1

Ciudad de Mendoza, 10 de JUNIO de 2014.

AL SEOR FISCAL DE ESTADO SUBROGANTE
FISCALIA DE ESTADO
PROVINCIA DE MENDOZA
Dr. JAVIER FERNANDEZ
S // D

Ref: Se requiere informe y tomar las medidas
pertinentes al Sr. Gobernador por incumplimiento
del Decreto No 1.465 por parte de la empresa YPF
S.A.

De mi consideracin:

Enrique Vaqui, a esta Fiscala de Estado de la
Provincia de Mendoza, respetuosamente me presento y, como mejor proceda en
derecho, digo:

I.- DATOS PERSONALES

Los datos personales del presentante son: argentino,
mayor de edad, con DNI 17.204.227, en ejercicio del cargo de Diputado de la
Nacin Argentina.

II.- DOMICILIO LEGAL

Que a todo efecto y por imperativo procesal, dejo
constituido domicilio legal en calle Tucumn 24 de la Ciudad de Godoy Cruz, lo
que pido as se tenga presente.
2
Asimismo, quedar siempre habilitado el pblico
despacho del suscripto, en el Honorable Congreso de la Nacin, sito en calle
Avenida Rivadavia 1864 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (CABA),
donde sern tambin vlidas las notificaciones a practicarse.

III.- FORMULA DENUNCIA

III.1.- Objeto

En mi carcter de Diputado de la Nacin Argentina y
en ejercicio del cargo con el que he sido honrado y de ciudadano de la Provincia de
Mendoza, lo que me otorga pleno inters jurdico y capacidad procesal para recurrir
ante el Sr. Fiscal de Estado Subrogante y, por su digno intermedio, ante la Fiscala de
Estado de la Provincia de Mendoza, vengo a poner en conocimiento de este
organismo el incumplimiento de una norma provincial por parte de YPF S.A.
Corresponder y es procedente que este organismo
extra poder se avoque respecto de los hechos denunciados, si se tiene presente que
se demostrarn hechos que afectan el funcionamiento institucional de nuestra
Provincia a partir de lo que entiendo es la inaccin de funcionarios del Poder
Ejecutivo en la ejecucin de las normas -que el mismo- dicta perjudicando los
intereses econmicos de los consumidores provinciales.
Los hechos y circunstancias que se pondrn en
conocimiento del Sr. Fiscal de Estado Subrogante, son de entidad suficiente para
excitar la actividad de esta Fiscala de Estado en orden a determinar el grado de
posible menoscabo institucional y, llegado el caso, actuar en consecuencia,
cumplimentando la manda constitucional que gui la creacin de este organismo
(artculo 177 de la Constitucin Provincial).
En orden a ello y teniendo en cuenta dichas
circunstancias, las que explicaremos a continuacin, se hace ms que procedente
la presente denuncia, a fin de dar inicio a la investigacin que lograr acreditar
3
debidamente los extremos denunciados y el perjuicio notorio que se deriva de
ellos para los intereses provinciales.

III.2.- Antecedentes

Mendoza es una de las provincias ms importantes
en la produccin de hidrocarburos y goza de recursos naturales vinculados a la
industria hidrocarburfera convencionales y no convencionales- siendo stos
fuente de riqueza y desarrollo para todos los mendocinos. Por ello, la provincia de
Mendoza, junto con otras jurisdicciones productoras de hidrocarburos, es titular
del 20,6% del 49% de las acciones de YPF S.A. en virtud del Acuerdo federal
para la implementacin de la ley 26.741. Asimismo, una de las dos refineras de
YPF S.A. se encuentra ubicada en la provincia de Mendoza, en el departamento
de Lujn de Cuyo.
El 30 de junio de 2011 el gobierno de Mendoza, a
travs de su gobernador Celso Jaque y de su ministro de infraestructura, vivienda
y transporte Francisco Prez, public en el boletn oficial el decreto 1.465
promulgando el Acta Acuerdo celebrada entre la provincia y Repsol-YPF.S.A.
El mismo establece la prrroga de las concesiones de explotacin y transporte de
hidrocarburos localizados en la provincia, por el transcurso de diez (10) aos a
partir del vencimiento de sus plazos originales de otorgamiento, conforme la ley
nacional de hidrocarburos -17.319.
El Acta Acuerdo aprobada por el decreto 1.465
establece en su artculo tercero (3ro.) las condiciones de negociacin de la
extensin de los plazos. A los fines de la presente denuncia y pedido de informe al
Sr. Gobernador nos enfocaremos en el punto once (11) del artculo tercero (3ro.):
Precios de los combustibles lquidos en la Provincia que dispone: La
Empresa manifiesta en este acto que, para la formacin y determinacin del
precio de los combustibles refinados en la destilera de Lujn de Cuyo de la
Provincia de Mendoza, y destinados al abastecimiento de la demanda
provincial, continuar aplicando el menor impacto originado en el costo del
4
flete respecto de aquellas reas o regiones en las cuales no existe una
refinera. Esta declaracin no tendr efecto cuando la demanda local supere a la
capacidad de refinacin realizada en la mencionada refinera, y la empresa deba
abastecer la demanda provincial con combustibles producidos en otras regiones
del pas y/o adquiridos en otros mercados.
Los fundamentos de la norma que aprueba el Acta
Acuerdo estn dados por lo dispuesto en el artculo 124 de la Constitucin
Nacional y su concordante en el artculo 1 de nuestra Constitucin Provincial que
establece que los yacimientos de hidrocarburos, como tambin toda otra fuente
natural de energa, situada en subsuelo y suelo, pertenecen al patrimonio
exclusivo, inalienable e imprescriptible del Estado Provincial. La ley nacional
26.197 reconoci la vigencia del dominio y la administracin de las provincias
sobre los recursos hidrocarburferos.
En consecuencia, la provincia de Mendoza es la
autoridad concedente, a travs del Poder Ejecutivo Provincial, y es quien puede
disponer la extensin de los plazos legales y/o contractuales de las concesiones de
explotacin, situadas en su territorio, conforme lo establece el artculo 12 de la
ley provincial de hidrocarburos 7.526, y artculo 35 de la Ley nacional 17.319.
Asimismo, el Acta Acuerdo en su artculo 3.11 busca efectivizar el ideal de
nuestro sistema federal que aspira al desarrollo equitativo y armnico de la nacin
conforme a lo establecido en el artculo 75 inciso 2 y 19.
En la misma lnea de razonamiento, el Acta
Acuerdo aspira a llevar a un plano concreto el artculo 42 de la Constitucin
Nacional que reconoce el derecho de los consumidores de todo el pas a un trato
equitativo y a la proteccin respecto de la distorsin de los mercados lo que
debe ser garantizado y protegido por las autoridades.
En pos de proteger los intereses y derechos
mencionados anteriormente, ante la poltica comercial instrumentada por la
empresa por aplicacin de los precios de paridad de importacin -import parity,
del cual resultaban al momento de la firma del Acta Acuerdo ratificada por el
Decret 1.465/11 precios diferentes y superiores en la Provincia de Mendoza a los
5
existentes en CABA para la comercializacin en surtidor de combustibles
lquidos, el Estado Provincial intervino con el objetivo de imponer una
convergencia entre los precios de surtidor de la Provincia de Mendoza (productora
de hidrocarburos y con una refinera localizada en su territorio) frente a los
vigentes en otras jurisdicciones en las que a pesar de no contar con produccin de
petrleo (particularmente en Ciudad Autnoma de Buenos Aires y gran parte del
rea Metropolitana de Buenos Aires) se verificaban continuamente precios de
surtidor inferiores a los vigentes en nuestra Provincia.
El trato desigual es claramente discriminatorio,
no encuentra una razn fundada en el derecho para su existencia y motiv en
su oportunidad la presentacin de propuestas legislativas en aos anteriores
que buscaban idntico objetivo al plasmado en el Acta Acuerdo
1
. Sin
embargo, esta clusula convencional con ratificacin y vigencia legal por va
de decreto es relevante per s a los fines de proteger los intereses econmicos
y los derechos de los habitantes de la provincia, buscando la equidad entre los
consumidores
El seguimiento de la problemtica energtica y los
intereses de la Provincia de Mendoza son parte del quehacer cotidiano de mi
trabajo como Diputado Nacional y de mi equipo. En este proceso, monitoreamos
constantemente todos los aspectos referidos a esta temtica. As, detectamos dos
graves problemas en relacin a la norma referida y en particular a su artculo 3
apartado 11.
En principio observamos un evidente
incumplimiento del mencionado artculo y luego una falta de la falta de
informacin confiable, completa y precisa sobre los precios finales, hechos que
motivan esta presentacin.
La Constitucin Nacional garantiza el principio de
publicidad de los actos de Gobierno y el derecho de acceso a la informacin
pblica a travs del artculo 1, de los artculos 33, 41, 42 y concordantes del

1
Ver Expte 58920-S-2010 Proyecto de Marco Regulatorio Para La Prrroga De Concesiones
Hidrocarburiferas en particular el ltimo prrafo del Art. 15.
6
Captulo Segundo que establece nuevos Derechos y Garantas y del artculo
75 inciso 22, que incorpora con jerarqua constitucional diversos Tratados
Internacionales.
El derecho de Acceso a la Informacin Pblica es un
prerrequisito de la participacin que permite controlar la corrupcin, optimizar la
eficiencia de las instancias gubernamentales y mejorar la calidad de vida de las
personas al darle a stas la posibilidad de conocer los contenidos de las decisiones
que se toman da a da para ayudar a definir y sustentar lo propsitos para una
mejor comunidad.
El incumplimiento que hemos detectado del artculo
3 apartado 11 importa costos injustificados que han debido asumir los
consumidores locales, as como, una omisin por parte de gobierno provincial en
exigir su observancia. La normativa establece que en tanto la demanda local no
supere la capacidad de la refinera de Lujn de Cuyo extremo a partir del cual
YPF S.A. podra aplicar el principio de import parity- los precios de surtidor
vigentes para los combustibles lquidos comercializados en Mendoza no deberan
superar el precio vigente para los mismos productos en jurisdicciones en las
cuales no existe refinera. Por caso y en relacin a esta presentacin los precios
locales no pueden superar a los vigentes en Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
En definitiva y de acuerdo a lo establecido en el
Decreto 1.465/11, los precios de los combustibles lquidos comercializados por
Repsol YPF no pueden superar los precios vigentes en CABA (por ejemplo) salvo
que la refinera de Lujn de Cuyo no estuviese en capacidad de abastecer la
demanda, caso en el YPF estara habilitado a aplicar el import parity.
Para evaluar si la excepcin poda aplicarse a partir
de julio de 2011 en relacin a los precios de comercializacin de gasoil y nafta (en
sus distintas calidades) es necesario conocer los datos de produccin de la
Destilera de Lujn de Cuyo y los volmenes comercializados en la provincia.
7
Para ello, se busc la siguiente informacin oficial
2

respecto de la produccin y comercializacin de Gasoil Grado 2 (Comn), Gasoil
Grado 3 (Ultra), Nafta Grado 2 (Sper) y Nafta Grado 3 (Ultra):

Produccin de YPF de en la destilera de Lujn
de Cuyo.
Ventas totales al mercado (identificadas como
VentasNoSector) incluyendo las ventas a los sectores de Transporte de
Cargas y Transporte de Pasajeros.
Ventas totales al mercado (identificadas como
VentasNoSector) sin incluir las ventas a los sectores de Transporte de Cargas
y Transporte de Pasajeros.

La comparacin de la produccin con los volmenes
comercializados nos permite definir el lmite impuesto en el segundo prrafo de la
Clusula 3.11 y entendemos que es posible concluir que los precios de surtidor
slo podran haber sido superiores a los de CABA, durante los meses de julio a
noviembre de 2011 y el perodo comprendido entre los meses de junio de 2012 y
julio de 2013 inclusive (14 meses) y con la sola excepcin del Gasoil Grado 3
(ultra).


2
En la pgina de la Secretara de Energa de la Nacin el link
http://energia3.mecon.gov.ar/contenidos/archivos/Reorganizacion/informacion_del_merca
do/mercado_hidrocarburos/tabls_dinamicas/dowstream/unificado/TDs_Downstream.zip,
permite bajar el archivo Tds_SescoWebDown_2014_04.xls que contiene toda la informacin
oficial sobre downstream.
8


Fuente: elaboracin propia en base a Secretara de Energa

Para determinar la cuanta del mayor costo asumido
por los consumidores locales, se busc la serie de precios para los cuatro
combustibles referidos en el canal de comercializacin de Estaciones de Servicio
tanto en Mendoza como en la jurisdiccin de C.A.B.A.
Cabe al respecto una digresin metodolgica
ntimamente conectada con el derecho de acceso a la informacin pblica al que
hemos hecho referencia anteriormente: si bien los operadores inscriptos en el
rgimen de comercializacin de combustibles lquidos y gaseosos tienen
obligacin de informar mensualmente los precios minoristas o de surtidor (Arts.
7, 8 y 9 de la Res.S.E. 1104/04
3
el anlisis de las bases de datos de precios de
surtidor muestra una serie de inconsistencias que desvirtan los valores promedio
y que hemos intentado salvar eliminando los valores extremos y no
representativos que se encuentran en dichas bases como consecuencia evidente de
errores de carga tanto en Mendoza como CABA.


3
Informacin disponible por Bandera y Operador en
http://res1104.se.gov.ar/consultaprecios.eess.php y en
http://res1104.se.gov.ar/adjuntos/precios_eess_2010_en_adelante.zip.
9
III.3.- Anlisis

Del anlisis de los precios
observados con las previsiones
indicadas en el prrafo anterior- en
cada uno de los meses del perodo
analizado desde el mes de julio de
2011 a abril de 2014 es posible
obtener la diferencia en pesos por
litro para cada producto en cada uno
de los meses del perodo analizado,
en la eventualidad de que el precio
en Mendoza fuese superior al de
CABA y la produccin de la
Destilera de Lujn de Cuyo fuese
superior a los volmenes
comercializados localmente.

El producto de los volmenes
comercializados en Mendoza por la
diferencia (en negativo) entre el mayor precio de Mendoza respecto de CABA
nos permitira encontrar una aproximacin cercana a la cuanta de aquel mayor
costo total.
En consecuencia, el mayor costo asumido por los
consumidores de combustibles lquidos de YPF en la provincia de Mendoza en el
perodo Julio de 2011 a abril de 2014 inclusive puede estimarse de acuerdo al
siguiente detalle en pesos:
10

Al momento de analizar la aplicacin de la clusula
3.1.1 no se ha tenido en cuenta el consumo de Transporte de Cargas ni Transporte
de Pasajeros por contar con un rgimen diferencial en materia de precios,
subsidios y cupos pero entendimos correcto contemplarlos en el anlisis de
consumo total vs. Produccin de la Destilera de Lujan de Cuyo al solo efecto de
considerar la oportunidad de la excepcin del ltimo prrafo de la clusula 3.11.
Hemos intentado definir brevemente en las lneas
precedentes, las circunstancias que constituyen la base sobre la cual debe erigirse
el anlisis relativo a la configuracin del incumplimiento normativo y menoscabo
institucional que inspira esta actuacin.
En tal contexto, ha quedado acreditado que la falta
de actuacin del gobierno de la Provincia de Mendoza frente al incumplimiento de
la norma por parte de YPF S.A. redundar en un grave perjuicio para los intereses
patrimoniales de los consumidores que residen en la provincia.
Las razones expuestas en la presente denuncia
brindan pleno fundamento a la pretensin esbozada, correspondiendo que esta
Fiscala de Estado d inicio a las actuaciones de rigor y adopte las medidas
tendientes a impedir el perjuicio en ciernes derivado del evidente incumplimiento
de los deberes de funcionario pblico en los trminos del artculo 2 inciso b) de la
ley 8.535 y artculo 2 inciso d) de la Ley 8.637 por parte de los titulares del
Ministerio de Infraestructura, Vivienda y Transporte de la Provincia instituido
como Autoridad de Aplicacin por el artculo 5 del Decreto 1.465/11- desde julio
de 2011 en adelante y de los rganos ministeriales que le hubiesen sucedido con
motivo de las modificaciones introducidas a la Ley Orgnica Ministerial en
11
cumplimiento del artculo 131 de la Constitucin de la Provincia de Mendoza
(Leyes 7.826; 8.385 y 8.637).

IV.- PRUEBAS

Se ofrece como prueba de lo afirmado, las
siguientes:
IV.1.- Instrumental

IV.1.(i).- Anexo I exponiendo la produccin de la
destilera de Lujn de Cuyo y las ventas en Mendoza.
Anexo II exponiendo los precios promedio
mensuales para Mendoza y CABA desde julio de 2011 a mayo de 2014 inclusive,
y la diferencia de precios en caso de verificarse los extremos del artculo 3.11 del
Decreto 1.465/11
Anexo III con fotografas de relevamiento de precios
en Mendoza y Buenos Aires.

V.- RESERVA DE ACCIONES

Hago expresa reserva de incoar los recursos e iniciar
las acciones judiciales que correspondan, destinadas a obtener la estricta
observancia de la normativa que rige el caso.
Hemos seguido las vas constitucionalmente
contempladas para canalizar la pretensin objeto de la presente, sin perjuicio de lo
cual, para el caso de que este organismo no adoptase las medidas necesarias, el
suscripto se entender habilitado para accionar personalmente, ante la eventual
negativa de esta Fiscala de Estado en tal sentido.
Tambin hacemos desde esta instancia expresa
reserva, por estricto imperativo procesal, para interponer los Recursos
12
Extraordinarios previstos por los arts. 14, 15 y concordantes de la Ley N 48
(Caso Federal).
VII.- INFORMALISMO

Que a todo efecto solicito al Sr. Fiscal de Estado
Subrogante tenga presente el principio de informalismo a favor del administrado,
principio que informa todos los procedimientos tramitados por ante las
autoridades de la Provincia.

VIII.- PETITUM

De conformidad con lo expuesto al Sr. Fiscal de
Estado Subrogante, respetuosamente y como mejor proceda pido:
VIII.1.- Tenga por incoada formal denuncia en los
trminos expuestos en el presente libelo.
VIII.2.- Tenga presente las razones expuestas.
VIII.3.- Tenga presente la prueba ofrecida y,
eventualmente, ordene su produccin.
VIII.4.- Tenga presente la reserva de acciones as
como tambin el principio de informalismo invocado.
VIII.5.- Atento las deficiencias observadas en los
datos de carga de las estaciones de servicio que operan bajo la bandera de YPF
S.A. tanto en Mendoza como CABA, solicito que se requiera a la Secretara de
Energa, en funcin de los principios rectores del derecho al acceso a la
informacin pblica (Decreto 1172/2003 Poder Ejecutivo Nacional (P.E.N.) y
Resolucin Conjunta 1/2008 y 3/2008 - Secretara de Gabinete y Relaciones
Parlamentarias y Fiscala de Control Administrativo y Jefatura De Gabinete De
Ministros Resolucin 538/2013) , la entrega de las bases de datos de precio
originadas en la Resolucin S.E. 1104/04 convenientemente normalizadas.
VIII.6.- De as estimarlo pertinente, proceda a
avocarse al conocimiento de la causa, dando inicio a la investigacin preparatoria
13
y ordenando las medidas tendientes a determinar la existencia de un dao a los
consumidores locales, accionando en consecuencia, de as estimarlo procedente.

Sin otro particular, saludo al Sr. Fiscal de Estado
Subrogante con la consideracin ms distinguida.