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Diversas pruebas novedosas
en el ordenamiento jurdico venezolano
1. Introduccin
2. Abreviaturas utilizadas
3. Breves consideraciones sobre la nocin de medios de prueba y sus clases. Las
pruebas le!ales" y las pruebas libres.
#. Las reproducciones
$. Las copias
%. Los peridicos
&. 'l tele!rama
(. 'l tele)a*
+. Las !rabaciones ma!neto)nicas
1,. -edios audiovisuales
11. Los e*perimentos cient)icos mediante el uso de sistemas computarizados
12. Las !rabaciones y las reproducciones en el derec.o comparado
13. /onclusiones
1#. Biblio!ra)a
I0123D4//I50
Las pruebas segn el Dr Oswaldo Parrilli Araujo; son los actos jurdicos procesales en que
interienen las partes ! el jue"# en su pretensi$n de buscar las causas o e%plicaciones que
condu"can a esclarecer los &ec&os para proporcionar al ju"gador una erdadera conicci$n
sobre esos acontecimientos# permiti'ndole decidir# a tra's del raciocinio# el conflicto que se &a
desarrollado en el proceso. (omando en cuenta la siguiente premisa se puede comen"ar
se)alando la importancia de lo que es el medio de prueba ! su forma de eacuaci$n en el
proceso# !a que es a tra's de ellas que las partes an a corroborar sus alegatos en juicios !
son ellas las que an a dirigir al sentenciador a la erdad de los &ec&os para una decisi$n justa
! diligente.
Las pruebas en nuestra legislaci$n son clasificadas en libres ! legales# *aunque como
dicen arios doctrinarios todas ellas son legales porque si no# no se emplearan como medio de
prueba+# esta clasificaci$n iene dada en ra"$n de que e%isten pruebas ta%atiamente
se)aladas ! desarrolladas en las le!es de nuestro pas# donde le legislador no se limita a
nombrarlas si no que e%plica como es su promoci$n# eacuaci$n# oposici$n ! &asta la
respectia aloraci$n que el jue" debe darles a la &ora de sentenciar# pero tambi'n e%isten
otras clases de pruebas que en el marco de las facultades del jue" es 'l quien debe ordenar su
eacuaci$n bajo su respectia superisi$n o a tra's de la superisi$n de otro funcionario que
pueda dar fe de los &ec&os sucedidos# tal como es el caso de ,iscal as como lo establece la
Le! de -alaguarda# las cuales por ende son desarrolladas dentro del proceso. Pero dada la
importancia de la prueba# el legislador le proe!$ a las partes un medio de pruebas libres las
cuales podran ser tradas al proceso por ellas siempre ! cuando estas respeten los principios
constitucionales ! los del derec&o probatorio# donde estas clase de pruebas deban de ser
eficaces por su pertinencia# consentidas por la le! ! por su puestos legales o legitimas. Donde
el jue" en base al .P. tendra la facultad de dirigir su reproducci$n en el proceso. /sto
siempre en pro de la bsqueda de la erdad que solucione la controersia trada a la
jurisdicci$n para que esta en el ejercicio de sus facultades imparta justicia. (odo esto en base a
los principios de necesidad de la prueba# en el sentido de que al jue" se le pueda proporcionar
todos los recursos suficientes para que este pueda tener la conicci$n ! as dictar sentencia.
/sos medios de pruebas libres !a anteriormente nombrados surgen como una brec&a
en la proporci$n de suficientes medios probatorios para las partes !a que con la eoluci$n del
mundo tecnol$gico de &o!# e%isten creaciones noedosas que podan serir por el transcurrir
del tiempo en instrumentos de pruebas. /n el presente trabajo se a &a reali"ar un estudio
e%&austio de medios de pruebas noedosas de cu!a producci$n ! reproducci$n en el proceso
no est0n detalladamente establecidas en la le!es ene"olanas# donde se procurar0 establecer
cual es su alor probatorio ! su forma de producirse en juicio.
AB2'6IA142A7 4L1ILI8ADA7
/.9./. /di!o de 9rocedimiento /ivil
/./. /di!o /ivil
/./3- /di!o de /omercio
L377'9 Ley 3r!:nicas 7obre 7ustancias 'stupe)acientes y 9sicotrpicas.
L7DA Ley 7obre Derec.o de Autor
B2'6'7 /307ID'2A/I30'7 73B2' LA 03/I50 D' -'DI37 D' 924'BA ; 747
/LA7'7. LA7 924'BA7 L'<AL'7" ; LA7 924'BA7 LIB2'7.
-edios de 9rueba=
-on los aportes que &acen las partes al proceso# a tra's de los instrumentos que la
le! otorga para trasladar &ec&os del mundo de lo cotidiano al e%pediente# de manera que se
puedan erificar las afirmaciones de las partes o se pueda fijar una situaci$n f0ctica que e%iste
o &a e%istido; constitu!en entonces# de una o otra manera# todo aquel elemento que sire para
conencer al jue" de la e%istencia o ine%istencia de un dato procesal determinado.
1a! que se)alar# la distinci$n entre la Prueba ! los 2edios de Prueba# ambos
conceptos aunque ad&erentes uno del otro# difieren en cuanto a su alcance ! desde el punto de
ista de la e%actitud del significado. As# los 2edios de Prueba son los recursos utili"ados por
las partes ! el 3ue"# para demostrar los &ec&os que alegan a tra's de los m'todos que
consideren pertinentes para llear al conocimiento del 3ue" la prueba# dentro de las preisiones
de la le!. Pruebas son las ra"ones que esgrimen las partes o que el 3ue" e%trae directamente
de los &ec&os# las cuales# mediante la aplicaci$n de ese discernimiento# llean a la conicci$n
del ju"gador el erdadero estado o situaci$n de las cosas sometidas a su decisi$n.
A&ora bien# es de &acer notar la diferencia que e%iste entre ,uentes ! 2edios de
Prueba# segn la cual# ser0 ,uente de prueba es todo aquello que tenga significaci$n
probatoria ! que sea pree%istente al proceso e independientemente del mismo. 4 ser0 2edio
de Prueba# el acto de incorporaci$n de esos &ec&os al proceso. /n principio# la elecci$n de los
2edios de Prueba es facultatia priatia de los litigantes salo que la le! e%ija una prueba
determinada o que medie una pro&ibici$n e%presa. La determinaci$n de los medios de Prueba
mientras no e%ista arbitrariedad que impida la producci$n de la que es admisible o pertinente#
es facultad del 3ue" de la causa.
-edios de 9rueba Le!ales y Libres=
-e &a &ec&o una clasificaci$n de los 2edios de Prueba en Legales5 ! Libres# a pesar
de que en la realidad todos son legales. -e entender0 como Legales# aquellos que est0n
e%presamente preistos en las le!es# ! ello trae como consecuencia fundamental el &ec&o que
su capacidad conductia de &ec&os al proceso# es indiscutible. /n contraposici$n a ellos# surge
la noci$n de 2edios Libres# que se caracteri"a por no estar contemplados e%presamente en
alguna Le!# ! que sin embargo# son utili"ados para llear &ec&os al proceso# ! ello permite el
.$digo de Procedimiento .iil en el Artculo 678. /n efecto# este Artculo# permite a las partes
en un juicio# proponer cualquier medio de prueba que considere conducente a la demostraci$n
de sus pretensiones# siempre que no est' e%presamente pro&ibido por la Le!.
9ruebas 7imples y 9ruebas 9reconstituidas=
La Prueba -imple# es la prueba por e%celencia# porque se constitu!e ! se forma dentro
de un proceso para poder garanti"ar el control de la prueba de la contraparte# e incluso para
que el 3ue" pueda dirigir la formaci$n de esa Prueba# es por lo que se dice que la prueba
simple permite una doble garanta. Para ese control por la contraparte ! direcci$n por parte de
3ue" sobre la Prueba simple# se dice adem0s que ella# solamente es alorable dentro del
proceso en que nace# ! que por tanto# no puede producirse en un proceso diferente al que
e%iste contra la otra parte.
La Prueba Preconstituida# es la que nace antes del proceso# fuera del proceso ! sin
orden ni interenci$n del 3ue". Aqu el control de la Prueba es posible pero a posteriori5. Pues#
como su formaci$n &a ocurrido fuera del proceso# s9olo es posible el control ulterior. -in
embargo# ella adquiere de forma inmediata un alor preestablecido por la le!# ! por ello se dice
que la prueba preconstituida entra probando al proceso5.
Los m'todos determinatios de los medios de pruebas utili"ados en las diersas
legislaciones aran segn la adopci$n# bien sea del sistema de la ta%atiidad de los 2edios de
Prueba establecidos en las Le!es o bien mediante la adopci$n del sistema de la libertad de
prueba o Prueba Libre# el cual se fundamenta en la autonoma de las partes para utili"ar
cualquier medio de prueba no re)ido con la moralidad o la le!. /l -istema seguido por la
legislaci$n ene"olana en cuanto a los medios de prueba debe considerarse mi%to# en irtud de
que el dispositio legal se)ala que las partes podr0n alerse# adem0s de los medios de prueba
establecidos en el .$digo .iil# .$digo de Procedimiento .iil ! otras Le!es de la :epblica#
de cualquier otro medio pro&ibido e%presamente por la Le!.
Los medios de Prueba se)alados e%presamente en el .aptulo ;# (tulo <<< del Libro
-egundo del .$digo de Procedimiento .iil son la Prueba por escrito *secci$n primera+; la
prueba de testigos *secci$n segunda+; las presunciones *secci$n tercera+; la confesi$n *secci$n
cuarta+; el juramento *secci$n quinta+; la e%perticia *secci$n se%ta+; ! la inspecci$n ocular
*secci$n s'ptima+.
/l .$digo de Procedimiento .iil establece como medios de prueba en el .aptulo <<#
(tulo << del Libro -egundo# referido al Procedimiento Ordinario# la norma rectora de los medios
de prueba *Artculo 678+ se)alando que son admisibles en juicio las que determine el .$digo
.iil# el .$digo de Procedimiento .iil ! otras le!es de la :epblica. /n los .aptulos
siguientes refiere a los procedimientos sobre medios de prueba especficos como la confesi$n#
el juramento decisorio# la prueba por escrito *que comprende los instrumentos# la e%&ibici$n de
documentos# la tac&a de instrumentos ! el reconocimiento de instrumentos priados+; la
e%perticia# la inspecci$n judicial# la prueba de testigos *que comprende la declaraci$n de los
testigos ! la tac&a de los testigos+; ! las reproducciones# copias ! e%perimentos.
Adem0s de estos medios de prueba# e%isten otros en diersas le!es de la :epblica
referidos a la prueba documental# como por ejemplo en la Le! Org0nica de -alaguarda del
Patrimonio Pblico *,otos# ,otocopias# ! =rabaciones+# Le! de <mpuesto sobre la :enta *Actas
contentias de reparos formulados por la Direcci$n de .ontrol ,iscal del 2inisterio de
,inan"as+# Le! sobre Derec&os de Autor *registros de obras inentos+# Le! de (ierras !
Desarrollo Agrario *.artas .atastrales ! Planos emanados de la Oficina >acional de .atastro
de (ierras ! Aguas+# Le! de (r0nsito (errestre *croquis de leantamiento de accidentes+# Le!
Org0nica de Ordenaci$n ?rbanstica *.onstancia emitida por la 2unicipalidad sobre aprobaci$n
del pro!ecto de urbani"aci$n para ser presentada al :egistro+# etc.
LA7 2'923D4//I30'7
Ante los medios tradicionales de pruebas contemplados en te%tos legales se pueden
a)adir otros medios de pruebas obtenidos con el empleo de t'cnicas nueas# as lo &ace
nuestro .$digo de Procedimiento .iil; ! con ista al conocimiento de criterios jurisprudenciales
donde se muestran decisiones de los jueces en que &an tomado ciertos medios de prueba para
establecer la erdad de sus decisiones tales como@ <mpresi$n dactilosc$pica# an0lisis de
sangre# radiografas# el registro de la o" en los actos de transmisiones radiof$nicas#
grabaciones en cintas magnetof$nicas ! otras creados a nuestro estado actual de la era
tecnol$gica.
4 es que tomando en cuenta que la enumeraci$n de los medios de prueba preisto por
la le! son de manera enunciatia ! no ta%atia por lo que en nada se pro&be al jue" ! a las
partes en un proceso de acudir a aquellos medios que no est'n establecidos en la le!# claro
est0# someti'ndose o ajust0ndose a las caractersticas propias del sistema probatorio.
>uestro .$digo de Procedimiento .iil desarrolla un captulo en la fase probatoria
denominado De las :eproducciones# copias ! e%perimentos5# es decir# toma en consideraci$n
el desarrollo de esos medios cientficos utili"ados para llegar a la erdad.
/stos medios son de notable significaci$n en la materia probatoria !a que permiten la
utili"aci$n de medios t'cnicos ! cientficos# siendo ellos@ el uso de calcos ! copias# fotografa de
objetos o lugares# reconstrucciones de &ec&os# radiografas# radioscopias# an0lisis
&ematol$gicos ! otros; debiendo la prueba desarrollarse siempre mediante la actuaci$n de un
e%perto de reconocida competencia el cual designar0 el (ribunal de la causa.
La norma que rige esta innoaci$n es la establecida en el Artculo $,2 del /di!o de
9rocedimiento /ivil cu!o te%to es del tenor siguiente@
/l jue" a pedimento de cualquiera de las partes ! an de oficio# puede disponer que se
ejecuten planos# calcos ! copias# aun fotogr0ficas# de objetos# documentos ! lugares# ! cuando
lo considere necesario# reproducciones cinematogr0ficas o de otra especie que requieran el
empleo de medios# instrumentos o procedimientos mec0nicos.5
1
Para alerse de cualquier otro medio de prueba para la comprobaci$n de un &ec&o
sucedido o por suceder# es necesario la interenci$n de un e%perto de reconocida capacidad
cientfica que al efecto designare el jue"; igualmente podr0 solicitar la colaboraci$n material de
una de las partes ! en caso de e%istir negatia de su parte# tiene el jue" la potestad de
interpretarla como una confirmaci$n de la e%actitud de la afirmaci$n reali"ada al respecto por la
parte contraria.
/l .$digo dota al jue" de un poder al apreciar la aloraci$n de la prueba que autores
como 1umberto Aello Lo"ano considera que podra da)ar el principio de igualdad procesal !a
que castiga la rebelda con la admisi$n de lo aducido por la parte contraria# lo que pondra en
entaja a la otra parte interiniente en el proceso.
Dentro de los nueos medios de prueba se encuentran tambi'n las pruebas obtenidas
del organismo &umano# sea mediante ra!os B o e%0menes de laboratorio para su debida
apreciaci$n# siendo de suma importancia la interenci$n de un e%perto de reconocida aptitud#
es una prueba pericial la cual debe contar con la aquiescencia de la persona que a a ser
sometida al e%amen.
LA7 /39IA7
/l legislador en nuestro ordenamiento procesal igente concede plena fe a las copias
de documentos pblicos# siempre que las &a!a e%pedido un funcionario competente# mientras
que las copias de documentos priados alen segn lo que algan su originales# atendiendo a
su forma ! fuer"a probatoria careciendo de todo m'rito probatorio las copias que no est'n
certificadas por algn funcionario o aquellas e%pedidas por un empleado incompetente sin
cumplir las formalidades establecidas en la le!.
Las copias fotost0ticas no pueden considerarse como documentos priados capaces
de acreditar un derec&o entre las partes# porque adolecen de la condici$n para ser considerado
como tal# 'sta es la firma de la persona al pie del documento# pero esto no siempre a a ser
as# o sea no es un requisito de e%pensa# !a que es posible que en lugar de la firma est'n las
&uellas digitales# tambi'n pudiera estar la firma de un tercero certificando que el documento
proiene de esa persona.
De acuerdo al criterio mantenido por .asaci$n respecto a los fotostatos en cuanto
estos est0n falto de suscripci$n de pu)o ! letra de la parte a quien le son opuestos# no son
considerados documentos priados id$neos de producirse en juicio; pero nuestra Le! Adjetia
&a tomado una concepci$n diferente por cuanto les da alor probatorio# !a que al referirse a
pruebas escritas pautan que las copias o reproducciones fotogr0ficas o fotost0ticas o las que
son obtenidas a tra's de cualquier otro medio mec0nico se an a tener como fidedignas# si no
fueren impugnadas por el adersario# dentro de los cinco das siguientes a la producci$n de la
copia en juicio# ! despliega el mecanismo de impugnaci$n !a que al confrontarse 'sta# la parte
interesada podr0 solicitar su cotejo con el original o una copia certificada e%pedida con
anterioridad a la cuestionada; el cotejo es una prueba en la cual se busca la firma contenida en
un documento cualificado# lo que quiere decir un documento indubitado# lo que comporta un
documento reconocido# autenticado o pblico# para compararla o confrontarla con la que se
est0 en contienda# siendo el cotejo una prueba pericial !a que es necesaria la interenci$n de
e%pertos o peritos con conocimientos t'cnicos.
La -ala de .asaci$n -ocial del (ribunal -upremo de 3usticia ratifica mediante
sentencia de fec&a CD de junio de dos mil# *A>/BO >D C + el criterio sobre el alor probatorio de
las reproducciones que tom$ el 3u"gado -uperior en lo .iil# 2ercantil# del (r0nsito# del
(rabajo ! de 2enores de la .ircunscripci$n 3udicial del /stado Portuguesa# con sede en
Acarigua en fec&a 6E de abril de C777. As se tiene que en la Al"ada fueron presentadas copias
fotost0ticas de una planilla de liquidaci$n de prestaciones sociales promoidas por la parte
actora# las cuales fueron declaradas inadmisibles dejando e%planado la Al"ada que por cuanto
se trataba de la copia simple de un documento priado# es la le! quien determina cuando
proceden este tipo de copia simple de documentos priados simples o autenticado !a que se
trata de una prueba legal ! que tal como lo establece el Artculo #2+ del /di!o de
1
Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano.
9rocedimiento /ivil que las reproducciones para que tenga alor probatorio debe reunir
ciertos requerimientos# a saber@
Al respecto considera 'sta Al"ada que de acuerdo al contenido del Artculo FG7 del
.$digo de Procedimiento .iil# que regula el alor probatorio de las reproducciones !
copias fotost0ticas# e%ige que 'stas llenen cuatro condiciones para poder ser
admisibles como prueba por escrito a saber@ C+ Hue se trate de copia de documento
pblico o priado reconocido e%presa o t0citamente *no simplemente priado+; G+ que
sean producidos con la demanda# contestaci$n o el lapso de promoci$n de pruebas o si
son producido *sic+ en cualquier otro momento en que cuente con la aceptaci$n
e%presa de la contraparte; 6+ que no sean impugnados por la contraparte !a en la
contestaci$n o en el mencionado lapso de pruebas ! F+ que sean legibles claramente
inteligibles.

L37 9'2I5DI/37
Los peri$dicos o diarios no son documentos# son impresiones que tienen el car0cter de
ser una a de informaci$n# circulaci$n de noticias# sucesos# con el objeto de satisfacer el
conocimiento de la colectiidad# los peri$dicos est0n destinados a dejar constancia de un
&ec&o; ciertas eces los escritos tienen su origen en personas ciertas !a que aparece
plasmada su firma o el nombre de su autor.
Los peri$dicos no tienen el car0cter de documento pblico o priado# porque solo
contienen referencias; en tal caso lo que tendra el car0cter de documento sera el original del
escrito que es presentado en la redacci$n para su publicaci$n. Por lo que respecta a los
peri$dicos oficiales# ellos &acen fe pblica respecto a la le! que los regula ! ser0n considerados
e%cepcionalmente como documento pblico.
/%iste una -entencia emanada del 3u"gado -uperior -egundo del Distrito ,ederal de
fec&a G7 de julio de C77C
2
# caso ,ederaci$n ;ene"olana de (enis contra .aracas :aquet .lub
*A>/BO >D G + dic&a sentencia e%plica la procedencia de los peri$dicos como medios de
pruebas ! es que estos como !a se iene afirmando solo constitu!en un medio informatio# no
pueden ser tomados como fuentes fidedignas !a que no se trata de las publicaciones que la le!
ordena difundir# por ejemplo@ los carteles de notificaci$n# o un edicto.
'L 1'L'<2A-A
.onstitu!e todo mensaje transmitido mediante lneas de sericios o que se consigna
con ese objeto# de manera que le permitan a todos los &abitantes del territorio nacional#
comunicarse entre s.
Los telegramas deben contener la indicaci$n del nombre ! apellido del destinatario ! el
lugar de remisi$n# as como en el reerso deber0 escribirse el nombre ! apellido del remitente !
direcci$n.
/l telegrama en nuestro Ordenamiento 3urdico ;ene"olano se encuentra legislado
tanto en le .$digo .iil como en el .$digo de .omercio.
.omo medio de prueba puede ser promoido por cualquiera de las partes ! quien lo
&aga# pues tiene la carga de demostrar tanto la procedencia como eracidad del mismo#
ali'ndose de todos los medios de prueba que a!uden a su confirmaci$n; se considera que
para probar un &ec&o con el telegrama deber0 comen"arse por el reconocimiento de su autor
de la firma que lo autori"a# si esto es as# pues el telegrama constituir0 prueba admisible !
alorable cuando es firmado por quien lo ena o cuando la firma se encuentra depositada en la
Oficina (elegr0fica estimando que el lugar# fec&a ! te%to son erdaderos cuando refleje que
deiene de una transmisi$n efectuada por tal oficina; adquiere el m'rito probatorio de un
documento priado reconocido# es decir que lo produjo otra persona# el cual ale como un
documento pblico; pero la forma de probar a tra's del telegrama ser0 con la presentaci$n del
instrumento# tambi'n podr0 alerse la parte de la prueba de informe para lograr que en ella sea
e%presado el te%to del telegrama as como los datos relatios a fec&a de transmisi$n# recepci$n
! la entrega al destinatario. -in embargo# e%iste la posibilidad que un tercero por su
participaci$n en el juicio pueda presentar el telegrama preiamente autori"ado por el
destinatario# el remitente o sus &erederos a fin de consignarlo en autos para que sean
considerados en el proceso como prueba.
2
Jurisprudencia Ramirez & Garay.1991 !ercer !rimestre C"V### Caracas.
'L 1'L'>A?
/l (elefa% es el nombre con el que se denomina comercialmente al facsmil o aparato
que permite la transmisi$n de documentos bien sean escritos gr0ficos a tra's de la lnea
telef$nica o telegr0fica. /l termino facsmil iene del latn fac5# imperatio de &acer ! simile5#
semejante# es decir# &acer reproducci$n semejante# e%acta.
/l ,acsmil o ,acsmile# como sistema# es un m'todo de transmisi$n el'ctrica de informaci$n
grafica o de im0genes# de un lugar a otro# con el prop$sito de obtener una copia e%acta del
original en el terminal de recepci$n# el tipo de informaci$n a transmitir puede ser en forma de
fotografa# de dibujos# de documentos o mensajes impresos. /l telefa% es un tipo de facsmil
que transmite la informaci$n a tra's de la lnea telef$nica# se le &a denominado llamada
telef$nica por escrito !a que produce un registro tangible del mensaje recibido por la terminal
receptora de una lnea telef$nica# es decir# que el telefa%# reali"a si se quiere dos operaciones#
primero# transmite documentos escritos o gr0ficos por medio de lneas telef$nicas comunes#
segundo recibe tales documentos transform0ndolos en una copia del documento original.
/l ,acsmil tiene sus orgenes en el siglo C7# su tecnologa la desarrollo un relojero
escoc's de nombre Ale%ander Aain# quien constru!o una maquina rudimentaria mediante la
cual logro transmitir una imagen a corta distancia usando un alambre electri"ado para e%plorar
un original# &o! en da constitu!e un instrumento que desarrolla ! facilita la comunicaci$n a
niel mundial
'l 1ele)a* como /opia de un Documento=
/l telefa% es un medio de comunicaci$n creado con la finalidad de dejar constancia
escrita de la transmisi$n# donde el receptor produce un documento id'ntico al eniado# este
papel que se transmite ! que es copiado puede contener manifestaciones de conocimiento# de
oluntad# fotografas# gr0ficos# dibujos# trat0ndose siempre de un documento en sentido lato# !a
que el telefa%# rene las caractersticas del g'nero documento# las cuales son@ a+ /s un objeto#
una &oja de papel# al cual el &ombre le &a incorporado un &ec&o distinto a la misma &oja; b+
/s ane%able al e%pediente# en consecuencia puede llear el &ec&o que se le incorpor$ al
e%pediente; c+ -u contenido puede ser una manifestaci$n que puede ser simplemente
representatia como la imagen# o declara ti a# la cual puede contener a su e" bien
declaraciones de oluntad *.AA:/:A :O2/:O# 3ess /duardo. Apuntes tomados en curso
de Derec&o Probatorio. ?niersidad .at$lica Andr's Aello. .aracas# C7IJ.+# las cuales pueden
ser dispositias o reguladoras de conductas# como por ejemplo# el contrato; o constitutias#
como el documento ab sustantiam adus; d+ Puede incorporarse al e%pediente en original o en
copia# pudiendo trasladarse de un e%pediente a otro; e+ .on s$lo er el papel# el jue" sabe qu'
contiene aunque no lo entienda ! requiera de una e%perticia para comprenderlo# esto es# que el
jue" puede apre&ender directamente del documento el &ec&o que se le &a incorporado; f+ /s
creado por el &ombre o las m0quinas por lo que llea intrnseca la prueba de que alguien lo
cre$# lo cual no da certe"a acerca de la auto ra# ni de la eracidad del &ec&o incorporado.
>o todo instrumento que rena estas caractersticas# es una prueba documental# sino
que dentro del g'nero documento &a! alores probatorios distintos de acuerdo con el contenido
de cada documento; as# el documento que produce im0genes# es apreciado por la sana crtica;
los papeles son aquellos que contienen manifestaciones de pensamiento# no representan
&ec&os# tienen el alor de indicios; si el documento tiene declaraciones de conocimiento de una
de las partes# se trata de una confesi$n; si la declaraci$n de conocimiento es de un tercero# es
un testimonio que debe ser ratificado en juicio para que tenga alor; si el tercero que &ace la
declaraci$n de conocimiento es un e%perto# no tiene alor probatorio alguno. # !a que sera una
e%perticia que se form$ e%tra litem; si el tercero es el jue"# es una inspecci$n judicial que se
alora por la sana crtica. .uando el documento contiene declaraciones de oluntad# estamos
ante la especie prueba documental# cu!a caracterstica es que &ace fe entre las partes ! frente
a terceros de la erdad de las declaraciones en 'l contenidas de acuerdo con los Artculos
1.3%, del /di!o /ivil@ K/l instrumento pblico &ace plena fe# as entre las partes como
respecto de terceros# de la erdad de las declaraciones formuladas por los otorgantes acerca
de la reali"aci$n del &ec&o jurdico a que el instrumento se contrae# salo que en los casos !
con los medios permitidos por la le! se demuestre la simulaci$nK ! 1.3%3 eiusdem K/l
instrumento priado reconocido o tenido legalmente por reconocido# tiene entre las partes !
respecto de terceros# la misma fuer"a probatoria que el instrumento pblico en lo que se refiere
al &ec&o material de las declaraciones; &ace fe# &asta prueba en contrario# de la erdad de
esas declaracionesK. Dentro de esta especie encontramos el documento pblico ! el
instrumento priado reconocido con igual alor probatorio; el telefa% puede contener
representaciones gr0ficas# manifestaciones de pensamiento# de conocimiento o declaraciones
de oluntad# si asumimos que el telefa% es una prueba documental# siendo 'ste una copia del
documento eniado# s$lo podra tener alor en juicio el telefa% contentio de la especie prueba
documental aut'ntica# !a que de acuerdo con el Artculo #2+ del /di!o de 9rocedimiento
/ivil# se tendr0n corno fidedignas# salo impugnaci$n# las copias o reproducciones de los
instrumentos pblicos ! los priados reconocidos o tenidos legalmente por reconocidos * Art.
C.68J del .$digo .iil@ K<nstrumento pblico o# aut'ntico es el que &a sido autori"ado con las
solemnidades legales por un :egistrador# por un 3ue" u otro funcionario o empleado pblico
que tenga facultad para darle fe pblica# en el lugar donde el instrumento se &a!a autori"ado5@+
quedando as sin alor probatorio.. cualquier otro documento !a que se tratar0 de una copia del
documento transmitido por telefa%# entonces si las partes reali"aron un negocio jurdico
mediante facsmil es# la constancia de las manifestaciones de oluntad de las partes no seran
sino la copia de un documento priado no autenticado o reconocido ! en consecuencia carente
de alor probatorio. >o obstante de acuerdo con el Artculo #3% del /di!o de
9rocedimiento /ivil# el facsmil puede serir a una parte para pedir a la otra la e%&ibici$n del
original que le transmiti$# si el intimado no e%&ibe el documento en el pla"o que se)ale el
tribunal ! no demuestra que el original no est0 en su poder# se tendr0 corno e%acta la copia que
en este caso sera la emanada del telefa%.
'l 1ele)a* como -edio de 9rueba=
/l telefa% es considerado un medio de correspondencia en las :eglas ! ?sos
?niformes# que son las normas creadas por la .0mara de .omercio <nternacional de Pars#
para regular a niel internacional el cr'dito documentario# e igualmente la .omisi$n de
Asuntos Aancarios de la .0mara de .omercio <nternacional &a considerado documento
operatio de la carta de cr'dito# la comunicaci$n transmitida por telefa% siempre que e%istan
los c$digos correspondientes. La carta de cr'dito es el mecanismo financiero m0s utili"ado en
el comercio internacional# es el sistema de pago tpico en las operaciones comerciales
internacionales# se estima que m0s del 8EL de las operaciones comerciales internacionales#
se pagan con cartas de cr'dito. La carta de cr'dito es un instrumento que emite un banco
comercial a solicitud de un importador# mediante el cual el banco se obliga frente al
e%portador# que es el beneficiario de la carta de cr'dito# a pagarle una determinada suma de
dinero preia presentaci$n al banco emisor de los documentos que acreditan el embarque de
la mercanca al importador; el pago del precio de la mercanca e%portada no lo reali"a el
importador directamente# sino que lo reali"a el banco emisor de la carta de cr'dito. Por lo cual
el e%portador# una e" que recibe la carta de cr'dito del banco emisor sabe que 'ste *! no el
importador+ le pagar0 el precio. La obligaci$n del banco emisor de la carta de cr'dito surge en
el momento en que 'ste notifica al beneficiario la apertura de la carta de cr'dito# esta
notificaci$n se reali"aba mediante una carta que se eniaba al beneficiario. A partir de C7IF#
con la reforma de las :eglas ! ?sos ?niformes# esta notificaci$n# se puede reali"ar mediante
teletransmisi$n# sustitu!'ndose la carta por un cable *telegrama transmitido por cable
submarino+ un tele% o un telefa%. /l documento que recibe el beneficiario del cr'dito ! que
obliga al banco emisor a pagar# es el instrumento operatio del cr'dito# que inicialmente era
una carta original dirigida al beneficiario# pero a&ora este instrumento puede ser
teletransmitido siempre que el emisor desee que la teleM transmisi$n sea considerada como el
instrumento operatio del cr'dito# este instrumento fsico que producen las m0quinas como el
telefa% o el tele%# sire como instrumento representatio del derec&o del beneficiario para que
'ste pueda girar contra el banco emisor de la carta de cr'dito &asta por el monto de la
misma.De acuerdo con la .omisi$n de Asuntos Aancarios de la .0mara de .omercio
<nternacional de Pars# la e%presi$n teletransmisi$n no inclu!e conersaciones telef$nicas#
pero s inclu!e instrucciones recibidas por telefa%; siempre que e%istan los c$digos
correspondientes# constitu!e un documento operatio# !a que el telefa% utili"a el tel'fono como
medio de transmisi$n# pero produciendo en el lado de la recepci$n una copia id'ntica al
documento en el punto de transmisi$n.
/n nuestra patria# afirma 3ames Otis :OD>/:# que el telefa% perfectamente puede serir de
prueba de derec&o del beneficiario de la carta de cr'dito contra el banco emisor# !a que el
artculo CGF del .$digo de .omercio dispone que las obligaciones mercantiles se pueden
probar por cualquier medio# incluso mediante testigos# e%cepto cuando la le! e%ige un contrato
en forma escrita.
/ste tipo de cr'dito documentario no est0 preisto en la le! ene"olana# !a que el .$digo de
.omercio en el (tulo B<<# regula la carta de cr'dito# pero esta carta de cr'dito es mu! distinta al
instrumento operatio del cr'dito del cual &ablamos# segn el Artculo F78 del .$digo de
.omercio# la carta de cr'dito es un contrato condicional celebrado entre dador ! tomador# que
se perfecciona cuando el tomador &ace uso del cr'dito; mientras que la carta de cr'dito a que
se refieren las :eglas ! ?sos ?niformes# es un instrumento que emite el banco en irtud del
cual se obliga frente a un e%portador# que es el beneficiario# a pagarle una determinada suma
de dinero preia presentaci$n de los documentos que acrediten el embarque de la mercanca.
.omo se e son dos figuras distintas@ Primero# el dador del cr'dito en la preista en el .$digo
de .omercio# se obliga si el tomador &ace uso del cr'dito# mientras en la otra# el banco se
obliga cuando notifica al beneficiario de la apertura de la carta de cr'dito; segundo# la carta de
cr'dito del .$digo de .omercio es un contrato condicional ! la carta de cr'dito preista en las
:eglas ! ?sos ?niformes es una notificaci$n que &ace el banco al e%portador de que ser0 'ste
quien pagar0 el precio de la mercanca# a solicitud del importador# que es quien &a contratado
con el banco emisor de la carta de cr'dito. /ntonces no estando preisto este tipo de cr'dito
documentario en el .$digo de .omercio# no puede e%igirse prueba por escrito de 'ste. /stas
:eglas ! ?sos ?niformes son normas de aceptaci$n uniersal# no forman parte del derec&o
interno de ningn pas# pero corno rigen las relaciones comerciales internacionales# pueden
considerarse una nuea KLe% 2ercatoriaK.
Las :eglas ! ?sos ?niformes se aplican en el derec&o interno corno producto de la
oluntad de las partes que conienen que la relaci$n documentaria se rija por estas normas# en
irtud del principio de autonoma de la oluntad de las partes# siempre que con ello no se afecte
el orden pblico. Por esta ra"$n# el telefa% podr0 serir como prueba del derec&o que tiene el
beneficiario de la carta de cr'dito a girar &asta por el monto de la misma. /l &ec&o de que las
partes que conienen en una relaci$n documentaria se acojan a la :eglas ! ?sos ?niformes
para regular la relaci$n documentaria# puede conertirse en costumbre mercantil ! por ende# en
fuente de derec&o# si estas reglas son acogidas por las partes para regir sus relaciones
documentarias en la :epblica# con car0cter uniforme# pblico ! por largo espacio de tiempo#
de acuerdo con el Artculo + del /di!o de /omercio# llenando esta costumbre normatia el
aco de la le!# la cual no sera contraria a los principios generales que rigen los contratos !
obligaciones mercantiles# en ra"$n de que el Artculo 112 del /di!o de /omercio en su
ltimo aparte# se)ala que@ K/n los contratos unilaterales las promesas son obligatorias al llegar
a conocimiento de la parte a quien an dirigidasK# !a que el telefa% se utili"a para notificar al
beneficiario de la carta de cr'dito del derec&o que tiene a utili"ar la carta de cr'dito# ! es el
instrumento en irtud del cual en banco emisor de la carta de cr'dito se obliga frente al
beneficiario. -i asumimos que el telefa% es una forma de correspondencia# donde queda
constancia escrita de la comunicaci$n entre dos personas# una especie de correo instant0neo a
tra's de la lnea telef$nica# entonces deben serle aplicables las normas relatias a la
correspondencia.# para utili"ar el telefa% en juicio es preciso llenar los requisitos preistos en los
artculos relatios a las cartas misias# sin las autori"aciones preistas en estos artculos# el
telefa% sera inadmisible como medio de prueba por ilegalidad. /stos requisitos son@
A@ Las cartas misias entre las partes# donde se constitu!e o se e%tingue una
obligaci$n# o conste un &ec&o jurdico relacionado con los &ec&os controertidos# puede
producirse en juicio sin autori"aci$n de la otra parte; Las cartas misias cursadas entre las
partes que sean de car0cter confidencial no pueden presentarse en juicio sin el consentimiento
de ambos; B@ Las cartas misias cursadas entre un tercero ! una parte# no pueden promoerse
en juicio sin la autori"aci$n del tercero ! de la otra parte; /@ Las cartas misias entre terceros
no pueden producirse en juicio# a menos que los terceros sean causantes o mandatarios de las
partes# porque se tratara de un testimonio# !a que sera un conocimiento de &ec&os por parte
de terceros en el proceso.
La comunicaci$n reali"ada a tra's del telefa%# entonces podr0 ser objeto de ocupaci$n
judicial siempre que se cumplan las formalidades legales ! se guarde secreto respecto de lo
dom'stico ! lo priado. Para que la autoridad pueda ocupar la correspondencia# es necesario
que e%ista para ello un procedimiento; ! en consecuencia# no podr0 ocuparse la
correspondencia !a que en materia ciil no e%iste este procedimiento.
/l telefa%# se transmite a tra's de la lnea telef$nica# t'cnicamente es posible
interceptar la lnea ! con un aparato decodificar los impulsos el'ctricos ! as copiar el mensaje
eniado# as como se intercepta ! se graba una conersaci$n oral.
/sta llamada telef$nica por escrito# como es el telefa%# es una forma de correspondencia de
acuerdo con el artculo CI de la Le! Aprobatoria del .onenio <nternacional de
(elecomunicaciones de C7IG ! el artculo CEI del :eglamento de :adio .omunicaciones K>o
se permite el establecimiento de emisoras priadas de radio comunicaci$n entre dos o m0s
lugares donde e%istan oficinas telegr0ficas# radiogr0ficas# radiotelef$nicas# o cualquier otro
medio de comunicaci$n dependiente del /stado# abierto a la correspondencia pblicaK.# que al
igual que la conersaci$n oral est0 protegida por el secreto# as se desprende tambi'n del
reglamento -ericio (elef$nico * Publicado en =aceta Oficial >N 66OC8 del 7MCGMIO+# cu!o
artculo G6 dice@ KLa .A>(; salaguardar0 en cuanto le sea posible# el secreto de las
comunicaciones# procurar0 eitar el cru"amiento de lneas# ! pro&ibir0 a sus trabajadores que
se impongan de las conersaciones de los abonadosK. /ste secreto no puede ser otro sino el
preisto en el precepto constitucional# por cu!o motio# la intercepci$n de la lnea telef$nica con
el objeto de &acerse con una copia de un mensaje transmitido por telefa% para su posterior
utili"aci$n en juicio# constituira un acto de iolaci$n de la correspondencia por infracci$n del
artculo OE de la .onstituci$n Patria. /n consecuencia# se tratara de una prueba
inconstitucional
/l Artculo GG de la Le! Aprobatoria del .onenio <nternacional de (elecomunicaciones de
C7IG# tambi'n considera a la telecomunicaci$n como correspondencia ! garanti"a su secreto#
sin embargo el secreto de las telecomunicaciones no es absoluto frente al /stado# sino que
cede por ra"ones de seguridad ! de orden pblico# as est0 preisto en el Artculo C7 de la Le!
Aprobatoria del .onenio <nternacional de (elecomunicaciones# que autori"$ a los /stados
miembros a escuc&ar la telecomunicaci$n priada e interrumpirla ! consecuentemente# tambi'n
a grabarla# !a que as se probara la ra"$n de la interrupci$n. /n el caso del telefa%# sera la
interenci$n de la lnea telef$nica ! la decodificaci$n de las se)ales electr$nicas para obtener
el contenido del mensaje transmitido# pero esta facultad es priatia del /stado segn el
.onenio <nternacional.
La iniolabilidad de la correspondencia preista en la .onstituci$n# tiene como fin amparar el
derec&o a mantener comunicaciones priadas# por esta ra"$n# por el &ec&o de que el .$digo
Penal ;ene"olano se refiera s$lo a la correspondencia epistolar ! telegr0fica# no quiere decir
que otros medios de correspondencia no est'n protegidos# lo que sucede es que para la 'poca
en que se redact$ el .$digo Penal# 'stos eran los medios de correspondencia usuales; pero las
legislaciones modernas protegen las nueas formas de correspondencia# !a que lo que se
ampara no es el empleo de un medio priilegiado# sino el respeto al derec&o &umano de
comunicarse en cualquier forma con otras personas ! libre de intromisi$n e%tra)a.
/l telefa% es una forma de correspondencia escrita o gr0fica a tra's de la lnea telef$nica# es
una llamada telef$nica por escrito donde al receptor le queda una constancia de esa
comunicaci$n# dic&a constancia es una copia e%acta del mensaje transmitido# esta forma de
correspondencia est0 protegida por la .onstituci$n Patria# pensamos que para su utili"aci$n en
juicio deben aplicarse las normas relatias a las cartas misias preistas en el .$digo .iil;
como correspondencia que es# es susceptible de ocupaci$n judicial siempre que se cumplan
las formalidades legales# ! su intercepci$n ! copia del mensaje es similar a la grabaci$n de la
llamada telef$nica# la cual no puede practicarse sino por el jue"# cuando la le! lo autorice
e%presamente ! siguiendo las formalidades de le!.
La /ontradiccin del 1ele)a*. 3posicin e Impu!nacin
/l principio de contradicci$n de la prueba# consiste en la oportunidad que deben tener
las partes para cuestionar las pruebas que pretenda &acer aler la contraparte en el juicio# la
contradicci$n de la prueba tiene dos facetas# una pasia que es la oposici$n# cu!a finalidad es
que el medio no ingrese al proceso# ! una actia# la impugnaci$n# cu!a finalidad es quitarle la
eficacia probatoria a la prueba que !a &a sido incorporada al e%pediente. La contradicci$n de la
prueba es una instituci$n de orden publica# !a que emana de una garanta constitucional#
entonces en todo proceso# necesariamente tiene que e%istir la posibilidad de contradicci$n de la
prueba# el (elefa% como medio de prueba aducible en juicio# tambi'n debe ser objeto de
contradicci$n por parte del no promoente# como se trata de una prueba libre de la naturale"a
del genero documentos# debe entonces promoerse ! eacuarse aplic0ndose por analoga las
disposiciones relatias a la prueba documental# de acuerdo con 'l Articulo 678 del .$digo de
Procedimiento .iil# el &ec&o de que la prueba documental se promuea ! eacue
coetaneamente ! que la finalidad de la oposici$n sea el medio no ingrese al e%pediente# &a
&ec&o que surjan dudas respecto a la oposici$n contra el medio documental# pero el Artculo
67J eiusdem pre' la oposici$n para las pruebas en general ! apreciamos que para &acer
e%cepci$n con respecto a los documentos que pueden ser ilegales# o impertinentes# mas aun
cuando el auto de admisi$n se refiere a todas las pruebas# siendo el telefa% un medio libre de la
naturale"a del genero documentos# entonces la oposici$n ser0 en la misma oportunidad que
para la prueba documental# es decir# podr0 reali"arse desde la contestaci$n de la demanda en
caso de que el telefa% &a!a sido como instrumento fundamental como sucede cuando el fa% se
utili"a como instrumento de la carta de cr'dito# &asta el termino de oposici$n inclusie# este
espacio es de tres I6+ das ! comien"a al da siguiente del lapso de promoci$n de pruebas#
dentro de este lapso podr0n las partes se)alar los &ec&os en los que conienen ! as e%cluirlos
del debate probatorio e igualmente dentro de los tres *6+ das podr0n oponerse a la admisi$n de
las pruebas promoidas# la oposici$n se resoler0 en el fallo definitio si &e &a promoido antes
de promoci$n# bien con el libelo o en la contestaci$n. La Oposici$n a todo medio de prueba
debe ser por ra"ones de impertinencia o de ilegalidad# el telefa% como medio de prueba puede
ser impertinente por diersas ra"ones# entre ellas@ a+ .arece de objeto; b+ Por incongruente; c+
<ntil; d+ <ninteligible# etc'tera.
/l (elefa% tambi'n puede ser objeto de oposici$n cuando su promoci$n se iolan
disposiciones legales# las causales de ilegalidad en que puede incurrirse al promoer el telefa%
son @ La e%temporaneidad# por ser promoido fuera del lapso preisto en la le! para los
documentos priados; b+ Por indisponibilidad del medio# esto sucede cuando se promuee un
telefa% cursado entre terceros que no son causantes o mandatarios de alguna de las partes !
por iolaci$n a las garantas .onstitucionales# relatias a la intimidad priacidad de la
correspondencia.
La impugnaci$n# es una forma actia de contradicci$n a los medios de prueba# su
finalidad es quitarle la apariencia de legalidad o pertinencia al medio que &a ingresado en el
proceso# es un ataque donde &a! que alegar los &ec&os constitutitos de la falsedad# la
ilegitimidad o la infidelidad ! adem0s probarlos en el juicio# la impugnaci$n es una instituci$n
emanada de defensa# siendo el telefa% de la naturale"a del genero documental# deben
aplic0rsele por analoga las normas de impugnaci$n que rigen a la prueba documental siempre
que no se limite la posibilidad de impugnaci$n del medio !a que este muc&as eces no podr0
ser atacado por las mismas causas de la prueba documental. /l (elefa% puede ser impugnado
mediante desconocimiento por la parte a quien se le opone# eitando as el no promoente que
el telefa% no autentico adquiera autenticidad# este medio de impugnaci$n es aplicable al telefa%
suscrito o manuscrito# en irtud de contener en su cuerpo elementos que permiten atribuir la
autora a alguien# el (elefa% tambi'n puede adquirir autenticidad por la aplicaci$n de la
presunci$n de la responsabilidad del guardi0n de la cosa como principio general del derec&o#
esta presunci$n entrara a funcionar cuando el telefa% se identifica con una maquina en
particular ! se atribu!e la autora del mensaje al propietario de la maquina ! esta autenticidad
que se adquiri$ puede atacarse impidiendo que se forme la presunci$n# lo cual se logra si el
promoente prueba que la maquina fue utili"ada sin su consentimiento o que &ubo una
alteraci$n en el numero telef$nico con que se identifica su maquina cuando reali"a
teletransmisiones.
/s criterio de los autores de la presente monografa que el telefa% puede impugnarse a
tra's del procedimiento de la tac&a instrumental# !a que si este es firmado puede caer dentro
de la causal primera del Artculo 1.3(1 del /di!o /ivil 6enezolano que pre' la tac&a de
instrumento priado por falsificaci$n de firma. <gualmente el telefa% puede ser impugnado por
ilegitimidad# !a que es posible que el fascimil aparentemente legal &a!a sido obtenido en
iolaci$n de las disposiciones legales# de derec&os indiiduales o de garantas
constitucionales# como sucede en el caso de que se &a!a interceptado la teletransmisi$n# se
decodifique el mensaje ! se obtenga una copia id'ntica a la que se obtendra en el telefa%
receptor# iolando as el precepto constitucional que establece la iniolabilidad de la
correspondencia# o cuando se promueen cartas misias por telefa%# iolando los requisitos
preistos en el .$digo .iil# como ser que se publique las cartas misias de car0cter
confidencial sin el consentimiento autentico del remitente ! el destinatario# o que este
consentimiento resulte falso.
Por las caractersticas t'cnicas del telefa% no es posible reali"ar alteraciones al
mensaje que se recibe# por lo cual el telefa% no podr0 ser objeto de tac&a por las causales
preistas en los ordinales segundo ! tercero del articulo C.6IC del .$digo .iil# pero el telefa%
puede ser prefabricado ! en este caso el no promoente tendr0 que alegar ! probar que
fascimil no fue transmitido por su telefa%# pero esta impugnaci$n a pesar de tratarse de una
falsedad no podr0 subsumirse dentro del procedimiento de tac&a de falsedad instrumental
contemplada dentro de las causales ta%atias de la tac&a.
-iguiendo con la aplicaci$n anal$gica de las disposiciones legales que rigen la
promoci$n ! eacuaci$n de los medios legales a los medios libres# pensamos que las
oportunidades para ejercer el derec&o de impugnaci$n del medio libre documental telefa%
deben ser las mismas para la impugnaci$n de la prueba documental# por lo tanto# si el telefa%
se &a acompa)ado al libelo deber0 impugnarse en la contestaci$n de la demanda# si se
produce en el lapso de promoci$n de pruebas deber0 impugnarse en el quinto da siguiente a
su publicaci$n en autos.
/n -entencia del GE -eptiembre de G.EEG el 3u"gado -uperior Primero en lo .iil
2ercantil ! del (r0nsito del Area 2etropolitana de .aracas
3
# caso La :i"que" contra :.
Aoadas# *A>/BO >D 6+# dic&a -entencia establece a el ,AB como medio de Prueba de la
siguiente manera@
La sentencia en cuesti$n ersa sobre un juicio de intimaci$n de &onorarios profesionales
e%trajudiciales# en el cual el actor fundamenta su pretensi$n en diersos ,a%# es el caso# que
de la sntesis obtenida de la sentencia de marras# constitu!e a nuestro modo de er# un
e%tracto un tanto escueto del juicio completo# por no narrar plenamente todos los &ec&os que
nos permitan edificar un ma!or ! mejor criterio# sin embargo por la premura del caso ! lo
escaso del tema# la sentencia narra concisamente el tema que nos ocupa# es decir# el alor
probatorio del fa% en ella se establece *...+ Para que se admita ! alore el fa% como medio
probatorio# su promoci$n debe &acerse alidamente ! si emanan de un tercero ajeno al juicio
deben ser ratificados mediante la correspondiente prueba testimonial *...+5 # es decir# que dic&o
3u"gador establece que si se admite ! alora el fa% como medio probatorio# sin embargo en el
referido caso no se cumpli$ con los requisitos para la promoci$n del fa%# ! en consecuencia no
se aloraron por ser promoidos ilegalmente# por ser contraria al articulo F6C del .$digo de
Procedimiento .iil# !a que los mismos emanaron de un tercero ajeno al juicio ! el mismo no
ratifico los mismos mediante la correspondiente prueba testimonial# ! por consiguiente los
tantas eces nombrados fa% fueron desec&ados de conformidad con lo establecido en el
Artculo F6C eiusdem.
/s releante se)alar la cita que &ace a la doctrina especficamente a la obra
del maestro Arstides :ancel :omberg# en su tratado de derec&o Procesal .iil
;ene"olano# (omo <;# pagina GO7# la cual se)ala@
/l fa% constitu!e un documento priado # ! debe alorarse aun cuando esta aloraci$n sea
atpica# estableciendo al efecto dos supuestos@ C+ /l documento original presentado en juicio
por la parte remitente# tiene semejan"a con el documento priado ! su fuer"a probatoria se
determina por las reglas establecidas en la le! respecto de estos instrumentos *art. C.6O6 cc+
de modo que la parte contra quien se produce debe manifestar formalmente# deber0 manifestar
si lo admite o lo niega# !a en el acto de la contestaci$n de la demanda# si &a sido producido con
el libelo# !a dentro de los cinco das siguientes a aquel que &a sido producido *...+. G+ La copia
recibida por el telefa%# es copia priada de un documento priado# no contemplada en el .$digo
.iil ni en el .$digo de Procedimiento .iil# ! por lo tanto un aprueba atpica# cu!a semejan"a
mas pr$%ima la encontramos en las copias o reproducciones fotogr0ficas# fotost0ticas o por
cualquier otro medio mec0nico claramente inteligible de los instrumentos pblicos# preistos en
el Art. FG7 .P.# por lo que# a semejan"a con estas se tendr0 como fidedigna la copia si no
fuere impugnada por el adersario en los pla"os establecidos en el mencionado Art. FG7 .P.
*...+5.
.ita que &acemos nuestra !a que comparte el criterio por los autores plasmados en la presente
monografa.
Para finali"ar queremos dejar en claro que en los tiempos que iimos llenos de
grandes innoaciones tecnol$gicas# ! de grandes cambios# mundo# en el que los medios de
comunicaci$n constitu!en los instrumentos que dan pie a la reali"aci$n de diersas actiidades
de negocios ! por ende situaciones reguladas por el mundo del derec&o# negar el alor
probatorio del fa%# seria negarle la posibilidad probatoria a un instrumento de los mas usados
para concertar negocios a grandes distancias# ! seria un contrasentido por cuanto la -ala
.onstitucional de nuestro mas alto (ribunal admite al fa% como un medio til ! alido para la
>otificaci$n# en consecuencia a nuestro modo de er representa un gran reto para los
abogados patrios# tomar el campo sustrado por lo polticos ! utili"ar la ciencia jurdica que les
permitan crear pro!ectos de le!es t'cnicamente eficientes que se adapten a los cambios que
requiere la sociedad# no queremos decir# que se inada el 0mbito de trabajo del poder
$
Jurisprudencia Ramirez & Garay. %gosto & 'eptiem(re 2))2 C"C# caracas.
legislatio# sino que sean os colegios ! federaciones de abogados de una e" por todas el
epicentro de la reforma t'cnico jurdica que e%ige el pas.
LA7 <2ABA/I30'7 -A<0'13>30I/A7
Las t'cnicas de grabados son procesos de duplicaci$n# creaci$n ! reproducci$n de
im0genes. Dentro de esta materia e%isten dos clasificaciones elementales@ Primero; los
reali"ados de forma fotomec0nica# como las ilustraciones de peri$dicos ! reistas o las
reproducciones de obras de arte originales *como los cuadros de los maestros antiguos+ que se
reali"an con fines comerciales# -egundo; los creados a mano para reproducci$n limitada por
medio de t'cnicas que requieren una determinada capacidad artstica ! de materiales
especiales.
/timol$gicamente la palabra grabar
#
significa@
*germ. graban# a tra's del fr. graer +
tr. Labrar con el buril o el cincel sobre una planc&a de metal o una tabla de madera Pfiguras#
letras# etc.Q# para ser o no reproducidas despu's.
G :egistrar im0genes ! sonidos Pen cintas magn'ticas# discos# etc.Q para reproducirlo.
6 fig. ,ijar profundamente@ R en su espritu.
F inform. :egistrar Pinformaci$nQ sobre un soporte magn'tico como un disco o una cinta para su
almacenamiento ! posterior tratamiento en el ordenador. &om$f.@ graar# grae *adj.+.
-<>. C .ortar# esculpir.
La grabaci$n de sonido ! reproducci$n# conersi$n de las ondas de sonido *por ejemplo#
msica+ a una grabaci$n permanente# ! su posterior reproducci$n en su forma original. /n el
sistema m0s normal de grabaci$n de sonido# el m'todo magn'tico# las ondas sonoras
transformadas pueden ser amplificadas ! &acer que magneticen una cinta de pl0stico cubierta
por un $%ido met0lico en funci$n de la frecuencia e intensidad del sonido. La grabaci$n de
sonido implica el moimiento mec0nico del medio de grabaci$n a una elocidad constante por
delante del punto de grabaci$n para que posteriormente pueda ser reproducida como una
r'plica del sonido original.
/s decir las grabaciones; son reproducciones que pueden ser de sonidos o de lu" !a sea a
tra's de cintas o discos# en este caso particular se &ace alusi$n a las grabaciones
magnetof$nicas las cuales consisten en el resultado de un dispositio llamado 2agnet$fono o
grabadora que graba ! reproduce sonidos# a tra's de registros de se)ales el'ctricas en una
fina cinta de pl0stico cubierta con $%ido magn'tico.
$
/n la grabaci$n# la cinta pasa por delante
de una cabe"a grabadora que polari"a las partculas ferromagn'ticas. A continuaci$n la cinta
pasa por una cabe"a reproductora que conierte las se)ales magn'ticas en se)ales el'ctricas.
Sstas# a su e"# son amplificadas ! reproducidas como sonido. La cabe"a reproductora ! la
cabe"a grabadora pueden ser la misma o diferentes. Las cintas# que pueden borrarse con
facilidad para su reutili"aci$n# no sufren el desgaste propio de los discos gramof$nicos.5
0aturaleza=
Las grabaciones magnetof$nicas como medios de pruebas consisten en el registro de
de sonidos a tra's de un magnet$fono o grabadora en la cual se insertan reproducciones de
oces totalmente fieles a la realidad en una situaci$n jurdica especial# que en un momento
determinado pueden llegar a ser pruebas de algn &ec&o en juicio. -iendo esta una forma de
prueba moderna que aunados a otros medios contempor0neos de pruebas que tal e" no est0n
ta%atiamente establecidos ! anali"ados por nuestras legislaciones &an surgidos con la
eoluci$n del mundo moderno# donde se &a llegado a la necesidad de &acerlas presente de
acuerdo a la importancia que de ellas se derian dentro del &ermoso mundo probatorio con la
sola finalidad de llear a la mas fiel conicci$n al jue" de lo sucedido entre el demandante !
demandado# para que este dicte sentenciaT
*
+nciclopedia ,icroso-t. +ncarta. 2))2. / 199$02))1 ,icroso-t Corporation. Reservados
todos los derec1os.
2
+nciclopedia ,icroso-t. +ncarta. 2))2. / 199$02))1 ,icroso-t Corporation.
/s menester al &ablar acerca de este tema ! se)alar lo que decan doctrinaros de esta
materia# acerca de lo que es un documente# se)alando as que
%
el documento es toda
e%presi$n del pensamiento5# Orti" Orti" se)ala documento es toda representaci$n grafica que
esta soportada sobre una estructura material cualquiera que esta sea.5 Por lo que si se une
estas dos ideas se podra decir que un documento es una representaci$n material palpable por
cualquiera de los sentidos cu!o origen es el pensamiento &umano el cual se encuentra inserto
sobre cualquiera estructura material que de acuerdo a su naturale"a le sea pertinente.
1aciendo un an0lisis e%&austio de lo que es un documento se podra llegar a decir que los
mapas# las copias# las reproducciones de ideo o a tra's de casetes# fotografas ! otros
podan constituirse como un documento en un momento determinado# constitu!endo as
materia prima de lo que es la prueba documentalT
Al respecto el .P. .olombiano en su artculo G8C# que por analoga se puede tomar
en cuenta lo establecido@ -on Documentos los escritos# impresos# planos# dibujos# cuadros#
fotografas# cintas cinematogr0ficas# discos# grabaciones magnetof$nicas# radiogr0ficas#
talones# contrase)as# cupones# etiquetas# sellos ! en general todo objeto &umano que tenga
car0cter representatio declaratio.5# &aciendo un estudio en el derec&o .omparado aclara un
poco el tema por la poca informaci$n por la preponderancia dada al tema en ;ene"uela#
adem0s de ello inocando el principio de fuentes del derec&o establecido en el artculo FD
&
a
la le! debe atribuirsele el sentido que aparece eidente del eidente del significado propio de
las palabras# segn la cone%i$n de ellas entre si ! la intenci$n del legislador.
.uando no &ubiere disposici$n precisa de la le!# se tendr0n en consideraci$n las
disposiciones que regulan casos semejantes o materias an0logas# ! si &ubiere todaa dudas#
se aplicar0n los principios generales del derec&o5# el cual tiene total pertinencia# porque al
e%istir un aco tal e" como principio an0logo .pueda ser tomado en cuenta.
Breve 2eseAa Bistrica=
Las primeras grabaciones de la o" &umana aparecen a finales del siglo B<B# el primer
instrumento de lectura magn'tica# denominado telegr0fono5# fue inentado en CI7I por el
ingeniero el'ctrico dan's ;aldemar Poulsen# quien utili"$ una cinta magneti"ada de acero para
transmitir mensajes. Actualmente el soporte m0s &abitual para grabar cintas es el casete
compacto con cinta de dos o cuatro pistas. /l tama)o de las grabadoras ! reproductoras
actuales ara desde los port0tiles con auriculares en est'reo &asta los complejos sistemas de
alta fidelidad para el &ogar. Las grabaciones magnetof$nicas fueron a)adidas en nuestros
.$digo en las distintas legislaciones &ace 6E a)os teniendo &asta tienen mas de CEE a)os de
e%istencia.
/n el caso ene"olano las grabaciones son incorporadas en C7IJ# ! aunque fue
agregado a nuestro sistema probatorio &ace diecis'is a)os# no es considerado como un medio
probatorio aut$nomo# no d0ndole la importancia que merece a esta clase de pruebas ! &a
muc&as otras estudiadas en este estudio que &an nacido de la eoluci$n tecnol$gica del mundo
! del &ombre de &o!. /ste medio probatorio no es mu! usado en nuestro pas por lo que no
&a! muc&os comentarios &a cerca de esto entre los grandes doctrinarios patrios ! el (ribunal
-upremo de justiciaT
>undamento Le!al de las <rabaciones=
Artculo $,2 /9/ establece@ /l jue"# a pedimento de cualquiera de las partes ! aun de
oficio# puede disponer que se ejecuten planos# calcos ! copias# aun fotogr0ficas# de objetos
documentos ! lugares ! cuando lo considere necesario# reproducciones cinematogr0ficas o de
otra especie que requieran el empleo de medios# instrumentos o procedimientos mec0nicos.5
Artculo 3+$ /9/ en su segundo aparte que establece que; pueden las partes alerse de
cualquier otro medio de prueba no pro&ibido e%presamente por la le!# ! que consideren
conducente a la demostraci$n de sus pretensiones. /stos medios se promoer0n ! eacuar0n
aplicando la analoga las disposiones relatias a los medios de pruebas semejantes
contemplados en el .$digo .iil# ! en su defecto# en la forma que se)ale el jue"5

(
Artculo +( de la Ley 3r!:nica de 7alva!uarda del 9atrimonio 9Cblico# donde admite la
grabaci$n como medio de prueba. /l mismo da en que sean contestados los cargos o queden
contestadas las e%cepciones dilatorias o de inadmisibilidad opuestas# se entender0 abierto# sin
3
4ic1os de los tratadistas C%R5+667!# y %R5+67!#8.
9
Cdigo Civil
:
%rt;culo 9: de la 6ey <rg=nica de 'alvaguarda del Patrimonio P>(lico
necesidad de decreto preio ni de notificaci$n alguna# un lapso de treinta audiencias para
promoer ! eacuar las pruebas que el 2inisterio Pblico# el encausado o el jue" consideren
conenientes@ e%perticias e inspecciones oculares# documentos pblicos o priados#
declaraciones de testigos# facultatios ! peritos ! dem0s medios de pruebas preistos en las
le!es ! c$digos igentes# as como tambi'n fotografas ! grabaciones# a juicio del jue". /l lapso
de pruebas aqu preisto se diidir0# de conformidad con lo que sobre la materia establece el
.$digo de Procedimiento .iil# en dos perodos precisos@ el primero# para que durante 'l se
promuean las pruebas; ! el segundo# para que se eacuen con toda diligencia# salo las
pruebas de testigos# informes de peritos ! facultatios# quienes rendir0n sus declaraciones en
los debates del juicio oral.5

+
'l Artculo 2$1 del /di!o de .9rocedimiento /ivil /olombiano# *por analoga+
establece lo siguiente@ -on Documentos los escritos# impresos# planos# dibujos# cuadros#
fotografas# cintas cinematogr0ficas# discos# grabaciones magnetof$nicas# radiogr0ficas#
talones# contrase)as# cupones# etiquetas# sellos ! en general todo objeto &umano que tenga
car0cter representatio declaratio.5
Artculo 1(+ del /.9./ venezolano.D /l acta deber0 contener la indicaci$n de las personas
que &an interenido ! de las circunstancias de lugar ! de tiempo en que se &an cumplido las
diligencias de que &ace fe; debe adem0s contener la descripci$n de las actiidades cumplidas !
de los reconocimientos efectuados. /l acto deber0 ser suscrita por el 3ue" ! por el -ecretario.
-i &an interenido otras personas# el -ecretario# despu's de dar lectura al acta# les e%igir0 que
firmen. -i alguna de ellas no pudiere o no quisiere firmar# se pondr0 constancia de ese &ec&o.
Las declaraciones de las partes# las posiciones juradas# las declaraciones de testigos !
cualesquiera otras diligencias del (ribunal que deban &acerse constar en acta# podr0n ser
tomadas mediante el uso de algn medio t'cnico de reproducci$n o grabaci$n del acto# por
disposici$n del (ribunal o por solicitud de alguna de las partes. /n estos casos# la grabaci$n se
mantendr0 bajo la custodia del 3ue"# el cual ordenar0 reali"ar la ersi$n escrita de su contenido
por el -ecretario o algn amanuense bajo la direcci$n de aqu'l# o por alguna otra persona
natural o jurdica# bajo juramento de cumplir fielmente su cometido. /n todo casa el -ecretario#
dentro de un pla"o de cinco das agregar0 al e%pediente la ersi$n escrita del contenido de la
grabaci$n# firmada por el 3ue" ! por el -ecretario. -i ninguna de las partes &iciere objeci$n al
acta# se)alando e%presamente alguna ine%actitud# la misma se considerar0 admitida## pasados
que sean cuatro das de su consignaci$n en los autos. /n caso de objeciones# el 3ue" fijar0 da
! &ora para la reisi$n del acta con los interesados# o!endo nueamente la grabaci$n. De lo
resuelto por el 3ue" en ese acto# no &abr0 recurso alguno.
/l costo de la grabaci$n estar0 a cargo del solicitante# ! en caso de disponerla de oficio el
(ribunal# ser0 de cargo de ambas partes.5
Las <rabaciones -a!neto)nicas dentro de nuestra Le!islacin 9atria=
/l Artculo $,2 /9/ establece@ /l jue"# a pedimento de cualquiera de las partes ! aun de
oficio# puede disponer que se ejecuten planos# calcos ! copias# aun fotogr0ficas# de objetos
documentos ! lugares ! cuando lo considere necesario# reproducciones cinematogr0ficas o de
otra especie que requieran el empleo de medios# instrumentos o procedimientos mec0nicos.5
1a! que &acer notar que ni siquiera la palabra grabaci$n magnetof$nica# se encuentra
indicada en el artculo anteriormente mencionado# de lo que se puede deducir que en te%to
solo se conocan las grabaciones como medio legal de pruebas# a las reali"adas dentro del
proceso. Pero &a! que &acer referencia a lo se)alado en el Artculo CI7 del ..P.. ene"olano
que establece; Las declaraciones de las partes# las posiciones juradas# las declaraciones de
testigos ! cualesquiera otras diligencias del (ribunal que deban &acerse constar en acta#
podr0n ser tomadas mediante el uso de algn medio t'cnico de reproducci$n o grabaci$n del
acto# por disposici$n del (ribunal o por solicitud de alguna de las partes. /n estos casos# la
grabaci$n se mantendr0 bajo la custodia del 3ue"# el cual ordenar0 reali"ar la ersi$n escrita de
su contenido por el -ecretario o algn amanuense bajo la direcci$n de aqu'l# o por alguna otra
persona natural o jurdica# bajo juramento de cumplir fielmente su cometido. /n todo casa el
-ecretario# dentro de un pla"o de cinco das agregar0 al e%pediente la ersi$n escrita del
contenido de la grabaci$n# firmada por el 3ue" ! por el -ecretario. -i ninguna de las partes
&iciere objeci$n al acta# se)alando e%presamente alguna ine%actitud# la misma se considerar0
admitida## pasados que sean cuatro das de su consignaci$n en los autos. /n caso de
objeciones# el 3ue" fijar0 da ! &ora para la reisi$n del acta con los interesados# o!endo
nueamente la grabaci$n. De lo resuelto por el 3ue" en ese acto# no &abr0 recurso alguno.
9
Cdigo de Procedimiento Civil Colom(iano.
/l costo de la grabaci$n estar0 a cargo del solicitante# ! en caso de disponerla de oficio el
(ribunal# ser0 de cargo de ambas partes.5
-iendo este otro momento# en que las grabaciones pueden ser utili"adas bajo la tutela
del jue" en el proceso. A&ora esto trae consigo una consecuencia porque que pasa con las
grabaciones reali"adas antes del inicio del proceso no pueden ser empleadas como medio
legal de pruebas. Adem0s de las pruebas ta%atiamente establecidas por la legislaci$n
ene"olana# el legislador como !a anteriormente se &i"o referencia permite lo que es el
sistema de Pruebas Libres# siempre ! cuando ilegales# eficaces por su pertinencia !
consentidas por la le!; preisto por el Artculo 3+$ /9/ en su segundo aparte que establece
que; pueden las partes alerse de cualquier otro medio de prueba no pro&ibido e%presamente
por la le!# ! que consideren conducente a la demostraci$n de sus pretensiones. /stos medios
se promoer0n ! eacuar0n aplicando la analoga las disposiciones relatias a los medios de
pruebas semejantes contemplados en el .$digo .iil# ! en su defecto en la forma que se)ale el
jue"T#5
/n base a esta premisa se puede deducir que en nuestro proceso ciil ! aun penal
ene"olano se pueden conocer de dos formas de medios de prueba de grabaci$n
magnetof$nicas las reali"adas en el propio proceso bajo la orden ! superisi$n del director del
mismo# bajo la figura jurdica planteado por el legislador patrio en el Artculo $,2 del /.9./
ene"olano ! en un segundo lugar las reali"adas bajo la figura de Prueba Libre establecidas
en el Artculo 3+$ del mismo c$digo en concordancia con lo establecido el Artculo +( de la
Ley de 7alva!uarda# donde admite la grabaci$n como medio de prueba./l mismo da en que
sean contestados los cargos o queden contestadas las e%cepciones dilatorias o de
inadmisibilidad opuestas# se entender0 abierto# sin necesidad de decreto preio ni de
notificaci$n alguna# un lapso de treinta audiencias para promoer ! eacuar las pruebas que el
2inisterio Pblico# el encausado o el jue" consideren conenientes@ e%perticias e inspecciones
oculares# documentos pblicos o priados# declaraciones de testigos# facultatios ! peritos !
dem0s medios de pruebas preistos en las le!es ! c$digos igentes# as como tambi'n
fotografas ! grabaciones# a juicio del jue". /l lapso de pruebas aqu preisto se diidir0# de
conformidad con lo que sobre la materia establece el .$digo de Procedimiento .iil# en dos
perodos precisos@ el primero# para que durante 'l se promuean las pruebas; ! el segundo#
para que se eacuen con toda diligencia# salo las pruebas de testigos# informes de peritos !
facultatios# quienes rendir0n sus declaraciones en los debates del juicio oral.5
(ambi'n se puede dar una tercera forma de grabaci$n magnetof$nica# si se &ace alusi$n a
las grabaciones telef$nicas utili"adas ma!ormente en el campo penal; bien establecido !
aclarado en la le! de <ntercepci$n (elef$nica de Arasil. .u!a doctrina plantea que esa
1,
clase
de intercepciones las cuales consisten en la captaci$n de la conersaci$n de un tercero# sin el
conocimiento de los interlocutores# o con el conocimiento de uno de ellos. Puede ser &ec&a por
un grapamento *enganc&e+ del tel'fono# entones ocurre la intercepci$n telef$nica. <ncluso la
grabaci$n clandestina referida a la concurrencia de la grabaci$n clandestina cuando uno de los
interlocutores graba su propia conersaci$n# telef$nica o no# con el otro# sin el conocimiento de
este5.
/n dic&a doctrina se clasificaron las posibles captaciones telef$nicas de la siguiente forma@
la intercepci$n de conersaci$n telef$nica por terceros# sin el conocimiento de los dos
interlocutores.
la intercepci$n de conersaci$n telef$nica por un terceros; con conocimiento de uno
de los interlocutores.
9romocinE Admisin y 'vacuacin de los -edios de 9ruebas de <rabaciones
-a!neto)nicas
-e plantea la e%istencia un problema fundamental del modo probatorio de las
grabaciones por su propia fundamentaci$n jurdico en relaci$n a su promoci$n# su admisi$n !
su reali"aci$n.
/n doctrina se presenta una controersia en cuanto la licitud o no de estas pruebas# !a
que en un primer plano estas deben de ser constitucionales en el sentido de que algunos
1)
%ntonio 'carrance ?ern=ndez 6ey de #nterceptacin !ele-nicas !raductor %n;(al @lvarez @lvarez.
Revista de 4erec1o Pro(atorio 5A 1) 4irector Jes>s +duardo Ca(rera Romero +ditorial Jur;dica %6V%
'R6. Caracas 1999.
autores creen que con estas clases de pruebas se iolan los derec&os de la ciudadana ! se
atenta contra su dignidad por lo cual lo consideran ilcitos ! procesalmente inaceptables. Pero
en irtud de que no &a! norma que pro&ba este tipo de prueba debe de ser admitida siempre !
cuando en su desarrollo como medio probatorio para el conocimiento de la erdad# no se iole
la intimidad del &ogar# ni los derec&os in&erentes de la persona# ni las reseras legales que
&a!an reconocido a la cuesti$n grabada# ejemplo de estas reseras pueden ser; que los datos
manejados en la grabaci$n consten de resera legal por la importancia de su contenido o
est'n bajo la figura de un secreto profesional. -egn 1ernando Deis /c&anda
11
cumpliendo
con lo anteriormente propuesto esta pruebas deberan de asimiladas a la confesi$n
e%trajudicial en documento no autentico para su alide".
Las grabaciones pueden darse; en el caso de una pl0tica &ec&a por un grupo de
personas de la cual consecutiamente pueda basarse un 3uicio# esta podr0 proceder de una de
las partes ! ser utili"ada como una confesi$n de quien le corresponde la o" dentro de la
grabaci$n de unos &ec&os materia de la controersia# o# en el caso de grabaciones de terceras
personas que puedan a!udar tambi'n a demostrar algunos de esos &ec&os objeto de ese
proceso.
1a! que recordar que la licitud de la prueba adem0s del cumplimiento con el requisito
de respeto a las garantas constitucionales tambi'n a a depender de c$mo sea promoida por
la parte ! de si esta a a ser &ec&a dentro del proceso o a a ser trada al proceso !a reali"ada
por la parte promoente.
/n primer lugar dentro del t'rmino de la promoci$n de pruebas la parte que quiera
demostrar su pretensi$n por medio de esta prueba la deber0 producir junto con su escrito de
promoci$n demostrando en 'l la pertinencia del mismo ! la relaci$n con los &ec&os pertinentes#
adem0s de la identidad de la persona implicada en la grabaci$n con los &ec&os que se le
imputan# en relaci$n con los pruebas reali"adas bajo la superisi$n del jue" o de algn otro
funcionario# que de su reali"aci$n conforme a le! no se requerir0 de muc&o esfuer"o de la
parte que lo promuea# porque seran alidas dentro del proceso porque son superisadas
por el 3ue" o por el funcionario publico e%tra procesalmente el caso conforme lo dispone el
Artculo +( de la Ley de 7alva!uarda# donde admite la grabaci$n como medio de prueba.
12
/l mismo da en que sean contestados los cargos o queden contestadas las e%cepciones
dilatorias o de inadmisibilidad opuestas# se entender0 abierto# sin necesidad de decreto preio
ni de notificaci$n alguna# un lapso de treinta audiencias para promoer ! eacuar las pruebas
que el 2inisterio Pblico# el encausado o el jue" consideren conenientes@ e%perticias e
inspecciones oculares# documentos pblicos o priados# declaraciones de testigos# facultatios
! peritos ! dem0s medios de pruebas preistos en las le!es ! c$digos igentes# as como
tambi'n fotografas ! grabaciones# a juicio del jue". /l lapso de pruebas aqu preisto se
diidir0# de conformidad con lo que sobre la materia establece el .$digo de Procedimiento .iil#
en dos perodos precisos@ el primero# para que durante 'l se promuean las pruebas; ! el
segundo# para que se eacuen con toda diligencia# salo las pruebas de testigos# informes de
peritos ! facultatios# quienes rendir0n sus declaraciones en los debates del juicio oral.
Pero segn muc&os autores la parte que inoca esta prueba si es una prueba
eacuada antes del proceso deber0 ser corroborada por pruebas alternas que corroboren la
erdad ! que permitan el derec&o de control ! contradicci$n de la prueba que tiene el imputado
o el demandado !a sea a tra's de testigos que &a!an participado en dic&a grabaci$n que
comprueben que lo all dic&o es cierto# en el caso de conersaciones telef$nicas donde no &a!
testigos pres'nciales de la conersaci$n la ma!ora de las eces ! la persona a quien se le
imputa no la reconoce como su!a# es importante comprobar la identidad de la o"# la cual es
mu! difcil de obtener ! debe de ser considerada con todas las especificaciones rigurosas que
de lo difcil que es su erificaci$n se desprenden.
Dais /c&anda dice
13
La simple comparaci$n de oces# por apreciaci$n auditia#
nada demuestra# porque puede &aberlas mu! similares# es mu! f0cil imitar las oces de otras
personas ! no siempre la misma utili"a igual tono ! acento@ la o" cambia por afecciones
bronquiales o de la laringe ! es f0cil desfigurarla. La comparaci$n de espectrogramas de la o"
11
Bernando 4evis +c1and;a Clasi-icacin de las prue(as tomo # pag 2**
12
6ey <rg=nica de 'alvaguarda del Patrimonio P>(lico
1$
Bernando 4evis +c1and;a Clasi-icacin de las prue(as tomo ## pag 2:) al 2:1
no brinda tampoco ninguna garanta# an cuando se utilice la misma palabra tomada de la
grabaci$n ! de la persona a quien se imputa.5
Aunque e%isten innumerables aparatos cientficos modernos que puedan demostrar la
identidad de oces &a! algunos que no son todaa mu! confiables por lo que en este caso
para poder constituirse como medio de prueba fe&aciente del &ec&o controertido es
menester la certificaci$n de erdaderos peritos en la materia# e%pertos que certifiquen sin
acilaci$n ni duda la identidad de oces por aparatos sofisticados erdaderamente cientficos
que saquen de dudas al jue" ! este pueda considerar dic&o medio en la definitia. De no se as#
si de esas e%perticias no se deria una firme"a ! seguridad ni siquiera se tomar0 en cuenta
como indicio.
Los medios de este tipo de prueba necesitan de reproducciones posteriores en juicio !
adem0s como !a se e%plico de pruebas alternas que corroboren para su control ! contradicci$n
por la parte demandada o imputada# La parte demandada puede desirtuar dic&a imputaci$n
alegando que en ese momento estaba ebrio# estaba &aciendo bromas o jugando con la gente #
o estaba afectado mentalmente# o estaba por medio de coacci$n lo que pasara que la carga de
la prueba de la erificaci$n de la certe"a de ese ec&o la tendra 'l. -egn el .P. .olombiano#
una e" inocada esta prueba; si la parte la rec&a"a tiene que demostrar ! se abre el
proceso para probar la autenticidad# como cualquier otro documento.
A&ora si se comprueba la identidad de oces a tra's de estudios aunados a otros
indicios plenamente probados ! no dejen la menor duda de que esa conersaci$n sucedi$ ! lo
que se dijo es cierto se tendr0 entonces como una confesi$n e%trajudicial autentica.
/s importante recalcar que el erdadero problema esta en como el 3ue" ! las partes
an a ejercer el control para la alide" del contenido probatorio ! as poder admitir las pruebas
por lo dificultoso de lo !a e%plicado La le! decreta que los motios para no admitir las pruebas
son la impertinencia de las pruebas ! la ilegalidad. Dice =ramcUo
1#
4o le alegara un tercer
requisito que es la posibilidad de que esa prueba sea id$nea para demostrar lo que se
pretende5. 4 e%plica@
La impertinencia@ ?na prueba impertinente es la que no guarda ninguna relaci$n con lo
que se esta &ablando. (odo proceso tiene un objeto. /jemplo@ 3uicio de <nquisici$n de
paternidad# sera una prueba impertinente que promoiera los testimoniales de unos se)ores
para demostrar que el demandado es el inquilino de un apartamento.
La ilegalidad@ -on Pruebas que no est0n permitidas dentro de la le!. /jemplo@ La
tortura. /jemplo G@ Hue promoiera una conersaci$n grabada entre el medico psiquiatra ! una
de las parte# !a que eso a en contraenci$n con el secreto profesional.
(ambi'n seria ilegal que !o promoiera una grabaci$n en contraenci$n a la le! sobre
la protecci$n a la tenacidad de la comunicaci$n.
,inalmente el Dr. =ramcUo (ermina diciendo esta prueba tiene que ser ealuada de
acuerdo con la regla general de apreciaci$n de la prueba. ,inalmente !o le aconsejo que el
Artculo .8EJ del .P. lo lean al re's !a que esta inertido# este articulo debera leerse as@ /l
3ue" deber0 apreciar la prueba segn la regla de la sala que dirija a menos de que &alla una
regla legal5.
/sto se debe a que la regla es la sala critica# la e%cepci$n es para las pruebas que
tienen especficamente un m'todo basado en alores.5
An:lisis Furisprudencial de las <rabaciones -a!neto)nicas como -edio de 9rueba=
.omo anteriormente se &a relatado este tema es poco comentado# por que primero
este medio de prueba es poco usado ! tambi'n por el &ec&o de ser tan complejo su efectia
promoci$n ! eacuaci$n por sentencia
1$
del dos *EG+ de noiembre de C77E del 3u"gado
-uperior Primero del (rabajo de la .ircunscripci$n 3udicial del Distrito ,ederal ! /stado
2iranda *A>/BO >D F+# se puede constatar que la doctrina era mu! reacia al admitir esta clase
de pruebas reali"adas e%trajudicialmente# solo las aceptaban bajo la connotaci$n establecida
en el 8EG del .P. autori"adas ! igiladas por el jue" al respecto la sentencia se)ala@
es inadmisible una grabaci$n magnetofona del tipo cassette# que no fue autori"ada por el
jue"T5
TPara decidir el tribunal obsera@
1*
4r. 6uis GramcCo.Con-erencia de las gra(aciones y su valor pro(atorio en las Dornadas so(re
pro(lemas y soluciones en el derec1o pro(atorio. %Eo 2))2.
12
Jurisprudencia Ramirez Garay 199) cuarto semestre Caracas 1*
.iertamente el .$digo procesal igente# contiene una serie de medios probatorios innoantes#
entre ellos los aludidos por el .apitulo <B de la secci$n <<# del titulo << del Libro -egundo. /stos
medios se refieren a planos# calcos# copias aun fotogr0ficas# reproducciones cinematogr0ficas
o de especie# que requieren el empleo de procedimientos# medios o instrumentos mec0nicos.
La le! Org0nica de -alaguarda pre' una disposici$n de tinte similar en el artculo 7I# en la
cual las fotografas ! grabaciones se consideran pruebas pertinentes a juicio del 3ue"5.
/sta inclusi$n abierta es originada por el tinte inquisitorial del procedimiento de -alaguarda.
/l proceso ciil# muc&o m0s atemperado# disponen que medios probatorios surten efectos
preia autori"aci$n del jue" # de modo que la prueba sea susceptible de ser controlada por la
contre parte# ! tan cierto# que para la reconstrucci$n de los &ec&os preenida por el artculo 8E6
se e%ige &asta la presencia del jue".
As las cosas este ju"gador obsera que ni la trascripci$n documental ap$crifica# ni su origen
que es una grabaci$n magnetof$nica del tipo cassette puede ser admitida en este proceso#
pues no fue autori"ada preiamente sino serida directamente por la parte# sin control de su
contrario# tanto es inadmisible# en consecuencia se declarar0 con lugar la apelaci$n
interpuesta..
/sto &a enido cambiando porque con la inserci$n de los principios de la necesidad de
la prueba ! de la comunidad de la prueba en el derec&o de &o!# las decisiones que toman
algunos jueces de son m0s positias con respecto a la admisi$n de estas clases de pruebas
noedosas ! esto lo podemos corroborar con la -entencia dictada el catorce *CF+ de mar"o
de C77F# proenientes del 3u"gado -uperior -egundo en lo .iil# 2ercantil# del (ransito ! del
(rabajo del /stado .arabobo *A>/BO >D 8+# cu!o 3ue" fue Dr. Luis =ramcUo abre una brec&a
en la doctrina ! es &asta galardonado por dic&a sentencia al pasar por alto un paradigma
probatorio ! &asta crear jurisprudencia. /n dic&a decisi$n se)ala@
Al 3u"gado de la causa le llega en apelaci$n en su oportunidad legal correspondiente
una causa donde se neg$ la admisi$n de la prueba bajo el siguiente fundamento@
/n cuanto al .apitulo ; del mismo escrito de prueba referido este a una prueba
constituido por un cassette# el cual contena una conersaci$n entre el representante del
demandado ! un abogado que aclaraba toda la situaci$n.+ no se admite la prueba promoida
por cuanto la parte promoente no aport$ los datos de autora ! cone%i$n con los &ec&os# as
como no aport$ todos los datos t'cnicos de la grabaci$n ! no propuso a su e" las pruebas con
que se a demostrar esos datos o sea# que no aport$ las pruebas de autenticidad ! de
legalidad de la mismaT
De lo que el 3ue" conclu!o declarando con lugar la apelaci$n ! reoco parcialmente el
auto dictado por el (ribunal Acuo en referencia a la admisi$n de la prueba en cuesti$nT
Hue consideraciones toma el 3ue" para la toma de esta decisi$n.
C. /n cuanto a la naturale"a de las =rabaciones magnetof$nicas no est0n incluidas en
los llamados medios legales de pruebas en materia ciil ! por lo tanto deben ubicarse
entre los medios de pruebas libres adem0s agrega el sentenciador que tambi'n puede
ser considerada como prueba documental. De lo cual los analistas de este punto por
medio de este trabajo esta de acuerdo porque en base al 678 del .P. ! por analoga
lo que pre' el .P. .olombiano !a ampliamente e%plicado.
G. /l ju"gador al precisar sobre esta apelaci$n cre!$ pertinente estudiar la forma de
c$mo debe promoerse ! efectuarse el posterior control tanto por el 3ue" como por las
partes. De esto el Dr =ramcUo se)ala que primero antes de &ablar de algn control &a!
que distinguir los requisitos para su admisi$n ! su eficacia probatoria# fijando as en
base a las facultades conferidas al jue" por el legislador en el artculo 678 del .P. las
pautas de eacuaci$n ! control de la prueba que en cierta forma es donde se a
presentar la erdadera oportunidad de la parte demandada para desirtuar dic&a
informaci$n ! a su e" una e" obtenido los resultados de dic&a informaci$n en la
etapa de oposici$n respectia tener la erdadera oportunidad para la tac&a
considerando como en premisas pasadas que dic&as grabaciones son documentos. De
lo cual se considera una realidad lo planteado porque al quietarle la oportunidad de
probar con ese medio de prueba que constitua el medio m0s id$neo segn el
contenido del cassette para demostrar el alegato de la parte demandante se podra
obstruir la bsqueda del conocimiento de la erdad# teniendo la posibilidad el jue" de
plantear las reglas del juicio ! permitir que las garantas del debido proceso se
cumplieran.
6. Adem0s se)ala el ju"gador que esta mal del parte del jue" acuo e%igirle a la parte
demandada rigurosos requisitos formales de admisi$n sobre dic&a prueba cuando no
&a! una erdadera solicitud por parte del legislador# ni doctrina ni jurisprudencia
suficiente para plantearse un criterio general de c$mo deben promoerse dic&as
pruebas. Adem0s de ser consideradas dic&as e%igencias como prematuras sin
&ab'rsele dado la oportunidad de presentarse los deferentes controles !a referidos
anteriormente por ambas partes.
Por lo que conclu!e sentenciando a faor de la admisi$n de la prueba en base al principio
de la necesidad de la prueba ! conforme al papel que debe desempe)ar el jue" como director
del proceso.
1o! en da estos medios probatorios noedosos son m0s aceptados ! prueba de ello lo
certifica -entencia proeniente de la -ala Poltico Administratia del (ribunal -upremo de
3usticia en fec&a eintin *GC+ de febrero de GEEG *A>/BO >D O+# con 2agistrado ponente del
Dr. Leis <gnacio Verpa donde declaran con lugar la admisi$n de una prueba de grabaci$n
magnetof$nica ! se)ala@
/n cuanto a la admisi$n de la prueba de reproducci$n de ideo casette# el cual contiene unas
declaraciones del icepresidente de Abengoa ;ene"uela# -.A.# que segn su decir fueron
obtenidas ilcitamente; esta -ala entiende que la prueba es ilegal# cuando la misma es contraria
a la le!# es decir# cuando una e" promoido el medio de prueba# este iola disposiciones
legales.
/l artculo 678 del .$digo de Procedimiento .iil# consagra la norma relatia a los medios de
pruebas ! en tal sentido e%presa@
Artculo 3+$.M-on medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el .$digo
.iil# el presente .$digo ! otras le!es de la :epblica.
Pueden tambi'n las partes alerse de cualquier otro medio de prueba no pro&ibido
e%presamente por la le!# ! que consideren conducente a la demostraci$n de sus pretensiones.
/stos medios se promoer0n ! eacuar0n aplicando por analoga las disposiciones relatias a
los medios de pruebas semejantes contemplados en el .$digo .iil# ! en su defecto# en la
forma que se)ale el 3ue".5 *destacado de la -ala+
/n el caso sub jdice# se trata de unas declaraciones pblicas reali"adas ante los medios
de comunicaci$n# de donde se obtuieron dic&os ideos# motio por el cual no se eidencia la
ilegalidad o la obtenci$n ilegal de este medio de prueba. As se declara.
eintiun *GC+ das del mes de febrero de dos mil dos.eintiun *GC+ das del mes de febrero de
dos mil dos.eintiun *GC+ das del mes de febrero de dos mil dos.eintiun *GC+ das del mes de
febrero de dos mil dos.eintiun *GC+ das del mes de febrero de dos mil dos.eintiun *GC+ das
del mes de febrero de dos mil dos.eintiun *GC+ das del mes de febrero de dos mil dos. eintiun
*GC+ das del mes de febrero de dos mil dos. eintiun *GC+ das del mes de febrero de dos mil
dos. eintiun *GC+ das del mes de febrero de dos mil dos. eintiun *GC+ das del mes de febrero
de dos mil dos.
Lo cual confirma todo lo anteriormente discutido en la presente inestigaci$n alegando
los autores de la presente obra que este medio de prueba en estudio es mu! complejo en su
fidelidad con la erdad buscada a tra's de 'l# porque as como su creaci$n proiene del
modernismo tambi'n la forma de corromperla o perertirla proiene de el# lo que llea al
sentenciador a tener muc&o cuidado al trabajar con ella en juicio planteando bien las reglas de
eacuaci$n permitiendo que el sentido de control ! principios que protegen la erdad jueguen
su debida oportunidad en pro de no impedir la consecuci$n de la misma pero tampoco permitir
que esta se corrompa por la falta de diligencia del director del procesoT
-'DI37 A4DI36I74AL'7
0ocin de Audiovisual=
.onsiste en la integraci$n artificial de una imagen ic$nica pro!ectada ! un contenido
sonoro grabado que opera en forma simult0nea como una sola entidad5
1%
. -e diferencia de
otras representaciones =r0ficas *. gr. La fotografa+ por su contenido sonoro.
/n tal sentido el Audioisual est0 constituido por dos elementos b0sicos# que son@
C.M ?na imagen ic$nica *isual+# representada por una dispositia en blanco ! negro o en
colores# !
13
R%F5%74 ?ranciscoG La Audiovisin en la Enseanza.Revista de !ecnolog;a +ducativa. Volumen 2
5o.2 y $. Caracas venezuela.
G.M ?n contenido sonoro# representado por sonidos *msica# palabras u otras manifestaciones+
que se e%presan a tra's de una grabaci$n en un soporte material.
.onsiderados como elementos diferentes# destinados a estimular el odo ! la isi$n del
receptor# para lo cual deben ser pro!ectados o emitidos# ! para que esa pro!ecci$n o emisi$n
sea posible es indispensable la organi"aci$n secuencial de las im0genes ! de los sonidos# para
que el conjunto tenga continuidad l$gica o dram0tica. Por ello# el moimiento de la imagen
iene ser una de las caractersticas que junto con los otros elementos# distinguen el audioisual
de otras formas de e%presi$n *. gr. De la fotografa o de la =rabaci$n sonora+.
Organi"ados todos estos elementos# dependiendo de la finalidad con que se &a!a
producido ! del soporte material en que se &a!a fijado o grabado# el audioisual puede ser
transmitido mediante la utili"aci$n de artefactos mec0nicos# equipos electr$nicos o de otra
clase# especialmente dise)ados para tal fin.
-in embargo# se plantea la incertidumbre sobre si las representaciones isuales de
im0genes con moimiento# aun sin sonido# pueden ser consideradas como audioisuales *. gr.
?na pelcula muda+# en estos casos# la caracterstica determinante del medio es la organi"aci$n
de las im0genes en forma secuencial# ! su e%presi$n din0mica *con moimiento+.
Por las innumerables entajas que presenta el uso del audioisual como representaci$n
de cualquier fen$meno o creaci$n &umana# el audioisual es utili"ado en mltiples aplicaciones
que an desde el campo cultural# comprendiendo los audioisuales de naturale"a recreatia !
educatia o formatia# &asta su utili"aci$n en el campo cientfico ! la qumica# la geologa#
biologa# entre muc&as otras disciplinas.
/ntonces# se tiene que un audioisual puede contener representaciones de &ec&os
reales sucedidos# o de &ec&os creados por la mente que no corresponden a un acontecer
&umano# como sera el que contiene unos dibujos animados. /n este ltimo caso# el
audioisual tiene un contenido de ficci$n elaborado por la mente &umana# en forma directa o
indirecta.
De)inicin de Audiovisual se!Cn la Ley sobre Derec.os de AutorE 6enezolana=
La Le! sobre Derec&os de Autor# define la obra audioisual como (oda creaci$n
e%presa mediante una serie de im0genes asociadas con una sonori"aci$n incorporada# que
est0 destinada esencialmente a ser mostrada a tra's de aparatos de pro!ecci$n o cualquier
otro medio de comunicaci$n de la imagen ! del sonido# con independencia de la naturale"a o
caractersticas del soporte material que contenga5 *Artculo CG L-DA+.
.omo resulta de la definici$n transcrita# est0 limitada al 0mbito de las creaciones#
dejando fuera la noci$n de audioisual como medio de capacitaci$n ! transmisi$n o pro!ecci$n
de &ec&os &ist$ricos o fen$menos naturales.
/lases de Audiovisuales=
Aunque el medio audioisual# presente ersatilidad de aplicaciones# sin embargo
permite ser agrupado en dos clases fundamentales de acuerdo a su finalidad@
A@ Audiovisuales Gue representa .ec.os irreales= creacin o )iccin=
/l Audioisual que se utili"a para la representaci$n de una creaci$n o producci$n del
ingenio. /n este caso no se trata# de emplear el medio audioisual para dejar constancia sobre
la ocurrencia de &ec&os o fen$menos ocurridos en la realidad# sino que se utili"a para e%presar
creaciones intelectuales del ser &umano. Dentro de esta noci$n se inclu!en el medio
audioisual definido en el Artculo CG de la Le! -obre Derec&o de Autor ! en la Le! de
.inematografa >acional# as9i como todas las otras creaciones que aunque no constitu!an
obras audioisuales5 en el sentido de la citada Le! autoral# contiene los elementos citados en
la definici$n.
B@ Audiovisual Gue reproduce .ec.os ocurridos=
-e utili"an para captar ! representar &ec&os &ist$ricos# fen$menos naturales !
cientficos. Aunque normalmente son empleados para dejar constancia de &ec&os ocurridos en
el pasado# sin ninguna finalidad especfica# tienen gran utilidad en el campo cientfico al ser
utili"ados como medios de apo!o para facilitar la inestigaci$n ! el estudio de fen$menos de
inter's cientfico.
'l Audiovisual como -edio de 9rueba=
Los 2edios Audioisuales# pueden constituir efectiamente medios de prueba no s$lo
porque contengan registros de &ec&os que prueben alegatos controertidos por las partes *.
gr. -i se tratara de un contrato registrado en un audioisual por ambos contratantes# o de un
&ec&o ilcito que se reproduce en 'l+# sino que deben ser utili"ados como medios de prueba#
para fundamentar acciones deriadas de la Le! sobre Derec&os de Autor# acciones por da)os !
perjuicios# ! an en acciones fundamentales de la iolaci$n del derec&o a la imagen de alguna
persona.
/l Audioisual# es un medio de Prueba por la sencilla ra"$n de que trae los &ec&os
afirmados al proceso# permitiendo que esos &ec&os afirmados al proceso# permitiendo que
esos &ec&os queden al alcance de los sujetos procesales durante toda la causa.
La misma Le! reconoce al Audioisual como 2edio de Prueba. Prueba de ello los
Artculo CF8 de la Le! de -ustancias /stupefacientes ! Psicotr$picas.
/omparacin del Audiovisual con otros medios de 9rueba=
A@ Documentos@
/%isten diersas opiniones en la doctrina sobre la posibilidad de considerar al medio
audioisual como una especie dentro del g'nero de los documentos. A faor de la
consideraci$n del medio Audioisual constitu!e una creaci$n del &ombre que forma un
pensamiento objetii"ado# ane%able a los autos# ! que en irtud de ello# puede adquirir
autenticidad i ser copiable en forma certificada.
/n este sentido se e%presa el Autor Deis /c&anda cuando define el documento como@
toda cosa que sea producto de un acto &umano# perceptible con los sentidos de la ista ! el
tacto# que sire de prueba &ist$rica indirecta ! representatia de un &ec&o cualquiera5
1&
; !
posteriormente inclu!e las fotografa# microfotografas# radiografas# electrocardiogramas#
pelculas# grabaciones ! discos# dentro de la noci$n de documentos priados sin firma.
-e puede sostener en contra de las consideraciones del medio Audioisual como
especie de g'nero documental# !a que e%isten circunstancias ! caractersticas del medio
Audioisual que permiten diferenciarlo claramente de los documentos# entre los cuales cabe
destacar@
0 /l 2edio Audioisual# por sus caractersticas especiales# puede# a diferencia
del documento# e%presar f0cilmente la e%presi$n corporal o el sonido a tra's
de secuencias con moimiento# lo cual es irreproducible en los instrumentos
escritos o en las fotos.
0 /l 2edio Audioisual# a diferencia del medio documental# requiere para su
apreciaci$n# de actos procesales en los cuales sea mostrado su contenido
*pro!ecci$n+# lo que &ace que su posibilidad de control produ"ca en forma
diferente a la del documento# pues estos ltimos se encuentran en autos# a la
orden de los sujetos procesales en todo momento.
0 /l 2edio Audioisual# a diferencia del documento# no tiene porque contener
declaraciones# !
0 Al 2edio Audioisual# no se le puede aplicar el r'gimen de Autenticidad de
los documentos en forma estricta# por su propia naturale"a.
B@ La Inspeccin Fudicial=
-e puede sostener que el medio Audioisual tiene caractersticas tales que le permiten
asimilar a una <nspecci$n. >o obstante# ello resulta incorrecto# debido a que los medios
Audioisuales# a diferencia de la <nspecci$n 3udicial# normalmente ersan sobre &ec&os
ocurridos en el pasado *&ec&os &ist$ricos+ o sobre ficci$n; ! en cambio la <nspecci$n 3udicial
consiste en una apreciaci$n directa del 3ue" a tra's de los sentidos# ! en el caso del
Audioisual# aun cuando se trate de &ec&os reales# su apreciaci$n no ocurre directamente *por
lo que puede ser alterada# ! carecera de sentido si se tratare de una <nspecci$n+ ! puede ser
reali"ado en total independencia de un juicio# ! ersar sobre &ec&os irreales *tal es el caso de
las obras protegidas por la Le! de Derec&o de Autor+# adem0s de que su pro!ecci$n permite
reali"ar e%0menes que en la inspecci$n judicial no son posibles# tal como ocurre si se congela5
la imagen del Audioisual para apreciar ciertos detalles difciles de captar# o si se pro!ecta a
una elocidad diferente para lograr efectos isuales. .onsiderar que el e%amen Audioisual
equiale a una <nspecci$n 3udicial# es igual que pensar que la lectura de un <nstrumento es un
reconocimiento.
/@ '*perimento Fudicial=
/%perimento 3udicial son aquellos actos procesales que para erificar la ocurrencia o
la posible ocurrencia *en el pasado o en el futuro+ del &ec&o# se caracteri"an por un e%amen
19
4+V#' +CB%54#% BernandoG Teora General de la Prueba Judicial. !omo 2. Havala +ditor
Colom(ia. P=g. *:3.
judicial pr0ctico de una persona# de una cosa o de un lugar# o de una secuencia de &ec&os que
se reproducen artificialmente5.
1(
Los 2edios Audioisuales# no pueden ser considerados /%perimentos 3udiciales#
puesto que los &ec&os que contienen pueden ser perfectamente conocidos por ambas partes#
sin que &a!a nada que aeriguar; adem0s cuando el 2edio Audioisual se promuee como
medio de Prueba# el an0lisis que se a a &acer de las im0genes ! sonidos que 'l contiene# no
necesariamente tiene que constituir un e%perimento.
'l Audiovisual como -edio de 9rueba Autnomo=
/l 2edio Audioisual# debe ser se)alado como 2edio de Prueba Aut$nomo por las
caractersticas peculiares que tiene# ! que adem0s de ello# debe ser diferenciado de los
Audioisuales se)alados en las disposiciones contenidas en los Artculos CI7 ! 8EG del .$digo
de Procedimiento .iil# en las cuales se emplea el Audioisual para utili"arlo preio al
leantamiento de un acta# ! como medio de ilustraci$n@
Artculo 1(+ del /.9./= Tlas declaraciones de las partes# las posiciones juradas# las
declaraciones de los testigos ! cualesquiera otras diligencias que deban &acerse constar en el
acta# podr0n ser tomadas mediante el uso de algn medo t'cnico de reproducci$n o grabaci$n
del actoT5.
Artculo $,2 del /.9./= /l 3ue"Tpuede disponer que se ejecuten planos# calcos !
copias# an fotogr0ficas# de objetos# documentos ! lugares# ! cuando lo considere necesario#
reproducciones cinematogr0ficas o de otra especie5.
/n tal sentido# el Audioisual obra como medio de prueba aut$nomo# cuando trae
&ec&os al proceso# ! no es utili"ado en la forma se)alada en los Artculos anteriormente
mencionados.
'l Audiovisual como 3bjeto de 9rueba=
/l mismo se obtiene una e" identificado plenamente como una cosa de importancia
para el proceso# 'l a a ser sometido a una e%perticia para dejar constancia de determinados
&ec&os que s$lo pueden ser conocidos debido a la apreciaci$n o erificaci$n que de ellos
&agan t'cnicos# cientficos o especialistas en una materia.
L37 '?9'2I-'0137 /I'01H>I/37 -'DIA01' 'L 473 D'
7I71'-A7 /3-941A2I8AD37=
1omo!ra)a. La 'ndoscopia=
-e trata de documentos representatios# no declaratios por lo que pueden aducirse
como pruebas en cualquier proceso# aunque no e%ista una norma legal que los autorice; sin
embargo nuestra Le! Adjetia pre' en su Artculo $,# alguno de estos medios de pruebas@
/n caso de que as coniniere a la prueba# puede tambi'n disponerse la obtenci$n de
radiografas# radioscopias# an0lisis &ematol$gicos# bacteriol$gicos ! cualesquiera otros de
car0cter cientfico# mediante un e%perto de reconocida aptitud nombrado por el tribunal5
1+
.
Los aances (ecnol$gicos &an permitido la utili"aci$n de sistemas modernos para ser
utili"ados en el campo de la inestigaci$n cientfica# especficamente en el campo de la
medicina en los ltimos die" a)os se &an ideado m'todos que permitan obtener an0lisis de
$rganos del cuerpo &umano# a tra's de -istemas de ideo# las cuales &an superado las
limitaciones que tenia el m'todo de :a!os B5 en este sentido instrumentos electr$nicos como
el -iemens ?niersal Lit&otripter5 permite la captaci$n de im0genes ! sonidos reales en
diersa regiones del cuerpo &umano# con la utili"aci$n de fibras $pticas que permiten &acer
tomas audioisuales.
As mismo operan instrumentos electr$nicos# que permiten efectuar e%0menes en el
-istema =0strico */ndoscopias+# cu!os resultados son e%presados a tra's de im0genes !
sonidos. (ales instrumentos se encuentran equipados con sistemas de ultrasonido que permite
la captaci$n ! reproducci$n de emisiones acsticas# ! con un sistema de fibra $ptica que
permite la captaci$n de im0genes que pueden ser istas a tra's de un monitor; en forma
similar pero sin la interenci$n del elemento sonoro se logran mediante la utili"aci$n de
sistemas computari"ados# e%0menes# tales como (omografas .omputari"adas *(.+ ! los
An0lisis de AD> *Wcido Deso%irribonucleico+.
1:
C%IR+R% R<,+R Jesus +duardoG El Experimento Judicial. Revista de la ?acultad de 4erec1o de la
7.C.%.I. 5o. $$ <ctu(re de 19:*. P=g. 119.
19
Cdigo de Procedimiento Civil
Los m'todos descritos eidentemente permiten considerarlos como medios
audioisuales# !a que contienen los elementos isual ! sonoro ! a la e" pueden ser
e%presados en forma din0mica constitu!endo as una especie del genero de prueba libre que
&emos denominado medios de prueba audioisuales. Por lo que a tales reproducciones les
resulta aplicable el r'gimen jurdico que se estable"ca para la prueba audioisual# considerada
como prueba libre.
/stos medios audioisuales relacionados con los e%perimentos cientficos# mediante el
uso de sistemas computari"ados son utili"ados como medios de prueba para demostrar los
da)os producidos por mala pra%is m'dica ! en los casos de enfermedades profesionales# para
comprobar los &ec&os afirmados por alguna de las partes en un proceso judicial determinado.
-u utilidad indiscutible# en algunos casos# para demostrar la mala pr0ctica m'dica5# en
cu!o caso se puede promoer un ejemplar del soporte material *cintas# .D# entre otros+ que
contenga el e%amen# an0lisis o e%perimento# lleado a cabo mediante el empleo de medios
audioisuales como los transcritos con anterioridad. As# puede promoerse el soporte material
donde conste la endoscopia5 o el resultado *cinta o soporte material+ de una prueba medica
&ec&a con el -iemens ?niersal Lit&otripter5# para probar los da)os que pudo &aber
ocasionado al paciente# un mal diagnostico# deriado de la utili"aci$n de este tipo de aparatos.
/%isten pruebas au%iliares cu!a utili"aci$n es indispensable en este campo# no solo por
su contenido cientfico de alta complejidad que &ace obligatoria la utili"aci$n de e%pertos con
profundos conocimientos en ramas particulares de la medicina ! en la utili"aci$n de estos
sistemas aan"ados; sino tambi'n# por la posibilidad de alterar f0cilmente el medio audioisual
mediante la utili"aci$n de recursos computari"ados# que puede incidir directamente sobre la
efectiidad de este medio de prueba; la e%periencia &a demostrado que este tipo de prueba es
amplia en otros sistemas legislatios en algunos de los cuales# la misma le! sugiere cuales
pruebas deben ser utili"adas para demostrar la autenticidad de los mismos.
/stos medios de pruebas como !a se &a enido manteniendo que no se tratan de
pruebas aut$nomas por cuanto el jue" necesita del au%ilio de conocedores de la materia# o
sea de peritos# para lograr su pleno conocimiento en relaci$n a la misma. A pesar de los
criterios sostenidos por los eminentes tratadistas ! los que &emos resumido; es nuestro
parecer# que a pesar de la autonoma que le da el te%to legal# es una especie mu! particular de
la e%perticia# porque esta tiene el car0cter de coad!uante para establecer la eracidad de lo
que se pretenda demostrar.
LA7 <2ABA/I30'7 ; LA7 2'923D4//I30'7 '0 'L D'2'/B3 /3-9A2AD3
/n la naci$n Argentina# las pruebas al igual que aqu son de ital importancia para el
buen desarrollo del proceso# es as como dentro de los distintos medios probatorios admitidos
por las le!es proc'sales argentinas# tenemos que el .$digo Procesal .iil del mencionado pas
dispone en su artculo CI6 respecto a la prueba pericial ! testimonial que@ La prueba pericial#
cuando procediere# se llear0 a cabo por ?> *C+ solo perito designado de oficio. >o se admitir0
la interenci$n de consultores t'cnicos. >o podr0 proponerse m0s de .<>.O *8+ testigos por
cada parte ! las declaraciones no podr0n recibirse fuera de la jurisdicci$n# cualquiera fuere el
domicilio de aqu'llos5. De la misma forma# dentro de ese principio uniersal del derec&o
probatorio relacionado con la libertad que tienen las partes de &acer aler ! probar sus
respectios alegatos# ali'ndose para ello de cualquier medio de prueba; es que podemos er
como en la legislaci$n .iil Argentina al igual que el .$digo de Procedimiento .iil .olombiano
! el .$digo de Procedimientos .iiles 2e%icano *en aras del principio dispositio+ se deja a la
libre oluntad de las partes el ofrecimiento de las pruebas Mtal como lo dispone el artculo 8EO
de nuestro .$digo adjetio ciilM por ello el artculo 6JJ del .$digo Procesal .iil Argentino
re"a@ <ncumbir0 la carga de la prueba a la parte que afirme la e%istencia de un &ec&o
controertido o de un precepto jurdico que el jue" o el tribunal no tenga el deber de conocer.
.ada una de las partes deber0 probar el presupuesto de &ec&o de la norma o normas que
inocare como fundamento de su pretensi$n# defensa o e%cepci$n. -i la le! e%tranjera inocada
por alguna de las partes no &ubiere sido probada# el jue" podr0 inestigar su e%istencia# !
aplicarla a la relaci$n jurdica materia del litigio5. De la misma manera el .$digo de
Procedimiento .iil .olombiano refiere en su articulado lo siguiente@ <ncumbe a las partes
probar el supuesto de &ec&o de las normas que consagran el efecto jurdico que ellas
persiguen...*omisis+. As las cosas# como es costumbre en nuestros c$digos adjetios ciiles en
Latinoam'rica# podemos obserar que para cada medio de prueba se disponga una formalidad
necesaria para que las mismas tengan plena eficacia dentro del proceso# es por ello que el
.$digo Procesal .iil Argentino se)ala ! dispone en sus artculos 6GO# 6OE ordinales F ! 8#
6JI# 67O lo correspondiente a los formalismos esenciales para la correcta eacuaci$n de las
pruebas testimoniales# documentales# de informes# e%pedientes judiciales ! las pruebas
anticipadas. >o se)al0ndose con claridad en el mismo# lo relatio a la apreciaci$n del 3ue"
sobre aquellas pruebas que &a!an sido obtenidas a tra's de las reproducciones o a tra's de
las grabaciones magnetof$nicas# realmente el .$digo Procesal .iil Argentino no &ace ninguna
alusi$n al tema planteado# tema que como sabemos est0 inmiscuido entre la delgada lnea que
separa a la legalidad ! la ilegalidad# debido a que# este tipo de prueba * sobre todo la de
grabaciones+ est0n directamente relacionadas con el derec&o a la intimidad ! a la priacidad de
todos nosotros como seres &umanos# no en ano reposan en los estrados de nuestros pases
dict0menes o decisiones que buscan proteger un principio tan indiidual ! personal como este;
famosas &an sido las sentencias emitidas por el (ribunal /uropeo de Derec&os 1umanos
especialmente la que &ace menci$n al caso Xruslin s. =obierno de ,rancia# en donde se
obsera la m0s notable declaraci$n de principios de c$mo debera legislarse la interenci$n de
las comunicaciones priadas. /l problema estriba b0sicamente en la forma como se procedi$ a
obtener la respectia reproducci$n o grabaci$n# !a que# es comn que en nuestros pases# las
conersaciones sean grabadas por los cuerpos de seguridad e inteligencia con el objeto de
obtener informaci$n de inter's para la comprobaci$n de un &ec&o delictio; es por ello que#
debemos rese)ar que el presente an0lisis no solo se limita al derec&o procesal ciil
* Derec&o Probatorio+ como tal# sino que guarda estrec&a relaci$n con el derec&o procesal
penal# !a que es all donde m0s se pueden obserar la promoci$n ! consignaci$n de este tipo
de pruebas. A&ora bien# este principio rector del Derec&o a la <ntimidad o al 1onor# esta bien
desarrollado por cada una de las .onstituciones de nuestros pases# es por ello que el artculo
C7 de la .onstituci$n de la >aci$n Argentina dispone@ Las acciones priadas de los &ombres
que de ningn modo ofendan al orden ! a la moral pblica# ni perjudiquen a un tercero# est0n
s$lo reseradas a Dios# ! e%entas de la autoridad de los magistrados. >ingn &abitante de la
>aci$n ser0 obligado a &acer lo que no manda la le!# ni priado de lo que ello no pro&ibe5. Por
lo que podemos sostener que la mera escuc&a o registraci$n de las conersaciones de 6ros.#
aunque no &a!a difusi$n# es una conducta ilcita# pues la .onstituci$n >acional de la :epblica
Argentina protege el secreto de las comunicaciones; ! secreto es lo oculto# ignorado# escondido
! separado de la ista o conocimiento de los dem0s; as que ser0 ilegtima la mera
interceptaci$n de ellas para escuc&ar# ! obiamente para grabar o registrar de algn modo.
/sto aparece robustecido por la preisi$n del artculo C7 de la Le! de .omunicaciones de la
naci$n Argentina# que autori"a la interceptaci$n de comunicaciones s$lo a pedido del jue"
competente. -in la autori"aci$n de la autoridad judicial estaramos en presencia de una
iolaci$n flagrante al derec&o al secreto de las comunicaciones ! en segundo termino al
derec&o a la intimidad# cuando se produce la difusi$n. De la misma manera el artculo CI#
aparte nmero 6D de la .onstituci$n /spa)ola garanti"a el secreto de las comunicaciones#
especialmente de las postales# telegr0ficas ! telef$nicas; derec&o este que aparece
magistralmente desarrollado en la Le! Org0nica de Protecci$n .iil del Derec&o al 1onor# a la
<ntimidad Personal ! ,amiliar ! a la Propia <magen. /s as como las misma se)ala que@ /l
derec&o fundamental al &onor# a la intimidad personal ! familiar ! a la propia imagen#
garanti"ado en el artculo diecioc&o de la .onstituci$n# ser0 protegido ciilmente frente a todo
g'nero de intromisiones ilegtimas# de acuerdo con lo establecido en la presente Le!....uando
la intromisi$n sea constitutia de delito# se estar0 a lo dispuesto en el .$digo Penal. >o
obstante# ser0n aplicables los criterios de esta le! para la determinaci$n de la responsabilidad
ciil deriada de delito...*omisis+...(endr0n la consideraci$n de intromisiones ilegtimas en el
0mbito de protecci$n delimitado por el artculo segundo de esta Le!@ ?no. /l empla"amiento en
cualquier lugar de aparatos de escuc&a# de filmaci$n# de dispositios $pticos o de cualquier otro
medio apto para grabar o reproducir la ida ntima de las personas. Dos. La utili"aci$n de
aparatos de escuc&a# dispositios $pticos# o de cualquier otro medio para el conocimiento de la
ida ntima de las personas o de manifestaciones o cartas priadas no destinadas a quien &aga
uso de tales medios# as como su grabaci$n# registro o reproducci$n. (res. La diulgaci$n de
&ec&os relatios a la ida priada de una persona o familia que afecten a su reputaci$n ! buen
nombre# as como la reelaci$n o publicaci$n del contenido de cartas# memorias u otros
escritos personales de car0cter ntimo...*omisis+...La captaci$n# reproducci$n o publicaci$n por
fotografa# filme# o cualquier otro procedimiento# de la imagen de una persona en lugares o
momentos de su ida priada o fuera de ellos5. /n Alemania# el articulo CE de su te%to
constitucional presera las telecomunicaciones de la injerencia de los terceros. Por su parte# la
FY /nmienda del Aill of :ig&ts de la .onstituci$n de /stados ?nidos de Am'rica enuncia que el
derec&o de las personas a encontrarse seguras en su persona# &ogar# papeles ! efectos en
contra de inestigaciones ! toma de posiciones oficiales irra"onables# no debe ser iolado !
ninguna justificaci$n ser0 admitida sin mediar causa probable# sostenida bajo juramento !
describiendo de manera particular el lugar a ser inestigado ! las personas o cosas sobre las
que dispondr0n medidas. /l artculo C8 de la .onstituci$n de la :epblica de <talia prescribe@
la libertad ! el secreto de la correspondencia ! de cualquier forma de comunicaci$n es
iniolable5. Las limitaciones a este derec&o s$lo es procedente disponerlas por una decisi$n
motiada de autoridades judiciales con las garantas prescriptas por la le!. Por otro lado# el
punto B<< del articulo 8 de la .onstituci$n de Arasil establece que el secreto de la
correspondencia# los datos telegr0ficos ! las comunicaciones telef$nicas son iniolables#
e%cepto una orden judicial en los casos ! la forma establecida por la le!# con el prop$sito de
una inestigaci$n criminal. Por ello# obseramos que en irtud del principio .onstitucional
propio de la actiidad probatoria como lo es el relatio a la legalidad ! legitimidad de los medios
de pruebas inocados o incorporados al proceso# quedar0 en manos del 3u"gador la difcil
tarea de admitir aquellas que sean manifiestamente pertinentes# id$neas ! legales; tanto as
que# consideramos como una obligaci$n propia de los 3ueces el de oficiar a los $rganos
competentes cuando consideren que una prueba promoida en la causa &a!a sido obtenida en
contraenci$n a lo dispuesto en los .$digos sustantios penales del pas que se trate o de las
le!es especiales que desarrollen ampliamente tal situaci$n; por ello nos atreemos a indicar
que ser0 reconocida ! alorada aquella prueba adquirida a tra's de las reproducciones o
grabaciones magnetof$nicas# cuando la misma &a sido alcan"ada siguiendo cada uno de los
par0metros contemplados en la .onstituci$n >acional de cada pas ! las le!es espaciales que
&a!an sido sancionadas ! aprobadas para regular los principios ?niersales de la priacidad !
la intimidad; debido a que si no se obseran tales preceptos estaramos frente a una prueba
pro&ibida. Al respecto# el (ribunal -upremo /spa)ol &a reiterado dos criterios bien
diferenciados# !a que acogi$ en una sentencia un postura restringida# en donde dispone que no
toda infracci$n de las normas procesales reguladoras de la obtenci$n ! pr0ctica de pruebas
puede conducir a esa imposibilidad *prueba pro&ibida+# &a! que concluir que s$lo cabe afirmar
que e%iste prueba pro&ibida cuando se lesionan los derec&os que la .onstituci$n &a
proclamado como fundamentales. Por el contrario# en sustento a la postura amplia# el (ribunal
resalt$ que cuando el origen de la ilicitud de la prueba se encuentra en la iolaci$n de un
derec&o fundamental# no &a! ninguna duda de que tal prueba carece de alide" en el proceso !
los (ribunales &abr0n de reputarla ine%istente a la &ora de construir la base f0ctica en que &a!a
de apo!arse una sentencia condenatoria. Otra cosa# qui"0# &a!a que decir cuando la ilicitud
sea de rango inferior# en cu!o caso es posible que tenga que prealecer el principio de erdad
material# debiendo &acerse en cada caso una adecuada aloraci$n de la norma iolada en
consideraci$n a su aut'ntico ! real fundamento ! a su erdadera esencia ! naturale"a. /n todo
caso# La e%periencia internacional Mponderada a tra's de la jurisprudencia del (/D1 ! las
le!es europeas *francesa# espa)ola# alemana+M muestra una tendencia e%tremadamente
restrictia respecto de la utili"aci$n de las conersaciones telef$nicas como prueba en juicio.
/n nuestro pas# nos encontramos que las grabaciones no tienen un puesto destacado como
medio probatorio aut$nomo# el artculo 8EG del .$digo de Procedimiento .iil ;ene"olano
se)ala como una facultad propia del 3ue" ! dentro del sistema mi%to de producci$n de la
pruebas que el mismo@ ...*omisis+...puede disponer que se ejecuten planos# calcos ! copias#
aun fotogr0ficas# de objetos# documentos ! lugares# ! cuando lo considere necesario#
reproducciones cinematogr0ficas o de otra especie que requieran el empleo de medios#
instrumentos o procedimientos mec0nicos5. /sta lectura nos indica en primer termino que solo
son reconocidas las grabaciones como medio legal de prueba# las grabaciones &ec&as dentro
del proceso# lo cual quiere decir que# si alguna de la partes tiene grabaciones anteriores al
proceso# para producirla no puede emplearla como medio de prueba# sino# por el sistema
preisto en el artculo 678 del .P.# como prueba libre
2,
. -in embargo# el .$digo de
Procedimiento .iil .olombiano se)ala en su articulo G8C lo siguiente@ -on documentos los
2)
4r. 6uis GramcCo. 6as gra(aciones y su valor pro(atorio. Jornadas so(reG JPro(lemas y soluciones en
el 4erec1o Pro(atorioK.
escritos# impresos# planos# dibujos# cuadros# fotografas# cintas cinematogr0ficas# discos#
grabaciones magnetof$nicas# radiografas# talones# contrase)as# cupones# etiquetas# sellos !#
en general# todo objeto mueble que tenga car0cter representatio o declaratio# ! las
inscripciones en l0pidas# monumentos# edificios o similares. Los documentos son pblicos o
priados. Documento pblico es el otorgado por funcionario pblico en ejercicio de su cargo o
con su interenci$n. .uando consiste en un escrito autori"ado o suscrito por el respectio
funcionario# es instrumentos pblico; cuando es otorgado por un notario o quien &aga sus
eces ! &a sido incorporado en el respectio protocolo# se denomina escritura pblica.
Documento priado es el que no rene los requisitos para ser documentos pblico5. /s decir#
que en el derec&o colombiano las pruebas magnetof$nicas o las reproducciones se equiparan
a un documento# a&ora bien# para que las mismas sean apreciadas por el 3ue" de la causa
deben las partes que apo!en sus afirmaciones en estas pruebas# a la &ora de promoerlas
indicarle al 3u"gador cual es en definitia el origen de esas grabaciones; a cuanto asciende su
duraci$n; que se pretende probar con ese documento ! a quienes pertenecen las oces que se
encuentran grabadas o reproducidas en la respectia prueba. .iertamente es una inquietud de
la doctrina el determinar Zcomo se a a reali"ar el control de la prueba[ Mque como sabemos es
uno de los principios fundamentales de la actiidad probatoriaM por lo que a ra" de los
innumerables aportes que &an &ec&o al derec&o probatorio latinoamericano los jurisperitos
3ess /duardo .abrera# :om0n Duque .orredor# 3airo Parra Huijano# entre otrosM se
determin$ que el control de este medio probatorio# se efectuara cuando la prueba se realice#
!a que la misma debe ser escuc&ada por las partes ! el jue"# de all que cualquiera de ellas
puede en irtud de esa audiencia especial Mpara or el contenido de la grabaci$nM &acer las
obseraciones que a bien tengan ! de ese modo impugnar ! desconocer su contenido a tra's
de una tac&a de falsedad# cuando se consider' que la prueba &a sufrido alguna alteraci$n. A su
e" el .$digo de Procedimiento .iil /cuatoriano refiere en su artculo CG8 que@ Las pruebas
consisten en confesi$n de parte# instrumentos pblicos o priados# declaraciones de testigos#
inspecci$n judicial ! dictamen de peritos o de int'rpretes. -e admitir0 tambi'n como medios de
prueba las grabaciones magnetof$nicas# las radiografas# las fotografas# las cintas
cinematogr0ficas# as como tambi'n los e%0menes morfol$gicos# sanguneos o de otra
naturale"a t'cnica o cientfica. La parte que los presente deber0 suministrar al ju"gado los
aparatos o elementos necesarios para que pueda apreciarse el alor de los registros !
reproducirse los sonidos o figuras. /stos medios de prueba ser0n apreciados con libre criterio
judicial segn las circunstancias en que &a!an sido producidos. -e considerar0n como copias
las reproducciones del original# debidamente certificadas que se &icieren por cualquier
sistema5. .laramente podemos obserar que# en el derec&o ecuatoriano se le da pleno alor
probatorio a las grabaciones magnetof$nicas# !a que las mismas son equiparadas a pruebas
tan tradicionales como la de testigos# inspecci$n judicial o peritos *e%perticia+. Para concluir es
coneniente &acer referencia al alor probatorio de las pruebas magnetof$nicas en el derec&o
procesal penal latinoamericano# en irtud que# este medio probatorio tiene m0s incidencia en
los juicios penales que en los ciiles; gracias a la utili"aci$n de las llamadas telef$nicas ! de
otros medios de comunicaci$n para la perpetuaci$n de los delitos# es as como la .0mara
>acional de .asaci$n Penal de la :epblica Argentina &a admitido que la libertad ! priacidad
de las comunicaciones telef$nicas se encuentran comprendidas en la garanta de la
iniolabilidad de la correspondencia epistolar# consagrada por el articulo CI de la .onstituci$n
>acional de ese pas# por lo que# la reglamentaci$n de la garanta anali"ada# debe encontrarse
en los artculos G6O del .$digo Procesal Penal de la >aci$n Argentina ! GG7 del .$digo
Procesal Penal de la Proincia de Auenos Aires. /sta sistemati"aci$n es insuficiente !
ambigua# debiendo integrarse la protecci$n a las comunicaciones priadas mediante conceptos
introducidos por la doctrina Mespecialmente a tra's del an0lisis de legislaci$n comparadaM !
receptados en decisiones judiciales.
/s as como el articulo CI de la le! nacional de telecomunicaciones Argentinas pre'
*como sabemos+ la iniolabilidad de las telecomunicaciones# correspondiendo la interceptaci$n
de las mismas s$lo a requerimiento de jue" competente.
Adem0s de lo e%puesto# las comunicaciones priadas se &allan comprendidas dentro de la
esfera de protecci$n de los artculos CG de la Declaraci$n ?niersal de Derec&os 1umanos !
CJ del Pacto <nternacional de Derec&os .iiles ! Polticos que postulan que nadie ser0 objeto
de injerencias arbitrarias o ilegales en su ida priada.
. /ste reconocimiento a la intimidad# debe instrumentarse a partir de la tipificaci$n de
las acciones que signifiquen una intrusi$n clandestina en las comunicaciones priadas# sean
los actos de reelaci$n o diulgaci$n# referidos a los datos obtenidos en el espionaje telef$nico.
As las cosas# mediante la intromisi$n en las conersaciones telef$nicas del imputado# con el
objeto de obtener informaci$n de inter's para la comprobaci$n de un &ec&o delictio# los
inestigadores necesariamente se er0n compelidos a transgredir los de por s difusos lmites
que la diligencia supone# ello ante la imposibilidad de determinar a priori cu0les
comunicaciones resultar0n tiles para los fines del proceso para eitar as que de manera
constante se escuc&en ! graben los di0logos priados del imputado M! lo que es peor an# de
familiares o terceros e%tra)os al proceso penalM que no tienen ningn nculo con el objeto de
an0lisis# e%entos a la autoridad de los magistrados. La primera cuesti$n debiera ser entonces
dilucidar qu' conersaciones requieren de una orden jurisdiccional para ser captadas por el
/stado# o dic&o en otras palabras# qu' nota caracterstica permite entender como priado a un
di0logo determinado. La respuesta a este interrogante fue debidamente desarrollada por la
.orte -uprema de /stados ?nidos# al enunciar el criterio de la legtima e%pectatia de
priacidad que &a prealecido en ese pas desde el caso Xat" de C7OJ. /n Xat" . ?nited
-tates# los oficiales de polica instalaron un sistema de escuc&as en la pared e%terior de una
cabina telef$nica regularmente utili"ada por Xat"# el cual se actiaba cada e" que el nombrado
ingresaba a la misma. /l objeto era registrar las apuestas clandestinas que el imputado
transmita desde Los Angeles a Aoston ! 2iami. .on fundamento en la ausencia de
interenci$n fsica sobre el lugar en que se desarrollaba la conersaci$n# los tribunales
inferiores abonaron la idea que la .uarta /nmienda del Aill of :ig&ts no &aba sido iolada. /n
el desarrollo de su oto# el jue" -tewart afirma que una e" reconocido que la .uarta /nmienda
protege personas ! no simplemente 0reas# en contra de irra"onables inestigaciones !
diligencias# resulta claro que la protecci$n preista en la .uarta /nmienda no puede justificarse
segn la presencia o ausencia de una intrusi$n fsica oficial. Por su parte# el jue" 1arlan
sostuo que una cabina telef$nica cerrada es un 0rea donde# al igual que en una casa ! a
diferencia de un lugar abierto# las personas tienen una ra"onable e%pectatia de priacidad
constitucionalmente tutelada; que la intromisi$n por medios electr$nicos# como la injerencia
fsica en un sitio con estas caractersticas# constitu!e una iolaci$n a la .uarta /nmienda; !
que la inasi$n de un 0rea constitucionalmente tutelada por las autoridades federales es
presuntamente irra"onable en ausencia de una autori"aci$n judicial que &abilite la
inestigaci$n. .onclu!$ el magistrado que no pueden protegerse de ser escuc&adas aquellas
conersaciones que sean mantenidas en lugares pblicos# porque la e%pectatia de priacidad
en esas circunstancias resultara irra"onable. /l aspecto central remarcado en el caso Xat" fue
que quien ocupa una cabina telef$nica# cierra la puerta detr0s de s# ! paga la tarifa que le
permite efectuar la llamada# con certe"a presume que su conersaci$n no est0 siendo
escuc&ada por otras personas. /n el desarrollo de esta posici$n# AL/3A>D:O .A::<\
e%pone que# una conersaci$n telef$nica trae aparejada una ra"onable e%pectatia de que s$lo
estamos siendo escuc&ados por nuestro interlocutor# ! no por un mitin de policas que
comentan sobre nuestra actiidad# gustos ! preferencias. De all que sea l$gico pensar que
s$lo con orden judicial podr0 procederse a su interceptaci$n
. /n otras palabras# el secreto de las comunicaciones no puede ser deselado para satisfacer la
necesidad gen'rica de preenir o descubrir delitos# o para despejar las sospec&as sin base
objetia que surjan en la mente de los encargados de la inestigaci$n penal# por m0s legtima
que sea esta aspiraci$n# pues de otro modo se desanecera la garanta constitucional. -e
e%ige entonces la e%istencia de un proceso penal pree%istente a la diligencia en an0lisis# la
concreta imputaci$n de un delito a una persona determinada ! un suficiente grado de sospec&a
de que aquel que ser0 sometido a la interenci$n# &a participado en un acto iligal. /n ese
sentido una -entencia del (ribunal -upremo /spa)ol del G7 de diciembre de C77J *D/:.
7JC]CE8G6+ respecto al tema planteado dispuso lo siguiente@ esta sala !a &a se)alado que el
descubrimiento casual de indicios de otro delito distinto del inestigado durante un registro
domiciliario o una interenci$n telef$nica no implica ulneraci$n de los derec&os fundamentales
garanti"ados por el art. CI de la .onstituci$n /spa)ola# siempre que se cumpla el requisito de
proporcionalidad ! que la autori"aci$n ! pr0ctica del registro o la interenci$n se ajusten
plenamente a las e%igencias ! preenciones legales ! constitucionales# como sucede en el
caso actual *sentencias de GI de abril# J de julio ! C de diciembre de C778# F ! 8 de octubre de
C77O ! GO de septiembre de C77J# entre otras+. >o concurriendo# en consecuencia# iolaci$n
alguna de derec&os fundamentales en la obtenci$n casual de indicios utili"ados como
instrumento de la inestigaci$n inicial *! no como medio de prueba en el juicio# en el que no se
propuso ni practic$ como prueba de cargo la audici$n de las cintas+...*negrillas a)adidas+.
Asimismo# es necesario indicar que los jueces deben ine%orablemente que alorar como &emos
recalcado que si las conersaciones &an sido obtenidas ilcitamente no pueden ser medio de
prueba en juicio de ninguna especie# es que as como al /stado se le e%ige un mnimo de 'tica#
que impide &acer justicia a cualquier precio; para concluir es grato rese)ar lo que al respecto la
doctrina Argentina &a se)alado@ /s preciso que los ciudadanos de un pas se crean tan
seguros en el uso de la estafeta pblica que miren como no emanados de su mente sus
pensamientos mientras los renglones que los estampan est'n bajo el fr0gil pero iniolable sello
de una carta ! no &a!a llegado 'sta a la persona a quien se transmite... Los pases que m0s
pr$speros marc&an son los que m0s religioso respeto tienen por esta instituci$n5
/30/L47I30'7
/l derec&o es un que&acer din0mico# se &alla siempre en constante eoluci$n por lo
que es importante emplear a los efectos de t'cnicas probatoria los nueos medios de pruebas#
aun aquellos nacidos dentro de la eoluci$n de la tecnologa ! para lo cual debemos
adaptarnos# ! tanto la doctrina como la jurisprudencia deber0n de ajustar sus criterios para
alorar las mismas# d0ndole apertura en el desarrollo del proceso. As tenemos que las
fotocopias pueden ser admitidas# mas para su alor probatorio deben ser cotejadas con su
original !a que ellas no son sino copias mec0nicas de documentos# ! s$lo se les debe dar el
mismo tratamiento en cuanto a las copias certificadas# si contienen la declaraci$n de persona
autori"ada de que son traslado fiel de su original. -in embargo# la Le! Adjetia toma una
concepci$n diferente !a que a las fotocopias se le otorga pleno alor probatorio# teni'ndolas
como fidedignas cuando no se &a!a producido su impugnaci$n por el adersario dentro del
lapso establecido. /tc# etc#
etc.........................................................................................................................................
BIBLI3<2A>IA
1e*tos=
MA/LLO LOVA>O# 1umberto. La Prueba ! su ('cnica5 Huinta /dici$n aan"ada ! actuali"ada#
C77C. 2obil Libros
M.AA:/:A :O2/:O# 3ess /. :eista >o. 7 Derec&o Probatorio.5 /ditorial 3urdica Ala
-.:.L# .aracas C77J
:eista >o.66 *?...A.A+ /l /%perimento 3udicial5# .aracas
C7IF
MD/;<- /.1A>D<A# 1ernando. .lasificaci$n de las Pruebas5. .uarta /dici$n C776# (omo < ! <<
(eora =eneral de la Prueba 3udicial5. Huinta /dici$n.
(omo G# Vaalia /ditor# C7IC.
MPA:<LL< A:A?3O# Oswaldo. La Prueba ! sus 2edios /scritos5. -egunda /dici$n# C77J.
2obil Libros
M:A4>A?D# ,rancisco. La Audioisi$n en la /nse)an"a5 :eista de (ecnologa /ducatia
;olumen 8# >o. G ! 6. .aracas# ;ene"uela.
1e*tos Le!ales=
M .$digo de Procedimiento .iil de ;ene"uela comentado. /milio .alo Aaca. /diciones Libra
M .$digo de Procedimiento .iil .olombiano.
M .$digo .iil ;ene"olano comentado. /milio .alo Aaca. /diciones Libra
M 3urisprudencias. :amre" ^ =ara!. A)o C77E .uarto semestre# .aracas
A)o C77C (ercer (rimestre# .aracas
A)o GEEG agostoM septiembre # .aracas
M Le! de <nterceptaci$n (elef$nicas# Antonio -carrance ,ern0nde". (raductor Anbal Alare"
Alare"
M Le! Org0nica de -alaguarda del Patrimonio Pblico
M Le! Org0nica sobre -ustancias /stupefacientes ! Psicotr$picas
M Le! -obre Derec&o de Autor
9:!inas Ieb=
M www.tsj.go.e
M /nciclopedia 2icrosoft_ /ncarta_ GEEG. ` C776MGEEC .olombia 2icrosoft .orporation.
:eserados todos los derec&os.
/on)erencias=
.onferencia de las =rabaciones ! su alor probatorio en las 3ornadas sobre
problemas ! soluciones en el Derec&o Probatorio5 =ramcUo# Luis. A)o GEEG
<ntegrantes@
BA71IDA7E L4I-A2
/A6'23E I2-A A
/'D'J3E F37' 2
<308AL'8E 046IA
<2ILL3E -A2I'LA
9'2'8E L4/I0D3
lucindocK.otmail.com