PREGUNTAS DE DERECHO INDIANO

1. Qu es el Derecho Indino!
Es el conjunto de normas, instituciones y principios filosfico-jurdicos que Espaa aplic en sus
territorios de ultramar, a los que llamaron las Indias Occidentales, de ah el nombre de indiano con que
se designa este Derecho histrico.
No se debe confundir el derecho indiano con el Derecho indgena o prehispnico, puesto que el
primero es el que estu!o !igente durante los siglos "# al "$" en esos territorios y no se aplica
solamente a los naturales, sino tambi%n a los espaoles, criollos, mesti&os y dems castas del Nue!o
'undo. (s, el Derecho $ndiano no es el derecho de los indios, sino de las $ndias )las $ndias
*ccidentales+.
En este derecho se comprendan, -as normas creadas especialmente para las indias en la metrpoli
y en los territorios americanos. El derecho castellano, utili&ado a falta de disposiciones especiales. El
derecho indgena, propio de los aborgenes.
". Cu#les son ls crc$er%s$ics &enerles del Derecho indino!
El derecho indiano presenta las siguientes caractersticas,
Es un derecho evangelizador, El .apa les haba entregado estas tierras a los /eyes 0atlicos con
la condicin de que deban e!angeli&ar estos territorios.
Es un derecho asistemtico, -a legislacin indiana carece de unidad, son normas dispersas sin
una sistemtica )ajeno a la teori&acin+. 1e trat de poner un poco en orden con la famosa
2/ecopilacin de leyes de $ndias2 del ao 3456.
Es un derecho casustico, Esto es porque las normas que emanaban desde la pennsula ib%rica
no incidan de forma automtica en el Nue!o 'undo, ya que estas normas eran re!isadas por las
autoridades americanas, y si a juicio de estas aquellas resultaban injustas, se le solicitaba al /ey
que las re!isara.
Es un derecho en que tiende a predominar el derecho pblico por sobre el derecho privado,
.rincipalmente se refera a normas administrati!as tales como la organi&acin de los #irreinatos,
7obernaciones, /eales (udiencias, etc.
Es un derecho que tenda a la proteccin del aborigen, Esto en !irtud de los abusos cometidos
por los conquistadores.
Es un derecho fundamentado en el Principio de Personalidad del Derecho, Es decir, a cada
indi!iduo se le aplica el derecho indiano de acuerdo a sus circunstancias personales, a fin de dar
a cada cual lo que le corresponde se distingue entre ra&as, estatus nobiliario, profesin u oficio,
etc.
Es un derecho que daba gran importancia a la moral, -a moral tu!o especial rele!ancia para
solucionar todo tipo de problemas. En este derecho se dispona que predomina el Derecho
natural por sobre el Derecho positi!o
'. Cu#les ern ls (unciones del Re) de Es*+ ) del ,irre) de l Nue- Es*+!
El /ey era la m8ima autoridad y de la suya se deri!aba por delegacin cualquier otra. Desde la
%poca de 1an $sidoro de 1e!illa )siglos #$ y #$$ d.0.+ surgi la teora pactista, que consideraba a Dios
como fuente de toda soberana, pero le otorgaba el poder terrenal al pueblo y %ste lo entregaba al
monarca, pasando despu%s, por legtima sucesin, a sus descendientes. .or tal ra&n surga entre el rey
y el pueblo un pacto recproco, de ah el juramento que aqu%l deba hacer al momento de ser coronado,
con la ad!ertencia que de no cumplir con el pacto perdera su poder. 91i finieres justicia sereis /ey, et ni
no la finieres non lo sereis:; este juramento se e8tendi a los funcionarios indianos, con las palabras
adecuadas a cada cargo y es el origen de la toma de protesta que a<n subsiste, claro que con las
3 = 4
formalidades republicanas. De cualquier manera, en la persona del rey se centraba todo origen de
autoridad.
.or otro lado, el #irrey era el representante directo y personal del rey. Es una figura de origen aragon%s,
para representar al monarca se este lugar en 1icilia y 0erdea. 0uando se descubri (m%rica se form
un !irreinato indiano con sede en -a Espaola, el primer titular fue 0ristbal 0oln.
.. Cu#les son ls /uen$es del Derecho indino!
/esulta complejo anali&ar las fuentes formales del Derecho indiano, primero porque se trata de un
sistema jurdico que estu!o !igente de 3>?@ a 35@3, en el caso de nuestro pas, por lo que
necesariamente a lo largo de estos aos hubo una e!olucin en cuanto al proceso de formacin y de
aplicacin de tales fuentes; y segundo porque en la %poca en que estu!ieron !igentes las fuentes del
Derecho indiano fueron llamadas de forma di!ersa y pro!enan de rganos diferentes.
-as fuentes del Derecho indiano son las mismas que encontramos en toda disciplina jurdica, ley,
costumbre, jurisprudencia de los tribunales y jurisprudencia doctrinaria, si bien presentan algunas
!ariaciones peculiares.
En cuanto a ley, su concepto es amplio, todo mandato escrito de carcter mas o menos general
emanado de una autoridad. En tal amplio concepto caben tanto la legislacin emanada de las
autoridades radicadas en Espaa dirigidas a las $ndias Alegislacin metropolitanaA como la creada en el
Nue!o 'undo, a la que <ltimamente, y mediante una con!encin, se la llama legislacin criolla, y que
en la %poca reciba el nombre de leyes municipales. Esta e8presin no guardaba necesaria relacin con
los municipios, sino que pretenda diferenciar la legislacin general castellana de la particular de las
$ndias.
En lo relati!o a la costumbre, o sea el derecho creado por la repeticin de ciertos actos con la
concepcin de que ello corresponde a un deber jurdico, nos encontramos tambi%n con una costumbre
metropolitana, actos y costumbres producidos en Espaa respecto de las $ndias Apor ejemplo,
costumbres se!illanas sobre el comercio indianoA y costumbre propiamente indiana, la creada en las
$ndias, que, por las caractersticas de quienes las creaban indios o hispano-criollos, se la denomina
costumbre indgena y costumbre criolla.
En cuanto a la jurisprudencia de los tribunales, se puede hacer igual distincin, una jurisprudencia
de los tribunales radicados en Espaa como el 0onsejo de $ndias o la 0asa de la 0ontratacin,
jurisprudencia metropolitana, y otra, emanada de los m<ltiples tribunales radicados en $ndias, /eal
audiencia, gobernadores, corregidores, alcaldes ordinarios, /eal Bribunal de 'inera, etc%tera,
jurisprudencia criolla.
C, por <ltimo, en lo tocante a la jurisprudencia doctrinaria o literatura jurdica, hay igualmente
autores que, aunque radicados en la pennsula escriben sobre temas indianos y otros que, habitando
(m%rica escriben sobre Derecho indiano. Day, pues, literatura jurdica indiana metropolitana y literatura
jurdica indiana criolla.
En resumen esquemtico nos da, entonces, lo siguiente,
@ = 4
E8iste una quinta fuente formal del Derecho indiano, que no es com<nmente citada, pero es indudable
que al ser el Derecho romano y el Derecho cannico los pilares de la formacin del Derecho hispano y
del indiano, %stos debieron tener muy en cuenta la instrumentacin filosfico-jurdica que se dio desde
la (ntigFedad clsica. Esta fuente son los principios generales del Derecho.
0. Qu es el Real, Universal y Supremo Consejo de Indias ) cu#les son sus (unciones!
Era un cuerpo colegiado que !alidaba los actos de gobierno en lo tocante a los asuntos de $ndias.
Gue el rgano ms importante de la administracin indiana )(m%rica y las Gilipinas+, ya que asesoraba al
/ey en la funcin ejecuti!a, legislati!a y judicial. No tena una sede fsica fija, sino que se trasladaba de
un lugar a otro con el /ey y su 0orte. Este consejo actuaba con el monarca y, en algunas materias
e8cepcionales, actuaba solo.
Gue pactado en 3H33 por Gernando el catlico y reorgani&ado alrededor del ao 3H@> por 0arlos $
de Espaa. 0omo institucin se form poco a poco, y ya los /eyes 0atlicos designan a Iuan /odrgue&
de Gonseca para estudiar los problemas de la coloni&acin de las $ndias con 0ristbal 0oln. (l morir
Gernando $$ de (ragn se hace cargo de la 0orona de 0astilla en calidad de regente el 0ardenal
0isneros, quien no tena buenas relaciones con /odrgue& de Gonseca, de tal manera que lo separa de
sus funciones y encarga a dos miembros del 0onsejo de 0astilla, -uis de Japata y -oren&o 7alnde& de
0ar!ajal, que formen un pequeo consejo, que se pas a llamar 2Junta de Indias2.
En 3H34 cuando 0arlos $ se hace cargo de la corona, contin<a e8istiendo esta junta y ya en 3H@>
pasa a llamarse definiti!amente 0onsejo de $ndias. 1u primer presidente fue Iuan 7arca de -oaysa,
quien se con!ertira despu%s en (r&obispo de 1e!illa.
K = 4
-as reformas borbnicas de 3L3>, con la creacin de los ministros de despacho, quitan las
atribuciones administrati!as y legales del 0onsejo. En 3L3L el /ey Gelipe # crea una 1ecretara de
'arina e $ndias, por lo que el 0onsejo !a decayendo hasta que fue suprimido en 353@, luego
nue!amente puesto en funcionamiento en 353>, cuando recupera la corona espaola Gernando #$$ y
definiti!amente abolido, como organismo asesor, en 35K>.
Gunciones de gobierno
7obierno Bemporal, Boda la administracin gubernati!a del $mperio Espaol compete al eal !
"upremo #onse$o de Indias, debe,
.lanear y proponer al /ey las polticas relati!as al Nue!o 'undo )poblamiento, relacin con los
indgenas, comercio, etc.+
*rgani&ar administrati!amente las $ndias, ya sea con la creacin de nue!os #irreinatos, nue!as
7obernaciones, etc. y establecer su grado de autonoma respecto de la metrpoli.
.roponer al /ey los nombres de las personas ms adecuadas para los cargos de grandes
autoridades americanas )#irreyes, 7obernadores, *idores, entre otros.+
#elar por el buen funcionamiento de las autoridades, dictando medidas de probidad
administrati!a y nombrando un Iue& de /esidencia, para que realice el respecti!o Iuicio de
residencia.
/e!isar a diario la correspondencia que !iene de (m%rica y dems posesiones, tanto la oficial
como la del pueblo.
(utori&ar los libros que pasaban a (m%rica.
/egular y autori&ar el flujo de pasajeros a $ndias, pro!istos, comerciantes y emigrantes.
(utori&ar la aplicacin de la legislacin castellana en las $ndias )desde 343>+.
E8aminar la legislacin originada en (m%rica, y dar su aprobacin o recha&o.
Elaborar las normas que regiran en $ndias y que eran dictadas por el rey como /eales 0%dulas o
/eales .ro!isiones )similares a las /eales 0%dulas pero ms solemnes+.
1e preocupa de materias de orden espiritual, anali&a los derechos otorgados por la 1anta 1ede, as
por ejemplo,
Ejercer el Derecho de presentacin.
Di!idir los *bispados.
/e!isar las Mulas .apales, si esta conforme les da E8equatur o .ase /egio, sin %l no se cumplen
%stas.
E8aminar las disposiciones de la $glesia en (m%rica y los 1nodos, estos no se cumplen sin la
aprobacin del 0onsejo de $ndias.
Gunciones de guerra
1e re<ne con los miembros del 0onsejo de 7uerra, es la Iunta de 7uerra de $ndias )3466+, ah se
tratan estrategias militares, ej%rcito y milicias. ( fines del siglo "#$ y principios del siglo "#$$ se
integran en esta junta los 2ministros de capa y espada2 )0onsejeros militares+.
> = 4
Gunciones de Dacienda
E8aminar las cuentas de los oficiales reales )se les quita esta funcin en tiempos de Gelipe $$;
luego se les !uel!e a entregar+.
Gunciones de Iusticia
En materia de justicia el 0onsejo de $ndias era el ms alto tribunal en (m%rica y para los efectos de
administrar justicia, se re<ne el consejo en una sala de justicia que est integrado por ministros
letrados. En esta materia )justicia+, el 0onsejo era absolutamente independiente, incluso del /ey.
En general la corona procuraba que el consejo conociera pocos asuntos de carcter judicial, porque
eran asuntos particulares que recargaban de mucho trabajo a los consejeros, lo cual le restaba
tiempo para dedicarse a los asuntos de gobierno )de mucha ms rele!ancia+. .or ello los recursos
que conoce el consejo son de carcter e8traordinario y de alta cuanta )superior a 3666 ducados+.
El consejo en 1ala de Iusticia tiene por funcin,
0onocer de ciertos asuntos criminales )delitos cometidos en la carrera de $ndias, e!asin
tributaria, delitos de comiso por contrabando+.
0onocer de las apelaciones en lo ci!il, de que habra conocido la 0asa de 0ontratacin cuando la
suma disputada fuera superior a >6.666 mara!edes.
0onocer de las apelaciones de los Iuicios de residencia.
0onocer del /ecurso de segunda suplicacin.
0onocer del /ecurso de injusticia notoria )e8cepcionalmente en sala de gobierno+.
1. Descri2e ls crc$er%s$ics &enerles del Derecho *ri-do indino.
-as fuentes del derecho castellano en el derecho pri!ado indiano fueron fundamentales, no s% hacia
una gran di!isin entre derecho publico y pri!ado, instituciones como la de la propiedad inmueble, y
contratos de importancia, pertenecientes a derecho pri!ado, eran colocados entre y el publico, sin
diferenciar uno del otro, reciban su perfil de disposiciones administrati!as.
El derecho de familia, influenciado cercanamente por el cannico, desburocrati&a los e8cesi!os
impedimentos matrimoniales, se sua!i&a en beneficio de negros y mulatos del principio de que se
necesite la licencia paterna para el matrimonio, una presin legal para que solteros se casen y de que
los negros se casen con negras, prohibiciones de que !irreyes y altos funcionarios se casen con mujeres
domiciliadas en el territorio donde ejercen sus funciones, reglas para cristiani&ar el matrimonio de
indgenas casados antes de la conquista, control de los cabildos sobre la tutela y finan&as respecti!as,
control del consejo de indias sobre legitimaciones autori&adas en la nue!a Espaa, normas para
preser!ar la unidad de las familias de la colonia, y de que los peninsulares no abandonen a sus esposas
en Espaa.
E8istieron reglas sobre el halla&go de tesoros, la corona cobraba la mitad de lo obtenido. (lgunas
normas de derecho p<blico en el pri!ado era el deber de culti!ar las tierras recibidas por repartimiento,
rein!irtiendo el 36N de su ganancia, construir all una casa, !igilar que los indios no !endieran sus
tierras, sistema de !inculaciones, propiedad comunal, y restricciones a propiedades eclesisticas.
-a e8propiacin for&osa no estu!o reglamentada, y al parecer toda propiedad inmueble encontraba
su origen en una concesin precaria por parte de la corona. En lo que respecta a contratos y
obligaciones, el derecho indiano contiene reglamentacin sobre juegos y jugadores, reglamentando
tambi%n los contratos de seguro, fletamento y mandato. En lo referente al contrato del trabajo, el
derecho indiano aporta normas proteccionistas de indios al derecho castellano. .ara lugares donde la
moneda no circulaba, se estableca que las deudas podan ser pagadas con mercancas. En materia de
derecho administrati!o, se restringe el comercio entre las indias, control de precios por parte de los
cabildos, monopolios de la corona respecto a ciertos productos, medidas de salubridad y restricciones
impuestas a ciertos funcionarios para determinar actos jurdicos.
.ara las sucesiones, el derecho indiano solamente aade al castellano el testamento de indios,
medidas para proteger la libertad testamentaria contra presiones por parte de la iglesia, garantas para
las sucesiones en las indias.
H = 4
3. Descri2e ls crc$er%s$ics &enerles del Derecho *enl indino.
-as fuentes del derecho penal son muchas, dispersas en las leyes de indias. #arias cedulas reales
combaten la tendencia de ciertos jueces a moderar las penas pre!istas en las normas penales, o
conciliar las partes en los juicios, recordndoles que su trabajo no es ju&gar las leyes, sino ejecutarlas.
Dubo indicios de derecho castellano, pero no es un derecho muy homog%neo, tiene !arias fuentes, y en
una de ellas 9las siete partidas:, se encuentran normas de derecho penal. Este derecho penal combina
la tradicin romana con la germnica e incluso influenciada por derecho cannico. Encontramos en
estas normas, la libertad bajo fian&a, la necesidad de una autori&acin judicial para el encarcelamiento y
un limite de dos aos para el proceso penal; es muy primiti!o, con restos del juicio de Dios,
diferenciacin del tratamiento seg<n la clase social, aplicacin del tormento, confundan los conceptos
pecado y delito, y penas muy crueles. El derecho penal es menos e!olucionado que el ci!il y el
administrati!o, y se presenta a !eces como un derecho carente de sentido com<n.
El derecho cannico tena su propia rama penal, la iglesia quera que algunos asuntos fueran
tratados e8clusi!amente frente a sus tribunales, y la iglesia estaba limitada por el estado en asuntos
que este quera ocultar. .ara los delitos de fe e8ista la inquisicin. -a e8comunin y censura era un
arma de la iglesia para defenderse y mermar las ideas sub!ersi!as de algunos funcionarios de la nue!a
Espaa.
4 = 4