INFORME PRINCIPAL

CONTADORES & EMPRESAS / N 136 E-1

A S E S O R A
EMPRESARIAL
Desea adoptar una nueva forma societaria? Conozca
los aspectos legales del proceso de transformacin
de una sociedad
Carlos PADILLA PONCE
(*)
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L
a transformacin constituye una alternativa de reorganizacin empresarial que
permite adecuar la sociedad a las necesidades econmicas o jurdicas que se
presenten en el ejercicio de la actividad social. En el presente informe el autor
aborda los principales aspectos de este instituto desarrollando y explicando el pro-
ceso de transformacin y sus principales efectos.
INTRODUCCIN
Uno de los temas ms interesantes,
importantes y frecuentes en materia
societaria viene referido a la reorgani-
zacin de las sociedades, que agrupa
la transformacin, fusin, escisin,
etc.
La transformacin de una sociedad es
un fenmeno que podemos apreciar
muy a menudo, toda vez que consti-
tuye una alternativa de reorganizacin
empresarial que permite adecuar la
sociedad a las necesidades econmi-
cas o jurdicas que se presenten en el
ejercicio de la actividad empresarial.
As, por ejemplo, en ocasiones la so-
ciedad se ve obligada a cambiar su
forma societaria debido a la necesidad
de adaptar su organizacin interna, ya
sea por el ingreso de nuevos socios,
por las utilidades obtenidas o por al-
gn evento que influya considerable-
mente en la estructura empresarial.
Ante esto, nuestra Ley General de So-
ciedades (en adelante, LGS) permite
que cualquier sociedad pueda trans-
formarse a otra persona jurdica, que
no ser necesariamente las tipificadas
en la LGS, sino y adems, las perso-
nas jurdicas reguladas por otras leyes
como lo son, por ejemplo, las coope-
rativas y la EIRL.
I. CONCEPTO
La transformacin consiste en la adop-
cin por la sociedad de un tipo jurdico
distinto al adoptado antes, con la conse-
cuencia de tenerse que someter al rgi-
men correspondiente al nuevo tipo, que-
dando libres de las normas que le regan
hasta ese momento. No requiere disolver-
se ni liquidarse, por lo tanto, no entraa el
cambio de la personalidad jurdica.
Esto es, mediante la transformacin
la sociedad abandona su estructura
original, adoptando un tipo societario
distinto y quedando sometida a la nor-
mativa del tipo adoptado.
La utilidad prctica de esta figura con-
siste en que a travs de ella se evita el
proceso costoso y dilatado, de extin-
guir la sociedad para luego crear una
nueva. Es decir, la transformacin es
un medio legal que permite cambiar
la forma de la persona jurdica evi-
tando el largo camino que significara
acordar la disolucin, liquidar su pa-
trimonio y registrar su extincin para
recin fundar o constituir la deseada
(1)

(ver cuadro N 1).
CUADRO N 1
PERSONAS JURDICAS Y/O ENTIDADES QUE PUEDEN TRANSFORMARSE EN SOCIEDADES Y VICEVERSA
Entidades Sociedades
Asociacin
Fundacin
Comit
Cooperativa
Mutual
ONG
Instituto
Empresa Individual de Responsabilidad Limita-
da (EIRL)
Empresa unipersonal
Club social deportivo
Caja Rural de Ahorro y Crdito
Caja Municipal de Crdito Popular
Entidad Promotora de Centro Educativo
Club Departamental
EDPYMES
Otras
Sociedad Annima
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limi-
tada
Sociedad Colectiva
Sociedad en Comandita Simple
Sociedad en Comandita por Acciones
Sociedad Civil Ordinaria
Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada
68 ASESORA EMPRESARIAL
2da. quincena - Junio 2010 E-2
II. ASPECTOS RELEVANTES
a. Responsabilidad de los so-
cios
A tenor del artculo 334 de la LGS los
socios que en virtud de la nueva forma
societaria adoptada asumen responsa-
bilidad ilimitada por las deudas so-
ciales, responden en la misma forma
por las deudas contradas antes de la
transformacin.
Es decir, si una entidad o sociedad se
transforma de una persona de respon-
sabilidad limitada a una de respon-
sabilidad ilimitada, las deudas que
contrajo antes (esto es, bajo responsa-
bilidad limitada) tambin gozarn de
garanta ilimitada.
Ahora bien, la transformacin de una
sociedad de responsabilidad ilimita-
da a una de responsabilidad limitada,
no afecta la responsabilidad ilimita-
da que corresponde a socios por las
deudas sociales contradas antes de
la transformacin, salvo en el caso
de aquellas deudas cuyo acreedor las
acepte expresamente.
La razn de ello es evitar que en
virtud de la transformacin de em-
presas los socios realicen fraudes a
sus acreedores; toda vez que es ms
probable que una institucin finan-
cie a una empresa cuando sabe que
sus socios van a responder en caso el
patrimonio de la empresa sea insufi-
ciente, como es el caso de la sociedad
colectiva.
Por lo tanto, y en la medida en que los
procesos de transformacin no produ-
cen el cambio de personera jurdica,
lo socios no experimentarn variacio-
nes en lo que respecta a la garanta
principal de sus crditos.
b. De la participacin de los so-
cios
Nuestra LGS establece en su artculo
335 que en virtud de la transforma-
cin no se modifica la participa-
cin porcentual de los socios en el
capital de la sociedad, sin
su consentimiento expre-
so, salvo los cambios que
se produzcan como conse-
cuencia del ejercicio del
derecho de separacin.
La regla es que no se afec-
te la participacin en el
patrimonio de la empresa,
sin embargo, en la medida
en que la salida de un so-
cio conlleva una recompo-
sicin en la participacin
porcentual respecto del
capital, s se ver afectada la par-
ticipacin pero siempre en forma
proporcional.
Esta regla responde a un principio
bsico del derecho societario: los r-
ganos sociales no pueden modificar
ciertos derechos de los socios sin su
consentimiento.
Respecto a los derechos de terce-
ros emanados de ttulo distinto de
las acciones o participaciones en el
capital, como lo son derechos espe-
ciales de fundadores, certificado de
suscripcin preferente, etc. se esta-
blece que tampoco se vern afecta-
dos a no ser que su titular expresa-
mente lo acepte.
c. Derecho de separacin
El derecho de separacin representa
un mecanismo de defensa de los so-
cios minoritarios contra las decisiones
o abusos de la mayora. Sin embargo,
su uso puede traer consecuencias ne-
gativas, llegando incluso a desestabi-
lizar a la empresa, motivo por el cual,
viene restringido a los casos que ex-
presamente se sealen por ley.
En ese sentido, y al constituir la trans-
formacin un cambio drstico en la
estructura de la empresa, se estable-
ce que los socios gozan del derecho
de separacin. Tal derecho se ejerce
mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el dcimo da siguiente
a la fecha de publicacin del aviso de
transformacin.
De otro lado, las acciones de quie-
nes hagan uso del derecho de sepa-
racin se reembolsan al valor que
acuerden el accionista y la socie-
dad. De no haber acuerdo, las accio-
nes que tengan cotizacin en bolsa
se reembolsarn al valor de su coti-
zacin media ponderada del ltimo
semestre. Si no tuvieran cotizacin,
al valor en libros al ltimo da del
mes anterior al de la fecha del ejer-
cicio del derecho de separacin. El
valor en libros es el que resulte de
dividir el patrimonio neto entre el
nmero total de acciones
(2)
.
III. PROCEDIMIENTO DE TRANS-
FORMACIN
a. Acuerdo de junta general
La decisin de transformar una em-
presa corresponde a la junta general,
que ser convocada respetando los re-
quisitos que exige la ley.
Respecto del qurum se requiere de
uno de asistencia calificada, siendo
necesario en primera convocatoria,
cuando menos, la concurrencia de
dos tercios de las acciones suscritas
con derecho a voto; mientras que en
la segunda basta la concurrencia de al
menos tres quintas partes de las refe-
ridas acciones.
Para adoptar el acuerdo de transfor-
macin, se requiere que el acuerdo se
adopte por un nmero de acciones que
represente, cuando menos, la mayora
absoluta de las acciones suscritas con
derecho a voto, esto es, el 50% ms
uno del total de acciones existentes en
la sociedad.
b. Publicacin del acuerdo
El acuerdo de transformacin adopta-
do por la junta general se publica por
tres veces, con cinco das de intervalo
entre cada aviso.
Este requisito debemos concordarlo
con el artculo 43 de la LGS que seala
que las publicaciones sern hechas en
el peridico del lugar del domicilio de
la sociedad encargado de la insercin
de los avisos judiciales. Sin embargo,
tratndose de sociedades con domici-
lio en las provincias de Lima y Callao
harn las publicaciones cuando menos
en el diario oficial El Peruano y en uno
de los diarios de mayor circulacin de
Lima o del Callao, segn sea el caso.
AVISO DE TRANSFORMACIN
TRANSFORMACIN DE SOCIEDAD AAA S.R.L.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo
337 de la Ley General de Sociedades, se pone en
conocimiento pblico que, por acuerdo de junta
general de socios de fecha ..... de ......................
del 20...., se acord transformar la sociedad me-
diante la adopcin de la forma societaria de la
sociedad annima, por lo que la razn social de
la empresa ser AAA S.A.
Lima, ........ de ................... del 20....
EL GERENTE GENERAL

En virtud de la transformacin no se
modifica la participacin porcentual de
los socios en el capital de la sociedad,
sin su consentimiento expreso, salvo los
cambios que se produzcan como con-
secuencia del ejercicio del derecho de
separacin.

69 INFORME PRINCIPAL
CONTADORES & EMPRESAS / N 136 E-3
c. Realizacin del balance
El artculo 339 de la LGS establece
que la sociedad est obligada a for-
mular un balance de transformacin
al da anterior a la fecha de la escritu-
ra pblica correspondiente. No se re-
quiere insertar el balance de transfor-
macin en la escritura pblica, pero la
sociedad debe ponerlo a disposicin
de los socios y de los terceros inte-
resados, en el domicilio social, en un
plazo no mayor de treinta das conta-
dos a partir de la fecha de la referida
escritura pblica.
Este balance demuestra la situacin
integral de los activos y pasivos 24
horas antes de la entrada en vigencia
de la transformacin lo cual tiene una
importancia fundamental, en la medi-
da en que podr verse el patrimonio
con el que responder en caso haya
habido cambio del rgimen de res-
ponsabilidad, adems de ser til para
cualquier otra circunstancia en la que
se requiera conocer la situacin patri-
monial de la sociedad ante de la trans-
formacin.
d. Escritura pblica y vigencia de
la transformacin
Una vez cumplida la formalidad de
publicar el acuerdo de transforma-
cin, empieza a correr los diez das
de plazo que la ley otorga a los socios
para ejercer el derecho de separacin.
Ahora bien, luego de verificada la
separacin de aquellos socios que lo
ejerciten o transcurrido el referido
plazo sin que hagan uso de ese dere-
cho, la transformacin se formaliza
por escritura pblica que contendr
la constancia de la publicacin de los
avisos.
Por lo tanto, la escritura pblica debe-
r contener
(3)
:
El acuerdo de transformacin.
La constancia de publicacin de
los avisos.
La mencin de los socios que han
ejercitado su derecho de separa-
cin.
Los dems que sean necesarios, de
conformidad con las disposiciones
del reglamento registral.
Acerca de vigencia de la transfor-
macin, el artculo 341 de la LGS
establece que se dar al da siguien-
te de la fecha de la escritura pblica
respectiva. Siendo requisito de efi-
cacia la inscripcin de la transfor-
macin en el registro (ver cuadro
N 2).
PREGUNTAS FRECUENTES
1. En qu consiste la transfor-
macin de empresas?
La transformacin consiste en la
adopcin por la sociedad, de un tipo
jurdico distinto al adoptado antes,
con la consecuencia de tenerse que
someter al rgimen correspondiente
al nuevo tipo, quedando libres de
las normas que le regan hasta ese
momento. No requiere disolverse ni
liquidarse, por lo tanto, la transfor-
macin no entraa el cambio de la
personalidad jurdica
2. Vara el rgimen de responsa-
bilidad de los socios?
Segn la LGS los socios que en
virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por
las deudas contradas antes de la
transformacin.
Ahora bien, la transformacin a una
sociedad en que la responsabilidad
de los socios es limitada no afecta
la responsabilidad ilimitada que co-
rresponde a estos por las deudas so-
ciales contradas antes de la transfor-
macin, salvo en el caso de aquellas
deudas cuyo acreedor la acepte expre-
samente.
3. Cules son los pasos para
transformar una sociedad?
- Acuerdo de junta general. Se
requiere qurum calificado y la
mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto para
tomar el acuerdo.
- Publicacin del acuerdo. Se pu-
blica por tres veces, con cinco das
de intervalo entre cada aviso.
- Realizacin del balance. Deber
contener la informacin financiera
de la sociedad hasta un da antes
de la escritura pblica.
- Escritura pblica de transfor-
macin. La transformacin se
formaliza por escritura pblica
que contendr la constancia de la
publicacin de los avisos.
- Inscripcin en el registro. Es re-
quisito de eficacia para que entre
en vigencia la transformacin.
(*) Asesor de Derecho Empresarial de Contadores &
Empresas y Gaceta Consultores S.A. Miembro de
la Divisin de Estudios Legales de Gaceta Jurdica
S.A. Asistente de docencia de Derecho Civil y Co-
mercial de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.
(1) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a
la Ley General de Sociedades. Gaceta Jurdica. 7
a

edicin. Lima, 2007, p. 744.
(2) As lo establece el artculo 200 de la LGS, norma
aplicable para este supuesto.
(3) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Pe-
ruano. Tomo III. Normas Legales S.A.C. Trujillo,
1999, p. 904.
Publicacin
del acuerdo de
transformacin
Acuerdo de
transformacin
Escritura
pblica de
transformacin
Inscripcin
en Registros
Pblicos
Ejercicio del
derecho de
separacin
Elaboracin del
balance
Vigencia de la
transformacin
10 das 1 da