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Los principios rectores de la LO 3/2007

sobre igualdad efectiva entre mujeres


y hombres a la luz de las estrategias
de «Gender Mainstreaming»
y «Empowerment»

JULIA LÓPEZ LÓPEZ *

1. GENDER MAINSTREAMING Y La desigualdad de trato y la discriminación


EMPOWERMENT COMO PRINCIPIOS por género comparte, con otras causas de dis-
RECTORES DE LA POLÍTICA DE criminación, un balance desalentador a nivel
NACIONES UNIDAS Y DE LA UNIÓN mundial3. Naciones Unidas plantea la centrali-
EUROPEA SOBRE IGUALDAD DE
dad (mainstreaming) de las politicas orientadas
TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN
a la igualdad de oportunidades, entre mujeres
a expansión durante el siglo XIX de la y hombres, en condiciones de libertad, equidad,

L premisa democrática que todos los se-


res humanos deben ser tratados como
politicamente iguales todavia hoy, incluyen-
seguridad y dignidad para erradicar la pobre-

3
La referencia al impulso que se está queriendo
dar a lograr «trabajo decente para todos» entraría den-
do a los países democráticos, está todavia
tro de este marco y habría que destacar que ECOSOC
pendiente1. Un dato relevante para ser cons- ha adoptado una Declaración sobre las medidas na-
cientes de la tarea pendiente es que toman- cionales e internacionales necesarias para generar tra-
do datos del Eurobarometro sobre igualdad bajo decente para todos, a través del desarrollo y de
sólo el 40% de los encuestados piensan que reducir el número de personas que viven en extrema
discriminación tiene que ver con el género2. pobreza en el 2015.
A la referencia anterior habría que añadir el Infor-
Es esta constatación de la desigualdad en me de la OIT sobre «La igualdad en el trabajo: afron-
múltiples manifestaciones, raza, opinión, tar los desafios que se plantean». El Informe parte del
avance que ha supuesto que la mayoría de los 180 Es-
orientación sexual y género, la que impulsa
tados miembros de la OIT hayan ratificado los dos
un interés de ofrecer respuestas que permi- Convenios fundamentales sobre discriminación, el nú-
tan avanzar en sociedades más respetuosas mero 100 sobre igualdad de remuneración y el nú-
con la igualdad de trato y no discriminación. mero 111 sobre discriminación, empleo y ocupación.
Pero a continuación añade las brechas que persisten
así la diferencia entre los ingresos brutos por hora en-
* Catedrática de Derecho del Trabajo de la UPF. tre hombres y mujeres continua siendo un promedio
1
DAHL, R.A.: «On political equality», Yale Univer- del 15% en la Unión europea.
sity Press, London, 2006, pág. 2 A nivel global, las tasas de participación de las mu-
2
Ver Observatorio de Relaciones Industriales nú- jeres en la fuerza de trabajo se ha situado ahora en un
mero 97, enero 2007, CES. 56,6% con unos resultados desigualmente distribuidos,

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ESTUDIOS

za y el hambre y para lograr una globalización La Comunicación de la Comisión de 7 de


equitativa y plenamente incluyente, convir- junio del 20007 continua el desarrollo de esta
tiendo éstas politicas en una área de referencia Estrategia Marco en igualdad y no discrimi-
transversal de todas las demás políticas y ni- nación por razón de género que deberá ser
veles. La transverslaidad afectaría, entre otras, incorporada a todas las actividades comuni-
a las políticas de desarrollo, educación, forma- tarias e incluye una ampliación del progra-
ción, vivienda, participación política y legisla- ma de acción en este ámbito.
ción buscando tener como efecto el empower-
ment de las mujeres, esto es, la participación e La Exposición de Motivos de la Ley Or-
influencia de las mujeres en todos los ámbitos gánica 3/2007, de 22 de marzo, sobre igual-
sociales y políticos4. La Unión europea inserta dad efectiva entre mujeres y hombres co-
también la respuesta a la desigualdad entre mienza manteniendo que «la igualdad entre
mujeres y hombres5 bajo este planteamiento mujeres y hombres es un princípio jurídico
global y horizontal intentando ser más eficaz en universal reconocido en diversos textos in-
la eliminación de las discriminaciones. ternacionales sobre derechos humanos entre
los que destaca la Convención sobre elimi-
La versión de la Estrategía gender mains- nación de todas formas de discriminación
treaming a nivel de la Unión europea se ca- contra la mujer» así como añade «es la igual-
racteriza por la toma de conciencia de las di- dad un principio fundamental en la Unión
ferencias entre las condiciones, situaciones y europea». Se inserta así la Ley orgánica den-
necesidades de hombres y mujeres en todas tro de unas coordenadas de referencia tra-
las politicas y actuaciones comunitarias y la zadas por textos internacionales y por el de-
implicación de todas las políticas comunita- recho social comunitario.
rias. La Unión europea empezo a dinamizar
esta línea de actuación a partir de 1996 so- El análisis de los principios de la Ley
bre la base de estructurar y resumir el acer- 3/2007 debe ir precedido como telón de refe-
vo comunitario. Las actuaciones comunita- rencia por el estudio de los principios comu-
rias sobre igualdad y no discriminación se nitarios de desarrollo de las Estatregías an-
plantearon en varios bloques: empleo y mer- tes comentadas a través del Método de
cado de trabajo, reconciliación de vida fami- Coordinación abierta (MAC).
liar y laboral; soporte a las mujeres empre-
sarias; formación en todos los niveles;
eliminación de todas las formas de violencia; 2. LOS PRINCIPIOS RECTORES DEL
ayuda a la cooperación y al desarrollo6. DERECHO ORIGINARIO Y DIRECTIVAS
COMUNITARIAS SOBRE IGUALDAD
DE TRATO Y NO DISCRIMINACIÓN
71,2% en America del Norte, 62% en la Unión euro-
pea, 61,2% en Asia oriental y el Pacífico y 32% en Me-
2.1. El principio de transversalidad
dio Oriente y Africa del Norte. En el mundo las muje-
res solo tienen el 28,3 de los puestos de trabajo de
de las políticas de género
buena calidad (legisladoras, funcionarias de alto nivel,...)
4
La teoría de las capacidades y de los derechos se El art. 23 de la Carta de Derechos funda-
plantea por NUSSBAUM, M.: «Mujeres e igualdad según la mentales de la Unión europea8 fija que la
tesís de las capacidades», en «Trabajar por tiempos me- igualdad de mujeres y hombres debe asegu-
jores. Repensar el trabajo del siglo XXI», MTAS, 2007. rarse en todas las áreas, incluyendo empleo,
5
Communication «Incorporating equal opportuni-
trabajo y salario y es la primera referencia
ties for women and men into all Community polices
and activities», COM (96) 67 final.
6 7
Ver BARBERA, M.: «Gender mainstreaming in the «Towards a Community framework strategy on
European employment strategy», edit. BEHNING, U. y gender equility», COM (2000) 335 final.
8
SERRANO PASCUAL, A., ETUCT, 2001. OJ C 364 de 18 de diciembre del 2000.

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JULIA LÓPEZ LÓPEZ

básica en la configuración de los principios del TJCE, sería la construcción del principio
fundamentales en igualdad de trato y no dis- de igualdad de trato y no discriminación re-
criminación por género. tributiva. La jurisprudencia sobre igualdad
de trato y no discriminación del TJCE forma
La cita de los articulos 2 y 3 del derecho parte ahora del derecho originario y repre-
originario es obligada también en el estudio senta un salto de gigante al raquitismo de la
del proceso histórico de evolución del dere- inicial redacción del art. 119 del Tratado de
cho a la igualdad efectiva de las mujeres res- Roma. La Directiva de 5 de julio del 200611
pecto a los hombres. Estos preceptos que con- es el último punto de referencia a tener en
sagran el principio de igualdad y no cuenta en el enunciado de los principios y
discriminación de las mujeres son el larguí- que además es un ejemplo más de integra-
simo poso de una evolución historica en el ción de la jurisprudencia del TJCE en los
que el protagonismo desde la Unión europea Preambulos o Exposiciones de Motivos así
ha sido compartido con los actores sociales y como el texto de las normas. Es a través de
los jueces. Directivas como la de permisos esta norma donde se van a visualizar los
parentales, tiempo parcial y contratos de du- principios informadores de esta política co-
ración determinada no hubieran visto la luz munitaria.
sin el empuje de los actores a la hora de ce-
lebrar los acuerdos colectivos que les sirvie- La Directiva de 5 de julio del 2006 define
ron de base9. Estas normas comunitarias de la igualdad entre hombres y mujeres como
principios han tenido un fuerte impacto en principio fundamental del derecho social co-
nuestro ordenamiento para ir puliendo dis- munitario y reconoce el papel que la juris-
criminaciones tanto directas como indirec- prudencia del TJCE ha tenido en su forma-
tas. La toma de conciencia de realidades ción. La igualdad, se mantiene en la norma
como que son las mujeres las que cuidan a comunitaria, es un objetivo para la Comuni-
los dependientes, que sus contratos son en dad que impone una obligación positiva de
porcentaje más alto o a tiempo parcial o tem- promover la igualdad de trato y la no discri-
porales ha supuesto algunos avances en minación entre hombres y mujeres en todas
igualdad y el papel de los jueces ha sido de- las actividades. La igualdad de trato abarca
terminante en este campo10. al acceso al empleo, la formación profesional,
la promoción y a las condiciones de trabajo.
Así, en la línea anterior, en toda la cons-
truccción de la igualdad de trato y de no dis- La Directiva parte de la prohibición de
criminación uno de los ejemplos más claros discriminación directa e indirecta y recoge
de la judicialización, desde la jurisprudencia una noción de discriminación inclusiva del
acoso y del acoso sexual. Las acciones posi-
9
Ver PÉREZ DEL RÍO, T. «El principio de igualdad de
tivas tienen como objetivo garantizar en la
tratono discriminación por razón de sexo en el Dere- práctica la plena igualdad entre hombres y
cho comunitario», en AAVV coordinado por PÉREZ DEL mujeres en la vida laboral y aparecen como
RÍO, T. Y CRUZ VILLALÓN, J. «Una aproximación al De- un motor de cambio imprescindible.
recho social comunitario «, Tecnos, 2000.
Ver también WADDINGTON, L. «The expanding role En materia de retribución la igualdad se
of the equality priniple in the European Union», Eu- proyecta para trabajos de igual valor y sobre
ropean University Instittue Robert Schuman of Advan-
ce Studies, Policy Papers, 2003/04.
10 11
Algunos autores han defendido de manera entu- Directiva de 5 de julio del 2006 relativa a la
siasta el impacto positivo de estas politicas, así ver Be- aplicación del principio de igualdad de oportunida-
veridge, F. «Building against the past: the impact of des e igualdad de trato entre hombres y mujeres en
mainstreaming on EU gender law and policy «, Euro- asuntos de empleo y ocupación DO de 27 de julio
pean Law Review, April 2007. del 2007, L 204/23.

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ESTUDIOS

el conjunto de elementos y condiciones de re- tores y ámbitos a nivel social y es este el


tribución, insistiendo en la necesidad de re- principio capital para poder dar el paso de la
visar las clasificaciones profesionales a efec- lucha por la no discriminación e igualdad de
tos de que se basen en críterios comúnes a trato entre hombres y mujeres a la igualdad
los trabajadores de ambos sexos para así ex- efectiva.
cluir las discriminaciones por género.
Esta necesidad de incidir en todos los ám-
En el ámbito de la Seguridad Social se fija, bitos de la política se ha puesto de manifies-
en la norma comunitaria, un principio de to dentro de la Unión en Resolución del Par-
igualdad de trato y no discriminación en re- lamento Europeo sobre igual salario a igual
gímenes profesionales de la Seguridad Social. trabajo12 y en el que de manera contundente
Se prohiben las discriminaciones directa e in- se establece en el objetivo fijado en el Con-
directa por género en razón al ámbito de apli- sejo Europeo de Lisboa. En éste se mantiene,
cación de los regímenes y las condiciones de que la tasa de actividad de las mujeres en el
acceso a los mismos, a la obligación de coti- mercado laboral tiene que alcanzar el 60% en
zar y al cálculo de las cotizaciones y al cálcu- el 2010 y se añade, que no contribuirá a la
lo de las prestaciones, incluyendo los aumen- igualdad de oportunidades entre mujeres y
tos por conyuge o persona dependiente, y las hombres si la mayoría de las mujeres ocupan
condiciones de duración y de mantenimiento empleos mal remunerados e infravalorados.
de los derechos a prestaciones. El papel de la formación en todas sus formas
y modalidades se valora como un instrumen-
La extensión a los trabajadores autóno- to clave en la consecución de la igualdad.
mos del derecho de igualdad y la exigencia a
los paises miembros que revisen sus orde-
namientos en este campo con efecto anterior
2.2. Principios de prevención de la
a 1993 aparece también en la norma comu- discriminación y de información
nitaria.
La Unión europea mantiene como uno de
Es interesante que la Directiva recoge un
los principios informadores de toda la cons-
principio retroactivo de aplicación en mate-
trucción de la igualdad de trato y no discri-
ria de Seguridad Social a partir de 1990.
minación la prevención e información. Por el
La Directiva integra, dentro de las politi- principio de prevención, entre otras, la Di-
cas de igualdad, las politicas de conciliación rectiva de 5 de julio de 2006, se impone la
de la vida familiar y laboral. necesidad de desarrollar en los países miem-
bros a través de la legislación, la negociación
La lectura de las normas comunitarias y colectiva y las prácticas nacionales politicas
de la Directiva sobre igualdad de trato y no orientadas para prevenir la discriminación
discriminación consolidada se hace ahora des- por razón de género en el acceso al empleo,
de la transversalidad de las politicas, gender la formación y la promoción. La cultura de
mainstreaming, que impone a los Estados la prevención invade así esferas como esta
miembros tener en cuenta de manera activa de las politicas de igualdad cuando antes es-
el objetivo de la igualdad entre hombres y mu- taba reducida a las de prevención de riesgos
jeres al elaborar y aplicar las disposiciones le- laborales.
gales, reglamentarias y administrativas, así
como políticas y actividades en todos los ám- El principio de información recogido tam-
bitos contemplados por la Directiva. bién en la norma comunitaria, entendido
como el derecho de estar informado en el lu-
Se trata por la Unión europea de crear
12
una red de igualdad que capture todos los ac- DO de 28 de marzo del 2002, C 77 E/134.

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JULIA LÓPEZ LÓPEZ

gar de trabajo de todas las medidas que se La carga de la prueba, dentro de este mo-
van tomando orientadas a la consecuención delo de igualdad de trato y no discrimina-
del principio de igualdad tiene dos objetivos, ción, se concibe en el art. 19 de la Directiva
el primero sería el derecho de todos a cono- a través de la creación de un carga indicia-
cer estas políticas por ser sujetos interesados ria que recae en la víctima y que consiste en
y el segundo objetivo, que está intimamente la alegación de hechos que permita presumir
unido al anterior, garantizará la visualiza- la existencia de una discriminación directa o
ción de la puesta en marcha y desarrollo de indirecta y corresponde a la parte demanda
estas políticas. Este principio de información demostrar que no habido vulneración del
tiene que ser integrado también dentro de las principio de igualdad de trato.
politicas preventivas de la discriminación.

2.4. El principio de diálogo social como


2.3. Principios de defensa de derechos base de implementación del siste-
(victimización y carga de prueba), ma: sobre una igualdad participada
indemnización y reparación de la
victima El modelo europeo de relaciones laborales
es un modelo que ha reposado en mecanis-
Cuando las politicas de prevención fraca- mos de participación de los representantes
san y se produce la violación de los derechos sobre la base de la información y la consul-
de igualdad de trato y no discriminación la ta y no de la negociación. El Libro Verde13 es
normativa prevé en la Directiva una serie de claro de por donde se plantea la Unión eu-
mecanismos protectores y reparadores a tra- ropea los retos de modernización del Dere-
vés de los principios de victimización, in- cho del Trabajo al excluir el papel de los de-
demnización y reparación de la victima den- rechos colectivos de forma explicita en el
tro de las disposiciones horizontales de la texto. Los mecanismos de información y con-
norma comunitaria. sulta que se trazan en las normas comuni-
tarias y en los que se basan los Comités de
En primer lugar respecto de estos princi-
empresa europeos, son una pieza de induda-
pios, la Directiva prohibe la victimización de
ble interés en el engranaje de la gestión de
la persona que sufre las consecuencias de la
la flexibilidad laboral, pero su génetica no se
discriminación. Los países miembros tendrán
enraiza en un derecho de negociación y pac-
que garantizar la protección frente al despido
to colectivo. La Directiva en su art. 21 confi-
o cualquier otro trato desfavorable del em-
gura la participación desde el diálogo social.
presario frente a la reclamación del trabaja-
dor en esta materia. Para garantizar los de- Así se prevé que los países miembros debe-
rechos de igualdad y no discriminación los rán adoptar medidas para fomentar el diálogo
países miembros tendrán que implementar social orientado, por ejemplo, al seguimiento de
un sistema de sanciones para los incumpli- las prácticas en el lugar de trabajo sobre acce-
mientos, sistema que ha de ser presidido por so al empleo, formación, promoción, segui-
los principios de efectividad, proporcionalidad miento de convenios colectivos, códigos de con-
y efecto disuasorio. ducta e intercambio de buenas prácticas.
Dentro también de las disposiciones hori- Este diálogo social ha de ser planificado y
zontales generales la Directiva incluye la obli- sistématico en cuanto a la información que
gación a los paises miembros de diseñar vías
adecuadas para la defensa de los derechos de 13
El Libro Verde sobre «Modernizar el Derecho La-
igualdad, reciban indemnizaciones y se repa- boral para afrontar los retos del siglo XXI», Com 2006,
re real y efectiva frente del perjuicio sufrido. 708, final.

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ESTUDIOS

se debe ofrecer a los representantes y podrá red. Así, entre las políticas planteadas con el
referirse a la proporción de hombres y mu- MAC, aparece un mención expresa a la con-
jeres en los diferentes niveles, las diferencias ciliación de la vida familiar y laboral pero
salariales y cómo se podrían mejorar las si- dentro del objetivo comunitario de «atraer
tuaciones que presenten problemas en este más personas al mercado de trabajo y de mo-
campo. El principio de información y consul- dernizar los sistemas de protección social».
ta se acaba definiendo a través de un prin-
cipio de cooperación con los representantes. El MAC diseña por un lado, una politica
a desarrollar a nivel comunitario: la promo-
ción de la igualdad de oportunidades entre
2.5. La descentralización de las politicas de mujeres y hombres a través de medidas le-
igualdad de trato y no discriminación gislativas y de consolidar el acervo comuni-
tario. Toma como indicador el gender gaps
Junto con los principios anteriormente pay para lograr un mayor impacto en el in-
trazados y que son identificadores de la evo- cremento del empleo de las mujeres y se
lución del modelo de igualdad de trato y no orienta hacia la eliminación de discrimina-
discriminación, hay otro principio el de des- ciones salariales. Pero por otro lado, cuando
centralización de éstas politicas que se ha se trazan las recomendaciones a los paises
implementado por el Método de Coordinación miembros para incrementar el trabajo de las
abierta y del que hay que destacar algunos mujeres a través del diálogo social en mate-
aspectos. El MAC representa algo más que ria de conciliación de la vida familiar y la-
una simple opción de organización técnica de boral, los mecanismos de conciliación se des-
la distribución de competencias14 y ha abier- centralizan a los países miembros y aparecen
to una polémica entre los autores sobre sus formulados no como derechos de ciudadanía,
efectos sobre el modelo de Unión europea15. sino vinculados a las necesidades de incre-
mentar la mano de obra de las mujeres en el
Dentro del débate, lo que si aparece cla- mercado de trabajo de la Unión europea. La
ramente, en mi opinón, es que como conse- mercantilización de las politicas de igualdad
cuencia de la implementación de esta coor- tiene aquí uno de sus mejores ejemplos.
dinación se descentralizan determinadas
politicas al ámbito de los paises miembros y Así, la igualdad de trato y el derecho a no
por tanto actúa sobre la base del principio de ser discriminado aparece dentro de las Es-
subsidiariedad. Las politicas de igualdad y trategías de empleo de Lisboa, de atraer tra-
no discriminación quedan atrapadas en esta bajadores al mercado de trabajo y con esto
garantizar la sostenibilidad de pensiones. La
14
igualdad así se plantea como una necesidad
Lisbon Action Plan incorporating EU Lisbon
del sistema financiero y no como un derecho
Programme and Recommendations for actions to
member States for inclusion in their national Lisbon de los cuidadanos.
Programmes, Companion document to the Commu-
nication to the spring European Council 2005, Wor- Otro segundo punto que habría que men-
king together for growth and jobs, SEC, 2005, 192. cionar como efecto MAC es cómo la descen-
COM (2005) 24. tralización de las políticas conlleva también
15
Ver en MARTIN, A. and ROSS, G.: «Introduction to una descentralización judical. En este senti-
Euros and Europeans. Monetary integration and the do es previsible que se produzca una bajada
European model of society», Cambridge University
de la intensidad de actividad del TJCE, que
Press, 2005, p. 1 los debates de la doctrina sobre si
como se ha mencionado ha sido vital en toda
el MAC implica o no una via de reforzar la delibera-
ción a todos los niveles. Ver también STREECK, W.: la elaboración y construcción de este princi-
«Neo-voluntarism: a new European social policy regi- pio, para que sean los tribunales nacionales
me?», European Law Journal 1, 1995, pp, 31-59. los que resuelvan.

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El Informe sobre igualdad entre mujeres res ganan un 15% menos por hora trabaja-
y hombres 200616 da una idea de la diversi- da que los hombres y tienen un mayor ries-
dad de ordenamientos con los que se enfren- gos que éstos de caer en los circulos de ex-
ta una valoración más o menos homogénea clusión social.
del impacto MAC.
Con éste diágnostico y sobre los principios
Así, el Informe parte de una valoración antes trazados, la Comisión invita a los Es-
globalmente positiva de los avances que se tados miembros y a los interlocutores socia-
han ido produciendo en materia de igualdad les a reducir la disparidad entre los índices
en la Unión europea, pero constata los pun- de empleo masculino y femenino, a reducir
tos de desequilibrio más notables. las diferencias salariales y sus causas, a ga-
rantizar la calidad de empleo y un buen en-
En primer lugar, hay una concentración torno de trabajo, a reformar los sistemas de
de las mujeres en actividades y profesiones imposición y de prestaciones para lograr un
que han ocupado tradicionalmente, lo cual mercado laboral más atractivo y lograr el
tiene como efecto que se acentúa la segrega- apoyo de los Fondos estructurales para for-
ción. talecer las acciones espécificas en materia de
igualdad.
En segundo lugar, tienden más a trabajar
a tiempo parcial, aunque existen notables di- El Informe dedica una parte nuclear a las
ferencias por países, así menos del 10% tra- politicas de conciliación de la vidad laboral
bajan a tiempo parcial en Hungría, Repúbli- y familiar instando a los paises miembros a
ca Checa, Lituania y Grecia, a diferencia de incrementar los esfuerzos para lograr los ob-
Luxemburgo, Bélgica, Reino Unido y Alema- jetivos marcados a nivel comunitario. Así, en
nía donde cerca del 40% de las mujeres tra- el Consejo de Barcelona se fijaron como ob-
bajan a tiempo parcial, en Países Bajos la ci- jetivos para el año 2010 guarderías para
fra es del 75%. atender al 33% de niños menores de 3 años
y al 90% de los niños de edades comprendi-
En tercer lugar, destaca las mayores di-
das entre tres años y el momento de la es-
ficultades de las mujeres para conciliar vida
colarización obligatoria; fomentar la crea-
familiar y laboral con un impacto sobre la
ción de centros y servicios para atender a
carrera profesional. Así, dentro de las em-
personas mayores o con discapacidad; pro-
presas las mujeres sólo ocupan el 32% de
mover modelos de trabajo flexible e innova-
los puestos directivos, sólo el 10% de los
dor para adaptarse a los distintos momen-
miembros de los consejos de administración
tos de la vida; lograr una compatibilidad
y sólo un 3% de las empresas importantes
entre el acceso a los servicios y los horarios
tienen una presidenta. En el sistema edu-
de trabajo; eliminar los estereotipos sexistas
cativo a pesar de que son mujeres el 43% de
y promover modelos de corresponsabilidad
los doctores, sólo el 15% son titulares de
en el que los hombres asuman responsabili-
una cátedra.
dades17.
En cuarto lugar, respecto a las diferen-
Son estos los principios comunitarios y las
cias salariales por término medio las muje-
politicas que antes se han descrito los refe-
16
rentes que la Ley de igualdad efectiva tenía
Informe de la Comisión al Consejo, al Par-
para diseñar los principios específicos.
lamento europeo, al Comité Económico y Social
europeo y al Comité de las Regiones de 22 de fe-
brero del 2006 sobre igualdad entre mujeres y hom- 17
Ver CHACARTEGUI, C.: «Tiempo de trabajo,racio-
bres COM (20006), 71 final, DO C 67 de 18 de mar- nalidad horaria y género: análisis en el contexto eu-
zo del 2006. ropeo», RL núm. 19, 2006.

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ESTUDIOS

3. LOS PRINCIPIOS INSPIRADORES alidad la situación de discriminación que su-


DE LA LO 3/2007 SOBRE IGUALDAD fren las mujeres en la sociedad española, en
EFECTIVAENTRE MUJERES Y HOMBRES el mercado de trabajo y en las empresas y
todo ello se fórmula dentro del año europeo
3.1. La igualdad para ser efectiva ha de para la igualdad que considera todavía pen-
tomar como referencia el género no diente el logro de la igualdad efectiva18.
el sexo
De los retos que afronta la Ley sobre
La Exposición de Motivos de la la Ley parte igualdad efectiva pueden ser muestra algu-
de la premisa de que la igualdad formal ante nos datos que se ofrecen a continuación, es-
la ley, aunque ha sido importante, ha sido in- tos son indicadores sobre quién toma los per-
suficiente para cumplir el objetivo de la igual- misos por maternidad/paternidad o las
dad efectiva. La violencia de género, la discri- excedencias y sobre la persistencia de bre-
minación salarial, la discriminación en chas salariales.
pensiones de viudedad, el mayor desempleo de
las mujeres, la escasa presencia de mujeres en Respecto del dato de quién disfruta de la
puestos de responsabilidad politica, social, cul- suspensión por maternidad, los resultados
tural y económica o los problemas de concilia- son muy relevantes del bajo movimiento ha-
ción de la vida laboral y familiar muestran cia la igualdad efectiva desde el 2000, que
como la igualdad plena y efectiva es todavía hoy coincide con la Estatregía Lisboa y con toda
una tarea pendiente. las politicas comunitarias de promoción de la
conciliación de vida familiar y laboral. No
Este punto de partida es en mi opinión po- baja del 98% el porcentaje de permisos asu-
sitivo porque se trata de asumir desde la re- midos por las mujeres.

PERMISOS POR MATERNIDAD/PATERNIDAD

Ambos sexos (datos absolutos) % Madres

2000 192.422 99,03

2001 208.695 98,69

2002 224.419 98,52

2003 239.858 98,46

2004* 282.080 98,37

2005 * 299.605 98,24

2006 * 320.554 98,35

Fuente: Elaboración del Instituto de la Mujer a partir de datos del INE.


* El volumen de perceptores de maternidad gestionados por el INEM están refereridos a noviembre.

18
El año 2007 ha sido escogido como Año Europeo blica sobre las ventajas de una sociedad justa, el enfoque
para la igualdad de oportunidades para todas las perso- transversal de estas políticas de igualdad de trato y no dis-
nas. También desde la Unión europea se reconoce que la criminación permitirán garantizar una aplicación correcta
desaparición de todas las formas de discriminación conti- y uniforme del marco legislativo comunitario haciendo re-
nua sigue siendo todavía un tema pendiente y se marca saltar sus principios fundamentales. Ver Observatorio de
como objetivo general la sensibilización de la opinión pú- Relaciones Industriales número 97, enero 2007, CES.

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Sobre cómo se distribuye el cuidado de los el de permisos y está muy vinculado al an-
hijos, el dato sobre quién asume el cuidado terior. No baja del 95% las excedencias de las
de los hijos/as es no menos desalentador que mujeres por esta causa.

EXCEDENCIAS POR CUIDADO DE HIJAS/OS

Total % Madres

2000 8.339 96,2

2001 10.163 96,43

2002 12.694 96,16

2003 13.879 96,38

2004 27.953 95,78

2005 32.341 95,28

Fuente: Elaboración Instituto de la Mujer a partir de datos de la Tesorería General.

Por último y como ejemplo del panórama afrontar, la brecha salarial de hombres y mu-
de desigualdad efectiva que la Ley habrá de jeres es considerable.

SALARIO MEDIO BRUTO SEGÚN TIPO DE CONTRATO

1995 2002

Total 16.763 19.802

Salario (en euros) Duración indefinida 19.562 22.089


Ambos sexos Duración determinada 8.757 13.404

Salario (en euros) Total 12.237 15.768

Mujeres Duración indefinida 14.514 17.443


Duración determinada 6.996 11.082

Brecha salarial Total 32,8 28,9

Duración indefinida 31,1 29,7


Duración determinada 26,4 25,0

Fuente: INE. Encuesta sobre Estructura Salarial.

Así pues el punto de partida de la Ley es una igualdades y con una concepción de la igualdad
realidad compleja y plagada todavía de des- efectiva en clave de sexo y no de género19.

19
Ver sobre la diferencia entre sexo y género DIA-
MOND, M.: «Sex and Gender: same o different», Femi-
nism & Psychology, V. 10, 2000.

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ESTUDIOS

3.2. El principio de centralidad públicos. Se tendrá que elaborar un Plan Es-


y trasversalidad de las políticas de trategico de Igualdad de Oportunidades con
énero en la Ley 3/2007 incorporando informes sobre impacto de género y con pla-
el principio de prevención y nificación pública de las acciones en favor de
planificación comunitario
la igualdad. El principio de planificación se
integra como principio rector del proceso tal
La Ley 3/2007 plantea la igualdad efectiva
y como se diseña a nivel comunitario.
de forma central incorporando la Estrategía de
gender mainstreaming al mantener que se tra- Un último ejemplo de otras politicas que
ta de eliminar las discriminaciones que sufren tendrán un fuerte impacto de la Estrategía
las mujeres en cualesquiera de los ámbitos de de empowerment serán aquellas dedicadas a
la vida y de forma singular en sus esferas po- fomentar la igualdad efectiva entre mujeres
litica, civil, laboral, económica, social y cultu- y hombres en el campo de los medios de co-
ral. La Ley establece principios que se van a municación, con especial énfasis en aquellos
a aplicar a la actuación de personas físicas, ju- que son de titularidad pública. Dentro de
rídicas y tanto públicas como privadas. este campo el control de la publicidad desde
un punto de vista del contenido discrimina-
La amplitud de prohibición de discrimi-
torio me parece muy importante.
nación directa, indirecta, acoso por razón de
sexo y sexual, comúnes con el derecho social
comunitario pueden ser leídas como una ma-
3.3. El principio de igualdad participada y
nifestación material del principio de centra-
la puesta en marcha de Planes nego-
lidad de estas políticas20.
ciados (no necesariamente pactados)
Como parte integrante de la Estrategía de igualdad en las empresas grandes.
anterior se integra de forma explicita el prin-
cipio de transversalidad de las políticas de El principio de igualdad participada se re-
género desde una lectura que aborda tambén coge en la Ley 3/2007 haciendo un llama-
el principio de prevención de situaciones de miento a los interlocutores sociales para que
discriminación. a través de la negociación colectiva imple-
menten medidas que favorezcan la elimina-
Así, de ésta trasversalidad preventiva se ción de discriminaciones por razón de géne-
podrían citar varias manifestaciones. En pri- ro. En este sentido se plantea, art. 43 de la
mer lugar, la obligación impuesta a las Ad- norma, que se establezcan medidas de acción
ministraciones Públicas de integrar esta positiva para favorecer el acceso de las mu-
perspectiva en la adopción y ejecución de sus jeres al empleo y la aplicación efectiva del
disposiciones normativas, poniéndose espe- principio de igualdad de trato y no discrimi-
cial énfasis en la adopción y presupuesto de nación. Este llamamiento a la negociación
todas las politicas y comprometiendo todo el colectiva es un toque de atención y no inno-
conjunto de las actividades. va nada a nivel normativo de lo que ya exis-
tía en el art. 85ET sobre contenido de los con-
Otra manifestación de este principio de
venios colectivos.
trasversalidad y de empowerment es la exi-
gencia de presencia equilibrada de mujeres La mayor novedad que presenta la Ley es
y hombres en las listas electorales, en los la que afecta a los Planes de Igualdad que
nombramientos realizados por los poderes han de ser negociados pero pueden o no ser
pactados, se trata pues de una previsión de
20
Ver FERNÁNDEZ LÓPEZ, M.F.: «El acoso moral en el planificación de las políticas de igualdad ar-
trabjo ¿es una nueva forma de discriminación?», RDS ticulada dentro de la consulta en sentido
núm. 19, 2002. amplio.

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JULIA LÓPEZ LÓPEZ

Así se establece que las empresas estarán de igualdad en las empresas de mas de 250
obligadas a respetar el principio de igualdad trabajadores, en los convenios colectivos de
de trato y no discriminación por género y de- ámbito empresarial en el marco de negocia-
berán adoptar medidas que negociarán o en ción de dichos convenios y en los de ámbito
su caso acordarán con los representantes de superior el deber de negociar se formalizará
los trabajadores. en el ámbito de empresa teniendo en cuenta
las reglas de complementariedad con el de
Las empresas que deberán poner en mar- ámbito superior.
cha estos planes serán áquellas que tengan
más de 250 trabajadores, la Ley ofrece que La puesta en marcha de politicas preven-
el Gobierno establecerá medidas de fomento tivas, que enlazan así con el principio comu-
de estos planes en las pequeñas y medianas nitario, en materia de acoso son una de las
empresas. novedades más interesantes en la regulación
normativa que se hace de los Planes. En este
Los Planes se definen en la norma como sentido en el art. 48 de la Ley se concreta esta
«un conjunto ordenado de medidas adopta- politica preventiva desde la promoción de con-
das despues de hacer un diagnóstico de la si- diciones de trabajo que eviten, tanto el acoso
tuación, tendentes a alcanzar en la empresa sexual como por razón de género, así como la
la igualdad de trato y de oportunidades en- puesta en marcha de procedimientos específi-
tre mujeres y hombres y a eliminar la dis- cos que prevengan estas situaciones, la efica-
criminación por razón de sexo». cia de cauces para canalizar las denuncias de
las victimas aparecen también en este apar-
Los Planes tienen un contenido obligato-
tado. Estas politicas preventivas en materia
rio que será los objetivos a alcanzar, las es-
de acoso se deberán negociar con los repre-
trategias a adoptar así como cuales van a ser
sentantes de los trabajadores cuando revistan
las vías de seguimiento del Plan y los meca-
la forma de códigos de buenas prácticas.
nismos de evaluación de los calendarios para
cumplir objetivos. La inclusión por la Ley de estas políticas
preventivas supondrá, en mi opinión, un in-
El contenido de los Planes puede entrar en cremento de la cultura de igualdad de derechos
materia de acceso al empleo, clasificación pro- en las empresas. En este sentido la politica pre-
fesional, promoción y formación, retribucio- ventiva se orienta a que los representantes de
nes, ordenación del tiempo de trabajo, conci- los trabajadores sensibilizen a los trabajado-
liación de vida familiar y laboral y prevención res y a las trabajadoras frente al acoso y de-
del acoso sexual y del acoso por razón de sexo. nuncien las conductas que son constituivas de
La relación entre los Planes y la negocia- acoso. La eliminación de ambientes hostiles,
ción colectiva se aborda desde el derecho de degradantes y humillantes para los trabaja-
los representantes a conocer el contenido de dores, que son constitutivos de acoso por ra-
los Planes, o se dice en su defecto los trabaja- zón de sexo y que son un caldo de cultivo para
dores y trabajadoras, y el cumplimiento de ob- el acoso sexual, han de contar claramente con
jetivos. La negociación colectiva podrá esta- una participación de todos los trabajadores en
blecer que las comisiones paritarias hagan el su eliminación, pero creo que es importante no
seguimiento de la evolución de los acuerdos. olvidar las responsabilidades empresariales.
Habría que haber tenido mayor sensibilidad
En la disposición adicional dieciocho se es- en la Ley a los supuestos en los que el acoso
tablece como regla que, sin perjucio de la li- lo ejerce el empresario o su representantes,
bertad de contratación que se reconoce a las porque se parte de una única realidad en la
partes, a través de la negociación colectiva que el acosadores parecen ser siempre otros
se articulará el deber de negociar los planes trabajadores.

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ESTUDIOS

3.4. En igualdad efectiva hay que hablar en cuanto a permisos individuales y no


de políticas de corresponsabilidad (di- transferibles. La Directiva, que pertenece al
námicas) no de nuevo de conciliación grupo de normas comunitarias negociadas
(estáticas) de vida familiar y laboral con los interlocutores sociales, se inserta
dentro de un modelo familiarista de aten-
Las politicas de corresponsabilidad de la
ción, recogido también en la norma españo-
vida familiar y laboral, ya se ha adelantado,
la, a diferencia de la Ley de atención a los
forman parte del corazón de las políticas de la
dependientes en la que el principio de cui-
Unión europea. Dentro de la Estretegía Lisboa,
dados profesionales es el que prevalece21.
sobre modernización de los sistemas de pro-
tección social y la necesidad de incrementar la A nivel procesal se incluye la novedad de
participación de las mujeres en el mercado de remitir al proceso del art. 138 bis de la Ley de
trabajo, es la conciliación (se utiliza este tér- Procedimiento Laboral, la resolución de las
mino) un planteamiento desde la necesidad de discrepancias que se susciten entre empresa-
los mercados de trabajo y desde la sostenibili- rios y trabajadores en materia de conciliación
dad de las pensiones no desde las políticas de de la vida familiar y laboral, tanto las recono-
igualdad y ciudadanía. La Ley se inserta den- cidas a nivel legal como a nivel convencional22.
tro de una política del derecho ambivalente en El principio de conciliación de vida fami-
este tema y así se entiende que en una Ley de liar y laboral se recoge también para el em-
igualdad efectiva se siga aludiendo a la conci- pleo público, en aplicación de transversali-
liación y no a la corresponsabilidad entre mu- dad. Así, dentro de los criterios de actuación
jeres y hombre, siendo el permiso parental una de las Administraciones Publicas, en el art.
puntual excepción a este planteamiento tan 51 de la Ley, se integra la igualdad de trato
poco ambicioso en el balance de la igualdad y no discriminación entre mujeres y hombres
efectiva. que pasa por remover las discriminaciones
Los permisos parentales se han presenta- para garantizar la igualdad efectiva en el ac-
do como uno de los grandes avances de la ceso al empleo público y en el desarrollo de
Ley cuando, en mi opinión, contextualizados la carrera profesional. La conciliación de vida
en un marco de derechos de igualdad efecti- familiar y laboral no puede afectar la carre-
va es muy modesto el avance contando con ra profesional; la formación en una clave de
los datos aplastantes que contamos. igualdad de trato tanto en el momento del ac-
ceso a la carrera profesional como en el des-
Los permisos parentales se incluyen dentro
arrollo de ésta; la promoción de una presen-
del Capítulo de igualdad y conciliación con el
cia equilibrada entre hombres y mujeres en
objetivo de fomentar la asunción equilibrada de
los órganos de selección y valoración; la fija-
las responsabilidades familiares entre mujeres
ción de medidas efectivas de protección fren-
y hombres. Se reconoce a los padres una pres-
te al acoso sexual y al acoso por razón de
tación por paternidad así como el derecho a un
sexo; la eliminación de cualquier tipo de dis-
permiso por la misma causa. El trabajador ten-
criminación retributiva, directa e indirecta
drá derecho por nacimiento de hijo, adopción o
por razón de sexo y la evaluación de forma
acogimiento a la suspensión de su contrato de
periódica de la efectividad del principio de
trabajo durante 13 dias ininterrumpidos. Los
igualdad en todos los ámbitos de actuación.
permisos parentales tienen además una pro-
yección de ir aumentando su duración.
21
Ver LÓPEZ LÓPEZ, J.: «Igualdad y dependencia
El reconocimiento de permisos parentales (2006): la corresponsabilidad desde la Seguridad So-
a través de esta fórmula de quota father se cial», Revista del MTAS, 2007.
ajusta plenamente a la orientación que la Di- 22
Disposición adicional decimoséptima de la Ley
rectiva sobre permisos parentales establece 3/2007.

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Es interesante el art. 55 de la Ley 3/2007, tege frente a cualquier trato adverso o efec-
como manifestación de la transversalidad, que to negativo que se produzca en una persona
obliga a realizar un Informe sobre el impacto como consecuencia de presentar quejas, re-
de género en la aprobación de convocatorias clamaciones o denuncias relacionadas con el
de pruebas selectivas para el acceso al empleo principio de igualdad de trato y no discrimi-
público, a pesar que se admita la excepción de nación por género. Se entienden por tanto in-
razón de urgencia para no incluirlo. cluidos, como hacen los tribunales, tanto los
actos preparatorios como los estrictamente
Los permisos y beneficios de protección a judiciales.
la maternidad y los de conciliación de vida
familiar y laboral se extienden al empleo pú- El segundo principio es el de tutela ju-
blico, entre otros el permiso de paternidad. dicial, entendido como el derecho de cual-
El compúto de periodos, a efectos de valora- quier persona de recabar de los tribunales
ción del trabajo realizado y de los méritos in- tutela de acuerdo con lo previsto en el art.
cluirá los tiempos en los que los candidatos 53.2 CE, añadiendo el precepto legal que
hayan estado en alguno de los supuestos de esta tutela abarcará incluso a los supues-
atención a dependientes. tos en los que se ha extinguido la relación
laboral, esta haciendo referencia a casos de
La situación de riesgo durante el emba- extinción o despidos con violación del dere-
razo y la lactancia para funcionarias tam- cho fundamental.
bién se contempla siendo esta medida un
ejemplo claro de transversalidad también en Otro de los principios que se consagra en
temas de salud laboral. este conjunto es el de inversión de carga de
prueba. Parece expresado en una formula-
El impacto de la jurisprudencia comunitaria ción más contundente que en la Directiva co-
más reciente en temas de igualdad se integra munitaria ya que, se mantiene que en aque-
en la Ley 3/2007 en lo referente al derecho a llos supuestos en los que las alegaciones de
vacaciones que no puede verse afectado en el la parte actora se fundamenten en actuacio-
sentido de que cuando el periodo de vacaciones nes discriminatorias, «corresponderá a la
coincida con un periodo de incapacidad tempo- persona demandada probar la ausencia de
ral que tenga su origen en el embarazo, parto, discriminación en las medidas adoptadas y
lactancia natural, permiso por maternidad o sus proprocionalidad»23.
con su ampliación por lactancia, la empleada
pública tendrá derecho al disfrute de vacacio- La formulación del principio reparador en
nes en un periodo distinto. Esta construcción de la Ley será la nulidad de los actos y de los
la jurisprudencia comunitaria se integra así en negocios jurídicos que causen discriminación
el art. 59 de la Ley al igual que ha sucedido, y la puesta en marcha de un principio repa-
entre otros, con el concepto jurisprudencial de rador. Asi, respecto a este último la norma
remuneración que ahora forma parte del dere- prevé que estos actos abriran un sistema de
cho originario. reparaciones o indemnizaciones regidas por
la realidad, efectividad y proporcionalidad
del perjuicio sufrido por la victima. Las san-
3.5. Los principios protectores (indem- ciones, se insiste, han de ser eficaces y han
nidad, tutela judicial y carga de la de tener un efecto disuasorio.
prueba) y reparadores
23
Ver temas de prueba y derechos fundamentales en
Los principios protectores y reparadores
LOUSADA AROCHENA, J.F.: «La jurisprudencia constitucio-
en la Ley de igualdad efectiva se aglutinan nal sobre la prueba de la discriminación y de la y de la
entorno al principio de indemnidad, que pro- lesión de derechos fundamentales», DS núm 30.

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ESTUDIOS

4. HACIA UNA IGUALDAD EFECTIVA das las formas de desigualdad, porque el dato
EN CLAVE DE SOLIDARIDAD de que las sociedades consagren la igualdad
de trato efectiva entre mujeres y hombres no
Un balance provisional de la Ley 3/2007 en garantiza una distribución económica más
cuanto a sus principios permite valorar esta justa24.
norma como un paso más en la persecución
de sociedades con mayor igualdad de trato y En definitiva el gender mainstreaming y el
de espacios de no discriminación entre muje- empowerment como principios de la igualdad
res y hombres pero el trabajo está por hacer. lo que destacan con Martha Nussbaum es que
La Ley da una importante implicación a los «las mujeres a diferencia de las piedras y de
agentes sociales en este reto y en este senti- los arboles, poseen los atributos y facultades
do la negociación de los Planes y de convenios necesarias para llegar a ser capaces de ejer-
colectivos marcará el pulso a la aplicación de cer funciones humanas siempre y cuando re-
la norma. Por otra parte es imprescindible in- ciban la suficiente nutrición, enseñanza y otra
cluir el gender mainstreaming dentro de un clase de apoyo. Por eso su desigual falta de
conjunto global de medidas que combatan to- capacidad es un problema de justicia».

24
Sobre globalización y justicia ver FERNÁNDEZ BUEY,
F.: «Guia para una globalización alternativa. Otro mun-
do es posible», Sine Qua Non, Barcelona, 2004; STIGLITZ,
J.E.: «Como hacer que funcione la globalización», Tau-
rus, Madrid, 2006; TOUSSANT, E.: «Banco mundial. El gol-
pe de Estado permanente», El Viejo Topo, 2006. «Pro-
tección social y trabajo decente: nuevas perspectivas
para las normas internacionales del trabajo», RL Núm.
15-16, 2006.

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RESUMEN Dentro de las últimas normas aprobadas, la Ley 3/2007 sobre igualdad efectiva entre
mujeres y hombres está entre las más innovadoras en cuanto a los principos en los que
se inspira. Partiendo de un reconocimiento de fracaso en cuanto a los objetivos de igual-
dad efectiva en su Exposición de Motivos, la Ley se plantea dar un viraje en el objeti-
vo global para llegar a una igualdad efectiva. Los principios en los que se inspira la Ley
se cimentan en el básico de igualdad y no discriminación por género y se desarrollan
en base a los de transversalidad, prevención, información, defensa de derechos, indem-
nización, reparación de la victima, diálogo social y descentralización. De todos estos
principios inspiradores habria que destacar por su novedad e impacto el de transver-
salidad, la implicación de todas las políticas y actuaciones de la Administración con la
igualdad efectiva es el único modo de lograr una igualdad efectiva entre mujeres y hom-
bres. Junto al anterior, la prevención como principio aportará una nueva visión com-
plementaria con el de transversalidad. Los principios de defensa de los derechos, que
se construyen en torno a la victimización y a la novedosa articulación de la carga de la
prueba, así como la previsión de las indemnizaciones y de la reparación de la victima
son también elementos de indentidad de esta norma. El diálogo social y la descentrali-
zación de las politicas de igualdad, que se consagran en su texto, renuevan la necesi-
dad de la implicación de todos en el logro de la igualdad.
Este artículo trata de analizar como se plasman estos principios en la Ley 3/2007 a tra-
vés de las Estrategías europeas de gender mainstreaming y empowerment que son el
marco de referencia en el desarrollo de las politicas marcadas desde la Unión europea.

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