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Este documento describe los roles y responsabilidades de la policía bajo el nuevo Código Procesal Penal chileno. Explica que la policía debe actuar como auxiliar del Ministerio Público durante las investigaciones, bajo su dirección y responsabilidad. También describe los derechos de los implicados y las facultades de la policía, como el control de identidad y detención en caso de flagrancia. Resalta que la policía debe cumplir las órdenes judiciales y del Ministerio Público de manera objetiva y respetando los derechos constitucional
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LA POLICIA FRENTE AL CODIGO PROCESAL PENAL, office 2003.pdf
Este documento describe los roles y responsabilidades de la policía bajo el nuevo Código Procesal Penal chileno. Explica que la policía debe actuar como auxiliar del Ministerio Público durante las investigaciones, bajo su dirección y responsabilidad. También describe los derechos de los implicados y las facultades de la policía, como el control de identidad y detención en caso de flagrancia. Resalta que la policía debe cumplir las órdenes judiciales y del Ministerio Público de manera objetiva y respetando los derechos constitucional
Este documento describe los roles y responsabilidades de la policía bajo el nuevo Código Procesal Penal chileno. Explica que la policía debe actuar como auxiliar del Ministerio Público durante las investigaciones, bajo su dirección y responsabilidad. También describe los derechos de los implicados y las facultades de la policía, como el control de identidad y detención en caso de flagrancia. Resalta que la policía debe cumplir las órdenes judiciales y del Ministerio Público de manera objetiva y respetando los derechos constitucional
Profesor de la Academia de Ciencias Policiales Master en Derecho Comparado Presidente del Instituto Chileno de Derecho Procesal
LA POLICIA FRENTE AL CODIGO PROCESAL PENAL
2008
Prohibida su reproduccin en todo o parte sin expresa autorizacin del autor.
Registro de Propiedad Intelectual N 172,815 30 de julio de 2008
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I N D I C E
Pgina
ndice 2-7
CAPTULO I
EL ESTADO DE DERECHO
Caractersticas 8 Fundamentos Constitucionales 8
Violaciones al Estado de Derecho
Impunidad 9 Causales de Impunidad 10 Corrupcin o falta de probidad 10
CAPTULO II
PROCEDIMIENTO PENAL
- Razn de Ser 11 - Fase Administrativa 12 - Fase Jurisdiccional 12 - Medidas privativas, perturbadoras o restrictivas de los derechos constitucionalmente garantizados 12 - Autorizacin Judicial 13 - Intervinientes en el Procedimiento Penal 14
Derechos de los intervinientes en relacin con la polica
- Declaraciones del imputado ante la polica 15 - Derechos del imputado en libertad 15 - Derechos del imputado privado de la libertad 16 - Derechos de los Abogados 16 - Derechos de la vctima 17 - Derechos comunes a todos los intervinientes 17
3 CAPTULO III Pgina
EL MINISTERIO PBLICO
- Finalidad 18 - Obligacin de investigar 18 - Direccin de la Investigacin 18 - Proteger e informar a las vctimas 19 - Actuar con independencia, autonoma y responsabilidad 19 - Actuar con transparencia 20 - Actuar con criterio objetivo 20 - Registro de las actuaciones del Ministerio Pblico 21 - Instrucciones generales a la Polica 21 - Solicitud de Registros Policiales 21 - Requerimientos de informacin contenido y formalidades 21
CAPTULO IV
PODER COERCITIVO DEL TRIBUNAL Y DEL MINISTERIO PBLICO FRENTE A LA POLICA
- Poder Coercitivo del Tribunal 22 - Poder Coercitivo del Ministerio Pblico 23 - Diferencias entre el Poder Coercitivo del Tribunal y del Ministerio Pblico 23
CAPTULO V
FUNCIN POLICIAL
- Preventiva, represiva y post delito 23 - Accin policial post-delito 24 - Denunciar los hechos que presenten caracteres de delito 24 - Objeto de la Investigacin 25 - Investigar exhaustiva y objetivamente 25 - La verdad absoluta, la real y la judicial 25
CAPTULO VI
CLASES DE ACCIONES PENALES Y SU RELACIN CON LA ACTIVIDAD POLICIAL
- Auxiliar del Ministerio Pblico solo para investigar 28 - Acta bajo la direccin y responsabilidad del Ministerio Pblico 28 - Comunicaciones entre el Ministerio Pblico y la Polica - - Imposibilidad de cumplimiento de una orden Judicial o del Ministerio Pblico 29 - Registro de las actuaciones policiales 30
CAPTULO VIII
ACTUACIONES DE LA POLICA SIN ORDEN PREVIA
Artculo 83 30
Control de Identidad 31 - Requisitos 33 - Lugar donde se realiza 34 - Elementos de identificacin en el lugar de la actuacin 34 - Imposibilidad o negativa a acreditar la identidad 34 - Duracin del procedimiento 34 - Conclusin del procedimiento 35 - Obligacin de cotejar la existencia de ordenes de detencin en la unidad policial 35 - Procedencia de la detencin 36 - Registro de vestimentas, equipaje o vehculo 36 - Detencin por flagrancia con motivo del Registro 36 - Abuso en el ejercicio del Control de Identidad 37 - Derechos de la persona sujeta a Control de Identidad 37
Detencin por flagrancia - Requisitos bsicos 38 - Anlisis de las situaciones de flagrancia 38 - Tiempo Inmediato 41
Detencin reglada en la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia 41
Facultad para ingresar a un recinto cerrado, mueble o Inmueble 43
Disposicin del detenido 43
Otras detenciones por mandato legal 44
5 Detencin por cualquier persona 45
Examen de vestimentas, Equipaje o Vehculos del detenido 45
Levantamiento de cadver en caso de muerte en la va pblica 46
CAPTULO IX
PROHIBICIN DE INFORMAR Y SECRETO DE LAS ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN
- Prohibicin de informar a los medios de comunicacin social 46 - Secreto de las actuaciones de investigacin 47
CAPTULO X
MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES
Artculo 122 48
Citacin 49 - Registro de vestimentas, del equipaje o del vehculo de la - persona que ser citada 49 - Lugar para practicar la citacin y comprobacin de domicilio 50
Detencin por Orden Judicial - Tribunales que pueden decretar una detencin 51 - Requisitos de la orden de detencin 51 - Intimacin de la orden de detencin 52 - Informacin al detenido 53 - Plazos de la detencin por orden judicial 54 - Cumplimiento de la entrega del detenido al tribunal 54 - Detencin en la residencia del imputado 55
CAPTULO XI
ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN
- Actuaciones de la investigacin 55 - Actividades de la investigacin 55 - Medios tcnicos a usar en la investigacin 56 - Otros medios tcnicos de investigacin 57 - Medios de prueba no regulados expresamente 57
CAPTULO XII Pgina
6
FORMAS DE INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO
Persecucin penal pblica 58
Denuncia - Concepto 59 - Forma y contenido de la denuncia 59 - Denuncia obligatoria 60 - Plazo para que las personas obligadas a denunciar efecten la denuncia 61 - Incumplimiento de la obligacin de denunciar 61 - Responsabilidad y derechos del denunciante 61
Querella 61
CAPTULO XIII
LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO PENAL
- Medio de prueba 62 - Libertad de medios de prueba 63 - Oportunidad para la recepcin de la prueba 63
Declaracin Testimonial - Clases de testigos 64 - Obligacin de comparecer y declarar 64 - Renuencia a comparecer 65 - Renuencia a declarar 65 - Excepciones a la obligacin de comparecer 65 - Excepciones a la obligacin de declarar Por motivos Personales 66 Por razones de Secreto Profesional 66 Por auto incriminacin 66
Peritos - Concepto 67 - Procedencia del informe pericial 67 - Obligaciones Prestar declaracin en el juicio penal oral 67 Entregar su informe por escrito 68 - Incapacidad para ser perito 68 - Auxiliares del Ministerio Pblico como peritos 68
Valoracin de la Prueba 68
Exclusin de la Prueba 69
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CAPTULO XIV
INCAUTACIN, CUSTODIA Y CONSERVACIN DE OBJETOS Y DOCUMENTOS
- Incautacin sin orden judicial 70 - Incautacin con orden judicial 70 - Inventario y custodia 72 - Conservacin y Custodia de las Especies 72
CAPTULO XV
ENTRADA Y REGISTROS EN LUGARES DE LIBRE ACCESO PBLICO Y EN LUGARES CERRADOS
Entrada y Registro en Lugares de Libre Acceso Pblico - Concepto en lugar de libre acceso pblico 73 - Requisitos para efectuar un registro en un lugar de libre acceso pblico 73
Entrada y Registro en Lugares Cerrados
Sin autorizacin judicial - con consentimiento del propietario o encargado local 73 - sin autorizacin judicial y sin autorizacin del propietario o encargado del local 74
Medidas de vigilancia 76
Registro con orden judicial 77 - Horario para el registro 77 - Procedimiento para el registro 78 - Realizacin de la entrada y registro 78 - Uso de la Fuerza Pblica 79
Forma de hacer el registro 79
Constancia de la diligencia de registro 80
Objetos y documentos no relacionados con el delito investigado 80
Inventario y custodia de los documentos y objetos incautados 81
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LA POLICIA FRENTE AL DERECHO PROCESAL PENAL
CAPITULO I El ESTADO DE DERECHO
CARACTERI STICAS.- Cumplimiento y aplicacin de la ley. Toda persona est obligada a respetar la ley y si no lo hace debe ser sancionada, cualquiera sea su jerarqua, edad, sexo, religin, importancia, etc. Se materializa en la igualdad ante la ley, no slo en el texto de la misma, tambin y muy principalmente, en su aplicacin y trato igualitario a todos los habitantes del pas, sin distincin alguna. El estado de derecho, no depende de la existencia de una constitucin ni de la separacin de los poderes del Estado. En Inglaterra no hay constitucin, salvo la carta magna de 1215, pero hay estado de derecho. En Cuba existe constitucin pero no hay estado de derecho. Lo mismo ocurra en la URSS. El Estado de Derecho es un hecho, existe o no, se respeta o no. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES o Artculo 6 de la C. P. del E. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
o Artculo 7 de la C. P. del E. Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
9 El Fin Jams Justifica Los Medios. Artculo 19 N 2 de la C.P. de la R. La Constitucin asegura a todas las personas:. - La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias El inciso 6 del N 3 del artculo 19 de la C.P. de la R. establece: La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal. El artculo 4 del C.P.P. seala: Ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme. Cualquiera sea el delito que se imputa, el trato debe ser acorde con esta presuncin- de inocencia del imputado. Ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme. La actitud y la conducta de la polica deben ser igual para todos los habitantes de la Repblica, sin distincin alguna en cuanto a sexo, raza, credo religioso, situacin econmica, cultural o social, cargo o autoridad. VIOLACIONES AL ESTADO DE DERECHO.- IMPUNIDAD.- Concepto: Es la no sancin legal a una responsabilidad penal conocida y que debi ser sancionada. Informe Peyrefitte (Francia): El aumento de la delincuencia y su peligrosidad tienen como una de las causas principales la impunidad. No lo es tanto la situacin socio-econmica. El delincuente, ante la no sancin, pierde el respeto por la ley y aumenta su actividad y peligrosidad. El costo- beneficio favorece al delincuente. El delito le rinde econmicamente ms y en menos tiempo que cualquier trabajo. Causales De Impunidad Discriminacin arbitraria en la aplicacin de la ley de Seguridad del Estado. Ejemplo: Caso del paro de Empresarios del Trasporte vs. Huelgas y paros Laborales ilegales con uso de violencia y destruccin de bienes, como en el caso de los trabajadores subcontratistas del cobre. No aplicacin de la ley por parte de la Autoridad. Ejemplos: trato que se da a Jvenes idealistas y Huelguistas que asaltan, roban, cometen delitos frustrados de homicidio bombas Molotov y disparos contra la Fuerza
10 Pblica -versus el trato que se da a cualquier otro habitante de la Repblica, por acciones similares. Aplicacin errnea de la ley, por parte de los jueces de garanta, el caso de detenciones por flagrancia y peligrosidad del delincuente. Falta de legislacin oportuna para salvar los vacos legales frente a la nueva forma de delincuencia. Falta de cooperacin de la ciudadana Exaltacin de los delitos y de los delincuentes por los medios de comunicacin social. Fallas en la Investigacin. CORRUPCION o FALTA DE PROBIDAD Artculo 8 de la C.P. de la R.- El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. El artculo primero de la LOC 18.575 Bases Generales de la Administracin del Estado establece que la Administracin del Estado est integrada, entre otras Instituciones, Organismos, Autoridades y Cargos Pblicos, porLas Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica. Esto es, la L.O.C establece una serie de conductas que especialmente contravienen el principio de la probidad administrativa que son expresamente aplicables a la Polica: 1.- Usar en beneficio propio o de terceros la informacin reservada o privilegiada a que se tuviere acceso en razn de la funcin pblica que se desempea. 2.- Hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero. 3.- Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin, en provecho propio o de terceros. 4.- Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales. 5.- Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza. 6.- Intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters personal o en que lo tengan el cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consaguinidad y segundo de afinidad inclusive. Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad. Las autoridades y funcionarios debern abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que les afecta. 7.- Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga 8.-Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los dems derechos ciudadanos ante la administracin.
11 Generalmente, la causa de falta de probidad en beneficio de terceros no es la prebenda, ni el dinero u otra clase de favores. Es, simplemente, la falsa amistad o el seudo compaerismo. En Chile, se logra ms invocando la amistad o el compaerismo que ofreciendo ddivas u otros servicios en razn del falso concepto que se tiene de la amistad. sta, segn la define el Diccionario de la RAE. es Afecto personal, puro y desinteresado, ordinariamente recproco, que nace y se fortalece con el trato. El que, a nombre de la amistad, solicita de su amigo que acte en contra de la probidad, no es amigo sino un aprovechador o un enemigo. De igual manera, en general existe un- falso concepto de la lealtad para con los compaeros olvidando que sta es definida por el Diccionario de la RAE. como : Cumplimiento de lo que exigen las leyes de la fidelidad, y las del honor y de la hombra de bien El que falta a la lealtad para con sus compaeros y para con la Institucin es aquel que comete la falta, la ilegalidad o el delito. Es el hechor el que afecta la honra y el prestigio de la Institucin y, con ello, a sus compaeros. Cohonestar esta realidad, ayudar a cubrir las infracciones u ocultar informacin a fin de ayudar a un compaero de la Institucin que ha incurrido en falta o en un ilcito, no slo constituye un acto de deslealtad para con la Institucin y sus miembros, sino que es una falta grave a la probidad. A lo anterior se agrega un falso concepto de Hombra, la que el Diccionario de la RAE define como Cualidad buena y destacada de hombre, especialmente la entereza o el valor. De bien, probidad, honradez. El beber en forma inmoderada, hacer beber a sus compaeros o subalternos o humillarlos, cometer actos contrarios a la probidad, a la tica y a la moral, denotan una falta de hombra de bien. CAPITULO II PROCEDIMIENTO PENAL Razn de ser: La finalidad del procedimiento penal es la sancin de los que han tenido participacin punible en un hecho delictual. En todos los casos en que esta finalidad no puede cumplirse, se termina el procedimiento mediante el sobreseimiento definitivo El sobreseimiento puede ser total o parcial. Esto es, respecto de todos los delitos objeto de la formalizacin y de todos los imputados o slo respecto de un determinado delito o de determinados imputados. Es total cuando no se ha acreditado legalmente la existencia del delito o acreditado sta, trascurrido cierto plazo, no ha sido posible determinar responsabilidad penal alguna. Tambin es total, si acreditada la existencia del delito, el imputado no puede ser sancionado por existir en su favor la prescripcin, la amnista o alguna circunstancia eximente de responsabilidad penal o bien porque haya muerto o cado en locura o demencia.
12 Existe tambin sobreseimiento temporal que suspende el procedimiento por causales expresamente establecidas en la ley y el juez puede decretar la reapertura de ste cuando cesare la causa que la determin. Fases: Est compuesto de dos fases: La administrativa, que corresponde a la etapa de investigacin hasta la audiencia preparatoria del juicio penal oral o la realizacin de un procedimiento alternativo o concentrado. Est a cargo del Ministerio Pblico y su nica finalidad es acreditar la existencia del delito, la participacin punible, las circunstancias eximentes, atenuantes y agravantes y los hechos que acrediten la inocencia del imputado. Art. 83, inciso 1 de la C. P. de la R: Un organismo autnomo, jerarquizado, con el nombre de Ministerio Pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la forma prevista por la ley. De igual manera, le corresponder la adopcin de medidas para proteger a la victimas y a los testigos. En caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales. Artculo 3 del C.P.P:. El ministerio pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinaren la participacin punible y los que acreditaren la inocencia del imputado, en la forma prevista por la Constitucin y la ley. La Jurisdiccional, que da origen al proceso penal, sea en la forma del juicio penal oral o de cualquiera de los procedimientos, abreviado o simplificado, que se realizan ante el Tribunal Penal Oral o ante un Juez de Garanta, segn corresponda. El Tribunal es quien determina la existencia del delito, la participacin punible, absuelve o condena. Medidas privativas o perturbadoras o restrictivas de los derechos constitucionalmente garantizados Estas medidas slo las pueden decretar los Tribunales de Justicia. Ninguna autoridad en Chile, salvo stos, puede decretar o disponer una medida que prive, perturbe o restrinja los derechos que la Constitucin garantiza en su artculo 19. Artculo 39 de la C.P., de la R. El ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin asegura a todas las personas slo puede ser afectado bajo las siguientes situaciones de excepcin: guerra externa o interna, conmocin interior, emergencia y calamidad pblica. Art. 83 de la C.P., de la R., inciso 3: El Ministerio Pblico podr impartir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y Seguridad durante la investigacin. Sin embargo, las actuaciones que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que esta Constitucin asegura, o lo restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial previa. La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite dichas rdenes y no podr calificar su fundamento,
13 oportunidad, justicia o legalidad, salvo requerir la exhibicin de la autorizacin judicial previa, en su caso. Artculo 5 del C.P.P.: No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados por la Constitucin y las leyes. Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn aplicar por analoga. Artculo 9 del C.P.P.: Toda actuacin del procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitucin asegura, o lo restringiere o perturbare, requerir de autorizacin judicial previa. En consecuencia, cuando una diligencia de investigacin pudiere producir alguno de tales efectos, el fiscal deber solicitar previamente autorizacin del juez de garanta. Privar: despojar a uno de una cosa que posea. Prohibir o vedar. Restringir: ceir, circunscribir, reducir a menores lmites. Perturbar: inmutar, trastornar el orden y el concierto o la quietud y el sosiego de algo o de alguien. Autorizacin Judicial La Constitucin en su artculo 83 establece salvo requerir la exhibicin de la autorizacin judicial previa, en su caso. Esto necesariamente implica que la autorizacin debe constar por escrito, por cuanto la autorizacin oral no es posible de ser exhibida. Ello no obstante, el inciso final del artculo 9 del C.P.P. establece: Tratndose de casos urgentes, en que la inmediata autorizacin u orden judicial sea indispensable para el xito de la diligencia, podr ser solicitada y otorgada por cualquier medio idneo al efecto, tales como telfono, fax, correo electrnico- u otro, sin perjuicio de la constancia posterior en el registro correspondiente. No obstante lo anterior, en caso de una detencin se deber entregar por el funcionario policial que la practique una constancia de aquella, con indicacin del tribunal que la expidi, del delito que le sirve de fundamento y de la hora en que se emiti. Adems, en el caso de entrada y registro a un local cerrado, el artculo 208 del C.P.P establece: La orden que autorizare la entrada y registro deber sealar: a) el o los edificios o lugares que hubieren de ser registrados; b) el fiscal que lo hubiere solicitado; c) la autoridad encargada de practicar el registro, y d) el motivo del registro y, en su caso, del ingreso nocturno.
14 A su vez, el inciso 1 del artculo 212 de C.P.P. establece: La resolucin que autorizare la entrada y registro de un lugar cerrado se notificar al dueo o encargado. a menos que el juez autorice lo contrario. No obstante que la norma del artculo 9 del C.P.P., en cuanto faculta la autorizacin oral (por telfono) para privar, restringir o perturbar un derecho constitucionalmente garantizado, es contraria a la norma constitucional, es una ley vigente que obliga a la Polica. En lo posible, se debe tratar que el Fiscal d la orden por escrito y, de todas maneras, que entregue los antecedentes que exige la ley para intimar al detenido y, en caso de registro, los que seala el artculo 208 del C.P.P. Si se niega, dejar constancia de la orden recibida y de la negativa del fiscal a darla por escrito y sacar copia de la constancia de la orden en el registro de actuacin para cumplir con estas normas legales. Cabe reiterar que, en estos casos, la polica debe entregar al imputado o al afectado, segn el caso, una constancia donde se deje indicacin del tribunal que autoriz la diligencia, del delito que la fundamenta y de la hora en que se emiti. Determinar si se est o no en un caso urgente y que la autorizacin sea indispensable para el xito de la investigacin, es una facultad exclusiva y excluyente del juez de garanta. Intervinientes en el Procedimiento Penal Artculo 12 C.P.P. Para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas. Fiscal: desde que se inicia la investigacin
Imputado: desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.
Artculo 7 del C.P.P. Las facultades, derechos y garantas que la Constitucin Poltica de la Repblica, este Cdigo y otras leyes reconocen al imputado, podrn hacerse valer por la persona a quien se atribuyere participacin en un hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia. Para este efecto, se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.
Defensor: desde que el imputado lo designa.
Artculo 8, inciso 1 del C.P.P. El imputado tendr derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra.
Vctima: desde que se ha cometido el delito que la afecta.
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Artculo 108 C.P.P. Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los derechos que en este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima: a) al cnyuge y a los hijos; b) a los ascendientes; c) al conviviente; d) a los hermanos, y e) al adoptado o adoptante. Para los efectos de su intervencin en el procedimiento, la enumeracin precedente constituye un orden de prelacin, de manera que la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las categoras siguientes.
Querellante: desde que se ha admitido la querella.
Artculo 112, inciso 2 del C.P.P.: Admitida a tramitacin, el juez la remitir al ministerio pblico y el querellante podr hacer uso de los derechos que le confiere el artculo 261.
Derechos de los intervinientes en relacin con la Polica
Imputado: Declaraciones del imputado ante la polica. Artculo 91 del C.P.P.: La polica slo podr interrogar autnomamente al imputado en presencia de su defensor. Si ste no estuviere presente durante el interrogatorio, las preguntas se limitarn a constatar la identidad del sujeto. Si, en ausencia del defensor, el imputado manifestare su deseo de declarar, la polica tomar las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el fiscal. Si esto no fuere posible, la polica podr consignar las declaraciones que se allanare a prestar, bajo la responsabilidad y con la autorizacin del fiscal. El defensor podr incorporarse siempre y en cualquier momento a esta diligencia.
Conforme a lo establecido en el artculo 31 de la Ley 20.084 sobre Responsabilidad Penal Adolescente, ste slo podr declarar ante el Fiscal en presencia de un defensor, cuya participacin ser indispensable en cualquier actuacin en que se requiera al adolescente y que exceda de la mera acreditacin de su identidad. Derechos del imputado en libertad. Artculo 93 del C.P.P. letras a), b), g) y h) Todo imputado podr hacer valer, hasta la terminacin del proceso, los derechos y garantas que le confieren las leyes. En especial tendr derecho a: a) Que se le informe de manera especfica y clara acerca de los hechos que se le imputaren y los derechos que le otorgan la Constitucin y las leyes;
16 b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigacin; g) Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo juramento; h) No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes. Derechos del imputado privado de libertad. Artculo 94 del C.P.P. letras a), b), c), e), f), g), y h). El Imputado privado de libertad tendr, adems, las siguientes garantas y derechos: a) A que se le exprese especfica y claramente el motivo de su privacin de libertad y, salvo el caso de delito flagrante, a que se le exhiba la orden que la dispusiere. b) A que el funcionario a cargo del procedimiento de detencin o de aprehensin le informe de los derechos a que se refiere el inciso segundo del artculo 135 c) A ser conducido sin demora ante el tribunal que hubiere ordenado su detencin e) A que el encargado de la guardia del recinto policial al cual fuere conducido informe, en su presencia, al familiar o a la persona que le indicare, que ha sido detenido o preso, el motivo de la detencin o prisin y el lugar donde se encontrare f) A entrevistarse privadamente con su abogado de acuerdo al rgimen del establecimiento de detencin, el que slo contemplar las restricciones necesarias para el mantenimiento del orden y la seguridad del recinto g) A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto en que se encontrare, y h) A recibir visitas y comunicarse por escrito o por cualquier otro medio, salvo lo dispuesto en el artculo 151
Derechos de los abogados:
Artculos 96 y 104 del C.P.P.
Artculo 96: Todo abogado tendr derecho a requerir del funcionario encargado de cualquier lugar de detencin o prisin, la confirmacin de encontrarse privada de libertad una persona determinada en ese o en otro establecimiento del mismo servicio y que se ubicare en la comuna. En caso afirmativo y con el acuerdo del afectado, el abogado tendr derecho a conferenciar privadamente con l y, con su consentimiento, a recabar del encargado del establecimiento la informacin consignada en la letra a) del artculo 94 (motivo de la privacin de libertad) Si fuere requerido, el funcionario encargado deber extender, en el acto, una constancia de no encontrarse privada de libertad en el establecimiento la persona por la que se hubiere consultado Artculo 104: El defensor podr ejercer todos los derechos y facultades que la ley reconoce al imputado, a menos que expresamente se reservare su ejercicio a este ltimo en forma personal.
17 Al respecto, cabe sealar que la polica tiene el derecho a solicitar del abogado que acredite su calidad de tal. No basta la mera afirmacin, debe acreditarlo. Lo puede hacer con la patente municipal que debe pagar para ejercer la profesin, con el carn de identidad si ste indica la profesin e incluso con el carn que lo acredita miembro del Colegio de Abogados. La mera palabra del interesado no acredita la calidad de profesional. De todas formas, si su calidad de abogado es conocida por la polica no requiere de mayor comprobacin. Derechos de la vctima:
Artculo 109 letra a) del C.P.P.
La victima podr intervenir en el procedimiento penal conforme a lo establecido en este cdigo, y tendr, entre otros, los siguientes derechos : a) Solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de su familia Derechos comunes a todos los intervinientes: 1. Acceso a los registros judiciales
Artculo 44 del C.P.P.
Salvas las excepciones expresamente previstas en la ley, los intervinientes siempre tendrn acceso al contenido de los registros. Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar que se afecte su normal substanciacin o el principio de inocencia. En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde la realizacin de las actuaciones consignadas en ellos. A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente del tribunal expedir copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere pertinente, con sujecin a lo dispuesto en los incisos anteriores. Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido recursos en contra de la sentencia definitiva.
2. Acceso a los Registros de los Fiscales y de la Polica:
Artculo 182 del C.P.P.
Las actuaciones de investigacin realizadas por el ministerio pblico y por la polica sern secretas para los terceros ajenos al procedimiento. El imputado y los dems intervinientes en el procedimiento podrn examinar y obtener copias, a su cargo, de los registros y documentos de la investigacin fiscal y podrn examinar los de la investigacin policial.
18 La polica no puede negar, a ningn interviniente, el examen de los registros policiales salvo que el fiscal haya declarada el secreto respecto de alguna diligencia, precisando cual y a quienes afecta el secreto. Hay que destacar que las actividades del imputado, del tribunal y los informes periciales nunca pueden ser secretas para ste y su abogado, pero s para los restantes intervinientes.
C AP I T U LO III
EL MINISTERIO PBLICO
Creado por una reforma Constitucional que agreg los artculos 80 A a 80 I, ambos inclusive. Actualmente, con la reforma constitucional del 2005, estos artculos pasaron a ser 83 a 91.
Finalidad. Art. 83, inciso 1 de la C. P. de la R Un organismo autnomo, jerarquizado, con el nombre de Ministerio Pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la forma prevista por la ley. De igual manera, le corresponder la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. En caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales. Artculo 3 del C.P.P: El ministerio pblico dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinaren la participacin punible y los que acreditaren la inocencia del imputado, en la forma prevista por la Constitucin y la ley. Artculo 1 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico: |El Ministerio Pblico es un organismo autnomo y jerarquizado, cuya funcin es dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del inculpado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la forma prevista por la ley. De igual manera, le corresponder la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. No podr ejercer funciones jurisdiccionales Obligacin de Investigar Artculo 166 del C.P.P.: Los delitos de accin pblica sern investigados con arreglo a las disposiciones de este Ttulo. Cuando el ministerio pblico tomare conocimiento de la existencia de una hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxilio de la polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos en la ley. Tratndose de delitos de accin pblica previa instancia particular, no podr procederse sin que, a lo menos, se hubiere denunciado el hecho con arreglo al artculo 54,
19 salvo para realizar los actos urgentes de investigacin o los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito. Direccin de la investigacin
Artculo 180, incisos 1 y 2, del C.P.P.: Los fiscales dirigirn la investigacin y podrn realizar por s mismos o encomendar a la polica todas las diligencias de investigacin que consideren conducentes al esclarecimiento de los hechos. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Prrafo 1 de este Ttulo, dentro de las veinticuatro horas siguientes a que tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de accin penal pblica por alguno de los medios previstos en la ley, el fiscal deber proceder a la prctica de todas aquellas diligencias pertinentes y tiles al esclarecimiento y averiguacin del mismo, de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley penal, de los partcipes del hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad. Asimismo, deber impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores.
El Fiscal dirige la investigacin pero la prctica de las diligencias de investigacin corresponde a la Polica y a los Organismos Especializados, Esta y stos, en sus procedimientos, se rigen por las normas propias de cada Institucin. As se dej constancia en las actas de la Comisin Tcnica del Senado y en los debates en la Sala. Una cosa es dirigir y otra es ejecutar. Sin embargo, dentro de las actuaciones de investigacin, hay una que es propia y privativa del fiscal, cual es la interrogacin del imputado y de los testigos, salvo en aquellos casos en que la ley expresamente faculta a la polica.
Al respecto, cabe distinguir entre ejecutar y observar. El fiscal puede asistir a toda y cualquier diligencia de investigacin pero las diligencias encomendadas a la Polica o a los Organismos Especializados, como ya se dijo, se ejecutan conforme a las normas y reglamentos internos respectivos.
Proteger e informar a las vctimas.
Artculo 78 del C.P.P. Ser deber de los fiscales durante todo el procedimiento adoptar medidas, o solicitarlas, en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos, facilitar su intervencin en el mismo y evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que hubieren de soportar con ocasin de los trmites en que debieren intervenir. Los fiscales estarn obligados a realizar, entre otras, las siguientes actividades a favor de las vctimas: a) Entregarle informacin acerca del curso y resultado del procedimiento, de sus derechos y de las actividades que debiere realizar para ejercerlos. b) Ordenar por s mismos o solicitar al tribunal, en su caso, las medidas destinadas a la proteccin de la vctima y su familia frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados. c) Informarle sobre su eventual derecho a indemnizacin y la forma de impetrarlo, y remitir los antecedentes, cuando correspondiere, al organismo del Estado que tuviere a su cargo la representacin de la vctima en el ejercicio de las respectivas acciones civiles.
20 d) Escuchar a la vctima antes de solicitar o resolver la suspensin del procedimiento o su terminacin por cualquier causa. Si la vctima hubiere designado abogado, el ministerio pblico estar obligado a realizar tambin a su respecto las actividades sealadas en las letras a) y d) precedentes
Actuar con independencia, autonoma y responsabilidad
Artculo 2 inciso 2 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico: Los fiscales, en los casos que tengan a su cargo, dirigirn la investigacin y ejercern la accin penal pblica con el grado de independencia, autonoma y responsabilidad que establece la ley
Responsabilidad
Artculo 5 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico: Inciso 1: El Estado ser responsable por las conductas injustificadamente errneas o arbitrarias del Ministerio Pblico. Inciso 3: En todo caso, no obstar a la responsabilidad que pudiese afectar al fiscal o funcionario que produjo el dao, y, cuando haya mediado culpa grave o dolo de su parte, al derecho del Estado para repetir en su contra.
Probidad
Artculo 8 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico, inciso 1: Los fiscales y los funcionarios del Ministerio Pblico debern observar el principio de probidad administrativa.
Actuar con transparencia
Artculo 8 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico,
Inciso 2 : La funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en ejercicio de ella.
Inciso 4: Son pblicos los actos administrativos del Ministerio Pblico y los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial Este mismo inciso contiene las excepciones a esta regla.
Inciso final: La publicidad, divulgacin e informacin de los actos relativos a o relacionados con la investigacin, el ejercicio de la accin penal pblica y la proteccin de vctimas y testigos, se regirn por la ley procesal penal
Actuar con un criterio objetivo.
Artculo 3 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico: En el ejercicio de su funcin, los fiscales del Ministerio Pblico adecuarn sus actos a un criterio objetivo, velando nicamente por la correcta aplicacin de la ley. De acuerdo con ese criterio, debern
21 investigar con igual celo no slo los hechos y circunstancias que funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino tambin los que la eximan de ella, la extingan o la atenen.
El criterio objetivo se opone absolutamente al criterio subjetivo. Este ltimo pasa a ser una deduccin de los hechos ya conocidos y probados, facultad que es privativa de los jueces al dictar sentencia. Slo ellos pueden sacar conclusiones de los hechos probados en el proceso y calificar el valor de los medios probatorios. En consecuencia, si el Fiscal o la Polica se forman una conviccin previa al establecimiento de los hechos, acerca de la ocurrencia de stos o de la participacin punible, se dirigir u orientar la investigacin a probar esta formulacin subjetiva y no a establecer la realidad que puede resultar contraria a la apreciacin subjetiva.
Registro de las actuaciones del Ministerio Pblico
Artculo 227 del C.P.P.: El ministerio pblico deber dejar constancia de las actuaciones que realizare, tan pronto tuvieren lugar, utilizando al efecto cualquier medio que permitiere garantizar la fidelidad e integridad de la informacin, as como el acceso a la misma de aquellos que de acuerdo a la ley tuvieren derecho a exigirlo. La constancia de cada actuacin deber consignar a lo menos la indicacin de la fecha, hora y lugar de realizacin, de los funcionarios y dems personas que hubieren intervenido y una breve relacin de sus resultados.
Instrucciones Generales a la Polica
Artculo 87 del C.P.P.: Sin perjuicio de las instrucciones particulares que el fiscal impartiere en cada caso, el ministerio pblico regular mediante instrucciones generales la forma en que la polica cumplir las funciones previstas en los artculos 83 y 85, as como la forma de proceder frente a hechos de los que tomare conocimiento y respecto de los cuales los datos obtenidos fueren insuficientes para estimar si son constitutivos de delito. Asimismo podr impartir instrucciones generales relativas a la realizacin de diligencias inmediatas para la investigacin de determinados delitos
El artculo 83 se refiere a las actuaciones que la polica debe realizar de inmediato sin esperar previamente instrucciones particulares de los fiscales. El artculo 85 se refiere al control de identidad. Ambas materias son analizadas separadamente al tratar de la Polica.
Cabe hacer presente que el Fiscal Nacional, de acuerdo con Carabineros y la Polica de Investigaciones, ha impartido instrucciones generales a la polica en relacin con determinados delitos contra la propiedad y otros, a saber: hurto agravado, simple o falta; robo, de vehculos motorizados, en bienes nacionales de uso pblico, en lugar no habitado, por sorpresa; abigeato: infracciones a la ley N17.336 de Propiedad Intelectual; desrdenes graves y delitos asociados a la violencia intrafamiliar. Respecto de estos ltimos, es la propia ley de violencia intrafamiliar la que obliga a la polica a intervenir de inmediato, materia que se analiza ms adelante. Conforme a estas instrucciones y de acuerdo a las normas dictadas al respecto por las propias instituciones policiales, la polica debe actuar sin esperar
22 las instrucciones del fiscal sin que ello obste a la obligacin de informar de inmediato al Ministerio Pblico.
Solicitud de Registros Policiales
Artculo 88 del C.P.P. :El ministerio pblico podr requerir en cualquier momento los registros de las actuaciones de la polica
Requerimientos de informacin, contenido y formalidades Artculo 19 del C.P.P. inciso 1: Todas las autoridades y rganos del Estado debern realizar las diligencias y proporcionar, sin demora, la informacin que les requirieren el ministerio pblico y los tribunales con competencia en lo penal. El requerimiento contendr la fecha y lugar de expedicin, los antecedentes necesarios para su cumplimiento, el plazo que se otorgare para que se llevare a efecto y la determinacin del fiscal o tribunal requirente.
CAPITULO IV PODER COERCITIVO DEL TRIBUNAL Y DEL MINISTERIO
PBLICO FRENTE A LA POLICIA
Poder Coercitivo del tribunal Artculo 76, inciso 3, de la C. P. de la R.: Para hacer ejecutar sus resoluciones, y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que determine la ley, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial, podrn impartir rdenes directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren. Los dems tribunales lo harn en la forma que la ley determine. La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no podr calificar su fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolucin que se trata de ejecutar. Artculo 34 C.P.P.: En el ejercicio de sus funciones, el tribunal podr ordenar directamente la intervencin de la fuerza pblica y disponer todas las medidas necesarias para el cumplimiento de las actuaciones que ordenare y la ejecucin de las resoluciones que dictare La norma constitucional determina que esta facultad de los Tribunales slo existe para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que determine la ley. En consecuencia, la polica no est obligada a dar este cumplimiento irrestricto a toda orden judicial. sta debe referirse al cumplimiento de una sentencia
23 determinada o a actos de instruccin respecto de un o de procesos determinados, cualquiera sea su naturaleza. La facultad que consagra el artculo 34 del C.P.P. cae dentro de los lmites constitucionales, por lo cual las rdenes que se impartan deben estar dentro de estos lmites, tener igual finalidad y estar referidas a un procedimiento penal determinado. La orden judicial que no cumpla estos requisitos no obliga a la Polica, como ser una orden genrica: Ejemplos: emitir una orden general de no conceder la libertad a los detenidos por cuasidelitos de lesiones, dar una orden de detencin en blanco u orden amplia de investigar con autorizacin para allanar y registrar. Finalmente, cumpliendo los requisitos antes sealados, los Jueces son la nica autoridad en Chile que puede decretar y autorizar actos que priven, restrinjan o perturben los derechos constitucionalmente garantizados y slo en la forma que determina la ley. El uso de esta facultad tambin esta reglado por la ley y los Tribunales deben cumplir con las formalidades que le ley establece para su ejercicio. As, por ejemplo, una orden de detencin o una orden de allanamiento y registro que no cumpla con los requisitos legales, debe ser representada. La nica excepcin es la contemplada en el artculo 9 del C.P.P. respecto de la autorizacin oral. Poder coercitivo del Ministerio Pblico. Artculo 83, inciso 3 C.P. de la R.:: El Ministerio Pblico podr impartir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y Seguridad durante la investigacin. Sin embargo, las actuaciones que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que esta Constitucin asegura, o lo restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial previa. La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite dichas rdenes y no podr calificar su fundamento, oportunidad, justicia o legalidad, salvo requerir la exhibicin de la autorizacin judicial previa, en su caso. La facultad del Ministerio Pblico para investigar nace desde el momento en que existe o se ha producido un hecho que presenta caracteres de delito. Si no hay un hecho determinado con estas caractersticas, el Ministerio Pblico no tiene facultad legal alguna para dar rdenes a la Polica. La tiene slo respecto del hecho que presenta caracteres de delito que est investigando y nicamente para realizar actividades de investigacin. Nunca el Ministerio Pblico puede dar una orden que prive, restrinja o perturbe el legtimo ejercicio de un derecho constitucionalmente garantizado, sin previa autorizacin judicial. Diferencia entre el poder coercitivo del Tribunal y del Ministerio Pblico. La gran diferencia est en la amplitud de la facultad. Los tribunales pueden afectar el ejercicio de derechos constitucionalmente garantizados y el Ministerio Pblico no lo puede hacer jams.
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CAPITULO V FUNCIN POLICIAL En relacin con el tema de este libro, el autor slo considera la existencia de tres funciones policiales, claramente diferenciadas: Preventiva. Absolutamente administrativa y consiste en la disposicin del personal y elementos a cargo para prevenir la ocurrencia de delitos y alteracin del orden pblico. Es permanente y, fundamentalmente, es una funcin propia de Carabineros. El Reglamento N1 de Carabineros de Chile, en actual vigencia, define el rol preventivo como Conjunto de acciones que realiza la Institucin mediante su presencia en la comunidad resguardando la vida y bienes de las personas, creando de este modo condiciones de paz y de equilibrio social que permiten el pleno desarrollo de la Nacin. Constituye su rol esencial y primario e identifica a Carabineros como Polica Preventiva. Represiva. Tiene por objeto restablecer el orden pblico alterado. Termina cuando se restablece el orden pblico. Es excepcional, transitoria y es funcin propia de Carabineros. Post delito. Es propia de la Polica de Investigaciones como auxiliar del ministerio pblico y, para Carabineros, cuando el Fiscal a cargo de la investigacin as lo decide. Nace una vez que se ha cometido el delito y su razn de ser es la investigacin de los hechos que acrediten la existencia del delito, la participacin punible, las circunstancias, eximentes, atenuantes y agravantes de la responsabilidad penal como igualmente los hechos que justifiquen la inocencia del imputado. Ello no obstante, tal como se seal anteriormente, existen instrucciones impartidas por el Fiscal Nacional que obligan, a Carabineros y a la Polica de Investigaciones, a actuar de inmediato, sin previa autorizacin del Fiscal, frente a hechos delictuales determinados, sin perjuicio de informar de inmediato al fiscal acerca de sus actuaciones. Lo mismo ocurre con la modificacin introducida a la letra c) del artculo 83 del C.P.P. que agreg el siguiente prrafo cuarto: En el caso de delitos flagrantes cometidos en zonas rurales o de difcil acceso, la polica deber practicar de inmediato las primeras diligencias de investigacin pertinentes, dando cuenta al fiscal que corresponda de lo hecho, a la mayor brevedad. Corresponder al fiscal que asuma el caso, determinar con cual Institucin Policial contina la investigacin. Accin policial post delito. Denunciar los hechos que presenten caracteres de delito.
Artculo 3 del C. Penal
25 Los delitos, atendida su gravedad, se dividen en crmenes, simples delitos y faltas y se califican de tales segn la pena que les est asignada en la escala general del artculo 21.
Artculo 175, letra a) del C. P. P. Estarn obligados a denunciar: a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones de Chile y de Gendarmera, todos los delitos que presenciaren o llegaren a su noticia..
Artculo 84.- Ley 19.968 Tribunales de Familia de 30.08.04 Obligacin de denunciar. Las personas sealadas en el artculo 175 del Cdigo Procesal Penal estarn obligadas a denunciar los hechos que pudieren constituir violencia intrafamiliar de que tomen conocimiento en razn de sus cargos, lo que debern efectuar en conformidad a dicha norma. El incumplimiento de las obligaciones establecidas en el presente artculo ser sancionado con la pena prevista en el artculo 494 del Cdigo Penal.
Artculo 88.- Ley 19.968 Tribunales de Familia de 30.08.04 Identificacin del ofensor. Si la denuncia se formulare en una institucin policial y no sealare la identidad del presunto autor, sta deber practicar, de inmediato, las siguientes diligencias para determinarla: 1.- Procurar la identificacin conforme a las facultades descritas en el artculo 85 del Cdigo Procesal Penal, o 2.- Recabar las declaraciones que al efecto presten quienes conozcan su identidad.
Artculo 66 de la ley de menores N 16.618, inciso primero Debern denunciar los hechos constitutivos de maltrato de menores aquellos que en conformidad a las reglas generales del Cdigo Procesal Penal estuvieren obligados a hacerlo; la misma obligacin y sanciones afectarn a los maestros y otras personas encargadas de la educacin de los menores. Objeto de la Investigacin: Obtener y reunir las pruebas que acrediten jurdicamente la verdad real de los hechos que: 1.- Configuran el delito 2. -Acreditan la participacin punible 3.- Constituyen agravantes o atenuantes 4.-Acreditan la inocencia del imputado. El resultado de la investigacin determina si se acredita o no el delito, si se comprueba o no la culpabilidad de los responsables y la inocencia del imputado. La determinacin de los hechos conlleva la bsqueda de los medios de prueba que puedan convertir la realidad histrica real ocurrencia de los hechos en verdad jurdica presente. Investigar exhaustiva y objetivamente.
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La polica es la principal responsable del castigo de quienes cometen delito, lo que depende del xito de la investigacin. Esta debe ser exhaustiva, absolutamente objetiva y exenta de prejuicios o juicios anticipados sobre la participacin punible. Es el Juez el que establece la existencia del delito y la participacin punible en base a los hechos que se acrediten legalmente dentro del proceso La verdad. Hay tres verdades: La absoluta, que slo la conoce dios por cuanto implica conocer los aspectos ntimos y externos que han determinado la ocurrencia del acto La real, que es la que conocemos los hombres a travs de hechos que son susceptibles de conocerse a travs de los sentidos y que, por ello, son susceptibles de ser probados; La verdad jurdica, que es aquella sobre la cual se resuelve el proceso penal, esto es sobre los hechos acreditados legalmente en el proceso. De aqu la importancia de la investigacin y la bsqueda de pruebas que permitan conocer lo que realmente ocurri. El hecho no probado en el proceso, aunque realmente haya ocurrido, para el proceso no existe. La obtencin de la prueba debe ser hecha en forma legal por cuanto, de no hacerse as, la prueba puede y debe ser declarada inadmisible.
| CAPITULO VI
CLASES DE ACCIONES PENALES Y SU RELACIN CON LA ACTIVIDAD POLICIAL. Hay dos clases de acciones penales que emanan de un delito o cuasidelito: la pblica y la privada. Ello no obstante, en ciertos casos, la accin penal pblica requiere denuncia previa de la vctima. Accin Penal Pblica: Artculo 53 inciso 2 del C.P.P.
La accin penal pblica para la persecucin de todo delito que no est sometido a regla especial deber ser ejercida de oficio por el ministerio pblico. Podr ser ejercida, adems, por las personas que determine la ley, con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Se
27 concede siempre accin penal pblica para la persecucin de los delitos cometidos contra menores de edad.
Artculo 166 del C.P.P. incisos 1 y 2:
Los delitos de accin pblica sern investigados con arreglo a las disposiciones de este Ttulo. Cuando el ministerio pblico tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxilio de la polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos en la ley. Tratndose de delitos de accin pblica previa instancia particular, no podr procederse sin que , a lo menos, se hubiere denunciado el hecho con arreglo al artculo 54, salvo para realizar los actos urgentes de investigacin o los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito.
La polica debe actuar siempre ante delitos de accin pblica, en la forma que la ley prescribe.
Accin Penal Pblica previa instancia particular.
Artculo 54 del C.P.P.
En los delitos de accin pblica previa instancia particular no podr procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el delito hubiese denunciado el hecho a la justicia, al ministerio pblico o a la polica. Tales delitos son: a) Las lesiones previstas en los artculos 399 y 494, nmero 5 del Cdigo Penal (lesiones menos graves y leves) b) La violacin de domicilio; c) La violacin de secretos prevista en los artculos 231 y 247, inciso segundo, del Cdigo Penal ( divulgacin del secreto profesional del abogado y divulgacin por un funcionario pblico de un secreto que afecta a un particular y del que conoci en razn de su cargo) d) Las amenazas previstas en los artculos 296 y 297 del Cdigo Penal (Amenazas serias con causar a otro o a su familia, en su persona, honra o propiedad, un mal que constituya delito) e) Los previstos en la ley N 19.039, que establece normas aplicables a los privilegios industriales y proteccin de los derechos de propiedad industrial; f) La comunicacin fraudulenta de secretos de la fbrica en que el imputado hubiere estado o estuviere empleado; y g) Los que otras leyes sealaren en forma expresa. A falta del ofendido por el delito, podrn denunciar el hecho las personas indicadas en el inciso segundo del artculo 108, de conformidad a lo previsto en esa disposicin. Cuando el ofendido se encontrare imposibilitado de realizar libremente la denuncia, o cuando quienes pudieren formularla por l se encontraren imposibilitados de
28 hacerlo o aparecieren implicados en el hecho, el ministerio pblico podr proceder de oficio. Iniciado el procedimiento, ste se tramitar de acuerdo con las normas generales relativas a los delitos de accin pblica.
La polica no puede actuar sin la previa denuncia, salvo para realizar los actos urgentes de investigacin o los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito. Hecha la denuncia, debe actuar igual que en los casos de delitos de accin pblica.
Delitos de accin privada.
Artculo 55 del C.P.P.
Delitos de accin privada. No podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima, las acciones que nacen de los siguientes delitos: a) La calumnia y la injuria: b) La falta descrita en el nmero 11 del artculo 496 del Cdigo Penal (Injurias livianas de hechos o palabras no siendo por escrito y con publicidad) c) La provocacin a duelo y el denuesto o descrdito pblico por no haberlo aceptado; y d) El matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo.
Responsabilidad Penal
Artculo 58 del C.P.P.
La accin penal, fuere pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les afecte.
En aquellos casos en que una persona jurdica es la vctima del delito, como ser en el caso de estafa, daos, apropiacin de secretos industriales, etc. la denuncia o la querella la puede hacer cualquiera de sus representantes legales.
CAPITULO VII
LA POLICIA EN LA FASE DE INVESTIGACION
Auxiliar del Ministerio Pblico slo para investigar
En el caso de Carabineros , slo si as lo dispone el ministerio pblico
29 Artculo 79 C.P.P. incisos 1 y 2:
La Polica de Investigaciones de Chile ser auxiliar del ministerio pblico en las tareas de investigacin y deber llevar a cabo las diligencias necesarias para cumplir los fines previstos en este Cdigo, en especial en los artculos 180, 181 y 187, de conformidad a las instrucciones que le impartieren los fiscales. Tratndose de delitos que dependieren de instancia privada se estar a lo dispuesto en los artculos 54 y 400 de este Cdigo. Asimismo le corresponder ejecutar las medidas de coercin que se decretaren. Carabineros de Chile, en el mismo carcter de auxiliar del ministerio pblico, deber desempear las funciones previstas en el inciso precedente cuando el fiscal a cargo del caso as lo dispusiere.
Acta bajo la direccin y responsabilidad del ministerio pblico
Artculo 80 del C.P.P. Direccin del Ministerio Pblico. Los funcionarios sealados en el artculo anterior que, en cada caso, cumplieren funciones previstas en este Cdigo, ejecutarn sus tareas bajo la direccin y responsabilidad de los fiscales y de acuerdo a las instrucciones que stos les impartieren para los efectos de la investigacin, sin perjuicio de su dependencia de las autoridades de la institucin a la que pertenecieren. Tambin debern cumplir las rdenes que les dirigieren los jueces para la tramitacin del procedimiento. Los funcionarios antes mencionados debern cumplir de inmediato y sin ms trmite las rdenes que les impartieren los fiscales y los jueces, cuya procedencia, conveniencia y oportunidad no podrn calificar, sin perjuicio de requerir la exhibicin de la autorizacin judicial previa, cuando correspondiere, salvo los casos urgentes a que refiere el inciso final del artculo 9, en los cuales la autorizacin judicial se exhibir posteriormente
La polica no es socia ni aliada ni subordinada del ministerio pblico en cuanto al resultado de la investigacin o del juicio jurisdiccional que se lleve a cabo. Est obligada a realizar todas las diligencias que le requiera el ministerio pblico y a acatar sus instrucciones en cuanto a la investigacin. Sin embargo, Carabineros y la Polica de Investigaciones son Instituciones independientes, distintas y no subordinadas del ministerio pblico y sus actuaciones estn regidas por sus propias leyes orgnicas y reglamentos internos. Lo anterior obliga a sus integrantes a actuar objetiva e imparcialmente en la investigacin y a no dejarse presionar en ningn sentido en cuanto al resultado de sus actuaciones. Esto en consonancia con lo que establece el artculo 3 de la LOC 19.640 del Ministerio Pblico, ya analizado.
Se reitera lo antes expuesto, en cuanto a que la Polica realiza las diligencias de acuerdo a sus propias normas institucionales. El fiscal determina qu investigar pero el cmo lo determina la Polica.
Comunicaciones entre el Ministerio Pblico y la Polica
Artculo 81 del C.P.P. Las comunicaciones que los fiscales y la polica debieren dirigirse en relacin con las actividades de investigacin de un caso particular se realizarn en la forma y por los medios ms expeditos posibles.
30 Excepciones: Denuncias: Artculo 84 del C.P.P. De inmediato y por el medio ms rpido.
Detencin por flagrancia .Artculo 131, inciso 2. C.P.P. Debe informarse de ella al Ministerio Pblico dentro de las doce horas de efectuada la detencin
Detencin en control de identidad. Artculo 85 incisos 2 y 6 del C.P.P. Si la detencin es por delito flagrante comprobado al momento de efectuarse el registro de las vestimentas, equipaje o vehculo, se aplica la misma norma. Contra excepcin, si la causa de la detencin es que el controlado ha ocultado su identidad o ha proporcionado una falsa o se niega a acreditar su identidad, esta detencin debe ser comunicada de inmediato al Ministerio Pblico.
Imposibilidad de cumplimiento de una orden Judicial o del Ministerio Pblico.
Art. 82 C.P.P. Imposibilidad de cumplimiento. El funcionario de la polica que, por cualquier causa, se encontrare impedido de cumplir una orden que hubiere recibido del ministerio pblico o de la autoridad judicial, pondr inmediatamente esta circunstancia en conocimiento de quien la hubiere emitido y de su superior jerrquico en la institucin a que perteneciere. El fiscal o el juez que hubiere emitido la orden podr sugerir o disponer las modificaciones que estimare convenientes para su debido cumplimiento, o reiterar la orden, si en su concepto no existiere imposibilidad.
Hay que tener presente que es distinta la obligacin de cumplir una orden de un tribunal de justicia, con competencia en lo penal o facultado por la ley para afectar derechos constitucionalmente garantizados, de la orden de un fiscal que afecte estos derechos, diferencia explicada al analizar el artculo 9 del C.P.P.
El fiscal nunca puede obligar a cumplir una orden que prive, restrinja o perturbe el legtimo ejercicio de un derecho constitucionalmente garantizado, sin tener la autorizacin judicial previa y esta orden debe cumplir los requisitos legales que, para esa actuacin, requiere el C.P.P.
Especialmente, cabe sealar que la ley determina que todo detenido, por orden judicial, debe ser puesto a disposicin del Tribunal correspondiente e igual norma rige en la detencin por flagrancia, si el Fiscal mantiene la detencin. En ambas situaciones, el Ministerio Pblico carece de toda facultad para disponer su entrega a otra institucin o servicio. La entrega del detenido al tribunal se cumple en la forma que establece el inciso final del artculo 131 del C.P.P., esto es dejndolo bajo la custodia de Gendarmera del respectivo tribunal.
Registro de las actuaciones Policiales.
Art. 228 C.P.P. Registro de las actuaciones policiales. La polica levantar un registro, en el que dejar constancia inmediata de las diligencias practicadas, con expresin del
31 da, hora y lugar en que se hubieren realizado y de cualquier circunstancia que pudiere resultar de utilidad para la investigacin. Se dejar constancia en el registro de las instrucciones recibidas del fiscal y del juez. El registro ser firmado por el funcionario a cargo de la investigacin y, en lo posible, por las personas que hubieren intervenido en los actos o proporcionado alguna informacin. En todo caso, estos registros no podrn reemplazar las declaraciones de la polica en el juicio oral.
Cabe recordar que cualquiera de los intervinientes puede revisar estos registros por lo cual es conveniente tener un sistema que los archive por delito investigado y, dentro de este archivo, por fecha de realizacin. Esto permite ubicar rpidamente el registro correspondiente sin tener que revisar todas las actuaciones policiales realizadas con motivo de otros delitos. De igual manera, en caso que los policas que actuaron en determinadas diligencias sean llamados a declarar, este registro es una importante ayuda de memoria a consultar, a objeto de evitar omisiones o contradicciones al prestar la declaracin.
CAPITULO VIII ACTUACIONES DE LA POLICA SIN ORDEN PREVIA. Art. 83 del C.P.P.:Corresponder a los funcionarios de Carabineros de Chile y de la Polica de Investigaciones de Chile realizar las siguientes actuaciones, sin necesidad de recibir previamente instrucciones particulares de los fiscales: a) Prestar auxilio a la vctima. b) Practicar la detencin en los casos de flagrancia, conforme a la ley; c) Resguardar el sitio del suceso. Para este efecto impedirn el acceso a toda persona ajena a la investigacin y proceder a su clausura, si se tratare de local cerrado, o a su aislamiento, si se tratare de lugar abierto, y evitarn que se alteren o borren de cualquier forma los rastros o vestigios del hecho o se remuevan los instrumentos usados para llevarlo a cabo, mientras no interviniere personal experto de la polica que el ministerio pblico designare. El personal policial experto deber recoger, identificar y conservar bajo sello los objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber servido a la comisin del hecho investigado, sus efectos o los que pudieren ser utilizados como medios de prueba, para ser remitidos a quien correspondiere, dejando constancia en el registro que se levantare, de la individualizacin completa del o de los funcionarios policiales que llevaren a cabo esta diligencia; En aquellos casos en que en la localidad donde ocurrieren los hechos no exista personal policial experto y la evidencia pueda desparecer, el personal policial que hubiese llegado al sitio del suceso deber recogerla y guardarla en los trminos indicados en el prrafo precedente y hacer entrega de ella al ministerio pblico, a la mayor brevedad posible.
32 En el caso de delitos flagrantes cometidos en zonas rurales o de difcil acceso, la polica deber practicar de inmediato las primeras diligencias de investigacin pertinentes, dando cuenta al fiscal que corresponda de lo hecho, a la mayor brevedad. d) Identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos prestaren voluntariamente, tratndose de los casos a que se alude en las letras b) y c) precedentes. e) Recibir las denuncias del pblico; y f) Efectuar las dems actuaciones que dispusieren otros cuerpos legales
Los prrafos tercero y cuarto de la letra c) (en negrita) fueron agregados por el artculo 2 de la ley 20.253 de 11 de marzo de 2008.
Cabe destacar, respecto de la letra a) que la proteccin a la vctima prima sobre cualquier otra contingencia, incluso sobre la detencin del o de los delincuentes.
En cuanto al resguardo del sitio del suceso, nadie salvo quienes estn encargados de la investigacin puede entrar al sitio del suceso. Esto incluye a la prensa y alcanza al personal policial, cualquiera sea su rango, que no est formando parte en ese momento del equipo de investigacin. La ley no distingue e incluye a toda persona ajena a la investigacin.
La incautacin que dispone el prrafo 2 de la letra c) se refiere a todo aquello que se encuentre en el sitio del suceso, siempre que la persona que los tenga en su poder acceda voluntariamente a su entrega o si el requerimiento de entrega voluntaria pudiere poner en peligro el xito de la investigacin. Salvo estos dos casos, la incautacin requerir orden previa judicial, conforme lo dispone el inciso 1 del artculo 217 del C.P.P.
Artculo 88 de la ley 19.968 sobre Tribunales de Familia: Si la denuncia se formulare en una institucin policial y no sealare la identidad del presunto autor, sta deber practicar, de inmediato, las siguientes diligencias para determinarlo: 1.- Procurar la identificacin conforme a las facultades descritas en el artculo 85 del Cdigo Procesal Penal, o 2.- Recabar las declaraciones que al efecto presten quienes conozcan su identidad.
A.- CONTROL DE IDENTIDAD
Artculo 85 del C.P.P.: Control de identidad. Los funcionarios policiales sealados en el artculo 83 debern, adems, sin orden previa de los fiscales, solicitar la identificacin de cualquier persona en los casos fundados, en que, segn las circunstancias, estimaren que existen indicios de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta, de que se dispusiere a cometerlo, de que pudiere suministrar informaciones tiles o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen, simple delito o falta, o en el caso de la persona que se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad. La identificacin se realizar en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica, como cdula de identidad, licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deber otorgar a la persona facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos.
33 Durante este procedimiento, sin necesidad de nuevos indicios, la polica podr proceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla, y cotejar la existencia de las rdenes de detencin que pudieren afectarle. La polica proceder a la detencin, sin necesidad de orden judicial y en conformidad a lo dispuesto en el artculo 129, de quienes se sorprenda, a propsito del registro, en alguna de las hiptesis del artculo 130, as como de quienes al momento del cotejo registren orden de detencin pendiente. En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo, la polica la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin. En dicha unidad se le darn facilidades para procurar una identificacin satisfactoria por otros medio distintos de los ya mencionados, dejndola en libertad en caso de obtenerse dicho resultado, previo cotejo de la existencia de rdenes de detencin que pudieren afectarle. Si no resultare posible acreditar su identidad, se le tomarn huellas digitales, las que slo podrn ser usadas para fines de identificacin y, cumplido dicho propsito, sern destruidas. El conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes no deber extenderse por un plazo superior a ocho horas, trascurridas las cuales la persona que ha estado sujeta a ellos deber ser puesta en libertad, salvo que existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha proporcionado una falsa, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el inciso siguiente. Si la persona se niega a acreditar su identidad o se encuentra en la situacin indicada en el inciso anterior, se proceder a su detencin como autora de la falta prevista y sancionada en el N 5 del artculo 496 del Cdigo Penal. El agente policial deber informar, de inmediato, de la detencin al fiscal, quien podr dejarla sin efecto u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de veinticuatro horas, contado desde que la detencin se hubiere practicado. Si el fiscal nada manifestare, la polica deber presentar al detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado. Los procedimientos dirigidos a obtener la identidad de una persona en conformidad a los incisos precedentes, debern realizarse en la forma ms expedita posible, y el abuso en su ejercicio podr ser constitutivo del delito previsto y sancionado en el artculo 255 del Cdigo Penal..
Lo trascrito en negritas, corresponde a las modificaciones introducidas por el N 2 del artculo 2 de la 20.253 de 14 de marzo de 2008.
El Ministerio Pblico lo ha definido como: procedimiento mediante el cual los funcionarios policiales deben proceder a solicitar la identificacin a cualquier persona que se encuentre en las hiptesis previstas por la ley. Actuacin autnoma policial, que tiene por finalidad prevenir o reprimir el delito y que consiste en una restriccin temporal de libertad, slo mientras dura el procedimiento nica forma de realizarlo slo con la finalidad de confirmar o desvanecer la sospecha fundada en contra del controlado.
Requisitos:
34 El hecho que la ley deje a criterio de la polica estimar la concurrencia de las circunstancias que permiten el control de identidad, no elimina el hecho que la ley requiere la existencia de indicios que permitan tal conclusin, en cuanto a que la persona a quien se le efecta el control de identidad hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta, de que se dispusiere a cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen, simple delito o falta, o en el caso de la persona que se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad.
Indicio: Fenmeno que permite conocer o inferir la existencia de otro no percibido (Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola) Indicios: Hechos de los cuales se deducen otros, que son jurdicamente relevantes, por subsumibles en el supuesto de hechos de una norma ( Diccionario Jurdico Espasa)
La antigua norma estableca el requisito de un indicio, o sea bastaba un solo hecho que permitiera fundamentar el supuesto legal. La norma actual, despus de la reforma introducida por la ley 20.253, exige indicios o sea dos o ms hechos. Esto implica que deben existir hechos reales, claros y precisos no deducciones u olfato policial que racionalmente permitan estimar que existe el supuesto legal que permite realizar el control de identidad. Si no existen los indicios que justifican esta estimacin, el control de identidad adolecer de ilegalidad.
El ministerio Pblico, a este respecto, seala que la polica debe Ceirse a parmetros o antecedentes objetivos, tales como las circunstancias, accidentes, actitudes o conductas que, en el caso concreto, rodean al sujeto sometido a control. Consignar en el parte policial, con claridad y precisin, fundamentos especficos que sirvieron para practicarlo, explicando y describiendo la evaluacin de los hechos
La ley 20253 agreg una nueva causal: que la persona se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad . En este caso, hay que aplicar el tino y el criterio y sern las circunstancias de hecho las que permitan justificar el control.
Resulta prcticamente imposible determinar si el embozo o la capucha obedecen al deseo del controlado de ocultar su identidad. Esta intencin se desprender de las circunstancias en que ste se encuentre. Lgicamente, si est en disturbios, en actividades ilcitas, es dable suponer la existencia de esa intencin, como ocurre en los enfrentamientos entre manifestantes y la polica. El embozo y la capucha es para evitar su identificacin posterior, con lo cual se cumple el requisito legal. Si la persona est esquiando, actividad en la que es normal andar encapuchado o con pasa montaa, no cabe suponer la intencin de ocultar una identidad.
Sobre esta nueva causal, el Fiscal Nacional segn oficio FN N 207/2008 de 9 de abril de 2008 seal: Persona que se encapuche o emboce: Finalidad: ocultar, dificultar o disimular su identidad. Entregado a criterio de las policas, pero basado en criterios o antecedentes objetivos, debidamente justificados y consignados en el respectivo parte policial. Ley no exige vinculacin entre el hecho de encontrarse encapuchado o embozado y la posible participacin del sujeto en un delito.
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Finalmente cabe reiterar e insistir en que la polica, en el parte respectivo, debe indicar con precisin todos y cada uno de los hechos que justifican la existencia de los indicios que justifican el control de identidad. La omisin de cualquiera de estos hechos es una involuntaria ayuda a la defensa, por cuanto ello permite impugnar la legalidad del procedimiento.
Lugar donde se realiza
En el lugar donde se encuentra la persona a quien se le controla la identidad.
Elementos de identificacin en el lugar de la actuacin
Son los documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica, como cdula de identidad, licencia de conducir o pasaporte. Esta relacin es enumerativa y no taxativa, por lo cual cualquier instrumento de identificacin expedido por una autoridad pblica es suficiente, como ser la Tica, Tifa, carn de parlamentario, etc.
La Polica debe darle las facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos. Esta es una materia de tino y de criterio que queda entregada al funcionario, segn sean las circunstancias.
Imposibilidad o negativa a acreditar la identidad
Se traslada a la persona a la unidad policial ms cercana para posibilitar su identificacin
Se le debe dar facilidades para que pueda acreditar su identidad por otros medios que no sean los instrumentos de identificacin otorgados por una autoridad pblica. Por ejemplo, que sea reconocido por personas que ofrezcan seguridad de su veracidad y que, a su vez, justifiquen plenamente su propia identidad. Cabe insistir que no se limitan los medios, sino que stos deben convencer a la polica que la identificacin es autntica.
De no ser posible la identificacin por los otros medios o si se negare a ser identificado, se le tomarn huellas digitales, las que slo pueden ser usadas para su identificacin y, una vez lograda, las huellas hay que destruirlas.
Duracin del Procedimiento
Conforme a la modificacin hecha por la ley 20.253, el plazo se aument de seis a ocho horas. Este plazo se cuenta desde que se inici el procedimiento y no desde que se llega a la unidad policial.
Distinta es la situacin si, con motivo del registro, se detecta un delito flagrante. En este caso se termin el control de identidad y nace el proceso de la detencin, por lo cual comienzan a correr los plazos que sta determina, doce horas para informar al fiscal y 24 horas para presentar al detenido al tribunal.
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Conclusin del Procedimiento.
Acreditada la identidad en el lugar en que se practic la actuacin, la persona debe ser dejada en libertad de inmediato a menos que, de habrsele practicado un registro y encontrado especies que acrediten que se encuentra en delito flagrante, deba ser detenida por esta nueva circunstancia.
En caso de traslado a la unidad policial, se haya o no comprobado la identidad, trascurrido el plazo de ocho horas desde el inicio del control, la persona debe ser dejada inmediatamente en libertad, a menos que se haya producido alguna de las circunstancias que determinan su detencin.
Obligacin de cotejar la existencia de rdenes de detencin en la unidad policial
Al respecto hay que distinguir dos situaciones distintas. Una, si el controlado no acredita su identidad en el lugar en que se realiza la diligencia y es conducido a la unidad policial. La otra, si el controlado acredita su identidad al ser requerido para ello en el lugar en que se realiza el control
En el primer caso, la modificacin al inciso tercero de este artculo, obliga a la Polica, antes dejar en libertad al controlado llevado a la unidad policial, una vez comprobada su identidad, a cotejar la existencia de rdenes de detencin que pudieren afectarle. Acreditada la existencia de una orden de detencin, la polica est obligada a cumplirla de inmediato y a detener al controlado.
En el segundo caso, la ley establece: Durante este procedimiento, sin necesidad de nuevos indicios, la polica podr proceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla, y cotejar la existencia de las rdenes de detencin que pudieren afectarle. Esta norma, a diferencia del caso anterior, es facultativa para la polica y no imperativa. Queda a criterio del polica cotejar o no la existencia de rdenes de detencin.
Cabe tener presente que, acreditada la identidad en el sitio del control, la persona debe ser dejada inmediatamente en libertad, por lo cual no se la puede retener intertanto se comprueba si existe o no orden de detencin en su contra, salvo que ello pueda hacerse de inmediato. Retener a la persona que ha acreditado su identidad en el acto de ser requerida y no se ha comprobado que est incurriendo en delito flagrante, mientras se averigua si tiene o no orden de detencin pendiente, pasa a constituir una detencin que la ley no permite. Es por ello que la ley establece este trmite como facultativo y lo deja entregado al tino y criterio del funcionario que hace el control de identidad.
Ello no obstante, el ministerio pblico, mediante un instructivo enviado a la polica, ha sealado lo contrario al expresar lo siguiente: Cabe hacer presente que de la redaccin del inciso 3 del art. 85, se desprende que slo se podr trasladar a la unidad
37 policial a aquella persona que no ha sido identificada en el lugar donde se le control. Por lo mismo, verificada la identidad, el cotejo de rdenes de detencin o aprehensin vigentes debe realizarse de inmediato y en el mismo lugar donde se verific el control
El Ministerio Pblico no tiene facultad legal alguna para modificar una disposicin legal. De aqu que no pueda cambiar una facultad podr por una obligacin deber.
Procedencia de la detencin
Si la persona se niega a acreditar su identidad o ha ocultado su verdadera identidad o ha proporcionada una falsa, se proceder s su detencin como autora de la falta tipificada en el N 5 del artculo 496 del C. Penal, dando cuenta inmediata de ello al Fiscal. Este podr dejarla en libertad u ordenar que sea conducida ante el juez de garanta que corresponda, dentro de las 24 horas de materializada la detencin. Si el Fiscal no dice nada, hay que presentarla al Juez en el plazo antes sealado
Si con motivo del registro de vestimentas, equipaje o vehculo se acredita la comisin de un delito flagrante, como ser porte de drogas, marihuana, porte de armas, especies provenientes de un delito conocido, debe procederse a su inmediata detencin por flagrancia y dar cuenta de ello al Fiscal en el plazo de doce horas, contadas desde la detencin.
Registro de vestimentas, equipaje o vehculo
Cabe destacar que el nuevo inciso 2 del artculo 85 establece que la Polica, sin necesidad de nuevos indicios, podr proceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla. Esto es, el solo hecho del control de identidad permite el registro, sin ninguna otra consideracin.
Es til destacar que esta autorizacin difiere de la facultad de registro que el artculo 89 del C.P.P. otorga a la Polica en el caso de una detencin, por cuanto en este caso la ley exige que existan indicios que permitieren estimar que oculta en ellos objetos importantes para la investigacin. En el control de identidad, este registro queda autorizado por el solo hecho de practicarse el control y la ley es explcita al sealar que se puede proceder a ste sin necesidad de indicio nuevo alguno.
Ello no obstante, la Defensora Pblica ha estimado que el registro slo puede hacerse antes de que el controlado acredite su identidad, sosteniendo que, acreditada la identidad, se termin el control de identidad y no procede el registro. El autor no comparte esta afirmacin, por cuanto el solo hecho de iniciar el control de identidad faculta a la polica para efectuar el registro.
Detencin por Flagrancia con motivo del Registro
Asimismo, este nuevo inciso segundo otorga a la Polica una nueva obligacin, la de detener, sin orden judicial, al controlado si, al efectuar el registro, comprueba que existe flagrancia respecto de algn hecho que presente caracteres de delito. As, por ejemplo, si en
38 el registro se constata el porte de armas no autorizadas o sin el permiso para cargarla, el porte de drogas o estupefacientes, tenencia de elementos pirateados, etc., la Polica est obligada a detenerlo e informar al Fiscal de ello en el plazo mximo de 12 horas, conforme lo dispone el inciso 2 del artculo 131 del C.P.P.
Esta nueva norma tiene efectos jurdicos importantes, por cuanto la flagrancia quedar acreditada con el resultado del registro y las pruebas obtenidas sern legales, an cuando se estime posteriormente que el control de identidad adoleci de ilegalidad. Esto es, la legalidad o ilegalidad del control de identidad en nada afecta la legalidad del registro y de sus consecuencias.
Ello no obstante, la polica debe determinar que el delito flagrante existi y dejar constancia de cmo lo comprob. Esto es fcil tratndose de armas o especies provenientes de un delito, lo que no ocurre con el caso de la droga y de la marihuana. Hay que comprobar que lo que el controlado portaba era efectivamente droga o marihuana y sealar cmo se comprob. Hay muchos casos en que se engaa al adquirente entregndole polvo de talco y no droga y zanahoria en lugar de marihuana. Hasta tanto no se compruebe que efectivamente se trata de droga o marihuana, no se configura la flagrancia.
Lo anterior obliga a la polica, dentro del plazo legal para efectuar el control de identidad, a establecer la naturaleza de lo encontrado en poder del controlado y acreditar que se trata de alguna de aquellas sustancias.
Abuso en el ejercicio del Control de Identidad
El control de identidad debe realizarse en la forma ms expedita posible y el abuso en su ejercicio puede ser constitutivo del delito previsto y sancionado en el artculo 225 del C.P. La sancin puede ser la suspensin del oficio o del empleo en cualquiera de sus grados y multa de 11 a 20 UTM o slo esta ltima.
Derechos de la persona sujeta a control de Identidad:
Artculo 86 del C.P.P esta: |En cualquier caso que hubiere sido necesario conducir a la unidad policial a la persona cuya identidad se tratare de averiguar en virtud del artculo precedente, el funcionario que practicare el traslado deber informarle verbalmente de su derecho a que se comunique a su familia o a la persona que indicare, de su permanencia en el cuartel policial. El afectado no podr ser ingresado a celdas o calabozos, ni mantenido en contacto con personas detenidas.
Esta norma conlleva implcitamente la obligacin del oficial a cargo de la unidad policial a la que se condujo al controlado, a comunicar a la persona que ste designe de su permanencia en el cuartel policial, dando a conocer su ubicacin. La disposicin no autoriza al controlado para hacerlo personalmente sino que crea una obligacin policial de hacerlo.
B.- DETENCIN POR FLAGRANCIA
Artculo 83 del C.P.P. Actuaciones de la polica sin orden previa:
39 b) Practicar la detencin en los casos de flagrancia, conforme a la ley.
Artculo 129 del C.P.P. inciso primero: Cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima.
Artculo 130 del C.P.P. Se entender que se encuentra en situacin de flagrancia: a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito; b) El que acabare de cometerlo ; c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice; d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l. o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato. Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entender por tiempo inmediato todo aquel que trascurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren trascurrido ms de doce horas. (inciso agregado por el N 3) del artculo 2 de la ley 20.253)
Requisitos bsicos:
a) La existencia de un hecho que presente caracteres de delito. Esto es, que efectivamente haya ocurrido tal hecho y que su existencia sea conocida por la polica, sea directamente o por otros medios que den seguridad de dicha ocurrencia. La mera sospecha de la existencia del hecho no es causal de flagrancia. De aqu que la ley use el trmino flagrancia, cuyo significado segn el Diccionario de la Real Academia es:cualidad de flagrante. Flagrante: Que se est ejecutando actualmente. De tal evidencia que no necesita pruebas.
b) La flagrancia es un hecho, no es una deduccin ni una suposicin. Se est o no en la situacin que establece la ley. Estar en una situacin es un hecho real que debe poder comprobarse, sea que la Polica lo capte por sus sentidos, sea porque hay testigos que as lo establecen, sea porque hay objetos materiales que acreditan tal situacin.
c) Debe existir un imputado que se encuentre en tal situacin. Esto es, el imputado debe estar claramente identificado de acuerdo a las situaciones que contempla la ley. La mera sospecha no es suficiente para configurar una flagrancia.
Anlisis de las situaciones de flagrancia
1) La letra a) seala : el que actualmente se encontrare cometiendo el delito y la letra b) Al que acaba de cometerlo
40 Las situaciones contempladas en las letras a) y b) no ameritan mayor comentario. Se requiere que el funcionario policial, por sus propios sentidos, haya comprobado la actual ejecucin del hecho delictual o que se acaba de cometer.
En este ltimo caso, debe haber una inmediata continuidad entre la ejecucin del hecho punible y su constatacin por el funcionario policial. El polica debe haber constatado personalmente que el delito se acaba de cometer, esto es el hechor se encuentra en el sitio del suceso y en circunstancias tales que no cabe duda de su actuacin delictual.
Ejemplo tpico de la situacin de la letra a) es el caso en que el polica presencia el momento en que la vctima es acuchillada o ve al autor en el momento mismo en que dispara su arma. En el caso de la letra b) el polica ve a la vctima y al hechor prximo a ella con el cuchillo sangrante en su mano o ve a la vctima en el suelo y al hechor con el revlver en la mano. No hay solucin de continuidad entre la comisin del delito y los momentos inmediatos a sta. . 2) La letra c) seala: El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice
Esta causal requiere de dos circunstancias que deben concurrir copulativamente. La primera la condiciona el verbo huir, cuyo significado segn el Diccionario de la Academia de la Lengua es Alejarse de prisa, por miedo o por otro motivo..Alejarse velozmente una cosa. Alejar: distanciar, llevar a una cosa o a una persona lejos o ms lejos.
En consecuencia, huye el que se aleja de prisa, velozmente, del lugar de comisin del delito. Ello no obstante, el verdadero sentido de la norma indica que se refiere al hecho de alejarse del sitio del suceso, sin que necesaria o indispensablemente se requiera que lo haga corriendo o de prisa. Es probable que, para no despertar sospechas se aleje en forma calmada simulando ser un transente ms. Lo importante es que se est alejando del lugar de comisin del delito.
La segunda condicin es que el ofendido o un tercero lo sealen como autor o cmplice. Esto supone que el ofendido o el tercero vieron al hechor y lo pueden identificar claramente. La sospecha no es vlida para tipificar esta causal de flagrancia. Se requiere que al ofendido o al tercero que sindica al autor les conste la autora o la participacin delictual por haber presenciado directamente la comisin del delito. En cuanto a la complicidad, cabe destacar que la gente normalmente no distingue entre la responsabilidad penal de los que participan en el hecho punible, por lo cual van a sealar a una persona a quien les consta que particip en el delito, sea como autor, coautor o cmplice.
3) La letra d) establece: El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo
41 El primer requisito es que exista tiempo inmediato a la perpetracin del delito. Esto es, que las circunstancias que la norma detalla se hayan producido dentro de las doce horas de cometido el delito.
El segundo requisito es que la polica tenga conocimiento de la perpetracin de un determinado delito, o sea, que conozca claramente de qu delito se trata. De lo contrario ninguna de las circunstancias que establece esta letra d) sera aplicable, por cuanto se refiere a un delito determinado. As establece:
Fuere encontrado con objetos procedentes de aqul. Para determinar si los objetos proceden o no del delito es indispensable saber cul fue el delito y qu especies pueden ser procedentes de aqul. As por ejemplo, si se asalta una joyera y la persona lleva elementos propios de un supermercado, no cabe aplicar esta norma.
con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l . Al igual que en la situacin anterior, la Polica debe saber cul fue el delito cometido. De no saberlo cmo puede determinar si las seales que encontr corresponden a un delito y a cul?
En esta situacin, la ley slo requiere que existan hechos que le permitan sospechar su existencia. No se requiere tener la certeza que esas seales correspondan a la participacin delictual sino que, lgica y razonablemente, stas puedan provenir de la participacin punible. Si lo son realmente o no, es materia de la investigacin posterior. Lo importante es que su existencia permita sospechar que provienen de la participacin delictual en ese determinado delito y no en otro.
o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo. Al igual que en la primera situacin, se requiere que las armas o instrumentos que encuentra la polica en poder del presunto hechor hubieren sido empleados para cometer ese delito especfico y no otro. Ello supone un claro conocimiento de la Polica del delito cometido y la forma en que se cometi. 4) La letra e) seala: El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato
Esta letra contempla dos situaciones diferentes. La primera se refiere a quien est siendo actualmente vctima de un delito y pide auxilio. En este caso no hay tiempo inmediato. El delito se est actualmente cometiendo y, por, ello, la vctima est pidiendo auxilio y el hechor o los hechores se encuentran en plena faena delictual. La diferencia con las letras a) y b) estriba que, en los casos de estas dos letras, la Polica, por medio de sus sentidos, ha comprobado la comisin del delito y no requiere de otros requisitos.
42 En cambio, en el caso de la letra e) la Polica no se ha percatado de la ocurrencia del hecho delictual y slo toma conocimiento de ste por el llamado de auxilio o de socorro que hace la vctima que est siendo actualmente objeto del hecho delictual. No hay que confundir el llamado o peticin de auxilio, que debe hacerse en el momento mismo en que se es vctima del delito, de la denuncia que el ofendido puede hacer con posterioridad al hecho y que puede configurar la causal de la letra c).
Distinto es el caso de los testigos presenciales del delito, siempre que sealen al autor o cmplice dentro de las doce horas de cometido el delito, esto es en el tiempo inmediato que fija la ley. En este evento no se requiere que el delito se est cometiendo sino que hayan sido testigos presenciales del mismo que puedan individualizar a los que participaron en la comisin del hecho delictual y los identifiquen ante la Polica dentro del tiempo inmediato.
Cabe destacar que la ley exige testigos, o sea que deben ser dos o ms personas y que stas hayan presenciado, o sea tomado conocimiento de la identidad del autor a travs de la vista. Si no lo han visto personalmente, no pueden identificar al hechor y si lo saben por los dichos de otras personas, son testigos de odas y no presenciales
Tiempo Inmediato.-
La ley 20.253 de 14 de marzo de 2008, en el N 3 de su artculo 2 agreg el siguiente nuevo inciso final al artculo 130:; Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entender por tiempo inmediato todo aquel que transcurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido ms de doce horas
Esta norma puso trmino definitivo a la anarqua que exista en cuanto al significado de tiempo inmediato, por cuanto al no estar definido por la ley, su extensin quedaba entregada al arbitrio de quien deba aplicar la norma, sin consideracin alguna al propsito de esta disposicin. Ello permiti que, en mltiples ocasiones, los jueces de garanta declararan ilegales las detenciones de la Polica no obstante existir el delito y las pruebas de la participacin punible por estimar que la detencin haba ocurrido fuera del tiempo inmediato. Cul? El que cada uno consideraba a su propio criterio, aun cuando tal estimacin fuera absolutamente ilgica en relacin con el propsito de norma.
Hoy, el tiempo inmediato fija un lmite de doce horas entre la comisin del delito y la captura del delincuente. Si la detencin se hace pasadas las doce horas de cometido el delito, sta pasa a ser ilegal. De aqu que la Polica debe ser especialmente cauta y precisa en establecer la hora en que se cometi el delito y precisar y acreditar la hora de la detencin, para evitar cualquier mal entendido. Esto, especialmente, en los delitos contra las personas en los cuales la ciencia puede determinar con alguna exactitud la hora de su ocurrencia, por ejemplo, la hora de la muerte.
La ley no exige continuidad en la accin policial. Se limita a establecer el tiempo mximo que puede trascurrir entre la comisin del delito y el acto de la detencin.
Detencin reglada en la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia
43 Artculo 83.- Actuacin de la polica. En caso de violencia intrafamiliar que se est cometiendo actualmente, o ante llamadas de auxilio de personas que se encontraren al interior de un lugar cerrado u otros signos evidentes que indicaren que se est cometiendo violencia intrafamiliar, los funcionarios de Carabineros o de la Polica de Investigaciones debern entrar al lugar en que estn ocurriendo los hechos, practicar la detencin del agresor, si procediere, e incautar del lugar las armas u objetos que pudieren ser utilizados para agredir a la vctima. Debern, adems, ocuparse en forma preferente de prestar ayuda inmediata y directa a esta ltima. El detenido ser presentado inmediatamente al tribunal competente, o al da siguiente si no fuere hora de despacho, considerndose el parte policial como denuncia. Si no fuere da hbil, el detenido deber ser conducido, dentro del plazo mximo de 24 horas, ante el juez de garanta del lugar, a fin de que ste controle la detencin y disponga las medidas cautelares que resulten procedentes, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 92 de esta ley.
Esta disposicin considera la ocurrencia de las siguientes situaciones:
violencia intrafamiliar que se est cometiendo actualmente. Esto es, que la polica tome conocimiento como testigo presencial del hecho de la violencia intrafamiliar o que, por testimonios de otras personas, llegue a la conclusin que se esta cometiendo, en ese momento, violencia intrafamiliar. Esto es, que se trate de un hecho presente y no pasado, sin que tenga relevancia el lugar en que ocurre. As, por ejemplo, puede presenciarlas desde la calle a travs de una ventana o de una reja o producirse en un lugar de libre acceso pblico o en la propia va pblica.
llamadas de auxilio de personas que se encontraren al interior de un lugar cerrado. En este caso, la polica es testigo presencial de que hay llamadas de auxilio desde un lugar cerrado, por cuanto las escucha directamente. No se trata de terceros que las hayan escuchado sino la polica es la que las est escuchando. Las llamadas de auxilio pueden provenir de cualquier persona, no siendo requisito de que sean hechas por la o las vctimas. El solo hecho de efectuar las llamadas de auxilio desde un recinto cerrado y ser escuchadas por la polica obliga a sta a intervenir.
u otros signos evidentes que indicaren que se est cometiendo violencia intrafamiliar.- Esta es una situacin de hecho que debe ser apreciada por la polica en cada caso particular. S, se requiere que tales signos conlleven necesariamente a la certeza que se esta cometiendo violencia y que sta es de carcter intrafamiliar. Obviamente, esta situacin se refiere a un recinto cerrado y es subsidiaria a la de peticin de auxilio. A falta de estos pedidos, las circunstancias externas deben permitir apreciar la realidad de lo que est sucediendo, por escucharse golpes, insultos, amenazas, llanto, gemidos, etc.
Ocurrida cualquiera de estas circunstancias, nacen para la polica las siguientes obligaciones:
1. debern entrar al lugar en que estn ocurriendo los hechos. Esta no es una facultad, es un imperativo. Esto implica que la polica debe entrar a como d lugar, echando
44 abajo la puerta si fuere necesario, sin necesidad de autorizacin judicial ni conocimiento del fiscal. Es una actuacin inmediata por cuanto se trata de proteger a quien est siendo vctima de violencia intrafamiliar.
2. practicar la detencin del agresor, si procediere. Esta es una situacin compleja, por cuanto, para efectuar la detencin, se requerir la concurrencia de alguna de las situaciones de flagrancia., dado que esta obligacin es condicional si procediere, lo que implica que deben darse las circunstancias propias de una detencin por flagrancia. Si se procediere a la detencin de alguna persona, deber actuarse en la forma que seala el inciso segundo de este artculo, que difiere de las otras normas propias de la detencin regida por el C.P.P.
3. incautar del lugar las armas u objetos que pudieren ser utilizados para agredir a la vctima. A diferencia de lo que dispone el artculo 83 del C.P.P., en este caso la ley permite la incautacin de todo aquello que pudiere servir para agredir a la vctima, materia que queda a completo criterio de la polica . Obviamente, hay especies que permiten ser usadas como armas, como ser un florero, un jarrn, un cuadro, un telfono, un sartn, una olla, un uslero, etc, lo que obliga a usar tino y criterio a este respecto.
Facultad para ingresar a recinto cerrado, mueble o inmueble.
Artculo 129 del C.P.P., inciso final: En los casos de que trata este artculo, la polica podr ingresar a un lugar cerrado, mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a quien debiere detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin.
Esta es una excepcin a la regla general de que no se puede ingresar a recinto cerrado sin la autorizacin de su encargado o sin autorizacin del juez de garanta. Los requisitos para que opere esta autorizacin legal son:
Tener pleno y cabal conocimiento de la existencia del hecho punible Tratarse de un delito flagrante, por lo cual deben haberse reunido todos los requisitos de la flagrancia. Saber que, a quien se persigue, tuvo una participacin punible. El hechor se encuentra huyendo y la polica est en su actual persecucin en cumplimiento del mandato legal de detener. No hay solucin de continuidad entre la comisin del delito, la constancia de la flagrancia y la persecucin policial.
Hay que tener cuidado con la existencia de los tres requisitos bsicos: la existencia de la flagrancia, la huida del delincuente y su actual persecucin. Son requisitos copulativos. Cumplindose estos requisitos, la polica puede entrar en recinto cerrado, mueble o inmueble, sin necesidad de autorizacin alguna. La autorizacin la da la propia ley.
45 El ingreso est permitido slo para la detencin del delincuente, por lo cual las nicas actuaciones policiales a realizar, dentro del inmueble, son las indispensables para ubicar y detener al delincuente, como ser registrar todos los posibles lugares donde ste pudo haberse escondido. No se puede hacer ningn otro registro y menos la incautacin de especies, salvo las que el delincuente lleve consigo.
Obviamente, deber dejarse constancia en el registro policial de toda la actuacin y, en especial, de los hechos que permitieron ingresar al inmueble.
Disposicin del detenido
Artculo 131, incisos segundo y tercero:
Cuando la detencin se practicare en virtud de los artculos 129 y 130, el agente policial que la hubiere realizado o el encargado del recinto de detencin debern informar de ella al ministerio pblico dentro de un plazo mximo de doce horas. El fiscal podr dejar sin efecto la detencin u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de veinticuatro horas, contado desde que la detencin se hubiere practicado. Si el fiscal nada manifestare, la polica deber presentar el detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado. Cuando el fiscal ordene poner al detenido a disposicin del juez, deber, en el mismo acto, dar conocimiento de esta situacin al abogado de confianza de aqul o a la Defensora Penal Pblica.
An cuando la norma no lo seala expresamente, antes de poner al detenido a disposicin del tribunal, la polica debe informar previamente al fiscal, dentro de las 12 horas de efectuada la detencin. El Fiscal tiene tres alternativas: puede disponer la libertad del detenido, orden que debe ser cumplida de inmediato, puede no decir nada, en cuyo caso la polica debe poner al detenido a disposicin del tribunal dentro de las veinticuatro horas de efectuada la detencin; o puede ordenar poner al detenido a disposicin del tribunal dentro del plazo antes indicado.
Otras detenciones por mandato legal
Artculo 129, inciso cuarto del artculo del C.P.P.: La polica deber, asimismo, detener al sentenciado a penas privativas de la libertad que hubiere quebrantado su condena, al que se fugare estando detenido, al que tuviere orden de detencin pendiente, a quien fuere sorprendido en violacin flagrante de las medidas cautelares personales que se le hubieren impuesto y al que violare la condicin del artculo 238, letra b), que le hubiese sido impuesta para la proteccin de otras personas.
Las medidas cautelares a que se refiere este artculo son:
Artculo 155 del C.P.P.
46 Para garantizar el xito de las diligencias de investigacin o la seguridad de la sociedad, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sentencia, despus de formalizada la investigacin el tribunal, a peticin del fiscal, del querellante o la vctima, podr imponer al imputado una o ms de las siguientes medidas: a) La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal; b) La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que informarn peridicamente al juez; c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l designare; d) La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal; e) La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos, o de visitar determinados lugares; f) La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afectare el derecho a defensa, y g) La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul. El tribunal podr imponer una o ms de estas medidas segn resultare adecuado al caso y ordenar las actuaciones y comunicaciones necesarias para garantizar su cumplimiento. La procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin de estas medidas cautelares se regirn por las disposiciones aplicables a la prisin preventiva, en cuanto no se opusieren a lo previsto en este Prrafo.
La condicin de la letra b) del artculo 238 es: Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas.
Este es un mandato legal y no una facultad. De producirse alguna de estas circunstancias y tener la polica conocimiento de su ocurrencia y de la identidad del hechor, se debe detener.
Detencin por cualquier persona.
Conforme lo establece el inciso primero del artculo 129 del C.P.P. cualquier persona puede detener a quien sorprenda en delito flagrante, quien debe entregar de inmediato al detenido a la polica, al ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima. Esto es sea el que fuere, lo que implica que no hay requisito o calidad personal alguna que se requiera para poder efectuar la detencin, siempre y cuando se trate de un delito flagrante.
Efectuada la detencin por cualquiera, nace para la polica la obligacin de recibirlo, llevarlo al cuartel policial, ingresarlo en los libros respectivos y dar cuenta al fiscal, dentro de las doce horas de efectuada la detencin. Este podr disponer la libertad del detenido, no decir nada u ordenar ponerlo a disposicin del juez. En los dos ltimos casos el detenido debe ser presentado al juez.
47 La polica, en este caso, no es la que detiene, es una receptora o depositaria del detenido, no le corresponde analizar ni pronunciarse sobre la legalidad o ilegalidad de la detencin, lo que le corresponder exclusivamente al juez de garanta. Tampoco es responsable de la detencin, la que recae en el cualquiera que la hizo.
Al recibir al detenido, de parte del cualquiera, deber cumplir con las normas propias de su Institucin en cuanto a constatar el estado en que recibe al detenido, dejar constancia de la persona que entreg al detenido, de las razones que sta adujo para efectuar la detencin, de las especies que se le hayan entregado, de los nombres de los testigos que le proporcione el aprehensor , la hora y lugar en que recibi al imputado y de cualquier otro antecedente til al establecimiento de los hechos.
Al ser ingresado a la unidad policial, se deber dar estricto cumplimiento a lo establecido en las letras a), b), c), e), f), g) y h) del artculo 94 del C.P.P., disposiciones ya tratadas al analizar los derechos del imputado privado de libertad., y a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 135 del mismo cdigo en cuanto obliga al encargado de la unidad policial a que fuere conducido el detenido a darle conocimiento de los derechos que le otorgan las letras a), b) y g) del artculo 93 y las letras f) y g) del artculo 94 del C.P.P.
Examen De Vestimentas , Equipaje o Vehculos del detenido
Artculo 89 del C-P-P- Se podr practicar el examen de las vestimentas que llevare el detenido, del equipaje que portare o del vehculo que condujere, cuando existieren indicios que permitieren estimar que oculta en ellos objetos importantes para la investigacin. Para practicar el examen de las vestimentas, se comisionar a personas del mismo sexo del imputado y se guardarn todas las consideraciones compatibles con la correcta ejecucin de la diligencia.
Es importante recalcar que esta autorizacin para examinar las vestimentas difiere absolutamente de igual facultad otorgada en el caso del control de identidad. En el caso de los detenidos, se requiere la existencia de dos o mas indicios hechos reales y probados que el detenido oculta en ellos objetos importantes para la investigacin De igual manera, el inciso segundo contempla requisitos en cuanto a la forma de proceder al registro que, en el caso del control de identidad, no contempla.
De todas formas, cabe reiterar que todas las acciones que afecten derechos constitucionalmente garantizados deben realizarse procurando causar el menor dao y molestia posible a los afectados.
LEVANTAMIENTO DE CADAVER EN CASO DE MUERTE EN LA VIA PUBLICA
Artculo 90 del C.P.P. En los casos de muerte en la va pblica, y sin perjuicio de las facultades que corresponden a los rganos encargados de la persecucin penal, la descripcin a que se refiere el artculo 181 y la orden de levantamiento del cadver podrn ser realizadas por el jefe de la unidad policial correspondiente, en forma personal o por medio de un funcionario de su dependencia, quien dejar registro de lo obrado, en conformidad a las normas generales de este cdigo
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Cabe destacar que el artculo 181 se refiere a las actividades de la investigacin y detalla la forma en que debe proceder la polica tanto en el sitio del suceso como durante la investigacin, materia que se analiza ms adelante.
CAPITULO IX
PROHIBICIN DE INFORMAR Y SECRETO DE LAS ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN
Prohibicin de informar a los medios de comunicacin social
El artculo 92 del C.P.P. establece: Los funcionarios policiales no podrn informar a los medios de comunicacin social acerca de la identidad de los detenidos, imputados, vctimas, testigos, ni de otras personas que se encontraren o pudieren resultar vinculadas a la investigacin de un hecho punible
Esta es una norma imperativa que no admite excepciones y que, sin embargo se cumple en muy contadas ocasiones. Se ha hecho normal que los funcionarios policiales entreguen a los medios de comunicacin social informaciones que son claramente violatorias de esta disposicin. Es ms, hay instrucciones superiores de mantener la mayor cordialidad con estos medios y de no enemistarse con ellos por razones obvias.
Lo que la polica debe tener presente es que el xito de la investigacin est muy por sobre las relaciones con los medios de comunicacin social. Estos tratan, por todas las formas, de cumplir con su finalidad de informar pero esta norma limita expresamente tal informacin en defensa del resultado de la investigacin, de la seguridad de la vctima y de los testigos, como tambin de la honra y del derecho del detenido a ser considerado inocente hasta que no haya sido condenado.
Qu pasa si el detenido resulta inocente y su nombre ha sido dado a la prensa como responsable, consecuencia lgica de la detencin o de la imputacin? Quin responde del dao moral causado y del dao a sus propias relaciones familiares, laborales y sociales? Hasta ahora no se ha perseguido la responsabilidad civil que emana de la infraccin a esta disposicin legal, pero puede serlo en el futuro.
Lo mismo puede ocurrir si la informacin permite conocer el nombre de las vctimas, de los testigos y de otras personas que estn o pueden estar vinculadas a la investigacin del delito, ello facilita su intimidacin y atenta a su seguridad personal.
En esta materia hay que recordar el refrn que dice Lo corts no quita lo valiente. El polica, con la mayor amabilidad, frente a las preguntas y al acoso de medios de comunicacin social, simplemente puede contestar con Sin comentarios y repetir la respuesta cuantas
49 veces sea necesario. Finalmente, cabe sealar que la norma se refiere a los funcionarios policiales y no al fiscal, por lo cual el polica puede pedir que la informacin sea solicitada al fiscal a cargo de la investigacin. Este sabr cmo proceder conforme a la norma que se seala a continuacin.
Secreto de las actuaciones de investigacin.
Artculo 182 del C.P.P., Incisos 1, 2, 3, 5 y final: Las actuaciones de investigacin realizadas por el ministerio pblico y por la polica sern secretas para los terceros ajenos al procedimiento. El imputado y los dems intervinientes en el procedimiento podrn examinar y obtener copias, a su cargo, de los registros y documentos de la investigacin fiscal y podrn examinar los de la investigacin policial. El fiscal podr disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidas en secreto, respecto del imputado o de los dems intervinientes, cuando lo considerare necesario para la eficacia de la investigacin. En tal caso deber identificar las piezas o actuaciones respectivas de modo que no se vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a cuarenta das para la mantencin del secreto. Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, no se podr decretar el secreto sobre la declaracin del imputado o cualquier otra actuacin en que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, las actuaciones en que participare el tribunal, ni los informes evacuados por peritos, respecto del propio imputado o de su defensor Los funcionarios que hubieren participado en la investigacin y las dems personas que, por cualquier motivo, tuvieren conocimiento de las actuaciones de la investigacin estarn obligados a guardar secreto respecto de ellas.
En resumen: Las actuaciones de investigacin realizadas por el ministerio pblico y la polica son secretas para los terceros no intervinientes en el procedimiento. Toda persona que, por cualquier motivo, tuviere conocimiento de las actuaciones de la investigacin est obligada a guardar secreto respecto de ellas, sea funcionario del ministerio pblico, polica o tercero ajeno a la investigacin. El imputado y dems intervinientes en el procedimiento podrn examinar los registros de la polica. El Fiscal puede disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidos en secreto, respecto del imputado o de los dems intervinientes. Esto es, puede ordenar el secreto respecto del imputado solamente o nicamente respecto de los dems intervinientes o respecto de todos. El fiscal debe precisarlo e identificar las piezas o actuaciones respectivas. El secreto no puede durar ms de cuarenta das. No hay secreto para el imputado y su defensor, pero s puede haberlo para los dems intervinientes, respecto de: a) La declaracin del imputado o de cualquier otra actuacin en que ste hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir; b) Las actuaciones en que participe el tribunal; y c) Los informes evacuados por peritos.
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CAPITULO X
MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES
Estas medidas son la citacin, la detencin, la prisin preventiva, las que seala el artculo 155 del C.P.P. y la letra b) del artculo 238, las cuales fueron transcritas anteriormente.
Art.122. Finalidad y alcance. Las medidas cautelares personales slo sern impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin. Estas medidas sern siempre decretadas por medio de resolucin judicial fundada.
Conforme a esta norma slo los tribunales de justicia pueden decretarlas. Aparte de stos, no hay autoridad alguna que pueda hacerlo, cualquiera sea su funcin o jerarqua, ni siquiera el Presidente de la Repblica. Cabe reiterar lo que establece el inciso 2 del artculo 7 de la Constitucin Poltica Ninguna Magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o la leyes
En ese captulo, slo analizaremos aquellas en que tiene intervencin directa la polica por ausencia de una orden judicial previa, dado que existe un mandato legal. Estas son la citacin y la detencin.
CITACION
Artculo 123 del C.P.P.: Oportunidad de la citacin judicial. Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal, ste dispondr su citacin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 33.
Artculo 33, inciso 1 del C.P.P.: Cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia
En ambos casos se requiere la orden judicial. Distinta es la situacin que contempla el Artculo 134 del C.P.P., inciso 1: Quien fuere sorprendido por la polica in fraganti cometiendo un hecho de los sealados en el artculo 124, ser citado a presencia del fiscal, previa comprobacin de su domicilio.
En consecuencia, la citacin slo la pueden decretar los Tribunales de Justicia y la polica nicamente puede hacerlo cuando se trate de faltas o delitos que no merecen pena privativa o restrictiva de la libertad. Ello no obstante, hay leyes especiales que permiten a Carabineros citar a presencia judicial, sin previa orden judicial, como lo son las faltas que son
51 de conocimiento de los Jueces de Polica Local y que se traducen en los partes por infracciones legales a la ley del trnsito o la ley de alcoholes, por ejemplo.
Artculo 124. Exclusin de otras medidas. Cuando la imputacin se refiere a faltas, o delitos que la ley no sancionare con penas privativas ni restrictivas de libertad, no se podrn ordenar medidas cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado, con excepcin de la citacin. Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar en los casos a que se refiere el inciso cuarto del artculo 134 o cuando procediere el arresto por falta de comparecencia, la detencin o la prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 33.
La norma del inciso segundo de este artculo es la aplicable a la polica slo en cuanto se refiere a la situacin que contempla el inciso cuarto del artculo 134 que establece: el imputado podr ser detenido si hubiere cometido alguna de las faltas contempladas en el Cdigo Penal, en los artculos 494, N 4 y 5, y 19, exceptuando en este ltimo caso los hechos descritos en los artculos 189 y 233; 494 bis, 495 N 21, y 496, N 5 y 26
Las medidas de arresto o detencin o prisin preventiva a que se refiere el artculo 33, deben ser decretadas por el juez.
Registro de vestimentas, el equipaje o el vehculo de la persona que ser citada.
El inciso 2 del artculo 134 del C.P.P. establece: La polica podr registrar las vestimentas, el equipaje o el vehculo de la persona que ser citada.
Al igual que en el caso del control de identidad, el registro procede por el solo hecho de efectuar la citacin, sin otro requisito. Obviamente, esta es una facultad que la polica debe ejercer con el debido tino y prudencia. El registro no es obligatorio, es facultativo.
La ley no ha contemplado la situacin que se produce si en el registro se comprueba la comisin de un delito flagrante, como ser: el porte de armas prohibidas, drogas, marihuana, objetos pirateados, etc. En mi opinin, debe procederse a la detencin por cuanto se trata de hechos distintos. Tratndose de la falta o delito que no permite la detencin sino la citacin, no cabe la detencin por este hecho pero si, con ocasin del registro que se hace con motivo de la citacin, se comprueba la flagrancia en la comisin de otro delito que s amerita la detencin, debe procederse a sta.
Esta es una situacin absolutamente similar a la que ocurre en el caso del control de identidad, cuando con motivo del registro se establece la flagrancia en la comisin de un delito que s merece la detencin. En ambos casos la Polica esta obligada a detenerlo e informar al Fiscal de ello en el plazo mximo de 12 horas, conforme lo dispone el inciso 2 del artculo 131 del C.P.P.
Cabe tener presente lo que anteriormente se expuso sobre el particular, al tratar de la detencin en el caso de control de identidad.
Lugar para practicar la citacin y comprobacin de domicilio
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El inciso 3 del artculo 134 del C.P.P. establece: Asimismo, (se refiere a la polica) podr conducir al imputado al recinto policial, para efectuar all la citacin. Esta norma hay que concordarla con la frase final del inciso 1 del artculo 134 del C.P.P.: ser citado a presencia del fiscal, previa comprobacin de su domicilio.
La comprobacin del domicilio es un requisito bsico para practicar la citacin y terminar esta actuacin. La pregunta es Dnde compruebo el domicilio? cmo lo compruebo? qu pasa si no puedo comprobar el domicilio? detengo o no?
Obviamente, si es posible comprobar el domicilio desde el lugar en que se est practicando la citacin, hecho esto, el citado debe ser dejado en libertad. Ahora, si ello no es posible de hacer en ese lugar, la ley faculta a la polica para conducir al imputado al recinto policial y all procurar comprobar el domicilio, para lo cual deber dar las respectivas facilidades a ste para ello.
Hay que recordar que no basta que el imputado seale un domicilio, sino que hay que comprobar que efectivamente el indicado sea su domicilio. La ley no ha sealado cmo se comprueba el domicilio y deja a la polica el cmo establecerlo. Naturalmente esta comprobacin podr hacerse por cualquier medio que satisfaga a la polica, documentos, testigos, visita ocular al lugar indicado por el imputado, etc. Nuevamente, entra el tino y el criterio segn sea la situacin que viva.
Si no se puede comprobar el domicilio no es posible completar la citacin y el imputado debera permanecer en el recinto policial hasta que este requisito se cumpla. Si trascurre un tiempo prudencial y ello no ocurre, mi consejo es que se informe al fiscal, por cuanto ste tiene la facultad de disponer su libertad.
DETENCION POR ORDEN JUDICIAL
La detencin es privar de libertad a una persona, esto es impedirle hacer uso de su derecho constitucional. En consecuencia, cada vez que se impide esta libertad se est cometiendo una detencin, a menos que la ley expresamente lo permita. La ley no contempla la retencin ni la invitacin a acompaar a la polica a un recinto policial; ambas situaciones, en el hecho, constituyen una detencin por cuanto la persona pierde su derecho a trasladarse libremente de un lugar a otro.
La libertad personal y la seguridad individual constituyen un derecho constitucionalmente garantizado en el N 7 del artculo 19 de la Constitucin, en cuyas letras a), b) y c) se establece: a) Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros; b) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyes; c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin
53 embargo, podr ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
Artculo 125 del C.P.P.: Procedencia de la detencin. Ninguna persona podr ser detenida sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus que dicha orden le fuere intimada en forma legal, a menos que fuere sorprendida en delito flagrante y, en este caso, para el nico objeto de ser conducida ante la autoridad que correspondiere.
En consecuencia, salvo el caso de la detencin por flagrancia, la polica en caso alguno puede proceder a detener a una persona sin previa orden judicial emanada de un tribunal de justicia con competencia para decretarla.
Tribunales que pueden decretar una detencin Artculo 128 del C.P.P. Detencin por cualquier tribunal. Todo tribunal, aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, podr dictar rdenes de detencin contra las personas que, dentro de la sala de su despacho, cometieren algn crimen o simple delito, conformndose a las disposiciones de este Ttulo. En el hecho, esta norma establece que slo los tribunales con competencia en lo criminal pueden dictar rdenes de detencin y que, slo por excepcin, lo pueden hacer los otros tribunales cuando el hecho punible se haya cometido dentro de la sala de despacho del juez, o sea, donde ste ejerce su funcin. Al respecto, cabe destacar que la autorizacin se otorga slo cuando el delito se ha cometido en la sala de despacho del juez. Si se ha cometido dentro del recinto del tribunal pero fuera de la sala de despacho del juez, ste no tiene competencia para dictarla.
Requisitos de la orden de detencin
Artculo 154 del C.P.P.: Orden Judicial. Toda orden de prisin preventiva o de detencin ser expedida por escrito por el tribunal y contendr: a) El nombre y apellidos de la persona que debiere ser detenida o aprehendida o, en su defecto, las circunstancias que la individualizaren o determinaren; b) El motivo de la prisin o detencin; y c) La indicacin de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al establecimiento penitenciario o lugar pblico de prisin o detencin que determinar, o de permanecer en su residencia, segn correspondiere. Lo dispuesto en este artculo se entender sin perjuicio de lo previsto en el artculo 9 para los casos urgentes
Esta norma es de carcter imperativo, por lo cual la orden de detencin, para ser operante, debe cumplir todos los requisitos indicados. Si no los cumpliere, debe ser representada al tribunal que la dict para que sea completada o adicionada en lo que correspondiere e informando de ello a su superior jerrquico. La polica no est obligada a cumplir una orden que carece de algunos de estos requisitos legales
54 Especial mencin hay que hacer a las ordenes de detencin genricas, esto es, aquellas que facultan a la polica para detener a quienes aparecieren como responsables del o de los delitos que se investigan. Esta orden es absolutamente ilegal e inconstitucional, por cuanto implica la delegacin de una facultad privativa del tribunal - dictar orden de detencin en contra de persona determinada - en otra autoridad, por lo tanto no debe cumplirse. Si la polica detiene en virtud de esta facultad delegada, estara incurriendo en una detencin ilegal.
Finalmente, la referencia al artculo 9 dice relacin con el requisito de exhibir a la polica la orden de detencin emanada por el tribunal, slo eximiendo al fiscal de su exhibicin en los casos urgentes en que el tribunal haya autorizado la detencin por telfono. Esto es, la autorizacin existe pero es verbal.
Al respecto, el mismo artculo 9, en su inciso final, establece: No obstante lo anterior, en caso de una detencin se deber entregar por el funcionario policial que la practique una constancia de aqulla, con indicacin del tribunal que la expidi, del delito que le sirve de fundamento y de la hora en que se emiti
Intimacin de la orden de detencin
Artculo 19, N 7 letra c) de la Constitucin Poltica:Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada en forma legal.
Artculo 94 del C.P.P. letra a), El Imputado privado de libertad tendr, adems, las siguientes garantas y derechos: a) A que se le exprese especfica y claramente el motivo de su privacin de libertad y, salvo el caso de delito flagrante, a que se le exhiba la orden que la dispusiere.
Conforme a estas normas el imputado debe ser intimado de la orden de detencin al momento de realizarla; esto es, informarle de la razn de su detencin y la exhibicin de dicha orden. Tanto es as que, en el caso de una detencin con orden verbal, la ley obliga al funcionario que la practique a entregar una constancia de aquella, con indicacin del tribunal que la expidi, del delito que le sirve de fundamento y de la hora en que se emiti (art.9 antes citado)
Ello no obstante, hay casos en que la intimacin no ser posible efectuarla hasta despus de practicada la detencin, como es el caso de la detencin de un delincuente peligroso. Primero se detiene, se le reduce y luego se le dan a conocer sus derechos y se le entrega copia de la orden.
Informacin al detenido
Art.135 del C.P.P. Informacin al detenido. El funcionario pblico a cargo del procedimiento de detencin deber informar al afectado acerca del motivo de la detencin, al momento de practicarla.
55 Asimismo, le informar acerca de los derechos establecidos en los artculos 93, letras a), b) y g), y 94, letras f) y g), de este Cdigo. Con todo, si por las circunstancias que rodearen la detencin, no fuere posible proporcionar inmediatamente al detenido la informacin prevista en este inciso, ella le ser entregada por el encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido. Se dejar constancia en el libro de guardia del recinto policial del hecho de haberse proporcionado la informacin, de la forma en que ello se hubiere realizado, del funcionario que la hubiere entregado y de las personas que lo hubieren presenciado. La informacin de derechos prevista en el inciso anterior podr efectuarse verbalmente, o bien por escrito, si el detenido manifestare saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo. En este ltimo caso, se le entregar al detenido un documento que contenga una descripcin clara de esos derechos, cuyo texto y formato determinar el ministerio pblico. En los casos comprendidos en el artculo 138 (detencin en la residencia del imputado), la informacin prevista en los incisos precedentes ser entregada al afectado en el lugar en que la detencin se hiciere efectiva, sin perjuicio de la constancia respectiva en el libro de guardia.
Art.136. Fiscalizacin del cumplimiento del deber de informacin. El fiscal y, en su caso, el juez, debern cerciorarse del cumplimiento de lo previsto en el artculo precedente. Si comprobaren que ello no hubiere ocurrido, informarn de sus derechos al detenido y remitirn oficio, con los antecedentes respectivos, a la autoridad competente, con el objeto de que aplique las sanciones disciplinarias correspondientes o inicie las investigaciones penales que procedieren.
Hay que destacar que la informacin debe serle entregada al detenido al momento de su detencin y que slo si no fuere posible proporcionar inmediatamente al detenido la informacin prevista en este inciso, ella le ser entregada por el encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido
La imposibilidad se refiere a la situacin que exista en el lugar y al momento de la detencin, como ser en el caso de una orden que se cumple en una poblacin con la oposicin violenta de los pobladores. En estos casos, la obligacin de informar recae no en los policas que efectuaron la detencin sino en el encargado de la unidad policial a la cual se entrega el detenido. Es ste el que debe dejar las constancias a que se refiere el inciso 2 del artculo 135.
Plazos de la detencin por orden judicial.
Art.131. Plazos de la detencin. Cuando la detencin se practicare en cumplimiento de una orden judicial, los agentes policiales que la hubieren realizado o el encargado del recinto de detencin conducirn inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido la orden. Si ello no fuere posible por no ser hora de despacho, el detenido podr
56 permanecer en el recinto policial o de detencin hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno exceder las veinticuatro horas. Para los efectos de poner a disposicin del juez al detenido, las policas cumplirn con su obligacin legal dejndolo bajo la custodia de Gendarmera del respectivo tribunal.
La regla general es que el detenido en virtud de una orden de detencin, sea puesto de inmediato a disposicin del tribunal que expidi la orden, lo que se cumple entregndolo a la custodia del personal de Gendarmera del respectivo tribunal. Si ello no fuere posible por cuanto no est funcionando el tribunal, la detencin en el recinto policial durar hasta el momento de la primera audiencia judicial, plazo que no puede exceder de 24 horas.
Cumplimiento de la entrega del detenido al tribunal
Esta se cumple entregando al detenido al personal de Gendarmera del respectivo tribunal.
Es muy importante resaltar que el detenido slo puede ser puesto a disposicin del tribunal, y por ningn motivo a disposicin del fiscal o de otro servicio policial. El Fiscal carece de autoridad para disponer del detenido, salvo para dejarlo en libertad o para ordenar su entrega al tribunal correspondiente. Cualquier otra orden es ilegal y la polica no puede cumplirla.
La ley 20.253 sustituy el inciso segundo del artculo 193, por el siguiente: Mientras el imputado se encuentre detenido o en prisin preventiva, el fiscal estar facultado para hacerlo traer a su presencia cuantas veces fuere necesario para los fines de la investigacin, sin ms trmite que dar aviso al juez y al defensor.
Esta norma no distingue si el imputado detenido ya ha sido presentado al Juez o no, por lo cual el fiscal podra solicitar que se lleve al imputado a su presencia an antes de ser puesto a disposicin del tribunal. No obstante, esta norma no altera en modo alguno la obligacin de poner al detenido a disposicin del tribunal dentro de las 24 horas de su detencin, como tampoco faculta al fiscal para disponer su entrega a otra unidad o reparticin policial, o para extender el plazo de la detencin.
Dado que la ley exige que se avise al juez y al abogado defensor de la adopcin de esta medida, resulta claro que ello es imposible de cumplir antes de que el detenido sea puesto a disposicin del juez de garanta por cuanto, con anterioridad a ese hecho, se ignora cual es el juez que conocer de la detencin y tampoco se conocer el nombre del abogado defensor.
Detencin en la residencia del imputado . Art.138 del C.P.P.:. Detencin en la residencia del imputado. La detencin del que se encontrare en los casos previstos en el prrafo segundo del nmero 6 del artculo 10 del Cdigo Penal se har efectiva en su residencia. Si el detenido tuviere su residencia fuera de la ciudad donde funcionare el tribunal competente, la detencin se har efectiva en la residencia que aqul sealare dentro de la ciudad en que se encontrare el tribunal.
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CAPITULO XI
ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN
Actividades de la Investigacin.
Artculo 180 DEL C.P.P.:
I nvestigacin de los fiscales. Los fiscales dirigirn la investigacin y podrn realizar por s mismos o encomendar a la polica todas las diligencias de investigacin que consideraren conducentes al esclarecimiento de los hechos. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Prrafo 1 de este Ttulo, dentro de las veinticuatro horas siguientes a que tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de accin penal pblica por alguno de los medios previstos en la ley, el fiscal deber proceder a la prctica de todas aquellas diligencias pertinentes y tiles al esclarecimiento y averiguacin del mismo, de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley penal, de los partcipes del hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad. Asimismo, deber impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores. Los fiscales podrn exigir informacin de toda persona o funcionario pblico, los que no podrn excusarse de proporcionarla, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley. Los notarios, archiveros y conservadores de bienes races, y dems organismos, autoridades y funcionarios pblicos, debern realizar las actuaciones y diligencias y otorgar los informes, antecedentes y copias de instrumentos que los fiscales les solicitaren, en forma gratuita y exentos de toda clase de derechos e impuestos.
Este artculo deja claro que los fiscales pueden realizar directa y personalmente las actividades de la investigacin o la pueden delegar, en todo o parte, en la polica. Ello no obstante, el responsable del resultado de la investigacin es el Fiscal, por cuanto l dirige la investigacin.
Esta norma establece ntidamente el objeto de las actividades de investigacin, ya sealado en el captulo quinto al tratar de las funciones post delito de la polica, cual es: a) establecer los hechos que configuran el delito; b) establecer los hechos que configuran la participacin punible, c) establecer los hechos que configuran las circunstancias eximentes, agravantes y atenuantes de la responsabilidad penal, y d) establecer los hechos que acrediten la inocencia del imputado.
Esta disposicin agrega una nueva obligacin para el fiscal, cual es adoptar las medidas necesarias para impedir las consecuencias ulteriores del hecho que se investiga.
Artculo 181 del C.P.P. inciso primero:
Para los fines previstos en el artculo anterior, la investigacin se llevar a cabo de modo de consignar y asegurar todo cuanto condujere a la comprobacin del hecho y a la
58 identificacin de los partcipes en el mismo. As, se har constar el estado de las personas, cosas o lugares, se identificar a los testigos del hecho investigado y se consignarn sus declaraciones. Del mismo modo, si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o seales, se tomar nota de ellos y se los especificar detalladamente, se dejar constancia de la descripcin del lugar en que aqul se hubiere cometido, del estado de los objetos que en l se encontraren y de todo otro dato pertinente.
Esta norma impone la obligacin de consignar (dejar constancia) y asegurar (prevenir la alteracin, extravo o desaparicin de los elementos de prueba) todo aquello que permita acreditar los hechos que configuran el delito y de aquellos que configuran la participacin punible. Dentro de estos ltimos, por expreso mandato constitucional, deben incluirse aquellos que demuestran la inocencia del imputado
Es importante destacar el adjetivo todo que utiliza la ley, lo que implica que no se puede excluir nada que sirva, directa o indirectamente, para acreditar los hechos antes indicados. Cabe recordar que acreditar el delito o la participacin punible o la inocencia no depende de un solo hecho, sino que son mltiples los hechos que puedan determinar su ocurrencia. Adems, el C.P.P. estableci expresamente la libertad de la prueba, por lo cual, a diferencia del pasado, no hay medios probatorios limitados o preestablecidos.
Lo anterior determina la amplitud de la constancia que se debe dejar respecto de todos los hechos y el imperativo de resguardar toda la evidencia que permita su establecimiento. De aqu que las frases se har constar el estado de las personas, cosas o lugares, se identificar a los testigos del hecho investigado y se consignarn sus declaraciones. si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o seales, se tomar nota de ellos y se los especificar detalladamente, se dejar constancia de la descripcin del lugar en que aqul se hubiere cometido, del estado de los objetos que en l se encontraren y de todo otro dato pertinente, son meramente ilustrativas y no limitativas o restrictivas.
Medios Tcnicos a usar en la investigacin.
Artculo 181 del C.P.P. inciso segundo:
Para el cumplimiento de los fines de la investigacin se podr disponer la prctica de operaciones cientficas, la toma de fotografas, filmacin o grabacin y, en general, la reproduccin de imgenes, voces o sonidos por los medios tcnicos que resultaren ms adecuados, requiriendo la intervencin de los organismo especializados. En estos casos, una vez verificada la operacin se certificar el da, hora y lugar en que ella se hubiere realizado, el nombre, la direccin y la profesin u oficio de quienes hubieren intervenido en ella, as como la individualizacin de la persona sometida a examen y la descripcin de la cosa, suceso o fenmeno que se reprodujere o explicare. En todo caso se adoptarn las medidas necesarias para evitar la alteracin de los originales objeto de la operacin
La norma, en su primera frase, autoriza expresamente el uso de operaciones cientficas y medios tcnicos de reproduccin oral y auditiva para los fines del buen xito de la investigacin.
59 La segunda frase es un verdadero manual de procedimiento para asegurar la fidelidad de los resultados de los medios empleados y la forma de acreditar su autenticidad, que la polica debe respetar y cumplir ntegra y rigurosamente. De no hacerlo, puede invalidar la prueba.
Lo anterior va unido, directa e inmediatamente, al cuidado que la polica debe tener al momento de recoger la evidencia, ya sea en el sitio del suceso o en cualquier otro lugar, por cuanto si la evidencia recogida ha sido daada al momento de recogerla, los resultados cientficos pueden ser intiles u objetados. Por ejemplo, se recoge un cuchillo o un arma a mano limpia, sin usar guantes de goma, lo que lleva a que se mezclan huellas digitales o se inutilicen por superposicin; o bien, se permite que se acceda al sitio del suceso sin resguardar previamente las huellas de pisadas u otras, mezclndose con las de los que acceden al sitio despus de cometido el delito.
Otros medios tcnicos de investigacin
Artculo 226 del C.P.P: Cuando el procedimiento tuviere por objeto la investigacin de un hecho punible que mereciere pena de crimen, el juez de garanta podr ordenar, a peticin del ministerio pblico, la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos. Asimismo, podr disponer la grabacin de comunicaciones entre personas presentes. Regirn correspondientemente las normas contenidas en los artculos 222 al 225.
Esta norma slo es aplicable en caso que el hecho delictual merezca pena de crimen que contempla el artculo 21 del Cdigo Penal. Es una facultad que se entrega al juez de garanta, de la cual ste puede hacer uso a peticin expresa del fiscal. Los artculos 222 a 225 del C.P.P. se refieren a la intercepcin de comunicaciones telefnicas, al registro de la intercepcin telefnica, la notificacin posterior al afectado y la prohibicin de su utilizacin de no cumplirse con los requisitos legales.
La diferencia con el uso de los medios de que trata el inciso segundo del artculo 181, es que stos los puede usar el fiscal y la polica libremente, sin necesidad de autorizacin alguna de parte del juez de garanta. En cambio, la intercepcin telefnica requiere el cumplimiento de dos requisitos: a) que el delito merezca pena de crimen; y b) que sea autorizada expresamente por el juez de garanta a peticin del fiscal.
Lo anterior demuestra que esta norma se est refiriendo a la investigacin de los participantes en un delito que merezca pena de crimen, cuya participacin no est an acreditada. Se est investigando un hecho que presenta caracteres de delito pero, para establecer la participacin delictual, se requieren medidas que, en s, son violatorias de los derechos constitucionalmente garantizados. Por ejemplo, se trata de la intercepcin de llamadas telefnicas, seguimientos, fotografa o grabacin de reuniones o encuentros. Es por ello que se requiere que el delito sea grave y previa autorizacin judicial.
Medios de prueba no regulados expresamente.
60 Artculo 323 del C.P.P.: Podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe.
CAPITULO XII
FORMAS DE INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO.
Artculo 172 del C.P.P.: La investigacin de un hecho que revistiere caracteres de delito podr iniciarse de oficio por el ministerio pblico, por denuncia o por querella.
PERSECUSION PENAL PBLICA
Artculo 166 del C.P.P. incisos segundo y tercero:
Cuando el ministerio pblico tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxilio de la polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos en la ley. Tratndose de delitos de accin pblica previa instancia particular, no podr procederse sin que, a lo menos, se hubiere denunciado el hecho con arreglo al artculo 54, salvo para realizar los actos urgentes de investigacin o los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito.
Artculo 168.-
Facultad para no iniciar investigacin. En tanto no se hubiere producido la intervencin del juez de garanta en el procedimiento, el fiscal podr abstenerse de toda investigacin, cuando los hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivos de delito o cuando los antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado. Esta decisin ser siempre fundada y se someter a la aprobacin del juez de garanta.
Artculo 169.-
Control J udicial. En los casos contemplados en los dos artculos anteriores, la vctima podr provocar la intervencin del juez de garanta deduciendo la querella respectiva. Si el juez admitiere a tramitacin la querella, el fiscal deber seguir adelante la investigacin conforme a las reglas generales.
Artculo 170. Inciso 1.-
Principio de oportunidad. Los fiscales del ministerio pblico podrn no iniciar la persecucin penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico, a menos que la pena mnima asignada al delito
61 excediere la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo o que se tratare de un delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones. Inciso 2.- Para estos efectos, el fiscal deber emitir una decisin motivada, la que comunicar al juez de garanta. Este, a su vez, la notificar a los intervinientes, si los hubiere. Inciso 5.- La decisin que el juez emitiere en conformidad al inciso anterior obligar al fiscal a continuar con la persecucin penal.
DENUNCIA
Concepto: noticia que, de palabra o por escrito, se da a la autoridad competente de haberse cometido algn delito o falta (Diccionario de la R.A. Espaola de la Lengua.)
Artculo 173 del C.P.P. Denuncia. Cualquier persona podr comunicar directamente al ministerio pblico el conocimiento que tuviere de la comisin de un hecho que revistiere caracteres de delito. Tambin se podr formular la denuncia ante los funcionarios de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones, de Gendarmera de Chile en los casos de los delitos cometidos dentro de los recintos penitenciarios, o ante cualquier tribunal con competencia criminal, todos los cuales debern hacerla llegar de inmediato al ministerio pblico.
Esta es una facultad que la ley otorga a toda persona residente en el territorio nacional, sin restriccin alguna y que la pueda ejercer directamente ante el fiscal, algn funcionario de la polica y de gendarmera en el caso de delitos cometidos dentro de un recinto penitenciario.
La ley no seala que la denuncia se deba hacer en un local o recinto, sino que a cualquier funcionario que detente alguna de las calidades que la ley seala. As, si la denuncia que se le formula a un fiscal o a un polica es en la va pblica, ste tiene la obligacin de recibirla y no debe enviarlo a un determinado local de la fiscala o de la polica para que se la reciban. Adems, debe informar de ella, en forma inmediata, al Ministerio Pblico.
El problema que se puede presentar dice relacin con la exigencia de que se levante un registro de la denuncia verbal y, es posible, que el polica en la va pblica no tenga medios para hacerlo. En ese caso, puede explicarle la situacin al denunciante e invitarlo a que concurra a la unidad policial ms cercana para cumplir con esta formalidad. Sin embargo, si se trata de una situacin que requiere de una pronta accin, lo que corresponde es dar cuenta inmediata de ella al fiscal.
Forma y contenido de la denuncia
Artculo 174 del C.P.P.: La denuncia podr formularse por cualquier medio y deber contener la identificacin del denunciante, el sealamiento de su domicilio, la narracin circunstanciada del hecho, la designacin de quienes lo hubieren cometido y de las personas que lo hubieren presenciado o que tuvieren noticia de l, todo en cuanto le constare al denunciante. En el caso de la denuncia verbal se levantar un registro en presencia del denunciante, quien lo firmar junto con el funcionario que la recibiere. La denuncia escrita ser firmada
62 por el denunciante. En ambos casos, si el denunciante no pudiere firmar, lo har un tercero a su ruego.
En relacin con estos requisitos, hay que tener presente la forma en que se los requiere al denunciante, de manera que sea algo comprensivo y afable y no se trasforme en un amedrentamiento. Es distinto preguntar qu testigos hay de este hecho? a preguntar sabe de alguien que haya visto u odo lo que Ud. me esta informando? En la primera pregunta es posible que el denunciante no tenga cabal conocimiento de qu es un testigo, pero la segunda es fcilmente entendible. Lo mismo ocurre con la forma y el tono. Es importante que el denunciante no sienta que lo estn interrogando como si fuera un imputado. Al contrario, debe sentir el apoyo del funcionario.
Igualmente importante es tener presente que el denunciante, en la inmensa mayora de los casos, no tiene conocimiento alguno de la tipificacin de los delitos, por lo cual la polica debe ignorar la calificacin y dejar constancia de los hechos que se denuncian, como lo seala expresamente la norma trascrita. As, por ejemplo, el hurto, el robo y la estafa no los diferencian, simplemente usan la palabra robo.
Denuncia obligatoria.
Artculo 175 del C.P.P.:
Estarn obligados a denunciar: a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones de Chile y de Gendarmera, todos los delitos que presenciaren o llegaren a su noticia. Los miembros de la Fuerzas Armadas estarn tambin obligados a denunciar todos los delitos de que tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones; b) Los fiscales y los dems empleados pblicos, los delitos de que tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones y, especialmente, en su caso, los que notaren en la conducta ministerial de sus subalternos; c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros medios de locomocin o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves comerciales que naveguen en el mar territorial o en el espacio territorial, respectivamente, y los conductores de los trenes, buses u otros medios de transporte o carga, los delitos que se cometieren durante el viaje, en el recinto de una estacin, puerto o aeropuerto o a bordo del buque o aeronave; d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clnicas particulares y, en general, los profesionales en medicina, odontologa, qumica, farmacia y de otras ramas relacionadas con la conservacin o el restablecimiento de la salud, y los que ejercieren prestaciones auxiliares de ellas, que notaren en una persona o en un cadver seales de envenenamiento o de otro delito, y e) Los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de todo nivel, los delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el establecimiento. La denuncia realizada por alguno de los obligados en este artculo eximir el resto.
63
Plazo para que las personas obligadas a denunciar efecten la denuncia
Artculo 176 del C.P.P.:
Las personas indicadas en el artculo anterior debern hacer la denuncia dentro de las veinticuatro horas siguientes al momento en que tomaren conocimiento del hecho criminal. Respecto de los capitanes de naves o de aeronaves, este plazo se contar desde que arribaren a cualquier puerto o aeropuerto de la Repblica.
Este requisito obliga a ser especialmente cuidadoso al sealar cmo obtuvo la informacin, por cuanto el plazo corre desde el momento mismo en que el obligado a denunciar tom conocimiento de la ocurrencia del hecho delictual.
Incumplimiento de la obligacin de denunciar
Artculo 177 del C.P.P.:
Las personas indicadas en el artculo 175 que omitieren hacer la denuncia que en l se prescribe incurrirn en la pena prevista en el artculo 494 del Cdigo Penal, o en la sealada en disposiciones especiales, en lo que correspondiere. La pena por el delito en cuestin no ser aplicable cuando apareciere que quien hubiere omitido formular la denuncia arriesgaba la persecucin penal propia, del cnyuge, de su conviviente o de ascendientes, descendientes o hermanos.
La pena prevista en el artculo 494 del Cdigo Penal es multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales.
Responsabilidad y derechos del denunciante.
Artculo 178 del C.P.P.:
El denunciante no contraer otra responsabilidad que la correspondiente a los delitos que hubiere cometido por medio de la denuncia o con ocasin de ella. Tampoco adquirir el derecho a intervenir posteriormente en el procedimiento, sin perjuicio de las facultades que pudieren corresponderle en el caso de ser vctima de delito.
Los delitos que se pueden cometer a travs de una denuncia son los de injuria y calumnia. Constituye calumnia la imputacin de un delito determinado.
QUERELLA.-
Artculo 111 del C.P.P.:
64 Querellante. La querella podr ser interpuesta por la vctima, su representante legal o su heredero testamentario. Tambin se podr querellar cualquier persona capaz de parecer en juicio domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la misma que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un funcionario pblico que afectaren derechos de las personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad pblica. Los rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella cuando sus respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes.
Es necesario tener presente que esta norma permite que cualquiera persona capaz de comparecer en juicio, o sea, libre administradora de sus bienes, pueda querellarse en contra de todo funcionario pblico por actos que hayan afectado derechos de las personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad pblica
Los policas son funcionarios pblicos y, por la misma funcin que cumplen, estn mayormente expuestos a que alguien les impute ese tipo de actos. Ello obliga a la polica a actuar estrictamente dentro de las normas legales y recordar siempre que, ni an so pretexto de circunstancias extraordinarias, puede abrogarse ms facultades que aquellas que la ley expresamente le otorga.
Lo mismo hay que advertir respecto de la probidad, ya tratada en el captulo correspondiente.
Artculo 112 del C.P.P.:
Oportunidad para presentar la querella. La querella podr presentarse en cualquier momento, mientras el fiscal no declarare cerrada la investigacin. Admitida a tramitacin, el juez la remitir al ministerio pblico y el querellante podr hacer uso de los derechos que le confiere el artculo 261.
Artculo 116 del C.P.P.:
Prohibicin de querella. No podrn querellarse entre s, sea por delitos de accin pblica o privada: a) Los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere cometido contra el otro o contra sus hijos, o por el delito de bigamia, y b) Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el segundo grado, a no ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su cnyuge o hijos.
CAPITULO XIII
LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO PENAL
Medio de prueba: es todo aquello que permita acreditar la existencia de un hecho o su ocurrencia. Al respecto, hay que tener presente que el hecho delictual y la participacin
65 punible son hechos complejos, esto es son una multiplicidad de hechos los que determinan su existencia y es necesario probar cada uno de ellos.
En el homicidio, por ejemplo, hay que probar la muerte, un hecho; la causa de la muerte, otro hecho; elemento que se utiliz para causar el resultado, otro hecho. Lo mismo ocurre con la participacin punible. La no comprobacin de cualquier hecho tipificador del delito o de la participacin determina la inexistencia de ste o la absolucin del acusado.
Esta comprobacin debe hacerse necesariamente en el proceso penal. La prueba obtenida durante la investigacin, si no se reproduce durante el proceso, es una prueba jurdicamente inexistente.
Libertad de Medios de Prueba
Artculo 295 del C.P.P.: Todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley.
A diferencia de sistema antiguo del Cdigo de Procedimiento Penal, que reglaba los medios de prueba y su valor probatorio, el C.P.P. da una ilimitada libertad para acreditar los hechos por cualquier medio, sin necesidad de clasificarlos o regularlos. Lo que se requiere es que el medio, cientfica, lgica y racionalmente, permita comprobar el hecho que se trata de acreditar. Ser el rgano jurisdiccional el que determinar su procedencia y efectividad.
Esta libertad esta materializada en las normas de los artculo 181 y 323 del C.P.P, ya analizados en el Captulo XI Actuaciones de la Investigacin.
La polica puede y debe crear medios de prueba y, en el hecho, as lo hace, como ser el levantamiento de huellas, pelculas, filmaciones del sitio del suceso, etc. siempre que se cumpla cabalmente con lo que exige el citado artculo 181. Ratifica lo anterior, lo ya establecido en el, antes citado, artculo 323 del C.P.P., Podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe.
Oportunidad para la recepcin de la prueba.
Artculo 296 del C.P.P.:
La prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones expresamente previstas en la ley. En estos ltimos casos, la prueba deber ser incorporada en la forma establecida en el Prrafo 9 de este Ttulo.
Una de las excepciones, aplicable a la polica, la contempla el inciso segundo del artculo 191 que establece:
66 Anticipacin de prueba: Al concluir la declaracin del testigo (se refiere a la declaracin prestada ante el fiscal), el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad. Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su declaracin anticipadamente.
En el caso de la polica, esta situacin es posible de presentarse por el cambio de destinacin -.traslado de Santiago a Punta Arenas, por ejemplo - o misiones al extranjero. De darse esta situacin, ello debe darse a conocer de inmediato al fiscal para que adopte las providencias del caso y obtenga que la declaracin se reciba anticipadamente.
DECLARACIN TESTIMONIAL.
Testigo: Persona que da testimonio de una cosa, o lo atestigua. Persona que presencia o adquiere directo y verdadero conocimiento de una cosa. (Diccionario de la Lengua Espaola)
Testigo presencial: es aquel que capta el hecho sobre que declara por cualquiera de sus sentidos. No se requiere que lo vea sino que tal hecho lo haya captado por medio de uno de los sentidos. Slo es testigo presencial de lo que capt a travs de uno de stos. Las deducciones o presunciones que se deriven de tal hecho no constituyen testimonio, sino que son conclusiones propias del tribunal.
As, por ejemplo, si se oye un chirrido propio de una frenada violenta y luego un estruendo, no se es testigo presencial del choque, slo de lo que se escuch, de la hora en que lo escuch y del lugar desde donde lo percibi. El resto es deduccin y, por ende, no constituye testimonio. Lo mismo ocurre con el tacto, el olfato, la vista y el gusto.
Testigo de odas: es el que narra acerca de un hecho que conoci por boca de un tercero, por eso se llama de odas. El hecho no fue captado por ninguno de los sentidos, se tom conocimiento de su ocurrencia por haberlo odo de un tercero.
Es posible ser testigo presencial y simultneamente de odas, como ocurre en el caso de una denuncia. Se es testigo presencial del acto de la denuncia pero slo se es testigo de odas de los hechos que configuran la denuncia y que le narra el denunciante.
Obligacin de comparecer y declarar.
Artculo 298 del C.P.P .
Toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado con el fin de prestar declaracin testimonial; de declarar la verdad sobre lo que se le preguntare y de no ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del contenido de su declaracin.
67 Para la citacin de los testigos regirn las normas previstas en el Prrafo 4 del Ttulo II del Libro Primero. En casos urgentes, los testigos podrn ser citados por cualquier medio, hacindose constar el motivo de la urgencia. Con todo, en estos casos no proceder la aplicacin de los apercibimientos previstos en el artculo 33 sino una vez practicada la citacin con las formalidades legales.
Es importante tener presente que la ley obliga a declarar la verdad y a no ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del contenido de su declaracin. Al respecto el Inciso primero del artculo 306 del C.P.P. establece: Todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos.
En este sentido es preciso dejar muy en claro que el fiscal a cargo del caso no tiene facultad legal alguna para sealar al polica testigo qu debe declarar y qu no debe declarar. El polica tiene la obligacin de decir la verdad, beneficie a quien beneficie o perjudique a quien perjudique. La verdad no tiene intermedios. Se debe declarar todo lo que se sabe sin omitir, alterar o calificar los hechos como tampoco adicionar circunstancias de las que no se fue testigo. Slo se declara sobre los hechos que le constan como testigo presencial o como testigo de odas. Luego, las deducciones, razonamientos o conclusiones acerca de los hechos, el cre que, estimo que, deduzco que, supongo que, estoy convencido que, no son ni deben ser parte de una declaracin testimonial; ello es propio del rgano jurisdiccional.
Cabe destacar que el Cdigo Penal en sus artculos 206 a 212 trata del falso testimonio y del perjurio, por lo cual el testigo que falta a la verdad, sea a favor o en contra del imputado, comete delito y arriesga penas de presidio. El artculo 206 establece:
El testigo, perito o intrprete que ante un tribunal faltare a la verdad en su declaracin, informe o traduccin, ser castigado con la pena de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales, si se tratare de proceso civil o por falta, y con presidio menor en su grado medio a mximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales, si se tratare de proceso penal por crimen o simple delito. Tratndose de peritos e intrpretes, sufrirn adems la pena de suspensin de profesin titular durante el tiempo de la condena. Si la conducta se realizare contra el imputado o acusado en proceso por crimen o simple delito, la pena se impondr en el grado mximo. Estn exentos de responsabilidad penal por las conductas sancionadas en este artculo quienes se encuentren amparados por cualquiera de los supuestos a que se refiere el artculo 305 del Cdigo Procesal Penal.
Renuencia a comparecer
Conforme al inciso primero del artculo 299 del C.P.P.,el testigo que no compareciere sin justa causa podr ser arrestado hasta la realizacin de la actuacin, por un mximo de 24 horas y, adems, e imponrsele una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales.
68 Renuencia a declarar.
El testigo que comparece y se niega a declarar, sin justa causa, segn lo establece el inciso segundo del artculo 299, ser sancionado con las penas que establece el inciso segundo del artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es con reclusin menor en su grado medio a mximo. | Excepciones a la obligacin de comparecer
Estn contempladas en el artculo 300 del C.P.P. y dicen relacin con la investidura de determinadas personas, como ser el Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, Senadores, Diputados, etc.; entre las cuales se encuentran el General Director de Carabineros y el Director General de la Polica de Investigaciones; quienes gozan de inmunidad diplomtica en el pas y los que adolecen de enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal. Todos ellas deben declarar, pero en la forma que establece el artculo 301 del C.P.P.
Excepciones a la obligacin de declarar
a) Por motivos personales
Artculo 302 del C.P.P.
No estarn obligados a declarar el cnyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado. Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuficiencia o alteracin de sus facultades mentales, no comprendieren el significado de la facultad de abstenerse, se requerir la decisin del representante legal o, en su caso, de un curador designado al efecto. Si el representante interviniere en el procedimiento, se designar un curador, quien deber resguardar los intereses del testigo. La sola circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no configurar necesariamente alguna de las situaciones previstas en la primera parte de este inciso. Las personas comprendidas en este artculo debern ser informadas acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada declaracin. El testigo podr retractar en cualquier momento el consentimiento que hubiere dado para prestar su declaracin. Tratndose de las personas mencionadas en el inciso segundo de este artculo, la declaracin se llevar siempre a cabo en presencia del representante legal o curador.
b) Por razones de secreto profesional
Artculo 303 del C.P.P.-
Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto.
69 Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado.
Esta extensin no alcanza, en modo alguno, a las actuaciones personales del beneficiado. Se extiende solamente a aquellos hechos de que tom conocimiento en razn de su profesin, oficio o actividad y que dicen relacin directa con quien es su cliente, paciente o penitente.
c) Por auto incriminacin.
Artculo 305 del C.P.P.
Todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin penal por un delito. El testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el artculo 302, inciso primero.
Toda persona es hbil para declarar
Artculo 309 del C.P.P.
En el procedimiento penal no existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad. Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
Son testigos hbiles los menores de edad, los sordos y los mudos y a ellos se refieren expresamente los artculos 310 y 311 del C.P.P.
PERITOS | Concepto.
Sabio, experimentado, hbil, prctico en una ciencia o arte. Persona que poseyendo especiales conocimientos, tericos o prcticos, informa, bajo juramento, al juzgador sobre puntos litigiosos en cuanto se relacionan con su especial saber o experiencia. ( Diccionario de la Lengua Espaola)
Es til tener presente que los peritos informan sobre las mximas de experiencia y conocimientos existentes al momento de hacer el peritaje y que ellos poseen. El informe pericial no es una verdad de fe, es una conclusin que se obtiene de la teora o de la experiencia en cuanto a la ocurrencia de un hecho o su forma de ocurrencia. Es por ello que pueden existir y, de hecho, existen peritajes contradictorios, por cuanto la conclusin vara
70 segn sean los conocimientos y la experiencia del perito informante. Ms an, no es infrecuente que una mxima de experiencia considerada como inamovible, los nuevos avances cientficos o tcnicos demuestren que no es as.
Procedencia:
Inciso. 2 artculo 314 del C.P.P.:
Proceder el informe de peritos en los casos determinados por la ley y siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio. Los informes debern emitirse con imparcialidad, atenindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profesare el perito.
Obligaciones del Perito:
1.- Prestar declaracin en el juicio penal oral
Articulo 315 del C.P.P.
Sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe..
Articulo 319 del C.P.P.:
La declaracin de los peritos en la audiencia del juicio oral se regir por las normas previstas en el artculo 329 y, supletoriamente, por las establecidas para los testigos Si el perito se negare a prestar declaracin, se le aplicar lo dispuesto para los testigos en el artculo 299, inciso segundo.
2.- Entregar su informe por escrito:
Artculo 315 del C.P.P.:
Sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe ste deber entregarse por escrito y contener: a) La descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare; b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado; y c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio
Incapacidad para ser perito.
Artculo 317 del C.P.P
71 No podrn desempear las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial
Auxiliares del ministerio pblico como peritos.
Artculo 321 del C.P.P.
El ministerio pblico podr presentar como peritos a los miembros de los organismos tcnicos que le prestaren auxilio en su funcin investigadora, ya sea que pertenecieren a la polica, al propio ministerio pblico o a otros organismos estatales especializados en tales funciones.
En el caso que un polica sea presentado como perito, ste declara en calidad de tal, sujeto a los requisitos, obligaciones y responsabilidades de un perito no policial. Obviamente, para declarar en calidad de tal, debe haber realizado un peritaje y tener los conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio, que le permitan hacerlo.
VALORACIN DE LA PRUEBA.
Artculo 297 del C.P.P.-
Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida, incluso de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentacin deber permitir la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia.
EXCLUSIN DE PRUEBA
Articulo 276, inc. 1 y 3 del C.P.P.
Exclusin de pruebas para el juicio oral. El juez de garanta, luego de examinar la pruebas ofrecidas y escuchar a los intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia, ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio oral aquellas que fueren manifiestamente impertinentes y las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios.
Del mismo modo, el juez excluir las pruebas que provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.
72 La ltima norma transcrita es de especial importancia para la polica, por cuanto la validez de la prueba depende completamente que, en su obtencin, se hayan cumplido todos los requisitos legales para ello. Al efecto, hay que tener muy presente lo que establece el artculo 181 por cuanto, de no observarse ntegramente los requisitos que esta norma establece, la prueba obtenida puede adolecer de nulidad y, con ello, facilitar la impunidad.
As, por ejemplo: a. Ingresar a un recinto cerrado sin la autorizacin del juez o del propietario o encargado y se requisan especies que constituyen evidencia. b. Se requisan especies que constituyen evidencia, que estn en poder de terceros, sin autorizacin judicial previa c. Se interroga al imputado ante terceros, sin presencia de su abogado y sin autorizacin del fiscal. Los testigos son presentados para declarar sobre esa declaracin del imputado. d. Recoger evidencias sin los cuidados elementales para preservar su integridad o sin dejar las constancias que la ley requiere para relacionarlas con el delito que se investiga.
CAPITULO XIV INCAUTACIN, CUSTODIA Y CONSERVACIN DE OBJETOS Y DOCUMENTOS Incautacin sin orden Judicial
Artculo 83, letra c), inciso 2 del C.P.P:
El personal policial experto deber recoger, identificar y conservar bajo sello los objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber servido a la comisin del hecho investigado, sus efectos o los que pudieren ser utilizados como medios de prueba, para ser remitidos a quien correspondiere, dejando constancia, en el registro que se levantare, de la individualizacin completa del o de los funcionarios policiales que llevaren a cabo esta diligencia.
Artculo 83, letra c), inciso 3 del C.P.P:
En aquellos casos en que en la localidad donde ocurrieron los hechos no exista personal policial experto y la evidencia pueda desaparecer, el personal policial que hubiese llegado al sitio del suceso deber recogerla y guardarla en los trminos indicados en el prrafo precedente (se refiere al inciso 2) y hacerla entrega de ella al Ministerio Pblico, a la mayor brevedad posible.
73 Artculo 187 del C.P.P. inciso tercero:
Si los objetos, documentos e instrumentos se encontraren en poder del imputado o de otra persona, se proceder a su incautacin, de conformidad a lo dispuesto en este Ttulo. Con todo, tratndose de objetos, documentos e instrumentos que fueren hallados en poder del imputado respecto de quien se practicare detencin en ejercicio de la facultad prevista en el artculo 83 letra b), - (detencin por flagrancia) - se podr proceder a su incautacin en forma inmediata.
En sntesis, el inciso 2 de la letra c) del artculo 83 impone una obligacin al personal policial especializado, en el sitio del suceso, de recoger, identificar y conservar bajo sello los objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber servido a la comisin del hecho investigado, sus efectos o los que pudieren ser utilizados como medios de prueba, sin necesidad de ningn otro requerimiento o formalidad. El inciso tercero, impone igual obligacin al personal policial que haya llegado al sitio del suceso y que en el lugar no haya personal policial experto.
En cambio, la norma del inciso 2 del artculo 187 otorga a la polica una facultad de incautacin, slo tratndose de un imputado detenido en delito flagrante
Salvo estos dos casos, la polica no puede hacer incautacin alguna sin previa orden judicial.
Incautacin con orden judicial
Artculo 187 del C.P.P., inciso primero:
Los objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber servido o estado destinados a la comisin del hecho investigado, o los que de l provinieren, o los que pudieren servir como medio de prueba, as como los que se encontraren en el sitio del suceso a que se refiere la letra c) del artculo 83, sern recogidos, identificados y conservados bajo sello. En todo caso se levantar un registro de la diligencia, de acuerdo a las normas generales.
La referencia a la letra c) del artculo 83 debe entenderse hecha al inciso segundo de dicha letra: objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber servido a la comisin del hecho investigado, sus efectos o los que pudieren ser utilizados como medios de prueba. Al respecto, cabe destacar que ser la polica la que determine qu objetos, documentos o instrumentos cumplen con estos requisitos para proceder a su incautacin.
Artculo 217 del C.P.P
Los objetos y documentos relacionados con el hecho investigado, los que pudieren ser objeto de la pena de comiso y aquellos que pudieren servir como medios de prueba, sern incautados, previa orden judicial librada a peticin del fiscal, cuando la persona en cuyo poder se encontraren no los entregare voluntariamente, o si el requerimiento de entrega voluntaria pudiere poner en peligro el xito de la investigacin.
74 Si los objetos y documentos se encontraren en poder de una persona distinta del imputado, en lugar de ordenar la incautacin, o bien con anterioridad a ello, el juez podr apercibirla para que los entregue. Regirn, en tal caso, los medios de coercin previstos para los testigos. Con todo, dicho apercibimiento no podr ordenarse respecto de las personas a quienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaracin. Cuando existieren antecedentes que permitieren presumir suficientemente que los objetos y documentos se encuentran en un lugar de aquellos a que alude el artculo 205 se proceder de conformidad a lo all prescrito.
Este artculo, en su inciso primero, se refiere a los objetos y documentos que se encuentren en poder del imputado y distingue tres situaciones:
a) que el imputado los entregue voluntariamente al serle requerida su entrega, para lo cual no se requiere autorizacin judicial. Su entrega voluntaria elimina este requisito;
b) que no los entregue voluntariamente, por lo cual la incautacin forzada slo proceder previa orden judicial, requerida por el fiscal; y,
c) que la incautacin sea indispensable para no poner en peligro el resultado de la investigacin, caso en el cual la polica puede proceder a su inmediata incautacin, sin siquiera tener que pedir previamente la entrega voluntaria.
El inciso segundo se refiere a aquellos objetos y documentos que estn en poder de un tercero que no tiene el carcter de imputado. En este caso no procede la incautacin, sino que el juez puede apercibirlo para que los entregue y, si ste no lo hace, el juez puede aplicarle las mismas medidas que se aplican a los testigos renuentes.
El inciso tercero se refiere al caso que los objetos y documentos estn en un recinto cerrado, caso en el cual debe procederse en la forma que seala el artculo 205, o sea, pedir autorizacin al encargado del local y, si ste no lo da, la polica deber adoptar las medidas tendientes a impedir que se proceda al retiro del local de los objetos y documentos, nter tanto se obtiene la autorizacin del juez de garanta para ingresar al local y proceder a la incautacin.
Inventario y custodia.
Artculo 221 del C.P.P.
De toda diligencia de incautacin se levantar inventario, conforme a las reglas generales. El encargado de la diligencia otorgar al imputado o a la persona que los hubiere tenido en su poder un recibo detallado de los objetos y documentos incautados. Los objetos y documentos incautados sern inventariados y sellados y se pondrn bajo custodia del ministerio pblico en los trminos del artculo 188.
CONSERVACIN Y CUSTODIA DE LAS ESPECIES
Artculo 188 del C.P.P.-
75 Conservacin de las especies. Las especies recogidas durante la investigacin sern conservadas bajo la custodia del ministerio pblico, quien deber tomar las medidas necesarias para evitar que se alteren de cualquier forma. Podr reclamarse ante el juez de garanta por la inobservancia de las disposiciones antes sealadas, a fin que adopte las medidas necesarias para la debida preservacin e integridad de las especies recogidas. Los intervinientes tendrn acceso a esas especies, con el fin de reconocerlas o realizar alguna pericia, siempre que fueren autorizados por el ministerio pblico o, en su caso, por el juez de garanta. El ministerio pblico llevar un registro especial en el que conste la identificacin de las personas que fueren autorizadas para reconocerlas o manipularlas, dejndose copia, en su caso, de la correspondiente autorizacin.
La polica debe tener presente esta norma. Es el Ministerio Pblico el encargado de conservar y custodiar las especies recogidas; obligacin que no puede ser delegada en la polica. En Derecho Pblico slo se puede hacer lo que la ley expresamente dispone y, en este caso, la ley no ha autorizado tal delegacin.
De otro lado, como es la polica la que recoge los objetos y documentos, inmediatamente despus de su incautacin, debe entregarlos materialmente al fiscal, a quien corresponder su conservacin y custodia. De all que sea muy importante para la polica dejar expresa constancia de la oportunidad, lugar, da, hora, detalle y condiciones en que se entregan las especies incautadas, la individualizacin de quien las recibe. En lo posible, debe obtenerse un recibo del fiscal receptor en el cual se deje constancia de las circunstancias antes indicadas.
CAPITULO XV ENTRADA Y REGISTRO EN LUGARES DE LIBRE ACCESO PBLICO Y EN LUGARES CERRADOS. ENTRADA Y REGISTRO EN LUGARES DE LIBRE ACCESO PBLICO. Artculo 204. del C.P.P.
Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones podrn efectuar el registro de lugares y recintos de libre acceso pblico, en bsqueda del imputado contra el cual se hubiere librado orden de detencin, o de rastros o huellas del hecho investigado o medios que pudieren servir a la comprobacin del mismo.
76 Concepto de Lugar de Libre Acceso Pblico: Es aquel lugar al cual cualquiera persona puede entrar sin necesidad de permiso o requisito alguno que cumplir, mientras est abierto al pblico.
Este lugar puede no estar abierto permanentemente al pblico. Es ms, el libre acceso al pblico puede estar autorizado para determinadas secciones o partes del local y nicamente stas tienen ese carcter. Todo el resto del local, pasa a ser recinto cerrado. Un ejemplo, un museo que permite el libre acceso a los salones de exhibicin de especies pero no a sus oficinas u otras dependencias, el lugar de libre acceso al pblico son solamente los salones de exhibicin, todas las dems dependencias son lugar cerrado.
Requisitos para efectuar un registro en un lugar de libre acceso pblico
La polica, como cualquier persona, puede ingresar a ellos sin necesidad de acreditar causa alguna. Otra cosa muy distinta es proceder a hacer un registro de un lugar de libre acceso al pblico. En este caso la ley slo lo permite en las siguientes circunstancias: bsqueda del imputado contra el cual existiere orden de detencin bsqueda en el lugar de rastros o huellas del hecho investigado bsqueda de medios que pudieren servir a la comprobacin del mismo
ENTRADA Y REGISTRO EN LUGARES CERRADOS.
Sin Autorizacin Judicial
Con consentimiento del propietario o encargado del local
Artculo 205 del C.P.P., inciso primero:
Cuando se presumiere que el imputado, o medios de comprobacin del hecho que se investigare, se encontrare en un determinado edificio o lugar cerrado, se podr entrar al mismo y proceder al registro, siempre que su propietario o encargado consintiere expresamente en la prctica de la diligencia.
No basta la autorizacin del propietario o encargado del local para su ingreso y registro, se requiere que la polica tenga una presuncin de que el imputado o medios de comprobacin del delito que se investiga se encuentran en el local. Esta presuncin debe ser justificada, esto es, basada en hechos reales que racionalmente la justifiquen. La presuncin implica deducir la ocurrencia o existencia de un hecho en base a hechos debidamente probados. No hay presuncin de presuncin, lo que excluye absolutamente la premonicin, el augurio o el olfato o experiencia policial.
Artculo 205, inciso segundo del C.P.P:
En este caso, el funcionario que practicare el registro deber individualizarse y cuidar que la diligencia se realizare causando el menor dao y las menores
77 molestias posibles a sus ocupantes. Asimismo, entregar al propietario o encargado un certificado que acredite el hecho del registro, la individualizacin de los funcionarios que lo hubieren practicado y de aquel que lo hubiere ordenado
Esta norma es imperativa en cuanto a causar el menor dao y las menores molestias a los ocupantes y quien dirige el operativo es el responsable directo de su cumplimiento. Al respecto, hay que tener presente que el registro debe limitarse exclusivamente a aquello que sea susceptible de ocultar al imputado o contener u ocultar los medios de comprobacin del delito que se investiga.
Finalmente, la entrega de la certificacin que exige este artculo es tambin un imperativo legal al igual que sealar en sta no slo la individualizacin de los funcionaros que participaron en el procedimiento, sino la individualizacin de quien dio la orden de proceder al registro.
Sin autorizacin judicial y sin autorizacin del propietario o encargado del local
Artculo 206 del C.P.P.
La polica podr entrar en un lugar cerrado y registrarlo, sin el consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorizacin judicial previa, cuando las llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se est cometiendo un delito. Tratndose del delito de abigeato, la polica podr ingresar a los predios cuando existan indicios o sospechas de que se est perpetrando dicho ilcito, siempre que las circunstancias hagan temer que la demora en obtener la autorizacin del propietario o del juez, en su caso, facilitar la concrecin del mismo o la impunidad de sus hechores.
El inciso primero est referido a toda clase de lugares, sin excepcin alguna, y permite a la polica el ingreso y registro inmediato de un lugar cerrado, sin autorizacin,, siempre que se rena alguno de los siguientes requisitos.
1) Llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el interior del recinto. Claramente la ley exige que estas llamadas de auxilio provengan del interior del local y con motivo o en razn de estarse cometiendo un delito. No cabe confundir la llamada de auxilio por cualquier otro motivo, como lo sera un amago de incendio. Esta autorizacin es no slo para el ingreso sino tambin para efectuar un registro, lo que nicamente procede en caso de delito.
2) Signos evidentes que indicaren que en el recinto se est cometiendo un delito. Signo: Objeto, fenmeno o accin material que, natural o convencionalmente,, representa o sustituye a otro objeto, fenmeno o accin. Indicio, seal de algo Evidente: Cierto, claro, patente y sin la menor duda (Diccionario de la Lengua Espaola)
78 Tal como se ha sealado reiteradamente, el indicio debe estar fundado en hechos ciertos y la ley agrega otro requisito, que stos sean claros, patentes y que no dejen lugar a duda. En consecuencia, los signos de que se est cometiendo un delito dentro del recinto, deben ser de tal naturaleza que la polica haya adquirido el convencimiento de que ello es as.
Asimismo, existe un requisito de inmediacin entre estos signos y la comisin del delito. Por ello, la ley emplea la frase se est cometiendo, o sea que el delito se encuentre en plena ejecucin.
El inciso segundo autoriza el ingreso a predios rurales donde exista ganado, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: Existan indicios, o sea hechos ciertos, que permitan estimar que se est cometiendo el delito. Esto es, un delito flagrante; Que existan circunstancias, lgicas y razonables, que permitan a la polica estimar que, de no hacerlo de inmediato y esperar la autorizacin del juez para el ingreso, se permitir que el delito se consume o que escapen sus autores.
Artculo 129 del C.P.P., inciso final:
En los casos de que trata este artculo, la polica podr ingresar a un lugar cerrado, mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a quien debiera detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin.
Esta materia ya fue tratada en la detencin por flagrancia.
Artculo 83, inciso primero, de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia
Actuacin de la polica. En caso de violencia intrafamiliar que se est cometiendo actualmente, o ante llamadas de auxilio de personas que se encontraren al interior de un lugar cerrado u otros signos evidentes que indicaren que se est cometiendo violencia intrafamiliar, los funcionarios de Carabineros o de la Polica de I nvestigaciones debern entrar al lugar en que estn ocurriendo los hechos, practicar la detencin del agresor, si procediere, e incautar del lugar las armas u objetos que pudieren ser utilizados para agredir a la vctima. Debern, adems, ocuparse en forma preferente de prestar ayuda inmediata y directa a esta ltima.
Esta materia tambin fue tratada en la detencin por flagrancia.
Artculo 10 del Cdigo Penal Ns 6 y 7: Estn exentos de responsabilidad pena criminal: 6 El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que concurran las circunstancias expresadas en el nmero anterior y la de que el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo. Se presumir legalmente que concurren las circunstancias previstas en este nmero y en los nmero 4 y 5 precedentes, cualquiera que sea el dao que se ocasione al agresor; respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los trminos indicados en el nmero 1
79 del artculo 440 de este Cdigo, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados en los artculos 141, 142, 361, 365, inciso segundo, 390, 391, 433 y 436 de este Cdigo. 7 El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes: 1 Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar. 2 Que sea mayor que el causado para evitarlo. 3 Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
Estas dos disposiciones legales consagran la legtima defensa de terceros y, obviamente, concurriendo estas circunstancias la polica no slo puede sino que debe entrar en el lugar cerrado donde estn ocurriendo los hechos, siempre que ello sea indispensable para efectuar la legtima defensa de la persona del tercero o de sus bienes.
Lo mismo ocurre en el caso de un incendio si, para salvar a los moradores, se hace necesario echar una puerta bajo y entrar al inmueble.
Medidas de vigilancia.
Artculo 213 del C.P.P.
Aun antes de que el juez de garanta dictare la orden de entrada y registro de que trata el artculo 208, el fiscal podr disponer las medidas de vigilancia que estimare convenientes para evitar la fuga del imputado o la substraccin de documentos o cosas que constituyeren el objeto de la diligencia.
Este artculo otorga una facultad al fiscal para ordenar a la polica medidas de vigilancia, con el nico objeto intertanto obtiene la autorizacin judicial para el registro de evitar la fuga del imputado o la substraccin de objetos o documentos que se pretende incautar. Fuera de esta situacin, el fiscal no puede ordenar vigilancia alguna a la polica respecto del imputado o de un lugar determinado.
Las medidas de vigilancia no conllevan facultad alguna para efectuar acciones que afecten los derechos garantizados por la Constitucin.
Artculo 205, inciso final: (se refiere al ingreso al lugar cerrado con autorizacin del dueo o encargado)
S, por el contrario, el propietario o el encargado del edificio o lugar no permitiere la entrada y registro, la polica adoptar las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado y el fiscal solicitar al juez la autorizacin para proceder a la diligencia.
A diferencia de lo establecido en el artculo 213, la ley le impone a la polica y no al fiscal la obligacin de adoptar las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado, pero no hace referencia alguna a los medios de comprobacin del hecho investigado. Esta facultad se refiere nicamente a la fuga del imputado pero no para impedir la substraccin
80 de documentos o cosas que constituyeren el objeto de la diligencia por cuanto sta es una obligacin que la ley le impone al fiscal.
Registro con orden judicial
Artculo 208 del C.P.P.
La orden que autorizare la entrada y registro deber sealar: a) El o los edificios o lugares que hubieren de ser registrados; b) El fiscal que lo hubiere solicitado; c) La autoridad encargada de practicar el registro, y d) El motivo del registro y, en su caso, del ingreso nocturno. La orden tendr una vigencia mxima de diez das, despus de los cuales caducar la autorizacin. Con todo, el juez que emitiere la orden podr establecer un plazo de vigencia inferior.
El plazo de diez das se cuenta desde la fecha en que la orden fue expedida. En el caso de una autorizacin verbal dada por el juez de garanta, de conformidad a lo establecido en el inciso final del artculo 9, la polica debe exigir que se le indiquen los datos que impone este artculo y dejar constancia de ello en el registro policial correspondiente.
Asimismo, hay que recordar que al propietario o encargado del local a registrarse debe entregrsele una copia de la orden y, en el caso de la autorizacin oral, una copia de la instruccin recibida por la polica.
Horario para el registro con orden judicial
Artculo 207 del C.P.P.
El registro deber hacerse en el tiempo que media entre las seis y las veintids horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso pblico y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos urgentes, cuando su ejecucin no admitiere demora. En este ltimo evento, la resolucin que autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de la urgencia.
La norma general es que el registro slo puede hacerse entre las 06.00 y las 22.00 horas de cualquier da, salvo que se trate de un lugar de libre acceso pblico que est abierto durante la noche, o sea despus de las 22 horas. Esta es una situacin de hecho que no requiere mayor exigencia.
La otra excepcin se refiere a los casos en que el registro debe hacerse en forma inmediata por su urgencia, lo que debe consignar la autorizacin judicial. En este caso, la resolucin judicial debe sealar los hechos que justifican la urgencia y la autorizacin para proceder fuera de las horas antes indicadas, debe ser expresa. Si la orden no contiene estos requisitos, la polica no puede efectuar el registro fuera de las 06.00 y las 22.00 horas.
81 Procedimiento para el registro con orden judicial.
Artculo 212 del C.P.P.-
La resolucin que autorizare la entrada y el registro de un lugar cerrado se notificar al dueo o encargado, invitndolo a presenciar el acto, a menos que el juez de garanta autorizare la omisin de estos trmites sobre la base de antecedentes que hicieren temer que ello pudiere frustrar el xito de la diligencia. Si no fuere habida alguna de las personas expresadas, la notificacin se har a cualquier persona mayor de edad que se hallare en el lugar o edificio, quien podr, asimismo, presenciar la diligencia. Si no se hallare a nadie se har constar esta circunstancia en el acta de la diligencia.
Notificar la orden de ingreso y registro implica entregar una copia de la misma al dueo o encargado del recinto al momento de iniciar la diligencia. Es por ello que, en el caso de una autorizacin oral, este requisito se cumple entregando una copia del registro policial que da constancia de la orden verbal y que debe contener las indicaciones que seala el artculo 208.
La orden judicial de registro puede autorizar el registro sin la notificacin previa del dueo o del encargado, o sea la polica allana y registra, siempre que ello conste expresamente en la orden. De no constar esta autorizacin expresa, debe procederse a la notificacin previa.
En caso que no se encuentre el dueo o el encargado, la notificacin se har a la persona mayor de edad que se encuentre en el recinto. Es importante destacar que la ley exige que se trate de una persona mayor de edad, por lo cual es conveniente comprobar esta circunstancia cuando slo hay una persona joven. El menor de edad no puede ser notificado. En el caso que no se encuentre ninguna persona mayor de edad pero s menores de edad, en opinin del autor, debe procederse como si no hubiese persona alguna en el lugar y dejar expresa constancia de esta circunstancia.
Realizacin de la entrada y registro con orden judicial
Artculo 214 del C.P.P.
Practicada la notificacin a que se refiere el artculo 212, se proceder a la entrada y registro. Si se opusiere resistencia al ingreso, o nadie respondiere a los llamados, se podr emplear la fuerza pblica. En estos casos, al terminar el registro se cuidar que los lugares queden cerrados, a objeto de evitar el ingreso de otras personas en los mismos. Todo ello se har constar por escrito. En los registros se procurar no perjudicar ni molestar al interesado ms de lo estrictamente necesario. El registro se practicar en un solo acto, pero podr suspenderse cuando no fuere posible continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el impedimento
82 Uso de la fuerza pblica: slo se autoriza en dos situaciones:
Oposicin al ingreso. Esto es, hay moradores u ocupantes y stos se oponen fsicamente al ingreso al local. La mera oposicin verbal no es suficiente, se requiere que realmente haya una oposicin material al ingreso, como ser cerrar la puerta y negarse a abrirla u oposicin fsica de hecho contra los funcionarios para impedir su ingreso. Si abren la puerta y reclaman por el ingreso pero no hay acto material alguno que impida fsicamente el acceso, no se justifica el uso de la fuerza pblica. Nadie responde a los llamados. El solo hecho de que nadie responda a los llamados es suficiente para usar la fuerza pblica, la que debe limitarse a posibilitar el acceso al lugar, procurando causar el menor dao posible. As, si la puerta de acceso es posible abrirla sin necesidad de echarla abajo o destruirla, debe usarse el medio ms idneo para ello y no usar medios violentos. El nico requisito es que no se responda a los llamados, pueden haber moradores y la polica saberlo, pero si nadie responde a los llamados se cumple el requisito legal.
Obligacin de cerrar el lugar.
En los casos en que se haya debido usar la fuerza pblica para ingresar al local, es obligacin del encargado de la diligencia - terminado el registro - adoptar las medidas necesarias y comprobar que el lugar quede cerrado de tal manera que se impida el acceso a otras personas.
Forma de hacer el registro
- No perjudicar ni molestar al interesado ms de lo estrictamente necesario.
Esta es una regla general que se aplica a todo tipo de registro y su observancia es de responsabilidad del encargado de la diligencia. Por ejemplo, si se registra para detener al imputado, no cabe hacer registro de ninguna especie en aquellos lugares donde resulta evidente que el imputado no puede esconderse, como ser los cajones de un escritorio o de una mesa. Hacerlo es un abuso. Estas son situaciones de hecho y su observancia exige tino y criterio de parte del encargado del registro.
- El registro se practicar en un solo acto, pero podr suspenderse cuando no fuere posible continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el impedimento.
Esta norma exige la existencia de un hecho que imposibilite la continuacin del registro. Este hecho debe ser de tal naturaleza o gravedad que haga imposible continuar con la diligencia y sta debe reanudarse apenas cese el hecho que provoc la suspensin. Necesariamente debern adoptarse las medidas pertinentes para evitar la fuga del imputado o para impedir la destruccin, sustraccin o retiro de los objetos o documentos que sean objeto del registro.
La ley no ha contemplado expresamente la situacin que se produce si el registro comienza dentro del horario que la ley establece pero no se ha terminado a las 22.00 horas. En
83 opinin del autor, prima la norma de la continuidad de la diligencia hasta darle trmino, dado que la hora no constituye un hecho que haga imposible continuar con el registro. Es ms, la suspensin del registro obliga a adoptar medidas de resguardo que pueden causar mayor molestia y perjuicios a los moradores. La norma que fija el horario establece lmites para iniciar el registro pero no para ponerle trmino. Ello no obstante, son las circunstancias bajo las cuales se hace el registro y su urgencia las que determinarn el proceder. Nuevamente prima el tino y el criterio.
Constancia de la diligencia.
Artculo 216.- De todo lo obrado durante la diligencia de registro deber dejarse constancia escrita y circunstanciada. Los objetos y documentos que se incautaren sern puestos en custodia y sellados, entregndose un recibo detallado de los mismos al propietario o encargado del lugar. Si en el lugar o edificio no se descubriere nada sospechoso, se dar testimonio de ello al interesado, si lo solicitare.
Esta es una norma de carcter general que se aplica a todo registro, con o sin orden judicial.
Objetos y documentos, hallados durante el registro, que no estn relacionados con el hecho investigado.
Artculo 215 del C.P.P.
Si durante la prctica de la diligencia de registro se descubrieren objetos o documentos que permitieren sospechar la existencia de un hecho punible distinto del que constituyere la materia del procedimiento en que la orden respectiva se hubiere librado, podrn proceder a su incautacin previa orden judicial. Dichos objetos o documentos sern conservados por el fiscal
Esta norma rige una situacin que es de ordinaria ocurrencia. Los funcionarios a cargo del registro encuentran objetos o documentos que, en su criterio, pueden acreditar la existencia y comisin de otros delitos distintos al que motiva la diligencia y proceden como si se tratara de una situacin de flagrancia o simplemente se incautan de los documentos y objetos. Profundo error.
La ley regula expresamente la materia y no permite una accin en tal sentido, sin previa autorizacin judicial. Es ms, se exige que estos documentos y objetos permitan sospechar la existencia de un nuevo delito. La sospecha debe ser fundada en indicios reales que, lgica y racionalmente, permitan tal deduccin. Estos indicios y las razones de la sospecha deben ser informados claramente al juez para que ste otorgue o deniegue su autorizacin con conocimiento de causa. Sin autorizacin expresa del juez, no cabe incautacin alguna.
De ser autorizada la incautacin, los documentos y objetos incautados sern conservados por el fiscal.
84 Inventario y custodia de los documentos y objetos incautados.
Artculo 221.- De toda diligencia de incautacin se levantar inventario, conforme a las reglas generales. El encargado de la diligencia otorgar al imputado o a la persona que los hubiere tenido en su poder un recibo detallado de los objetos y documentos incautados. Los objetos y documentos incautados sern inventariados y sellados y se pondrn bajo custodia del ministerio pblico en los trminos del artculo 188.