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SABERDERECHO.

COM | 2014
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Breves notas sobre los fallos incluidos en esta compilacin ..............................................................4
P. 334, XLV. Prez Ortega, Laura Fernanda c. Honorable Cmara de Diputados de la Nacin
s/empleo pblico 21/02/2013 .......................................................................................................10
S. 605. XLVI. Seor Procurador General s/acusacin c. Daniel Enrique Freytes-Juez de Instruccin
N 1 de la ciudad de Presidencia Roque Senz Pea. 26/02/2013 ................................................19
R.37.XLVI . Rossi, Pablo Ariel c. Estado Nacional - Ministerio de Trabajo. Empleo y Seguridad Social
- y otros 26/03/2013 .....................................................................................................................38
M. 598. XLVI. Montoya, Mauricio Javier c. Transportes Metropolitanos General San Martn S.A. y
otros s/ daos y perjuicios 26/03/2013 .........................................................................................41
G. 61. XLVIII. Gngora, Gabriel A. s/ causa n14.092 23/04/2013 .................................................48
P. 1173. XLIII. Perea de Romero, Gladys Toribia c. Provincia de Crdoba 04/06/2013 .................61
A. 238. XLIX. Aguinda Salazar Maria c. Chevron Corporation s/medidas precautorias 04/06/2013
.........................................................................................................................................................66
R.369.XLIX. Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado Lista 3 Gente de Derecho) c. Poder Ejecutivo Nacional,
ley 26.855, medida cautelar s/ accin de amparo 18/06/2013 .....................................................78
A. 598. XLIII. Asociacin de Trabajadores del Estado 18/06/2013 ...............................................122
S.755.XLVI. Sujarchuk, Ariel Bernardo c. Warley, Jorge A. s/ daos y perjuicios 01/08/2013 .....135
M.424.XLV. Marincovich, Jos Antonio c/ Vargas, Abraham Luis s/ responsabilidad civil contra
magistrados s/responsabilidad civil contra magistrados. 01/08/2013 ........................................143
B.343.XLII. Barrantes, Juan Martn; Molinas de Barrantes, Teresa - TEA S.R.L. c/ Arte
Radiotelevisivo Argentino S.A. 01/08/2013 ................................................................................151
3

C. 568. XLIV . Carranza Latrubesse, Gustavo c. Estado Nacional - Ministerio de Relaciones
Exteriores - Provincia del Chubut 06/08/2013 ............................................................................169
C. 1079. XLV. Canicoba Corral, Rodolfo Aristides c/ Acevedo, Sergio Edgardo y otros s/ daos y
perjuicios 14/08/2013 .................................................................................................................233
B.1371.XLIII. Barrios, Idilio A. c. ANSES 21/08/2013 ....................................................................248
C. P.361, XLIII. PADEC c. Swiss Medical S.A. s/nulidad de clusulas contractuales 21/08/2013 ..256
Z. 39. XLVI. Zorrilla, Susana y otro c. E.N. - P.E.N. s/ expropiacin - servidumbre administrativa
27/08/2013 ....................................................................................................................................273
B.1372, XLIII. Barreyro, Hctor Guido c/ Amrica TV S.A. y otros 27/08/2013 ............................286
C.721.XXXIX. Colgate Palmolive Argentina S.A. y otros c. Provincia de Buenos Aires s/ accin
declarativa de inconstitucionalidad 01/10/2013 .........................................................................293
U. 58. XLIX. Unin Cvica Radical de la Provincia de Santiago del Estero c. Provincia de Santiago del
Estero s/ accin declarativa de certeza 22/10/2013 ...................................................................308
P.783.XLIX. Partido Obrero de la Provincia de Formosa c. Provincia de Formosa s/ accion
declarativa de inconstitucionalidad 22/10/2013 .........................................................................320
G. 439. XLIX. Grupo Clarin SA y otros c/ Poder Ejecutivo Nacional y otros s/ accin meramente
declarativa 29/10/2013 ...............................................................................................................328
U. 58. XLIX. Unin Cvica Radical de la Provincia de Santiago del Estero c. Provincia de Santiago del
Estero, s/accin declarativa de certeza 05/11/2013 ...................................................................551
C.1324, XLVll. Confederacin Indgena del Neuqun c. Provincia del Neuqun s/ accin de
inconstitucionalidad. Admisible el recurso extraordinario 10/12/2013 ......................................567
R. 859. XLVII. Roquel, Hctor Alberto c/ Santa Cruz, Provincia de s/ Amparo 10/12/2013 ........575
D.248, XLVII. Dejeanne Oscar Alfredo y otro cl Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP)
s/ amparo 10/12/2013 ................................................................................................................580

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Breves notas sobre los fallos incluidos en esta compilacin

Expuestos en orden cronolgico segn la fecha del fallo, dedicamos estos breves comentarios a
ttulo personal (G.A.), escritos al solo efecto de hacer un muy sucinto resumen de cada caso.

1. Prez Ortega. 21/02/2013. Reafirma el criterio de nacionalidad como "categora
sospechosa" de discriminacin al invalidar la revocacin de una designacin en planta
permanente que la Cmara de Diputados haba resuelto aplicar a una empleada que no
cumpla el requisito de ser argentina. Detalle tcnico: contra el argumento usual de que
alguien hizo un "voluntario acatamiento" de normas estatutarias al ingresar a un rgimen
sin impugnarlas, el fallo explica que no resulta oponible la teora de los actos propios
cuando el interesado se vio obligado hacerlo como nica va posible para acceder al
ejercicio de su actividad (rescatando un fallo de 1988, "Graduados en Ciencias
Econmicas"). En disidencia parcial, Highton y Maqueda dejan abierta la puerta para
explicar que en ciertos casos la distincin entre nacionales y extranjeros no es, en principio,
inconstitucional, y que el Estado podra probar su pertinencia.

2. Freytes. 26/02/2013. La Corte anul la destitucin de un juez de Chaco por un
Jurado de Enjuiciamiento en el que vot un miembro cuya imparcialidad estaba ya que
haba participado en el sumario que concluy en la acusacin (una suerte de "Llerenas"
aplicado a procesos de destitucin). Detalle clave: refuta el razonamiento de que an sin
contarlo la sentencia destitutoria tendra igualmente el mnimo de votos exigidos por la ley,
lo que niega por dos razones. Una es ms puntual: el votante en cuestin hizo un voto al
que otros adhirieron. La otra es conceptual y encarna en una doctrina sugestiva que
explcitamente sienta el fallo: "el intercambio racional de ideas dentro de un cuerpo
colegiado en las diversas etapas del proceso en que ste debe tomar decisiones responde a
un proceder propio de la forma republicana de gobierno". Ergo, parecera ser exigible un
debate, no es cuestin de sumemos votos y ya. Noten el impacto que traera proyectar
este criterio a otros procesos de decisin colectiva, p.ej., los parlamentarios. Cerrada
mayora 4-3, con Lorenzetti, Highton y Maqueda en disidencia.

3. Rossi c. Estado Nacional - Ministerio de Trabajo 26/03/2013. En juego estaba la
estatizacin del sistema previsional y la posibilidad de que el ANSES disponga de los
fondos. La Corte, por remisin a un escueto dictamen de Procuracin (Monti), clausura
toda impugnacin al cambio de sistema y adopta la idea de que los aportes a AFJPs tienen
una naturaleza previsional y no es posible reclamar su restitucin. Ntese que en
trminos macroeconmicos es el caso ms importante de esta lista. Aconsejamos la lectura
de este paper crtico de Horacio Etchichury.

4. Montoya c. Transportes Metropolitanos General San Martn 26/03/2013. Un
pasajero que viajaba en el pasillo de un tren sufri daos en un accidente y pidi
indemnizacin, que fue rechazada en tribunales inferiores. La Corte acoge el recurso
5

consolidando su doctrina de que la interpretacin de la obligacin de seguridad que tiene
causa en el contrato de transporte de pasajeros debe ser efectuada con sustento en el
derecho a la seguridad previsto para los consumidores y usuarios en el art. 42 de la
Constitucin Nacional..

5. Gngora 23/04/2013. La suspensin del proceso penal a prueba, dijo la mayora,
no es aplicable a causas de delitos de violencia de gnero, ya que el Estado est obligado a
investigarlos por la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Convencin de Belem do Par).

6. Perea de Romero c. Provincia de Crdoba 04/06/2013. Tambin resuelto por
remisin a dictamen (Monti), el fallo -que repara a los familiares de un interno que se
suicid en prisin- discurre sobre el deber de seguridad que el Estado asume con relacin a
reclusos, estableciendo que le cabe el encuadre del art. 1112 CC (y no el del 1113) y que el
mismo es extensible a las provincias.

7. Aguinda Salazar Maria c. Chevron Corporation 04/06/2013. La Corte falla
que no es posible dar curso a un embargo dispuesto a partir de una decisin tomada por la
justicia de otro pas sobre bienes locales de sociedades subsidiarias de una all condenada,
si no hubo audiencia previa para discutir la inoponibilidad de su personalidad jurdica. Lo
comentamos nosotros aqu y JP Lahitou en este post.

8. Rizzo 18/06/2013. Inconstitucionalidad de la Ley de Reforma del Consejo de la
Magistratura, con suspensin de las convocatorias a eleccin popular de consejeros. Links a
comentarios: Thury Cornejo (con toda la artillera) y nuestro blog (poesa anotada). La
historia lo registrar adems como el primer caso resuelto efectivamente por va del per
saltum que se haba introducido via ley en 2012 (y via jurisprudencia en 1990). Para
reconstruir la ley vigente (en la que "descontamos" las normas invalidadas por este fallo)
hemos preparado este documento anotado (Word).

9. Asociacin de Trabajadores del Estado c. Municip. de Salta 18/06/2013. Es
"Guida" y "Tobar" al revs: la Corte declara la invalidez de una reduccin de haberes que la
Municipalidad de Salta haba dispuesto en 2003. Recordando la naturaleza alimentaria del
salario, enfatiza que todas las medidas estatales de carcter deliberadamente regresivo en
materia de derechos humanos requieren la consideracin ms cuidadosa, y deben
justificarse plenamente an en situaciones de emergencia.

10. Sujarchuk 01/08/2013. Primer caso sobre libertad de expresin en blogs, a los que
se le atribuye implcitamente naturaleza de medio de prensa (para aplicarles la doctrina
"Campillay"). Resuelto por remisin a dictamen de Gonzlez Warcalde. Lo comentamos
nosotros en este post. y F. de Zavala aqu.

11. Marincovich 01/08/2013. La Corte habilita demanda civil a un juez de la
Provincia de Santa Fe, cuya constitucin tiene una clusula que permite la promocin de
esas acciones para obtener indemnizaciones por daos causados en el ejercicio de su
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funcin. El fallo explica que la doctrina de inmunidad que a tal efecto existe en el fuero
federal "est limitada a la actuacin de los jueces nacionales". Varapalo para la acrtica
traspolacin de conceptos y reglas orgnicas de la Constitucin nacional a los
ordenamientos locales.

12. Barrantes c. Artear 01/08/2013. Hace tiempo (Vago c. Ediciones La Urraca,
1991) la Corte defini un estndar de proteccin atenuada tomado de la jurisprudencia
norteamericana por el cual la responsabilidad difamatoria slo se configura en ciertos
supuestos cuando el medio obr con "real malicia" (New York Times v. Sullivan, 1964). En
este caso la Corte recuerda que este criterio especial -que brinda mayores grados de libertad
al periodismo- slo se aplica a funcionarios o figuras pblicas y no a ciudadanos comunes -
esos que no han "asumido un rol influyente en el ordenamiento de la sociedad", segn
doctrina de la Corte USA en Curtis Publishing Co. v. Butts-, y que no puede entrar en
juego con la mera alusin al carcter de inters pblico o general de una nota (en el caso,
un informe de Telenoche Investiga sobre turismo sexual con menores, que incluy
fragmentos filmados con cmara oculta a empleados de una agencia). Asumiendo que el
contenido del informe era difamatorio, la Corte hace un distingo: le da la razn a los
titulares de la firma a los que se involucraba y obliga al canal a indemnizarlos, pero niega
razn al reclamo del empleado que fue filmado concediendo que "no es reprochable que el
medio difunda una informacin que considera posiblemente veraz si ha sido suministrada
por el mismo sujeto que la protagoniz".

13. Carranza Latrubesse 06/08/2013. La interpretacin estndar del fallo es que
asume que la doctrina emanada de las "recomendaciones" de la Comisin Interamericana
son obligatorias y vinculantes. Pero tal vez no sea tan as, si se lo lee bien, dijimos al
comentar la sentencia en este post.

14. Canicoba Corral 14/08/2013. La Corte conden a pagar indemnizacin civil a un
ex funcionario que en una entrevista dijo que el juez le pareca "detestable", en decisin que
representa un aparente retroceso sobre el derecho a la crtica de funcionarios -que
propiciaba admitir hace no mucho en la causa "Patit"- haciendo ahora "prevalecer" el
derecho al honor. Comentado por Eduardo Bertoni en este post.

15. Barrios, Idilio A. c. ANSES 21/08/2013. Declara la inconstitucionalidad del
tope de 35 aos de cmputo de aportes previsionales establecido en el art. 24 de la ley
24.241. En limpio: si trabajaste ms que eso, los aportes deben computarse.

16. PADEC c. Swiss Medical S.A. 21/08/2013 La Cmara Civil haba rechazado
una demanda al entender que el caso invocado por la actora (una ONG de Defensa del
Consumidor, que reclamaba nulidad de clusulas contractuales que autorizaban aumentos
en la prepaga) no afectaba un derecho de incidencia colectiva. La Corte revoca ese fallo y
pasa en limpio los criterios de "Halabi" (2009) para acciones colectivas: (1) causa fctica
comn, (2) efectos comunes, y por ltimo (3) que haya intereses difusos o bien que, como
en este caso, el inters individual no parece ser incentivo para que cada uno de los posibles
afectados del colectivo involucrado promueva su propia demanda por separado. En funcin
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de eso la Corte ordena dar curso a la demanda como una accin colectiva encuadrada en la
Ley de Defensa del Consumidor (art. 54) para que tenga efectos para todos los afiliados.
Eliminado el artculo que reglamentaba las acciones colectivas en el proyecto del Cdigo
Civil, este es un precedente clave para el desarrollo de esta canaleta procesal
que evidentemente va a ser articulado por va jurisprudencial.

17. Zorrilla c. Estado Nacional 27/08/2013. La Corte considera -y acoge- una
demanda de expropiacin inversa: un particular solicita al Estado que expropie e indemnice
ante las restricciones al dominio que se aplicaban a su bien (una vivienda en que vivi
Lucio Mansilla) al ser declarada monumento histrico nacional. El fallo discurre sobre las
restricciones al dominio y sobre tutela de los bienes culturales. Moraleja: a veces las
restricciones al dominio no salen gratis.

18. Barreyro c. Amrica TV 27/08/2013. El fallo rechaz una demanda planteada por
la emisin en TV (en el programa Punto Doc, en un informe sobre trfico de bebs) de una
filmacin tomada con cmara oculta. Por remisin a un dictamen de Gonzlez Warcalde, la
Corte entendi que el derecho a la privacidad y a la imagen ceden ante la existencia de
inters pblico, si no surge que el medio periodstico haya distorsionado los dichos del
accionarte, ni que le hubiera imputado delito alguno.

19. Colgate Palmolive c. Provincia de Buenos Aires 01/10/2013. Declara
inconstitucional un decreto provincial que obligaba a registrar productos para su venta en la
jurisdiccin, aplicando el clsico criterio de la "clusula comercial" de la CN (aplicado en
casos Abbot de 2000, "Molinos de 2009) segn el cual las inscripciones y
autorizaciones que deben obtener las empresas para comercializar sus
productos domisanitarios han de quedar alcanzadas, en cuanto a su regulacin, solo por la
jurisdiccin nacional.

20. Unin Cvica Radical de la Provincia de Santiago del Estero 22/10/2013.
Desdoblado en dos fallos, cautelar y de fondo. En el primero la Corte acogi un amparo
para suspender las elecciones a las que pretenda presentarse el Gobernador Zamora,
obviando la limitacin a una sola reeleccin dispuesta en la Constitucin de la Provincia.
Escribimos sobre este primer fallo este post. Luego la Corte fall sobre el fondo en la causa
el 5/11/2013 ratificando su potestad para intervenir en temas de derecho local en la
hiptesis de "un evidente y ostensible apartamiento del inequvoco sentido" de una
Constitucin Provincial y la ausencia de agravio de constitucionalidad del impedimento -
explayndose un poco ms sobre lo resuelto en igual sentido en el precedente del Partido
Justicialista de Santa Fe de 1994, cuando no habilit la reeleccin que la Constitucin de
aquella provincia restringe-.

21. Partido Obrero de la Provincia de Formosa 22/10/2013. El PO planteaba la
inconstitucionalidad de la ley de lemas formosea. Aqu la Corte rechaza la demanda
mostrndose deferente a las autonomas provinciales en temas de derecho electoral local.

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22. Grupo Clarn 29/10/2013. Fallo de altsimo impacto que declara por mayora
(5-2 en abstracto, 4-3 en su aplicacin al Grupo) la constitucionalidad de la Ley de
Servicios de Comunicacin Audivisual, con un legado abierto de doctrina sobre libertad de
expresin, regulacin de mercados, derechos adquiridos y control de constitucionalidad.
Escribimos sobre el caso aqu ("a primera vista") y aqu (apuntes sobre seguridad jurdica).
El fallo fue precedido de audiencias pblicas para nada exentas de sustancia y drama
(apostilladas aqu: amicus y partes).

23. Dejeanne 10/12/2013. Cuatro jueces (Fay, Hig, Maq, Zaf.; Argibay cerraba
el REF por 280) remiten al Dictamen de la Procuradora Monti (PDF), revocando una
sentencia que exima del impuesto a las ganancias a los haberes jubilatorios. El argumento
es bien positivo-literal: para la ley tributaria "ganancia" es todo ingreso que ocurre con
periodicidad y permanencia, y las jubilaciones lo son. Criterio que esteriliza por adelantado
una eventual familia de argumentos del orden "el salario no es ganancia".

24. Confederacin Indgena del Neuqun c. Provincia del Neuqun 10/12/2013.
Declara inconstitucional el Decr. 1184/2002 de la Provincia del Neuqun por su
regresividad con respecto de lo establecido a nivel federal en materia de derechos de los
pueblos originarios: no prevea el concepto de "auto identificacin" establecido por el art. 2
de la Ley Nacional 23.302 y por el art. 1 inc. 2 del Convenio 169 de la OIT- como un
criterio fundamental de inscripcin, y adoptaba en cambio el principio opuesto de
identificacin del Estado. Consolida adems el criterio de decisin que acta cuando hay
facultades "concurrentes" entre Nacin y Provincias: las de stas no puede contradecir ni
disminuir los estndares establecidos en el orden normativo federal.

25. Roquel c/ Provincia de Santa Cruz 10/12/2013 Un grupo de ciudadanos
impugnaba la constitucionalidad del decreto que reglamenta la YPF bajo control del
Estado, alegando que por el mismo la Nacin se haba arrogado facultades locales privando
a las provincias de la administracin de sus propios recursos naturales. La Corte rechaz
considerar el amparo explicando que no haba legitimacin porque una "parte" debe
acreditar que tiene un inters jurdico suficiente o que los agravios expresados la afecten de
manera suficientemente directa o sustancial. El fallo aplica as el clsico principio de que
no basta alegar la calidad de ciudadano para demostrar la existencia de un inters
especial, directo, concreto o sustancial para demandar.


Nota sobre las el Sistema de calificacin SADER.

Las estrellas no pretenden evaluar "calidad" o "correccin" del resultado. Se consideran
dos variables: el inters "tcnico-jurdico" (TJ) y el inters "sistmico, institucional o
poltico" (SIP) y en funcin de ellas se atribuyen de una a tres estrellas.

Caso que presenta inters TJ o SIP (pero no ambos)
Caso de inters TJ y SIP
Caso de formidable inters TJ y SIP
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P. 334, XLV. Prez Ortega, Laura Fernanda c. Honorable Cmara de
Diputados de la Nacin s/empleo pblico 21/02/2013

Causa P. 334, L. XLV.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
A fs. 357/358, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (Sala
II) confirm la sentencia de la instancia anterior que haba rechazado la demanda interpuesta por
Laura Fernanda Prez Ortega contra la H. Cmara de Diputados de la Nacin, a fin de obtener una
indemnizacin por cesanta encausada.
Para as resolver sostuvo, en primer trmino, que no se encontraban cumplidos los requisitos
previstos en el art. 265 de CPCCN, dado que la apelacin bajo examen no se haba presentado
como una crtica concreta y razonada de la sentencia recurrida, requisito que no era sustituible
con una mera discrepancia del criterio juzgador, sino que implicaba el estudio de los
razonamientos de aqul, demostrando las equivocadas deducciones, inducciones y conjeturas
sobre las cuestiones resueltas.
Sin perjuicio de lo expuesto, destac seguidamente:
1. que el hecho de que en la resolucin atacada se citase una norma cronolgicamente posterior
a su cese, en nada haba afectado el derecho de defensa de la actora, atento a la identidad del
objeto regulado y de los sujetos destinatarios entre el art. 7, inc. d) deja ley 22.140 y el art. 5, inc.
a) de la ley 24.600.
2. que la aseveracin de la juez de que no medi una excepcin expresa que permitiera su
designacin vlida, no haba sido debidamente controvertida por la actora y que, por lo contrario,
las afirmaciones que realiz sobre el punto no hicieron ms que privar de sustento a su tesis de
que la dispensa del requisito de la nacionalidad poda ser tcita.
3. que tampoco se verific en el caso, lo que la actora denomin cosa juzgada administrativa.
Refiri que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Almagro (sentencia del 17/02/1998),
interpretando los arts. 17 y 18 de la ley 19.549, sostuvo que las excepciones a la regla de la
estabilidad en sede administrativa del acto regular previstas en el art. 18 -entre ellas, el
conocimiento del vicio por el interesado eran igualmente aplicables al supuesto contemplado en
11

el art. 17, primera parte. De lo contrario, el acto nulo de nulidad absoluta gozara de mayor
estabilidad que el regular, lo cual no constituira una solucin razonable ni valiosa. Agreg que una
correcta hermenutica del pronunciamiento y de las normas citadas, sumada a la expresa
previsin del art. 9) de la ley 22.140 Las designaciones efectuadas en violacin a lo dispuesto
en los artculos 7 y 8, o de cualquier otra norma vigente, podrn ser declaradas nulas,
cualesquiera sea el tiempo transcurrido... ciaban por tierra con la argumentacin de la
recurrente.
4. que la demandante no logr demostrar el error de la juez de grado en cuanto sostuvo que si
consideraba inconstitucional la previsin del art. 7, inc. d) de la ley 22.140 o art. 5, inc. a) de la
ley 24.600 debi haberla impugnado al inicio de la relacin. Por tal razn, acot, a la luz de la
jurisprudencia del Tribunal El sometimiento voluntario sin reserva expresa a un rgimen jurdico
obsta a su ulterior impugnacin con base constitucional toda vez que no puede ejercerse una
pretensin judicial manifiestamente contradictoria e incompatible con una anterior conducta
deliberada, jurdicamente relevante y plenamente eficaz (Fallos: 328:100; 328:470; 327:290;
326:2675; 326:417 entre otros) y dado que la actora no haba aportado elementos crticos que
permitieran variar el criterio pacfico y reiterado de la adoctrina judicial citada, su planteo al
respecto no poda tener favorable recepcin.
Concluy que, en esas condiciones, corresponda declarar desierta la apelacin en los trminos del
art. 266 del Cdigo de rito.
II
Disconforme, la actora dedujo el recurso extraordinario de fs. 361/379, que denegado por la
Cmara (fs. 394) dio lugar a la presentacin directa que trae el asunto a conocimiento de V.E.
Aleg, bsicamente, que la sentencia del tribunal era arbitraria toda vez que: a) afirm
dogmticamente que la apelacin de su parte no constitu una crtica concreta y razonada contra
la sentencia de la anterior instancia; b) no tuvo en cuenta que, en el legajo a su ingreso, dej
constancia de su nacionalidad espaola; c) consider que por haberse sometido voluntariamente a
un rgimen durante diecinueve aos, no poda ampararse en la presunta inconstitucionalidad del
art. 7, inc. d) de la ley 22.140; d) no entendi verificado en el sub lite un caso de cosa juzgada
administrativa y e) sostuvo que la errnea invocacin de 14 norma que causa su cesanta no le
produjo perjuicio.
III
En mi opinin, el recurso deducido no evidencia ningn flech que pueda revertir el principio
reiteradamente admitido por V.E. en cuanto a que las cuestiones de derecho comn y procesal no
son revisables por el Tribunal.
En efecto la Corte ha establecido reiteradamente que son cuestiones de hecho, prueba y derecho
comn y procesal, propias de los jueces de la causa y ajenas al recurso extraordinario lo atinente al
12

alcance que corresponde dar al recurso interpuesto por los apelantes y a la expresin de agravios
vertida para fundamentar las apelaciones interpuestas; en particular cuando la decisin cuenta
con fundamentos suficientes que le confieren base jurdica y descartan la tacha de arbitrariedad
(doctrina de Fallos 323:1699 y sus citas).
Ha manifestado V.E. al respecto, que incumbe a los magistrados ordinarios determinar el alcance
de las presentaciones efectuadas, facultad cuyo ejercicio no est sujeto a revisin en la instancia
extraordinaria salvo manifiesta arbitrariedad (doctrina de Fallos: 323:1699).
IV
As las cosas, considero que V.E. debera rechazar la presente queja. Buenos Aires, 29 de octubre
de 2010. Laura Mercedes Monti.

FALLO DE LA CORTE SUPREMA
P. 334. XLV.
RECURSO DE HECHO
Prez Ortega, Laura Fernanda c. Honorable Cmara de Diputados de la Nacin s/empleo pblico.

Buenos Aires, 21 de febrero de 2013.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Prez Ortega, Laura
Fernanda c. Honorable Cmara de Diputados de la Nacin s/empleo pblico, para decidir sobre su
procedencia.
Considerando:
1) Que la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal
confirm la sentencia de primera instancia, que haba rechazado la accin interpuesta que
persegua la declaracin de nulidad de la Resolucin 544/03 del Presidente de la Cmara de
Diputados de la Nacin y la correspondiente indemnizacin por despido incausado. La resolucin
impugnada revoc la designacin de la peticionaria en un cargo de planta permanente, porque no
cumpla el requisito de ser argentina, exigido en el artculo 7, inc. d, de la ley 22.140 para el
ingreso a la Administracin Pblica Nacional.
Contra tal pronunciamiento, la actora interpuso el recurso extraordinario federal, cuya denegacin
origina la presente queja.
13

2) Que, para fundar su decisin, la cmara consider que la apelacin contra la sentencia de
primera instancia deba ser declarada desierta porque en ella la apelante no se haca cargo
debidamente de los fundamentos del pronunciamiento impugnado. Sostuvo, en lo que interesa,
que no habla rebatido en forma adecuada el argumento segn el cual, si la actora consideraba
inconstitucional el artculo 7, inc. d, de la ley 22.140, tendra que haberlo impugnado al inicio de
la relacin de empleo pblico porque, segn reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia, el voluntario sometimiento a un rgimen jurdico resulta incompatible con su ulterior
impugnacin.
3) Que el Tribunal ha expresado repetidamente que las resoluciones que declaran desierto un
recurso ante el tribunal de alzada, no son, debido a su naturaleza fctica y procesal, impugnables
por la va del artculo 14 de la ley 48, salvo cuando lo decidido revela un excesivo rigor formal
susceptible de frustrar el derecho federal invocado en el caso (Fallos: 298:11; 302:1669; 303:1929;
324:176; 326:1382, 2414; 327:3166; entre otros).
A juicio de esta Corte, en las presentes actuaciones concurren los supuestos de excepcin que
permiten revisar la sentencia apelada. En efecto, el escrito de apelacin de la actora cuya copia
obra a fs. 327/345 vta. constituye una critica concreta y razonada, en los trminos del artculo
265 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. De su simple lectura resulta que la apelante
no solo refut todos y cada uno de los fundamentos dados por el juez de primera instancia, sino
que present argumentos conducentes, concretos y razonados, que no fueron evaluados por el
tribunal. En particular, la actora confut el fundamento relativo al sometimiento voluntario. Al
respecto, sostuvo que no era admisible aplicar la jurisprudencia de la Corte Suprema en materia
de actos propios a casos como el presente, porque en una relacin laboral resultara irrazonable y
desproporcionado exigir al empleado que, al iniciar el vnculo, analizara toda la normativa relativa
al empleo pblico y la cuestionara. Por otra parte, manifest que no inici anteriormente la accin
simplemente porque antes de su separacin del cargo no tena perjuicio alguno.
En consecuencia, el fallo apelado no solo trasunta un excesivo rigor formal en la manera de
apreciar la tcnica del recurso interpuesto, sino que omite pronunciarse sobre cuestiones
federales oportunamente introducidas y sobradamente conducentes para la resolucin del caso,
como es el planteo de inconstitucionalidad del artculo 7, inciso d, de la ley 22.140, que exige un
requisito de nacionalidad, que la actora considera contrario a los artculos 14, 14 bis, 16, 20 y 75,
inciso 22, de la Constitucin Nacional (Fallos: 329:997 y 330:3582, entre muchos otros).
Cabe concluir, pues, que el a quo calific la apelacin de la actora como desierta en forma
dogmtica y arbitraria, por lo que corresponde su descalificacin como acto jurisdiccional vlido,
por carecer de la indispensable fundamentacin conforme a las circunstancias de la causa (Fallos:
324:1301, 2966; 328:3067, entre otros).
4) Que, sentado ello, cabe sealar que si el pleito involucra cuestiones de naturaleza federal tal
como ocurre en el sub examine la decisin del a quo que impide, con manifiesto exceso ritual, el
tratamiento en la segunda instancia de los agravios que plantea la apelante en tal sentido, importa
14

un pronunciamiento implcito contrario a las pretensiones de aqulla (Fallos: 188:482; 190:50). Por
tal motivo, esta Corte queda habilitada para tratar las cuestiones federales debatidas en la causa
(doctrina de Fallos: 324:488).
5) Que, as, cabe pronunciarse sobre el agravio relativo a la aplicacin al caso de la doctrina del
sometimiento voluntario. Al respecto, asiste razn a la apelante en cuanto alega que los
precedentes de esta Corte citados por el a quo en este punto no resultan aplicables a supuestos
como el sub examine. Ello es as, pues el Tribunal ha precisado que no resulta oponible la teora de
los actos propios cuando el interesado se vio obligado a someterse al rgimen como nica va
posible para acceder al ejercicio de su actividad (doctrina de Fallos: 311:1132). Asimismo, cabe
destacar que la litis est entraablemente ligada al artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, al
principio protectorio que ste enuncia y al carcter inviolable de los derechos que reconoce, lo
cual conduce necesariamente a la indisponibilidad y a la prohibicin de renuncia de la aplicacin
de las normas que tutelan el trabajo en todas sus formas, vale decir, tanto al prestado en el
mbito pblico como en el privado.
6) Que, por otra parte, es indudable la procedencia del agravio relativo a que el artculo 7, inciso
d, de la ley 22.140 resulta violatorio de la Constitucin Nacional por imponer una distincin basada
en la nacionalidad que, al ser considerada sospechosa de discriminacin, no supera el exigente
criterio de ponderacin que requiere el control de constitucionalidad en estos casos. En este
punto, las cuestiones planteadas resultan sustancialmente anlogas a las debatidas y resueltas en
los precedentes Calvo y Pesini, Roco c. Crdoba, Provincia de y Gottschau, Evelyn Patrizia c.
Consejo de la Magistratura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (Fallos: 321:194 y 329:2986),
a cuyos fundamentos y conclusiones corresponde remitir en razn de brevedad. As se declara.
Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se hace lugar a la queja, se declara
procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan
los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento sobre el pedido de indemnizacin. Notifquese, agrguese la queja al principal y
remtase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco (en disidencia parcial) Carlos
S. Fayt. E. Ral Zaffaroni. Enrique S. Petracchi. Juan Carlos Maqueda (en disidencia parcial)
Carmen M. Argibay.

Disidencia parcial de la seora vicepresidenta doctora doa Elena I. Highton de Nolasco y del seor
ministro doctor don Juan Carlos Maqueda:
Considerando:
1) Que la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal,
al confirmar la sentencia de primera instancia, rechaz la accin interpuesta con el fin de obtener
la declaracin de nulidad de la resolucin 544/03 del Presidente de la Cmara de Diputados de la
15

Nacin por la que se haba revocado la designacin de la actora en su cargo de planta permanente
con fundamento en que no cumpla con el requisito de nacionalidad previsto en el artculo 7, inc.
d de la ley 22.140 para el ingreso a la Administracin Pblica Nacional. Conjuntamente la actora
peticion la indemnizacin por el despido incausado.
Contra tal pronunciamiento, la demandante interpuso recurso extraordinario federal, cuya
denegacin origin la presente queja.
2) Que, para fundar su decisin, el a quo consider que la apelacin contra la sentencia de
primera instancia deba ser declarada desierta porque en ella la apelante no se haca debidamente
cargo de los fundamentos del pronunciamiento impugnado. En particular, sostuvo que no haba
rebatido en forma adecuada el argumento segn el cual, si la actora consideraba inconstitucional
el artculo 7, inc. d de la ley 22.140, tendra que haberlo impugnado al inicio de la relacin de
empleo pblico porque, segn reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, el
voluntario sometimiento a un rgimen jurdico resulta incompatible con su ulterior impugnacin.
3) Que este Tribunal ha expresado repetidamente que las resoluciones por las que se declara
desierto un recurso ante el tribunal de alzada, no son, debido a su naturaleza fctica y procesal,
impugnables por la va del artculo 14 de la ley 48, salvo cuando lo decidido revela un excesivo
rigor formal susceptible de frustrar el derecho federal invocado en el caso (Fallos: 298:11;
302:1669; 303:1929; 324:176; 326:1382, 2414; 327:3166; entre otros).
A juicio de esta Corte, en las presentes actuaciones concurren los supuestos de excepcin que
permiten revisar la sentencia apelada. En efecto, el escrito de apelacin de la actora cuya copia
obra a fs. 327/345 vta. constituye una crtica concreta y razonada, en los trminos del artculo
265 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. De su simple lectura resulta que la apelante
no solo refut todos y cada uno de los fundamentos dados por el juez de primera instancia, sino
que present argumentos conducentes, concretos y razonados, que no fueron evaluados por el
tribunal. En particular, confut el fundamento relativo al sometimiento voluntario. Al respecto,
sostuvo que no era admisible aplicar la jurisprudencia de la Corte Suprema en materia de actos
propios a casos como el presente, porque en una relacin laboral resultara irrazonable y
desproporcionado exigir al empleado que, al iniciar el vnculo, analizara toda la normativa relativa
al empleo pblico y la cuestionara. Por otra parte, manifest que no inici anteriormente la accin
simplemente porque hasta su separacin del cargo careca de perjuicio.
En consecuencia, la sentencia recurrida trasunta un excesivo rigor formal en la manera de apreciar
la tcnica del recurso interpuesto, a la vez que omite pronunciarse sobre cuestiones federales
oportunamente introducidas y conducentes para la resolucin del caso, como es el planteo de
inconstitucionalidad del artculo 7, inciso d de la ley 22.140, que exige un requisito de
nacionalidad, que la actora considera contrario a los artculos 14, 14 bis, 16, 20 y 75, inciso 22, de
la Constitucin Nacional.
16

Corresponde concluir pues que el a quo calific la apelacin de la actora como desierta en forma
dogmtica y arbitraria (Fallos: 324:1301, 2966; 328:3067, entre otros).
4) Que, sentado ello, cabe sealar que si el pleito involucra cuestiones de naturaleza federal
como ocurre en el caso la decisin del a quo que impide, con manifiesto exceso ritual, el
tratamiento en la segunda instancia de los agravios que plantea la apelante en tal sentido, importa
un pronunciamiento implcito contrario a las pretensiones de aqulla (Fallos: 188:482; 190:50),
5) Que, as, cabe pronunciarse sobre el agravio relativo a la aplicacin al caso de la doctrina del
sometimiento voluntario. Al respecto, asiste razn a la apelante en cuanto alega que los
precedentes de esta Corte citados por el a quo en este punto no resultan aplicables a supuestos
como el sub examine. Ello es as, pues el Tribunal ha precisado que no resulta oponible la teora de
los actos propios cuando el interesado se vio obligado a someterse al rgimen como nica va
posible para acceder al ejercicio de su actividad (doctrina de Fallos: 311:1132). Asimismo, cabe
destacar que la litis est entraablemente ligada al artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, al
principio protectorio que ste enuncia y al carcter inviolable de los derechos que reconoce, lo
cual conduce a la indisponibilidad y a la prohibicin de renuncia de la aplicacin de las normas que
tutelan el trabajo en todas sus formas, vale decir, tanto al prestado en el mbito pblico como
en el privado.
6) Que, por lo dicho, el a quo debi tratar el planteo de inconstitucionalidad del artculo 7, inciso
d de la ley 22.140, en el que se dispone que el ingreso a la Administracin Pblica Nacional se har
previa acreditacin en la forma que determine la reglamentacin entre otras condiciones de
la nacionalidad argentina, debiendo los naturalizados tener ms de cuatro aos de ejercicio de la
ciudadana.
En ese sentido, cabe recordar que una problemtica sustancialmente anloga fue resuelta en el
caso Gottschau, Evelyn Patrizia c.Consejo de la Magistratura de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, sentencia del 8 de agosto de 2006, voto de los jueces Highton de Nolasco y Maqueda
(Fallos: 329:2986).
En aquella oportunidad se tuvo en consideracin que la actora se postulaba para acceder a un
cargo pblico (tal como sucede en el presente) y, sobre esa base, se concluy que el artculo 20 de
la Ley Fundamental no era la norma que rega el caso, en tanto en ella se establece que los
extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los derechos civiles del ciudadano; pueden
ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos; navegar
los ros y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes (...). En el caso
no estaba comprometido ninguno de los derechos civiles de la demandante sino que se hallaba en
juego el derecho de acceder en el sub lite sera el de permanecer en un empleo pblico.
Resultaba, en cambio, reguladora de la situacin conforme al precedente citado la garanta
consagrada en el artculo 16 de la Constitucin Nacional en tanto en ella se asegura que todos sus
habitantes son iguales ante la ley y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad.
17

Esta norma no establece una equiparacin rgida, como la del artculo 20, sino que impone un
principio genrico que no impide la existencia de diferencias legtimas. Como esta Corte lo ha
dicho desde antao, la igualdad establecida en el artculo 16 de la Constitucin no es otra cosa que
el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que en
iguales circunstancias se concede a otros (Fallos: 153:67, entre muchos otros). Por lo tanto, el
mbito de aplicacin de esta igualdad admite gradaciones, apreciaciones de ms o de menos,
balance y ponderacin, en tanto claro est no se altere lo central del principio que consagra la
igualdad entre nacionales y extranjeros, todos ellos habitantes de la Nacin.
7) Que, atento a las semejanzas con la causa invocada en el sub lite, la ponderacin del requisito
de la nacionalidad argentina para el acceso al empleo pblico nacional conduce al examen del
artculo 16 citado en su relacin con el principio de idoneidad. Por lo tanto, corresponde
determinar si, en el caso concreto y evaluando las funciones que competen al cargo para el que
fue designada la actora, la exigencia de ser argentina integraba el concepto de idoneidad y supera,
por ello, el test de constitucionalidad.
Es dable poner nfasis en que ese examen remite a la distincin entre nacionales y extranjeros y
no, como ha tenido oportunidad de valorar esta Corte en otros casos, entre ciudadanos que han
adquirido su nacionalidad por origen o por opcin (conf. Hooft Fallos: 327:5118). Por lo dicho, si
bien corresponde aplicar un estndar intenso de control, ste no coincide con el efectuado en ese
precedente, en el que la discriminacin tuvo fundamento en el origen de la nacionalidad
argentina, lo que lleva insita su presuncin de inconstitucionalidad (conf. Gottschau Fallos:
329:2986, cit.).
La reglamentacin que distingue entre nacionales y extranjeros no es, en principio,
inconstitucional, por lo que el legislador se encuentra habilitado a emplearla siempre que el
criterio de ponderacin entre el medio elegido y los fines especficos que se persiguen con la
distincin superen el aludido test (conf. en este sentido artculo 23, inc. 2 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y artculo 1 de la ley 23.592; y Fallos: 329:2986, voto de los
jueces Maqueda y Highton de Nolasco, considerando 6).
En ese marco, corresponde dirimir si la condicin de argentino supone un requisito de idoneidad
en relacin directa con las funciones del cargo al que se accedi, con justificacin suficiente entre
el medio elegido y el fin perseguido por la norma, que debe representar algn inters estatal
razonable.
A tal efecto debe atenderse a las circunstancias particulares de cada caso. En el presente, la
seora Laura Fernanda Prez Ortega fue designada como personal de Planta Permanente de la
Honorable Cmara de Diputados de la Nacin como categora A 04 (resolucin 443/89), y cumpla
funciones administrativas y tcnicas (ver declaracin jurada de cargos y actividades) con diferentes
diputados a lo largo de su carrera.
18

8) Que en atencin a todo lo expuesto se debe dejar sin efecto el decisorio impugnado y remitir
los autos con el objeto de que se dicte un nuevo pronunciamiento ajustado a las pautas que
surgen de los considerandos precedentes.
Por lo expuesto, y oda la seora Procuradora Fiscal, se hace lugar a la queja intentada, se declara
admisible el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia en cuanto fue materia de
agravios. Las costas se imponen por su orden atento a las particulares circunstancias de la causa.
Vuelvan los autos al tribunal de origen para que, por quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento con arreglo al presente. Notifquese, agrguese la queja al principal y remtase.
Elena I. Highton de Nolasco. Juan Carlos Maqueda.
19

S. 605. XLVI. Seor Procurador General s/acusacin c. Daniel Enrique
Freytes-Juez de Instruccin N 1 de la ciudad de Presidencia Roque Senz
Pea. 26/02/2013

Causa S. 605. XLVI.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:

Suprema Corte:
I
A fs. 924/934 de los autos principales (a cuya foliatura correspondern las siguientes citas), la
Corte Suprema, por mayora, dej sin efecto la sentencia del Superior Tribunal de Justicia de la
Provincia del Chaco y orden que se dicte un nuevo pronunciamiento que deba respuesta fundada
a los planteos constitucionales introducidos por el magistrado destituido en el recurso
extraordinario local (Fallos: 331:1784, en especial cons. 7, del voto de la mayora).
II
Devueltas las actuaciones a la sede de origen, el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del
Chaco, integrado al efecto, rechaz el recurso de inconstitucionalidad que el ex magistrado haba
planteado contra la resolucin del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados provincial por la que
se dispuso removerlo de cargo de juez titular del Juzgado de Instruccin de la Primera Nominacin
de la Segunda Circunscripcin, con asiento en la ciudad de Pte. Roque Senz Pea (fs. 987/1001).
Para resolver de este modo, en esencia, los integrantes del Superior Tribunal de Justicia local
tomaron en cuenta los argumentos del dictamen del Ministerio Pblico Fiscal que precedi a la
sentencia de V.E. de fs. 924/934, as como la interpretacin que le asignaron al precedente de
Fallos: 332: 1124.
A partir de tales pautas, desestimaron la denuncia de violacin a la garanta de la imparcialidad,
porque consideraron que el art. 2 de la ley local 188 fija en cinco votos el nmero mnimo para
otorgar validez a la sentencia de destitucin y porque la intervencin del juez denunciado no pudo
formar opinin ni influir en el resto del Jurado de Enjuiciamiento como alegaba el recurrente,
por la interpretacin que formularon de los arts. 23 y 25 de aquella ley, en cuanto regulan el
trmite de emisin de los votos de los integrantes del jurado.
20

Con respecto a los agravios vinculados con la violacin a la garanta de la defensa en juicio, los
desestimaron porque entendieron que ellos fueron adecuadamente tratados por el Jurado de
Enjuiciamiento, cuyos argumentos, adems, dijeron compartir.
III
Disconforme con esta decisin, la defensa del ex juez dedujo el recurso extraordinario de fs.
1009/1030, cuya denegacin dio origen a esta queja que trae nuevamente el asunto a
conocimiento del Tribunal.
Sostiene, en sustancial sntesis, que en autos existe cuestin federal porque est en juego: 1) El
alcance de la garanta del juez imparcial. Dice que esta garanta fue 'lesionada porque el Jurado de
Enjuiciamiento estuvo integrado por un consejero (juez del Superior Tribunal de Justicia) que
intervino en la etapa anterior al juicio; en la que orden la investigacin contra el juez Freytes, en
la que produjo prueba de cargo decisiva y en la que prejuzg. 2) Se han lesionado las garantas del
debido proceso y la defensa en juicio, porque (a) el Jurado de Enjuiciamiento estuvo integrado en
forma irregular, en concreto por no estar integrado en su totalidad en todas las audiencias; (b)
porque el voto condenatorio de un consejero se emiti sin haber percibido toda la prueba y sin
haber escuchado todos los argumentos de la defensa y (c) porque el fallo de destitucin se apoya
en prueba incriminatoria decisiva ilegal, ya que se produjo en la etapa, previa al juicio por un
rgano incompetente y sin control del acusado. 3) La arbitrariedad de la sentencia, pues resuelve
contra el texto expreso de la ley, exhibe autocontradiccin y se basa en fundamentos aparentes o
afirmaciones dogmticas.
Critica tambin los argumentos del Superior Tribunal de Justicia provincial por los que desestim
el recurso de inconstitucionalidad contra la decisin que destituy al juez Freytes, en particular los
que surgen de la nueva intervencin que tuvo como consecuencia de la sentencia del Tribunal de
fs. 924/934.
IV
Ante todo, cabe sealar que, ms all de los trminos empleados en el recurso extraordinario de
fs. 1009/1030, lo sustancial de esta nueva presentacin de la defensa del ex juez ante V.E. consiste
en determinar si el pronunciamiento impugnado se aparta de la sentencia dictada por la Corte
Suprema.
Desde esta perspectiva, es del caso recordar que, con arreglo a lo previsto en el art. 14 de la ley
48, siempre que est en tela de juicio la inteligencia de un pronunciamiento del Tribunal dictado
en la misma causa, en que el recurrente funda el derecho que estima asistirle, se configura una
hiptesis que hace formalmente viable el recurso extraordinario (doctrina de Fallos: 306:1195;
312:396; 324:3411; entre muchos otros).
21

No obstante, la procedencia sustancial de dicho recurso est supeditada a que la resolucin
impugnada consagre un inequvoco apartamiento de lo dispuesto por la Corte (Fallos: 321:2114:
323:3068 y sus citas: 325:3389).
Al respecto, el Ministerio Pblico Fiscal ha sostenido en reiteradas ocasiones que cuando la
cuestin planteada se centra en la inteligencia de un pronunciamiento anterior de V.E. dictado en
la misma causa, son los integrantes: de la Corte los que se encuentran en mejores condiciones
para desentraar el alcance de sus propios fallos (conf. dictmenes en los casos de Fallos:
324':3411; 325:2835; 327:4994; 333:1771, entre otros). Criterio que entiendo especialmente
aplicable en situaciones como la de autos, toda vez que opinin de la Procuracin General de fs.
921/923 en la que se analizaron los agravios del apelante que ahora se vuelven a plantear no
fue compartida en la sentencia de fs. 924/934.
V
En tales trminos, doy por contestada la vista que se confiere a este Ministerio Pblico y devuelvo
los autos al Tribunal. Buenos Aires, 9 de mayo de 2011. Laura M. Monti.


Seor Procurador General s/acusacin c. Daniel Enrique Freytes - Juez de Instruccin N 1 de la
ciudad de Presidencia Roque Senz Pea.

Buenos Aires, 26 de febrero de 2013.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por la Defensa de Daniel Enrique Freytes en la causa
Sector Procurador General si acusacin c. Daniel Enrique Freytes - Juez de Instruccin N 1 de la
ciudad de Presidencia Roque Senz Pea, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chaco, al declarar inadmisible el recurso
de inconstitucionalidad local, dej firme la sentencia del Jurado de Enjuiciamiento que, con fecha
16 de mayo de 2003, destituy al doctor Daniel Enrique Freytes del cargo de juez de instruccin de
la primera nominacin de la segunda circunscripcin, con asiento en la ciudad de Presidencia
Roque Senz Pea, provincia del Chaco (fs. 587/599).
2) Que contra dicho pronunciamiento el afectado interpuso recurso extraordinario federal, cuya
desestimacin dio lugar a la presentacin directa que fue declarada procedente por esta Corte
(sentencia del 12 de agosto de 2008; fs. 924/934, publicado en Fallos: 331:1784).
22

En esta decisin el Tribunal, por mayora, consider que frente a la naturaleza y raigambre del
planteo fundado en la violacin de la garanta de juez imparcial, as como de su patente influencia
sobre el resultado final del proceso en los trminos de lo decidido por esta Corte en los
precedentes Shartes, Norma Beatriz c/ Herrera, Ramn Enrique y otros y Salvat, Miguel c/ Luis
Solimeno e Hijos S.A. (Fallos: 316:1710 y 324:1211, y su cita), su desestimacin por parte del
superior tribunal con la afirmacin de que constitua una mera reedicin de cuestiones
introducidas con anterioridad y de que el desarrollo luce vacuo e inconsistente, no sostena
constitucionalmente el pronunciamiento.
Asimismo, la Corte seal en aquella oportunidad que la intervencin del superior tribunal
mediante un pronunciamiento constitucionalmente sostenible es indeclinable cuando se plantean
sobre bases serias y fundadas cuestiones prima facie de naturaleza federal, como es en el caso la
configurada por la alegada violacin de la garanta de juez imparcial; mxime, se subray, cuando
desde el conocido precedente Penjerek, Norma Mirta, del 14 de noviembre de 1963 (Fallos:
257:132) esa garanta cuenta con anclaje constitucional en el derecho al debido proceso
reconocido en el art. 18 de la Ley Suprema.
Igualmente, en la sentencia se destac que a ese ms elevado grado de tutela se agregaba, con
particular relevancia, que en un pronunciamiento reciente esta Corte fij el nuevo contorno que
cabe asignar a la garanta de imparcialidad para aquellos procesos penales en que en la
integracin del tribunal de juicio participare quien haya intervenido anteriormente, de cualquier
modo, en otra instancia de la misma causa (Llerena, fallada el 17 de mayo de 2005, Fallos:
328:1491), doctrina que ulteriormente fue federalizada al ser extendida, como una de las garantas
mnimas de la administracin de justicia, a los procesos radicados en sede provincial (Dieser,
Maria Graciela y Fraticelli, Carlos Andrs, fallada el 8 de agosto de 2006, Fallos: 329:3034).
Sobre tales bases, el Tribunal priv de validez al fallo recurrido como acto jurisdiccional
constitucionalmente sostenible y mand dictar un nuevo pronunciamiento, a fin de que el
superior tribunal local d una respuesta fundada a los planteos constitucionales aludidos.
3) Que, ante al reenvo ordenado, el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chaco
rechaz nuevamente el recurso de inconstitucionalidad interpuesto por el ex magistrado contra la
resolucin que lo haba destituido de su cargo, reiterando su decisin anterior de desestimar el
agravio al derecho de defensa en juicio invocado por el recurrente con sustento en la violacin a la
garanta de juez imparcial (fs. 987/1001).
4) Que, para resolver de este modo, el superior tribunal comenz por expresar que adhera a los
argumentos invocados en el dictamen del seor Procurador Fiscal que precedi a la sentencia de
este Tribunal (fs. 921/923, punto IV), los que procedi a reproducir, en cuanto a que aun cuando
pudiese prosperar el agravio fundado en el supuesto prejuzgamiento del integrante del jurado,
ello no modificara el resultado de la causa, ya que el art. 2 de la ley local 188 fijaba en cinco votos
el nmero mnimo para otorgar validez a la sentencia de destitucin, de moda que aun cuando el
doctor Molina no hubiese intervenido en la decisin final impugnada tomada por el voto
23

unnime de los siete integrantes habra sido igualmente adoptada con el mnimo requerido para
su validez.
De modo concorde, en la sentencia tambin se expres que se compartan los fundamentos que
sostenan el voto minoritario del seor Juez Juan Carlos Maqueda correspondiente al fallo de esta
Corte, con respecto a que el recurrente no haba demostrado en forma ntida, inequvoca y
concluyente que las causales de recusacin de los integrantes del rgano poltico controlador
aparecan como un arbitrio inadecuado a las exigencias del buen funcionamiento de los poderes
pblicos y a la naturaleza de la responsabilidad del funcionario sujeto a control (Fallos: 314:1723);
y que el apelante, segn afirm el voto mencionado, tampoco haba sealado de qu modo la
integracin del jurado lo haba perjudicado en el resultado final del enjuiciamiento, dado que
todos los miembros haban votado por la destitucin del magistrado, de manera que tal agravio no
se sustentaba en que su relevancia para la solucin del caso hubiese sido suficiente para hacer
variar la suerte de la causa.
En el pronunciamiento se argument, asimismo, que a similar conclusin que la propiciada en la
nueva sentencia haba arribado la Corte Suprema al fallar en el caso Leiva (Fallos: 332:1124),
cuando para rechazar el planteo del enjuiciado sobre la irregular integracin del jurado por no
haber sido sustituido un miembro excusado con su suplente, se afirm que ...los textos
normativos en cuestin nada disponen sobre la exigencia de un qurum calificado del jurado en
oportunidad de fallar, limitndose las disposiciones en juego a establecer nicamente una mayora
especial de seis (6) votos concurrentes para disponer la remocin, recaudo cuyo cumplimiento en
la deliberacin en que fue dictada la sentencia destitutoria no es desconocido por el recurrente....
Agreg el tribunal a quo que la intervencin del doctor Eduardo Omar Molina en el Jurado de
Enjuiciamiento no pudo formar opinin, es decir contaminar el criterio de sus colegas, pues el art.
23 de la ley 188 dispone que finalizada la audiencia oral y pblica se realizar una sesin solo con
el objeto de establecer el orden en que, por un sorteo, los miembros del jurado emitirn sus votos,
sin contemplar ningn acto de deliberacin entre sus integrantes en ese estadio del juicio; y el art.
25 del mismo texto, en coherencia con ese postulado de independencia de criterio de cada uno de
los miembros, puntualmente indica que El voto ser fundado por escrito en el orden establecido
por sorteo. No est permitido adherirse al voto precedente, a menos que se expresen las razones
que fundamentan la adhesin....
Asimismo, en la sentencia se sostuvo que si bien es cierto que la Corte Suprema, al anular el fallo
anterior dictado en esta causa, invoc expresamente la doctrina de los precedentes Llerena y
Dieser citados, tambin lo era que el Tribunal, en sucesivos fallos, fue precisando una ms
ajustada interpretacin en torno a dicha doctrina que, en el caso, diluye la trascendencia de la
participacin que le cupo al jurado Eduardo Omar Molina. Ello era as, pues segn dos
pronunciamientos de esta Corte que cit eran inadmisibles las recusaciones fundadas en la
intervencin de los jueces en decisiones anteriores propias de sus funciones legales; no cualquier
intervencin judicial anterior pone en crisis la imparcialidad llamada objetiva, sino aquella que se
24

traduzca en el ejercicio progresivo de diferentes funciones judiciales a lo largo de una causa, de
modo que serian las circunstancias concretas del caso las que en definitiva determinen si se
halla o no comprometida esa garanta; y, por ltimo, que en el caso Mongiardini, Renzo y otros
(Fallos: 331:1744) la Corte Suprema haba descartado la afectacin de dicha garanta, al precisar
que lo resuelto acerca de la libertad de los encausados con anterioridad al fallo, no implicaba
comprometerse con la posicin del Fiscal y la defensa para resolver en definitiva el caso.
En base a todos estos conceptos, el tribunal provincial concluy que el voto del Juez Eduardo
Omar Molina, emitido en la sentencia del Jurado de Enjuiciamiento, no poda incidir de ningn
modo en el resultado final del enjuiciamiento, en funcin del nmero de consejeros de ese rgano
constitucional que se expidieron en igual sentido, de modo que en cualquier caso se exceda el
mnimo exigible para la destitucin. Adems, si bien era innegable la participacin de Molina en las
actuaciones iniciadas ante el Superior Tribunal del Chaco, tambin lo era que hoy se poda afirmar
que no cualquier intervencin como tal afecta el principio del juez imparcial y, ms an, cuando la
ley 188 de Enjuiciamiento de Magistrados y Funcionarios de la Provincia del Chaco, impona
determinadas pautas destinadas a mantener inclume la independencia de criterio de cada uno de
los integrantes del jurado.
5) Que frente a ese pronunciamiento, la defensa del ex juez interpuso el recurso extraordinario
de fs. 1009/1030, en que trae nuevamente el asunto a conocimiento del Tribunal promoviendo el
examen de cuestiones que, en sustancia, reproducen los planteos invocados en su presentacin
anterior y que hacen pie en que, no obstante lo resuelto por esta Corte en su sentencia y lo
expresamente ordenado respecto del fundado tratamiento que deba darse a los agravios
federales invocados en el recurso local, con el nuevo pronunciamiento se mantienen inclumes las
graves y patentes violaciones a la garanta constitucional de defensa en juicio en que se incurri
durante la tramitacin del enjuiciamiento pblico que concluy con su destitucin.
6), Que la seora Procuradora Fiscal seala en su dictamen que, ms all de los trminos
empleados en el recurso extraordinario de fs. 1009/1030 del principal, lo sustancial de esta nueva
presentacin de la defensa del ex juez Freytes consiste en determinar si el pronunciamiento
impugnado se apart, o no, de lo decidido por este Tribunal en la sentencia que descalific el
pronunciamiento anterior del tribunal local y le orden dictar un nuevo fallo con arreglo a lo
resuelto.
Desde esta perspectiva, record que el Ministerio Pblico Fiscal ha sostenido en reiteradas
ocasiones que cuando la cuestin planteada se centra en la inteligencia de un pronunciamiento
anterior del Tribunal dictado en la misma causa, son los integrantes de la Corte los que se
encuentran en mejores condiciones para desentraar el alcance de sus propios fallos; criterio que
consider especialmente aplicable en situaciones como la de autos, toda vez que la opinin de la
Procuracin General de fs. 921/923 en la que se analizaron diversos agravios del apelante que
ahora se vuelven a plantear y se dictamin porque se rechazara el recurso no fue compartida en
la aludida sentencia de fs. 924/934 (dictamen de fs. 64/65 de la queja).
25

7) Que el recurso es procedente pues la interpretacin de las sentencias de la Corte Suprema en
las mismas causas en que ellas han sido dictadas constituye cuestin federal suficiente para ser
examinada en la instancia del art. 14 de la ley 48 cuando, como sucede en el sub lite, la decisin
impugnada consagra un inequvoco apartamiento de lo dispuesto por el Tribunal y desconoce, en
lo esencial, aquella decisin (Fallos: 327:4994; 331:379; 332:58 y 2414; causa M.426.XLII
Mendizbal de Etchart, Edita c. Kenny, Aldo Federico, sentencia del 18 de noviembre de 2008,
entre muchos otros).
8) Que, en efecto, frente a los claros y categricos trminos del mandato judicial contenidos en el
pronunciamiento del 12 de agosto de 2008, que ineludiblemente imponan la obligacin de definir
mediante una decisin fundada si, en el caso de autos, la integracin del jurado de enjuiciamiento
afectaba, o no, la garanta de imparcialidad invocada por el magistrado enjuiciado a la luz de los
precedentes a los que la Corte Suprema haba acordado particular relevancia, el tribunal a quo
omiti nuevamente el tratamiento circunstanciado de la cuestin constitucional mencionada,
clausurando ese examen con argumentos que no sostienen a la sentencia como acto judicial
vlido.
9) Que, en efecto, por un lado resultan manifiestamente inocuas para fundar la sentencia las
remisiones efectuadas a los argumentos que sostuvieron el dictamen del seor Procurador Fiscal,
en oportunidad del primer recurso extraordinario, y al desarrollo del voto disidente del juez
Maqueda en dicha sentencia, en la medida en que el tribunal a quo soslaya que dichas opiniones
concordantes en cuanto a que la intervencin del doctor Molina en el jurado era una cuestin
inconducente para alterar el resultado final del caso no fue la posicin tomada por el Tribunal en
su sentencia descalificatoria que, por el contrario, consider que el planteo constitucional acerca
de la indebida integracin del doctor Molina en el jurado era portador de ...patente influencia
sobre el resultado final del proceso (considerando 5).
El carcter determinante de la cuestin federal cuyo tratamiento haba omitido el tribunal local en
su primera intervencin -y se desconoce en esta segunda actuacin para definir la suerte final
del enjuiciamiento, fue subrayado en la sentencia de esta Corte de fs. 924/94 con la cita de dos
precedentes (registrados en Fallos: 316:1710 y 324:1211), en que concordemente fueron anuladas
sendas sentencias de tribunales inferiores correspondientes a casos en que, como denominador
comn, haban intervenido en las decisiones impugnadas magistrados que estaban inhabilitados
para hacerlo por haber sido recusados o estar excusados infringindose de este modo la
garanta de defensa en juicio, de la que en la opinin del Tribunal en aquellos fallos deriva el
instituto de la recusacin, y el principio de imparcialidad.
10) Que por las razones expresadas es igualmente insostenible otro argumento invocado en el
fallo en su intento de demostrar que la integracin del jurado no era definitoria en punto a la
destitucin, que se pretende fundar en la solucin tomada por esta Corte en el caso Leiva,
citado.
26

A ello se agrega que la situacin examinada en dicho asunto carece de toda analoga con la
juzgada en las presentes actuaciones, pues el planteo federal que se hizo en Leiva fue que en la
integracin del jurado que destituy al enjuiciado no haba participado el reemplazante del
miembro que se haba excusado, impugnacin que fue desestimada por la Corte con fundamentos
que se sostuvieron en la interpretacin de la ley federal 24.937 y el reglamento procesal del
jurado, disposiciones que carecen de toda relacin con el planteo constitucional formulado en el
sub lite, pues aquellos textos se limitan a regular la mayora especial de votos concurrentes que es
necesaria para disponer la remocin de jueces federales (considerando 7).
11) Que bajo igual condicin es tambin objetable el argumento del tribunal que, para descartar
toda incidencia de la intervencin del doctor Molina, invoca una disposicin de la ley de
enjuiciamiento local en cuanto veda al jurado llevar a cabo todo acto de deliberacin para fallar y
contempla que dicho rgano debe realizar una sesin solo para establecer, por sorteo, el orden en
que los miembros habrn de emitir sus votos (ley 188, art. 23).
Adems, el texto normativo que se dice aplicar no contiene la restriccin que, asumiendo la
condicin de legislador, le incorpora el tribunal a quo al adicionar el adverbio solo, en la medida
en que la disposicin de que se trata nicamente prev que el jurado, tras los alegatos, ...en
sesin reservada, se establecer por sorteo el orden en que los miembros del jurado habrn de
emitir sus votos quedando la causa en estado de sentencia.
De ah, que es una afirmacin inconcebible para una racional administracin de justicia en los
trminos del estndar establecido por esta Corte en Estrada (Fallos: 247:713) y reiterado, en su
actual composicin, en Crdoba - convocatoria a elecciones de gobernador, vicegobernador,
legisladores y Tribunal de Cuentas provincial para el da 2 de septiembre de 2007 (Fallos:
330:4797) que el expresado sorteo sea el exclusivo objeto de la sesin ni, menos an, que vede
la deliberacin entre los integrantes del jurado durante todo el perodo en que el asunto se
encuentra para resolver, desde que el intercambio racional de ideas es connatural a todo cuerpo
colegiado en las diversas etapas del proceso en que se toman decisiones y, sobremanera, la
sentencia definitiva, al punto que este modo de proceder ha sido considerado como propio del
estado de derecho y de la forma republicana de gobierno (Fallos: 308:2188, voto del juez
Petracchi, considerando 11). Todo lo cual lleva a concluir que no pueda considerarse irrelevante, ni
aun en el caso de haberse tomado la decisin por unanimidad, la intervencin de un magistrado
que se hallaba inhibido para entender en el acuerdo que concluy en el dictado de la sentencia
(Fallos: 321:2738).
Por ltimo sobre este punto, cuando el tribunal a quo afirma que la sentencia destitutoria contara
con la cantidad mnima de votos exigidos por la ley para sostener su validez, aun cuando se
excluyera el sufragio del juez Molina, esa asercin deja sin respuesta la decisiva circunstancia de
que la supresin hipottica del voto del jurado teido de parcialidad comprometera la validez de
aquellos otros sufragios que, expresamente, se fundaron por medio de la adhesin a los
argumentos y conclusiones dados por el integrante cuestionado.
27

12) Que, de otro lado, tambin se desconoce lo decidido por esta Corte cuando en el fallo se
invocan precedentes de este Tribunal que se refieren a situaciones inequvocamente extraas a la
de autos, como la de los casos Nicolini, Jorge Carlos y otros (Fallos: 329:909) y Mongiardini
(citado con anterioridad).
Ello es as pues el asunto ventilado en el sub lite no se identifica ni guarda ninguna clase de
analoga con aquellos supuestos que dieron lugar a los precedentes que la corte local utiliza para
interpretar y, en definitiva, sortear la aplicacin de la doctrina sentada en los casos Llerena y
Dieser citados. En efecto, a diferencia de lo acontecido en aquellos casos, la intervencin del
miembro del jurado recusado se relaciona con la intervencin que le cupo como juez del superior
tribunal durante una actuacin sumarial, en que se valoraron y calificaron los mismos hechos por
los cuales se encomend al fiscal que formule la acusacin, este funcionario llev a cabo dicho
cometido y, finalmente, despus fueron tenidos en cuenta para dictar la sentencia de destitucin
del magistrado.
13) Que la actitud del tribunal a quo resulta particularmente grave en tanto esa omisin de
apreciar, en las circunstancias del caso, la intervencin anterior tomada por un miembro del
jurado, tambin podra entenderse, en definitiva, como un desconocimiento de los criterios
sentados por la Corte Europea de Derechos Humanos, seguidos en este punto en conocidos
precedentes de este Tribunal, segn los cuales lo decisivo en materia de garanta de imparcialidad
es establecer si, desde el punto de vista de las circunstancias externas (objetivas), existen
elementos que autoricen a abrigar dudas con relacin a la imparcialidad con que debe
desempearse el juez, con prescindencia de qu es lo que pensaba en su fuero interno, siguiendo
el adagio justice must not only be done: it must also be seen to be done (casos Delcourt vs.
Blgica, 17/1/1970, serie A, n 11 prr. 31; De Cubber vs. Blgica, 16/10/1984, serie, A, n 86,
prr. 24; entre otros); doctrina que fue inequvocamente receptada en los precedentes que dieron
sustento al anterior pronunciamiento de esta Corte en esta causa.
14) Que en las condiciones expresadas, cabe recordar lo declarado por esta Corte en reiterados
precedentes y hasta su reciente pronunciamiento Cisneros de Bau, Norma Beatriz c/ Telecom
Argentina Stet France Telecom S.A. (Fallos; 332:2414), en cuanto a que sus sentencias deben ser
lealmente acatadas tanto por las partes como por los organismos jurisdiccionales que intervienen
en las causas (Fallos: 252:186; 255:119). Este principio, basado primeramente en la estabilidad
propia de toda resolucin firme de los tribunales de justicia (Fallos: 264:443), debe ser preservado
con el mayor nfasis por este Tribunal, pues acertadas o no sus sentencias, el resguardo de su
integridad interesa fundamentalmente tanto a la vida de la Nacin, su orden pblico y la paz
social, cuanto a la estabilidad de sus instituciones y, muy especialmente, a la supremaca de la
Constitucin en que aqullas se sustentan (Fallos: 205:614; 307:468 y 1779; 312:2187).
De ah, pues, que el carcter obligatorio de las decisiones adoptadas por esta Corte Suprema en el
ejercicio de su jurisdiccin, comporta lo conducente a hacerlas cumplir (Fallos: 147:149; 264:443),
por lo que corresponde dejar sin efecto lo resuelto y ordenar que se dicte un nuevo
28

pronunciamiento que decida la cuestin con arreglo a lo dispuesto por esta Corte en su sentencia
anterior.
Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal se hace lugar a la queja, se declara
procedente el recurso extraordinario interpuesto y se deja sin efecto la sentencia apelada. Vuelvan
los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento con arreglo a lo resuelto. Agrguese la queja al principal. Notifquese y
devulvase. Ricardo Luis Lorenzetti (en disidencia) Elena I. Highton de Nolasco (en
disidencia) Carlos S. Fayt. E. Ral Zaffaroni. Enrique S. Petracchi. Juan Carlos Maqueda
(en disidencia) Carmen M. Argibay (por su voto).

Voto de la seora ministra doctora doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
1) Que el Superior Tribunal de Justicia de Chaco, al declarar inadmisible el recurso de
inconstitucionalidad local, dej firme la sentencia del Jurado de Enjuiciamiento de la mentada
provincia que, con fecha 16 de mayo de 2003, destituy al doctor Daniel Enrique Freytes del cargo
de juez de instruccin de la primera nominacin de la segunda circunscripcin, con asiento en la
ciudad de Presidencia Roque Senz Pea (fs. 587/ 599).
2) Que contra dicho pronunciamiento el afectado interpuso recurso extraordinario federal, cuya
desestimacin dio lugar a la presentacin directa que fue declarada procedente por esta Corte
(sentencia del 12 de agosto de 2008; fs. 924/934, publicada en Fallos: 331:1784).
En esta decisin el Tribunal, par mayora, consider que la corte chaquea haba omitido dar una
respuesta fundada a una de las cuestiones federales alegadas por el magistrado destituido en el
recurso de inconstitucionalidad local. Dicho planteo estaba vinculado con una posible afectacin a
la garanta del juez imparcial, dada por la intervencin en el proceso de uno de los integrantes del
superior tribunal provincial el doctor Eduardo Omar Molina, quien haba llegada adelante el
sumario previo que concluy con la remisin del expediente al procurador general local para que
promueva acusacin contra el magistrado investigado, y, posteriormente, integr el jurado que
juzg y destituy al juez Freytes.
En tal sentido, esta Corte afirm que el referido planteo tena directa influencia sobre el resultado
final del proceso y que el tratamiento que se le haba dado en la sentencia desestimatoria de la
mxima instancia provincial en la que se indic que el agravio constitua una mera reedicin de
cuestiones introducidas con anterioridad, expuestas de modo vacuo e inconsistente resultaba
por dems insuficiente.
29

Sobre tales bases, el Tribunal priv de validez al fallo recurrido y orden dictar un nuevo
pronunciamiento, a fin de que la corte local d una respuesta fundada a los planteos
constitucionales aludidos.
3) Que, ante el reenvo ordenado, el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chaco
rechaz nuevamente el recurso de inconstitucionalidad (fs. 987/1001).
Para resolver de este modo, el a quo afirm que aun cuando pudiese prosperar el agravio fundado
en el supuesto prejuzgamiento del integrante del jurado, ello no modificara el resultado de la
causa, ya que el art. 2 de la ley local 188 fijaba en cinco votos el nmero mnimo para otorgar
validez a la sentencia de destitucin, de modo que aun cuando el doctor Molina no hubiese
intervenido en la decisin final impugnada tomada por el voto unnime de los siete
integrantes sta habra sido igualmente adoptada con el mnimo requerido para su validez.
A su vez, sostuvo el tribunal provincial que la intervencin del doctor Eduardo Omar Molina en el
jurado de enjuiciamiento no pudo formar opinin, es decir contaminar el criterio de sus colegas,
pues el art. 23 de la ley, local antes citada dispone que finalizada la audiencia oral y pblica se
realizar una sesin solo con el objeto de establecer el orden en que, por un sorteo, los
miembros del jurado emitirn sus votos, sin contemplar ningn acto de deliberacin entre sus
integrantes en ese estadio del juicio.
En base a todos estos conceptos, el tribunal provincial concluy que el voto del juez Molina,
emitido en la sentencia del jurado de enjuiciamiento, no poda incidir de ningn modo en el
resultado final del proceso.
4) Que frente a ese pronunciamiento, la defensa de Freytes interpuso el recurso extraordinario de
fs. 1009/1030, en el que seala que el tribunal superior chaqueo no cumpli con lo ordenado por
esta Corte Suprema con respecto al tratamiento fundado que deba darse a los agravios federales
invocados en el recurso local.
5) Que el recurso es procedente pues la interpretacin de las sentencias de la Corte Suprema en
las mismas causas en que ellas han sido dictadas constituye cuestin federal suficiente para ser
examinada en esta instancia de excepcin (art. 14 inc. 3 de la ley 48), siempre y cuando la
decisin impugnada tal como sucede en este caso hubiese importado un inequvoco
apartamiento de lo dispuesto por el Tribunal (Fallos: 307:468, entre otros).
6) Que, en efecto, frente a los claros y categricos trminos del pronunciamiento del 12 de agosto
de 2008, que ineludiblemente imponan la obligacin de definir mediante una decisin fundada si
la integracin del jurado de enjuiciamiento afectaba o no la garanta de imparcialidad invocada por
la defensa de Freytes, el tribunal a quo omiti nuevamente el tratamiento circunstanciado de la
cuestin constitucional mencionada.
Al respecto, debe remarcarse que la afirmacin del tribunal provincial en cuanto a que la
intervencin del doctor Molina en el jurado era una cuestin inconducente para alterar el
30

resultado final del caso se contrapone diametralmente con la postura adoptada por esta Corte en
su sentencia descalificatoria, en la que se afirm que las garantas constitucionales que la defensa
invoca como vulneradas guardan relacin directa e inmediata con lo resuelto (cfr. voto de la jueza
Argibay, considerando 7).
Ms all de lo anterior suficiente de por si para revocar la sentencia recurrida corresponde
indicar que cuando el tribunal a quo afirma que la sentencia por la que se destituy a Freytes
resultara vlida aun cuando se excluyera el sufragio del juez Molina, deja sin respuesta la decisiva
circunstancia de que la supresin hipottica del mentado voto comprometera, a su vez, la validez
de aquellos otros sufragios (cuatro en total) que expresamente se fundaron por medio de la
adhesin a los argumentos y conclusiones dados por el integrante cuestionado.
7) Que, por otra parte, resultan tambin inaceptables los fundamentos expuestos por el tribunal a
quo en relacin con el art. 23 de la ley local 188.
Ello, en primer trmino, porque el texto normativo que se dice aplicar no contiene la restriccin
que asumiendo la condicin de legislador le incorpor la corte del Chaco al adicionar el
adverbio solo, en la medida en que la disposicin de que se trata nicamente prev que, tras los
alegatos, ...en sesin reservada, se establecer por sorteo el orden en que los miembros del
jurado habrn de emitir sus votos quedando la causa en estado de sentencia.
En segundo lugar, porque el sentido que el tribunal inferior pretende otorgar a la mentada norma
local ignora por completo que el intercambio racional de ideas dentro de un cuerpo colegiado en
las diversas etapas del proceso en que ste debe tomar decisiones responde a un proceder propio
de la forma republicana de gobierno.
8) Que en las condiciones expresadas, cabe recordar lo declarado por esta Corte en reiterados
precedentes, en cuanto a que sus sentencias deben ser lealmente acatadas tanto por las partes
como por los organismos jurisdiccionales que intervienen en las causas (Fallos: 255:119, entre
otros). Este principio, basado primeramente en la estabilidad propia de toda resolucin firme de
los tribunales de justicia (Fallos: 264:443), debe ser preservado con el mayor nfasis por este
Tribunal, pues acertadas o no sus sentencias, el resguardo de su integridad interesa
fundamentalmente tanto a la vida de la Nacin, su orden pblico y la paz social, cuanto a la
estabilidad de sus instituciones y, muy especialmente, a la supremaca de la Constitucin en que
aqullas se sustentan (Fallos: 205:614; 307:468 y 1779; 312: 2187).
De ah, pues, que el carcter obligatorio de las decisiones adoptadas por esta Corte Suprema en el
ejercicio de su jurisdiccin, comporta lo conducente a hacerlas cumplir (Fallos: 147149; 264:443),
por lo que corresponde dejar sin efecto lo resuelto y ordenar que se dicte un nuevo
pronunciamiento que decida la cuestin con arreglo a lo dispuesto por esta Corte en su sentencia
anterior.
31

Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se hace lugar a la queja, se declara
procedente el recurso extraordinario interpuesto y se deja sin efecto la sentencia apelada. Vuelvan
los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento con arreglo a lo resuelto. Agrguese la queja al principal. Notifquese y
devulvase. Carmen M. Argibay.
Disidencia del seor presidente doctor don Ricardo Luis Lorenzetti, de la seora vicepresidenta
doctora doa Elena I. Highton de Nolasco y del seor ministro doctor don Juan Carlos Maqueda
Considerando:
1) Que el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chaco, al declarar inadmisible el recurso
de inconstitucionalidad local, dej firme la sentencia del Jurado de Enjuiciamiento que, con fecha
16 de mayo de 2003, destituy al doctor Daniel Enrique Freytes del cargo de juez de instruccin de
la primera nominacin de la segunda circunscripcin, con asiento en la Ciudad de Presidencia
Roque Senz Pea, Provincia del Chaco (fs. 587/599).
2) Que contra dicho pronunciamiento el afectado interpuso recurso extraordinario federal, cuya
desestimacin dio lugar a la presentacin directa que fue declarada procedente por esta Corte
(sentencia del 12 de agosto de 2048; fs. 924/934, publicado en Fallos: 331:1784).
En esta decisin el Tribunal, por mayora, consider que frente a la naturaleza y raigambre del
planteo fundado en la violacin de la garanta de juez imparcial, as como de su patente influencia
sobre el resultado final del proceso en los trminos de lo decidido por esta Corte en lo
precedentes Shartes, Norma Beatriz c. Herrera, Ramn Enrique y otros y Salvat, Miguel c. Luis
Solimeno e Hijos S.A. (Fallos: 316:1710 y 324:1211, y su cita), su desestimacin por parte del
superior tribunal con la afirmacin de que constitua una mera reedicin de cuestiones
introducidas con anterioridad y de que el desarrollo luce vacuo e inconsistente, no sostena
constitucionalmente el pronunciamiento.
Asimismo, la Corte seal en aquella oportunidad que la intervencin del superior tribunal
mediante un pronunciamiento constitucionalmente sostenible es indeclinable cuando se plantean
sobre bases serias y fundadas cuestiones prima facie de naturaleza federal, como es en el caso la
configurada por la alegada violacin de la garanta de juez imparcial; mxime, se subray, cuando
desde el conocido precedente Penjerek, Norma Mirta, del 14 de noviembre de 1963 (Fallos:
257:132) esa garanta cuenta con anclaje constitucional en el derecho al debido proceso
reconocido en el art. 18 de la Ley Suprema.
Igualmente, en la sentencia se destac que a ese ms elevado grado de tutela se agregaba, con
particular relevancia, que en un pronunciamiento reciente esta Corte fij el nuevo contorno que
cabe asignar a la garanta de imparcialidad para aquellos procesos penales en que en la
integracin del tribunal de juicio participare quien haya intervenido anteriormente, de cualquier
modo, en otra instancia de la misma causa (Llerena, fallada el 17 de mayo de 2005, Fallos:
32

328:1491), doctrina que ulteriormente fue federalizada al ser extendida, como una de las garantas
mnimas de la administracin de justicia, a los procesos radicados en sede provincial (Dieser,
Mara Graciela y Fraticelli, Carlos Andrs, fallada el 8 de agosto de 2006, Fallos: 329:3034).
Sobre tales bases, el Tribunal priv de validez al fallo recurrido como acto jurisdiccional
constitucionalmente sostenible y mand dictar un nuevo pronunciamiento, a fin de que el
superior tribunal local de una respuesta fundada a los planteos constitucionales aludidos.
3) Que, ante el reenvo ordenado, el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chaco
rechaz el recurso de inconstitucionalidad interpuesto por el ex magistrado contra la resolucin
del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados provincial que lo habla destituido, reiterando su
decisin de desestimar el agravio fundado en la violacin a la garanta de juez imparcial.
4) Que, para resolver de este modo, adhiri a los argumentos del dictamen del Ministerio Pblico
Fiscal que precedi a la sentencia del Tribunal de fs. 94/934, y a los fundamentos del voto del juez
Maqueda en dicho fallo. Adems, el tribunal a quo consider que no se verificaba la vulneracin
constitucional invocada, desde que el art. 2 de ley local 188 fijaba en cinco votos el nmero
mnimo para otorgar validez a la sentencia de destitucin y porque la intervencin del juez
denunciado no pudo formar opinin ni influir en el resto del Jurado de Enjuiciamiento como
alegaba el recurrente, por la interpretacin que realiz de los arts. 23 y 25 de aquella ley.
En el pronunciamiento se argument, asimismo, que a similar conclusin que la propiciada en la
nueva sentencia habla arribado la Corte Suprema al fallar en el caso Leiva (Fallos: 332:1124),
cuando para rechazar el planteo del enjuiciado sobre la irregular integracin del jurado por no
haber sido sustituido un miembro excusado con su suplente, se afirm que ...los textos
normativos en cuestin nada disponen sobre la exigencia de un qurum calificado del jurado en
oportunidad de fallar, limitndose las disposiciones en juego a establecer nicamente una mayora
especial de seis (6) votos concurrentes para disponer la remocin, recaudo cuyo cumplimiento en
la deliberacin en que fue dictada la sentencia destitutoria no es desconocido por el recurrente....
Por otro lado, sobre la base de distintos precedentes del Tribunal, consider que no era de
aplicacin al caso la doctrina sentada en los citados precedentes Llerena y Dieser, aludidos por
la Corte Suprema en la sentencia anteriormente dictada. Tambin desestim los motivos de
agravio basados en la violacin al derecho de defensa en juicio (fs. 987/1001).
5) Que, frente a ese pronunciamiento, la defensa del ex juez dedujo el recurso extraordinario de
fs. 1009/1030, cuya denegacin dio origen a esta queja, en que se trae nuevamente el asunto a
conocimiento del Tribunal promoviendo el examen de agravios que, en sustancia, reproducen los
que dieron lugar al primer remedio federal interpuesto.
6) Que la seora Procuradora Fiscal ante la Corte Suprema ha sealado que, ms all de los
trminos empleados en el recurso extraordinario de fs. 1009/1030 del principal, lo sustancial de
esta nueva presentacin de la defensa del ex juez Freytes consista en determinar si el
33

pronunciamiento impugnado se apartaba, o no, de la sentencia dictada por el Tribunal a fs.
924/934 de los autos principales.
Desde esta perspectiva, record que el Ministerio Pblico Fiscal ha sostenido en reiteradas
ocasiones que cuando la cuestin planteada se centra en la inteligencia de un pronunciamiento
anterior del Tribunal dictado en la misma causa, son los integrantes de la Corte los que se
encuentran en mejores condiciones para desentraar el alcance de sus propios fallos; criterio que
consider especialmente aplicable en situaciones como la de autos, toda vez que la opinin de la
Procuracin General de fs. 921/923 en la que se analizaron los agravios del apelante que ahora
vuelven a plantear y se dictamin por que se rechazara la apelacin no fue compartida en la
sentencia de fs. 924/934 que declar procedente el recurso extraordinario y descalific el fallo
(dictamen de fs. 64/65 de la queja).
7) Que si bien cuando est en tela de juicio la inteligencia de un pronunciamiento del Tribunal
dictado en la misma causa se configura una hiptesis que hace formalmente viable el recurso
extraordinario (Fallos: 306:1195, 312,396; 324:3411, entre otros), la admisibilidad sustancial de
dicha apelacin ha quedado rigurosamente condicionada a aquellos, casos en que la resolucin
que se impugna consagre un inequvoco apartamiento de lo dispuesto por la Corte en su primera
decisin (Fallos: 311:1333; 325:2835, entre muchos otros).
8) Que, desde esta perspectiva, cabe observar que el tribunal a quo, en cumplimiento de lo
dispuesto por la Corte Suprema en la sentencia del 12 de agosto de 2008 (fs. 924/934), realiz el
examen de admisibilidad del motivo de agravio fundado en la afectacin de la garanta de juez
imparcial, y por medio de los fundamentos que lucen a fs. 989/993 descart la vulneracin
constitucional invocada por el apelante.
9) Que, en este sentido, el tratamiento y respuesta al agravio invocado por la defensa cuenta con
suficiente fundamentacin para sostener constitucionalmente la sentencia apelada pues, a ms de
adherir a los trminos del dictamen fiscal que precedi a la sentencia de la Corte Suprema de fs.
924/934, a los que a su vez remitieron los jueces Lorenzetti y Highton de Nolasco, y al voto en
disidencia del juez Maqueda, examin la ley local aplicable y por medio de la interpretacin de
distintos precedentes del Tribunal, consider que en el caso no se haba afectado la garanta
constitucional que proclamaba el juez destituido.
10) Que, contra esa decisin, el afectado dedujo recurso extraordinario (fs. 1009/1030), invocando
la violacin a la garanta de juez imparcial, a raz de la intervencin del juez del Superior Tribunal
de Justicia de la Provincia del Chaco, Eduardo Omar Molina, en la etapa preparatoria del juicio que
encomend la acusacin de Freytes, y luego como integrante del Jurado de Enjuiciamiento que
destituy al nombrado. En este sentido, objet los argumentos del tribunal a quo que hicieron pie
en que la sentencia destitutoria era vlida con cinco de los siete votos, pues, segn el juicio del
apelante, esta afirmacin pasaba por alto que el Juez Molina haba realizado un voto fundante al
que adhirieron otros miembros del jurado. Tambin discrep con la corte local en cuanto no aplic
la doctrina sentada en el precedente Llerena citado, pues consider que la plural intervencin
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de Molina en la etapa previa al juicio haba sido manifiestamente incriminatoria, de modo que no
eran atinentes al caso los precedentes utilizados por el tribunal a quo para sortear su aplicacin.
Asimismo proclam la violacin a la garanta del debido proceso por la irregular integracin del
jurado en las audiencias en las que tuvo lugar el juicio y, a su vez, la invalidez del voto emitido por
el miembro que haba estado ausente. En este sentido, seal que el Diputado Jos Alfredo
Pedrini no asisti a la primera audiencia de debate, y a parte de la segunda audiencia, y en su
voto, admitiendo que no estuvo presente en el juicio, valor solo ciertas pruebas y no consider
los planteos realizados por su parte.
Por ltimo, invoc la violacin del derecho de defensa en juicio, al haberse valorado en la
sentencia la prueba ilegalmente producida. Al respecto, sostuvo que en el procedimiento
administrativo previo al juicio llevado a cabo por el superior tribunal, se haba dispuesto el
secuestro de la totalidad de la documentacin de cargo, ordenado testimonios y la realizacin de
un informe pericial, medidas que se realizaron sin la intervencin del afectado. Seal que lo
actuado se haba basado en una arbitraria interpretacin del art. 11 de la ley 188 que vulner el
derecho de defensa del acusado.
11) Que, a su turno, el superior tribunal provincial deneg el remedio federal, sealando que el
apelante no habla logrado acreditar los extremos que afirmaba, en tanto traslucan una mera
discrepancia con lo decidido y sus argumentos eran insuficientes para demostrar en forma ntida,
inequvoca y concluyente que en el proceso de remocin se hubiese verificado un grave
menoscabo a la garanta del debido proceso (fs. 1056/ 1059)
12) Que el alcance de la revisin en la instancia del art. 14 de la ley 48 en asuntos de esta
naturaleza, se encuentra delineado a partir del estndar fijado en el conocido precedente
Graffigna Latino (Fallos: 308:961), segn el cual las decisiones en materia de los llamados juicios
polticos o enjuiciamiento de magistrados en la esfera provincial, cuyo trmite se efectu ante
rganos ajenos a los poderes judiciales locales, constituyen un mbito en el que solo es posible la
intervencin judicial en la medida que se aduzca y demuestre inequvocamente por el interesado,
la violacin de alguno de los derechos o garantas establecidos en el art. 18 de la Constitucin
Nacional.
13) Que por ser el objetivo del instituto del juicio poltico, antes que sancionar al magistrado, el de
determinar si ste ha perdido los requisitos que la ley y la Constitucin exigen para el desempeo
de una funcin de tan alta responsabilidad, el sentido de un proceso de esta naturaleza es muy
diverso al de las causas de naturaleza judicial, por lo que sus exigencias revisten una mayor laxitud.
De ah, pues, que como concordemente lo ha subrayado este Tribunal desde su tradicional
precedente sentado en la causa Nicosia, del 9 de diciembre de 1993 (Fallos: 316:2940), con
respecto a las decisiones del Senado de la Nacin en esta materia; lo reiter con posterioridad a la
reforma de 1994 frente al nuevo texto del art. 115 de la ley Suprema en el caso Brusa, Vctor
Hermes, del 11 de diciembre de 2003 (Fallos: 326:4816) con relacin a los fallos del Jurado de
Enjuiciamiento de la Nacin; y lo viene extendiendo al mbito de los enjuiciamientos de
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magistrados provinciales hasta sus pronunciamientos ms recientes (causas P.1163.XXXIX
Paredes, Eduardo y Pessoa, Nelson; Acua, Ramn Porfirio, Fallos: 328:3148; De la Cruz,
Eduardo Matas (Procurador General de la Suprema Corte de Justicia), Fallos: 331:810;
Rodrguez, Ademar Jorge, Fallos: 331:2156 y Rojas, Ricardo Fabin, Fallos: 331:2195,
sentencias del 19 de octubre de 2004, del 23 de agosto de 2005, del 22 de abril de 2008, del 30 de
septiembre de 2008 y del 7 de octubre de 2008, respectivamente), quien pretenda el ejercicio de
aquel escrutinio deber demostrar en forma ntida, inequvoca y concluyente, con flagrancia, un
grave menoscabo a las, reglas del debido proceso y a la garanta de defensa en juicio que,
asimismo, exhiba relevancia bastante para variar la suerte de la causa en funcin de la directa e
inmediata relacin que debe tener la cuestin federal invocada con la materia del juicio (art. 18 de
la Constitucin Nacional; arts. 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; art.
15 de la ley 48).
14) Que con esta comprensin, corresponde examinar los agravios relacionados con la invocada
violacin a la garanta del juez imparcial, introducidos por el apelante con sustento en la doctrina
de la arbitrariedad.
En ese marco, cabe subrayar que los agravios tendientes a cuestionar el rechazo del planteo
atinente a la inhabilidad del magistrado del superior tribunal que integr el Jurado de
Enjuiciamiento, deben hacerse cargo de la doctrina de los precedentes de esta Corte que, ante
cuestionamientos substancialmente anlogos a los que se concretan en el sub examine, ha dejado
establecido que no puede aplicarse al juicio poltico el mismo estndar de imparcialidad que el que
se desarrolla en sede judicial. Ello es as, pues la circunstancia de admitir mltiples recusaciones
por prejuzgamiento o presunto inters en la destitucin del funcionario llevara a desintegrar el
rgano establecido por la Constitucin para efectuar el control entre los poderes, bloqueando el
apropiado funcionamiento del sistema al sustraer el conocimiento de la causa al poder controlante
previsto en el ordenamiento vigente, sea porque cualquier modo alternativo de reemplazo que se
hubiera elegido podra ser tachado de inconstitucional, o fuera por impedir derechamente la
constitucin del rgano (causas Del Val, Ricardo J., Fallos 314: 1723, considerando 90 del voto de
la mayora; M.346.XLIV Molina de Alczar, Graciela, sentencia del 20 de octubre de 2009, y
A.935.XLV. Agente Fiscal, sentencia del 1 de junio de 2010 y sus citas).
15) Que, desde tal premisa, cabe concluir que en el marco del juicio poltico que aqu se examina,
el afectado no ha logrado demostrar que la entidad del agravio que pregona permita sortear el
limitado margen de revisin que se admite en asuntos de esta naturaleza; mxime, cuando la
pretensin del recurrente se asienta bsicamente en la extrapolacin de un criterio fijado en torno
a un proceso penal regido por reglas que no guardan necesaria identidad con la naturaleza del
rgimen del juicio poltico que aqu se trata.
16) Que basta para ello con sealar que en el mencionado precedente Llerena la decisin estuvo
referida a la intervencin de un nico y mismo magistrado en las etapas de instruccin y del
plenario, previstas en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin; y que en el citado caso Dieser, que
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tambin menciona el recurrente, el cuestionamiento hacia pie en que dos de los tres magistrados,
integrantes de la Cmara Penal de Venado Tuerto, haban suscripto el voto mayoritario a favor de
la condena, y eran los mismos que hablan intervenido previamente en diversas apelaciones
suscitadas en el procesa, tales como el procesamiento y la prisin preventiva. Desde esta
perspectiva, el impugnante omiti indicar de qu modo se asimilaban tales presupuestos fcticos
al caso de autos, en que solo uno de los siete integrantes del jurado de enjuiciamiento era
cuestionado por presunta parcialidad.
17) Que, por lo dems, el apelante tampoco ha demostrado la invocada arbitrariedad de las
afirmaciones del tribunal a quo, en punto a que habindose decidido la destitucin por
unanimidad, an de aceptarse la recusacin del miembro del jurado cuestionado, la pretensin del
recurrente no modificara el resultado del juicio, ya que, por un lado, la ley local exiga el voto de
los dos tercios de los integrantes del cuerpo para la validez del pronunciamiento y, por otro, que la
intervencin de aquel jurado no pudo formar opinin ya que la ley local no contemplaba ningn
acto de deliberacin para dictar la sentencia.
18) Que, en este aspecto, la alusin del apelante acerca de que algunos miembros del jurado
adhirieron al voto del juez Molina, es insuficiente para sostener que su intervencin contamin
per se aquellos sufragios, pues adems de omitir el examen de los trminos en los cuales varios
integrantes del cuerpo formularon las mentadas adhesiones, tambin soslay mencionar que, en
todos los casos, adscribieron adems a los fundamentos del doctor Teodoro Clemente Kachalaba
quien, segn el orden del sorteo (fs. 313 del principal), vot en primer lugar (fs. 428/496).
19) Que en punto al resto de los reclamos el apelante solo expresa su desacuerdo con la
interpretacin y sistematizacin de las normas locales que llevaron a cabo el jurado de
enjuiciamiento y el superior tribunal para rechazar las objeciones centradas en la ausencia parcial
al juicio de uno de los integrantes del jurado, y a la produccin y valoracin de la prueba, mas los
defectos hermenuticos que sostienen el planteo distan de alcanzar el estndar definido por este
Tribunal hace ms de cuarenta aos, y recordado hasta pronunciamientos recientes para dar lugar
a un supuesto de inequvoco carcter excepcional como es la arbitrariedad (caso Estrada,
sentencia del 23 de septiembre de 1960; Fallos: 247:713; Crdoba convocatoria a elecciones de
gobernador, vicegobernador, legisladores y Tribunal de Cuentas provincial para el da 2 de
septiembre de 2007, sentencia del 13 de noviembre de 2007, Fallos: 330:4797), con arreglo al
cual se debe demostrar que la equivocacin del pronunciamiento impugnado es tan grosera que
aparece como algo inconcebible dentro de una racional administracin de justicia.
20) Que, en definitiva, el juez Freytes fue imputado por un cargo definido en base a una conducta
descripta con precisin; tuvo las oportunidades procesales para ejercer su defensa mediante
descargo, recusaciones y ofrecimiento de prueba; su conducta fue evaluada con arreglo a los
recaudos legalmente contemplados, y destituido e inhabilitado por el rgano en cuyas manos la
Constitucin de la Provincia del Chaco deposit la atribucin ejercida, mediante una decisin que
cuenta con la mayora especial tambin prevista en los textos normativos en juego y que estim
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acreditada la causal tpicamente reglada de mal desempeo. Promovido el control judicial de
dicho enjuiciamiento mediante las cuestiones que el interesado voluntariamente introdujo ante la
jurisdiccin del superior tribunal provincial, la sentencia dictada en virtud del reenvo dispuesto
por el Tribunal dio respuesta a los planteos considerados mediante desarrollos argumentativos
que la sostienen suficientemente como acto judicial vlido. En estas condiciones, y ausente la
demostracin en forma ntida, inequvoca y concluyente de la lesin a las reglas estructurales del
debido proceso, no hay materia federal para la intervencin de esta Corte en el marco de los
rigurosos limites de su competencia que, para asuntos de esta naturaleza, le imponen los arts. 31,
116 y 117 de la Constitucin Nacional y el art. 14 de la ley 48 (causa Rodrguez, Ademar Jorge
mencionado, sentencia del 30 de septiembre de 2008, y sus citas).
Por ello, se desestima la queja. Notifquese y, previa devolucin de los autos principales, archvese.
Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco. Juan Carlos Maqueda.
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R.37.XLVI . Rossi, Pablo Ariel c. Estado Nacional - Ministerio de Trabajo.
Empleo y Seguridad Social - y otros 26/03/2013


Causa R.37.XLVI

Dictamen de la Procuradora Fiscal de la Nacin:
I. La Sala III de la Cmara Federal de la Seguridad Social confirm, por mayora, la sentencia de la
anterior instancia y rechaz la accin de amparo intentada por el actor, por medio de la cual
reclam que se mantenga el sistema de capitalizacin instituido por la ley 24.241 (derogado por la
ley 26.425) y solicit que se impida el traspaso a la ANSeS de los fondos que integraban su cuenta
individual de capitalizacin en una A.F.J.P. (v. fs. 181/182 del principal al que me referir en
adelante salvo aclaracin en contrario).
Contra lo as decidido el actor interpuso recurso extraordinario que, al ser denegado, motiv la
presente queja (v. fs. 187/201, 219 y 30/36 del cuaderno respectivo).
II. Afirma el recurrente, en su escrito de recurso extraordinario que acompaa a esta presentacin
directa, que los fondos que se encontraban en su cuenta de capitalizacin e integraban su
patrimonio, pasaron a poder del Estado Nacional lo que implica contina una grosera y
evidente violacin al derecho de propiedad garantizado por la Carta Fundamental. Citando antigua
jurisprudencia afirma que no se puede, en virtud de la letra de una nueva legislacin, alterar o
arrebatar el derecho patrimonial adquirido al amparo de una ley anterior.
Arguye sobre el punto, que el artculo 82 de la ley 24.241 establece que los fondos de las
jubilaciones y pensiones perteneca a los afiliados y que constituye un patrimonio independiente y
distinto del de la AFJP. Destaca, adems, que el artculo 54 de la citada norma regulaba la
transmisin hereditaria de los fondos a los herederos declarados judicialmente, lo que implica
expresa que los montos depositados en las cuentas de capitalizacin pertenecen a su titular
pues nadie puede transmitir dice algo que no es de su propiedad.
Sostiene que tanto el artculo 5 del decreto 2103/08 como el 3 del decreto 2104/08, son una
prueba cabal del cambio de titularidad de las sumas referidas, pues el primero dispone que los
fondos de las cuentas de capitalizacin individuales integrarn el Fondo de Garanta de
Sustentabilidad del Sistema y su transferencia se producir de pleno derecho y, el segundo,
dispone que dicho Fondo pertenece en forma exclusiva y excluyente al Sistema Integrado
Previsional Argentino.
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Critica la sentencia de la Sala, por entender que cometi un error al no reconocer que el afiliado
tiene un verdadero derecho subjetivo de naturaleza crediticia sobre el saldo de su cuenta de
capitalizacin, que se encuentra representado en. el nmero de cuotas del patrimonio afectado al
pago de las prestaciones previsionales, y sujeto aun plazo incierto. Sostiene, sobre ello, que el
sentenciador confundi la existencia de un derecho con la exigibilidad del mismo la que puede ser
diferida en el tiempo.
Puntualiza que no puede desconocerse la diferente naturaleza jurdica y los distintos principios
que gobiernan a los dos regmenes previsionales contemplados en la ley 24.241, pues
contina por un lado en el sistema de reparto, basado en el principio de solidaridad, la
poblacin econmicamente activa contribuye a la formacin de un fondo que se destina directa e
inmediatamente a la cobertura previsional de la clase pasiva, encuentra su origen y justificacin en
la existencia de una necesidad pblica de indiscutible imperio; por otro prosigue se halla el
sistema de capitalizacin que no participa de dichos principios y conforma un mtodo de
financiamiento que consiste en cubrir una promesa a plazo diferido con una suma que,
capitalizada, dar al da del trmino del plazo o de la produccin del riesgo, los recursos necesarios
para cumplir con aquella promesa.
Cuestiona, tambin, las conclusiones a las que arrib la Cmara, pues entiende que en lugar de
aplicar al caso los claros preceptos contenidos en los artculo 54, 82 y 85 de la ley 24.241, que
atribuan la propiedad de los fondos a los titulares de las cuentas individuales de capitalizacin,
modific los alcances de una normativa que no presenta ningn tipo de dificultad en su
interpretacin.
Pone de resalto que sufre un agravio concreto y actual, pues al trabajador incorporado al rgimen
de capitalizacin le bastaba con cumplir con la edad prevista en el artculo 47 para acceder a la
jubilacin ordinaria, aunque slo hubiera aportado unos pocos aos de su vida laboral, mientras
que por aplicacin del nuevo rgimen unificado debe reunir adems los treinta aos de servicios
con su aportes respectivos.
Por otro lado, pone de resalto que los fondos de las cuentas de capitalizacin individual de los
afiliados del ahora derogado sistema, tienen un notorio y evidente destino no previsional pues la
Administracin Nacional de Seguridad Social los utiliza para el financiamiento de distintos
emprendimiento que nada tienen que ver con ello, en franca violacin al artculo 8 de la ley
26.425.
Ya en su escrito de queja critica la denegacin del recurso extraordinario.
III. Estimo que el recurso no puede prosperar pues, desde mi ptica, el recurrente no demuestra
que el cambio de rgimen le haya producido un dao concreto, toda vez que la posibilidad de
retiro al cumplir la edad requerida, sin la cantidad de aos de aportes exigidos por el actual
sistema de reparto que menciona, no dista de ser una mera posibilidad, desde que no surge de su
escrito ningn elemento que permita concluir, indudablemente, que tal situacin se concretara.
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Por tal razn, pienso que el agravio alegado es hipottico y conjetural e insuficiente, por tanto,
para sustentar tan excepcional remedio procesal intentado (v. Fallos: 329:6076; 323:1787;
312:290).
Se debe poner de resalto, adems, que en materia de beneficios previsionales el derecho
adquirido lo es a que se respete la situacin del jubilado o retirado, ya que nadie tiene un derecho
adquirido al mantenimiento de leyes o reglamentacin o a la inmovilidad legislativa (v. Fallos: 326:
1442; 320:2825; entre otros).
Asimismo, es de precisar que el quejoso no refuta adecuadamente los fundamentos expresados
por el a-quo para basar su decisin, pues si bien realiza un esfuerzo argumenta) tendiente a
demostrar que los fondos depositados en la cuenta de capitalizacin son de su patrimonio, nada
dice en cuanto al basamento primordial en donde se apoya el fallo que critica, cual es la naturaleza
obligatoria de los aportes que conformaron los montos de su cuenta individual, que no se ve
conmovido por los agravios aqu trados, circunstancia que tambin obsta a la procedencia del
remedio procesal intentado y obstaculiza, el xito de su peticin.
Es que la obligatoriedad de los aportes que conformaron los montos ahora reclamados, hace
desmoronar las pretensiones del apelante en cuanto a la propiedad de las sumas que ellos
significan. As lo pienso, pues si bien es cierto que las cifras reclamadas se encontraban en una
cuenta de capitalizacin individual con las caractersticas que el articulado referido por el actor les
asignaba esto es que no perteneca a la administradora sino a sus afiliados y que podan ser
trasmitidos hereditariamente, etc. tambin lo es que el objetivo principal de dicho mecanismo
era cubrir las contingencias que pudiera sufrir el afiliado vejez, muerte, incapacidad como en
cualquier otro rgimen previsional, desde que los montos cuya propiedad se reclaman se
depositaban a partir de una manda legal y en virtud del cumplimiento de un sistema de seguridad
social, que si bien no responda a los parmetros habituales con los que fueron concebidos
histricamente en el pas, no poda escapar a dicho rtulo, pues, como los dems, fueron ideados
por el legislador actuando la obligacin que le impona el artculo 14 bis de la Carta Fundamental.
Por lo expuesto opino que se debe rechazar la queja interpuesta.- Buenos Aires, 27 de diciembre
de 2011.- Marta A. Beiro de Gonalvez.
Buenos Aires, marzo 26 de 2013.
Considerando: Que esta Corte camparte los fundamentos y conclusiones del dictamen de la
seora Procuradora Fiscal, cuyos trminos se dan por reproducidos por razn de brevedad.
Por ello, el Tribunal resuelve: Desestimar la presentacin directa. Notifquese y, previa devolucin
de los autos principales, archvese.- Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco. E.
Ral Zaffaroni. Enrique S. Petracchi. Juan Carlos Maqueda.
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M. 598. XLVI. Montoya, Mauricio Javier c. Transportes Metropolitanos
General San Martn S.A. y otros s/ daos y perjuicios 26/03/2013

Causa M. 598. XLVI

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:

Suprema Corte:
I
La Sala L de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, por mayora y en cuanto aqu resulta
pertinente, confirm, en lo sustancial, la sentencia de la instancia anterior y, en consecuencia, hizo
lugar a las excepciones de falta de legitimacin pasiva opuestas por el Estado Nacional y por la
citada en garanta, y rechaz la demanda (fs. 581/587 y 660/667).
Para as decidir, en el marco de la accin promovida por el actor por los daos y perjuicios que
habra sufrido como consecuencia del accidente ocurrido el 30 de junio de 2002 en la estacin
Muiz viajando en una formacin ferroviaria de Transportes Metropolitanos General San Martn
S.A., el tribunal sostuvo, compartiendo los fundamentos del juez de primera instancia, que la
explotacin del servicio pblico la realiza el concesionario a su propia costa y nesga, sin que
proceda extender la responsabilidad al Estado Nacional por un hecho que deriva de la propia
actividad y que es un riesgo asumido por el concesionario.
A su vez, los magistrados afirmaron que la pliza no haba sido abonada, con sustento en la pericia
contable no impugnada de donde surga que cuatro cheques de Transportes Metropolitanos
General San Martn S.A. entregados a la aseguradora, haban sido rechazados. En ese contexto, en
el que la pliza se encontraba suspendida como consecuencia de ese incumplimiento, los jueces,
con sustento en el artculo 31 de la Ley N 17.418, concluyeron que la aseguradora no era
responsable por el siniestro en cuestin.
Por otra parte, y en cuanto al fondo del asunto, los seores jueces manifestaron que, en el caso,
medi culpa de la vctima que eximi de responsabilidad al concesionario, desde que segn
entendieron la conducta desplegada por el actor al bajar del tren en cada estacin y volver a
subir sin razn que lo justifique, como viajar en un lugar inapropiado y riesgoso, fueron factores
desencadenantes del acaecimiento del hecho. En este sentido, el a quo tuvo especialmente en
consideracin la declaracin testimonial de fojas 337, de donde surge que tanto el testigo como el
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actor descendieron del tren para que pueda subir la gente que estaba en la estacin Muiz, y
luego de subir los pasajeros, lo hicieron ellos.
Entendieron que no resultaba verosmil el argumento del demandante referente a la gran cantidad
de pasajeros que viajaban en el momento del accidente en el tren, valorando la hora en la que
ocurri el accidente.
II
Contra dicho pronunciamiento, el actor dedujo recurso extraordinario que fue desestimado (fs.
674/693 y 720), dando lugar a la presente queja (fs. 47/50, del cuaderno respectivo). En sntesis,
alega que la sentencia es arbitraria por incongruente, pues omite el tratamiento de planteos
presentados por su parte, y carente de fundamentacin, al sustentarse en afirmaciones
dogmticas.
En particular, argumenta que los jueces de la alzada que conformaron la mayora, no trataron la
cuestin presentada oportunamente por su parte relativa a la autocontradiccin en que haba
incurrido el magistrado de primera instancia en la sentencia de fojas 581/587, por cuanto en el
considerando rechaza la excepcin de falta de legitimacin activa presentada por el Estado
Nacional, y en la parte resolutiva hace lugar a dicha defensa.
Agrega que si bien la sentencia de primera instancia haba hecho lugar a la excepcin de falta de
legitimacin pasiva presentada por el Estado Nacional, dicha decisin fue apelada sin que haya
sido tratada debidamente en el voto de la mayora y tampoco fue mencionada la decisin a su
respecto, en la parte resolutiva. En relacin con este punto, el recurrente manifiesta que el Estado
resulta responsable en tanto tiene a su cargo el contralor de la prestacin del servicio pblico, lo
cual dice fue reconocido por esa parte a fojas 82/95. Entiende que la falta de vigencia del
seguro de responsabilidad civil por la concesionaria, importa una omisin en el deber de vigilancia
y contralor del Estado Nacional, en virtud de la obligacin impuesta por el contrato de concesin
de tomar a su cargo un seguro para quedar indemne frente a eventuales reclamos.
El recurrente considera que el tribunal omiti ponderar que el perito si bien haba informado de la
existencia de cuatro (4) cheques rechazados de la demandada, destinados a pagar la pliza de
seguro, tambin seal que no poda corroborar que no hayan sido reemplazados (segn pericia,
fs. 381/384).
Aduce que los magistrados que conformaron la mayora rechazaron la demanda sobre la base de
afirmaciones dogmticas, pues si bien el testigo declar que al momento de descender del tren
haba personas que suban y su parte afirm que las personas bajaban, no existe a su juicio
contradiccin alguna que justifique concluir que hubo culpa de la vctima, cuando corresponda
dice a la demandada probar dicha situacin. Seala que si bien el tribunal lo tach de
imprudente al viajar en el estribo, no realiz un estudio sobre los planteos de su parte que daban
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cuenta que el tren estaba excedido en su capacidad de pasajeros, lo cual fue indicado por el
testigo Parodi a fojas 338.
Entiende arbitraria la decisin que no valora que el hecho de que las puertas permanecieran
abiertas durante el viaje no se condice con la obligacin de la empresa transportista de seguridad
(cita el art. 184, Cdigo de Comercio).
Cabe precisar, en primer trmino, no genera gravamen alguno el alegado error material cometido
por el magistrado de primera instancia, quien conforme los fundamentos expresados a fojas
582/583 vta., rechaz la falta de legitimacin activa opuesta por el Estado Nacional, pero, sin
embargo, en la parte resolutiva hizo lugar a la excepcin planteada. Entiendo que ello es as, pues
dicho error resaltado en el voto de la minora, fs. 660 y vta., no import impedir una decisin
sobre el fondo del asunto, por lo que en esta instancia deviene abstracto.
Sentado ello, corresponde aclarar que si bien los planteos de los apelantes remiten al estudio de
cuestiones de hecho, prueba y derecho comn, ajenas, como regla y por su naturaleza, a la
instancia extraordinaria del artculo 14 de la Ley N 48, ello no resulta bice para abrir el recurso
extraordinario cuando el tribunal ha omitido dar tratamiento adecuado a la controversia de
acuerdo a las constancias comprobadas de la causa y el derecho aplicable (Fallos 317:768;
321:1462; 324:1344; entre otros), y ha prescindido de la consideracin de elementos conducentes
para decidir la cuestin relativa a la responsabilidad que se le atribuye a empresa de ferrocarriles
(v. doctrina de Fallos 317:768).
En particular, y en cuanto al fondo del asunto, V.E. ha dicho que los daos personales sufridos por
el viajero se rigen por el artculo 184 del Cdigo de Comercio, por lo que al actor le incumbe la
prueba del hecho y su relacin de causalidad con el dao sufrido, mientras que para eximirse de
responsabilidad la demandada debe acreditar la existencia de fuerza mayor, culpa de la vctima o
de un tercero por el cual no debe responder (Fallos 321:1462; 327:5082), sin que, en el caso y en
esta instancia, constituyan hechos controvertidos el carcter de pasajero del actor y que las
lesiones sufridas se produjeron como consecuencia de la cada de aquel de la formacin.
En tales condiciones, considero que asiste razn al recurrente, toda vez que la alzada concluy que
el accidente se produjo por culpa exclusiva de la vctima, y en ese contexto, eximi de
responsabilidad a la demandada, invocando el artculo 184 del Cdigo de Comercio, sin ponderar
si Transportes Metropolitanos General San Martn S.A. tuvo a su alcance la posibilidad de evitar el
hecho daoso, en el marco de lo dispuesto por el artculo 11 de la ley N 2873 que impone la
obligacin de proveer a sus empleados de las instrucciones y medios necesarios a fin de que el
servicio se haga con regularidad, sin tropiezos, ni peligro de accidentes. Ello, debo aclarar, no
impide aceptar que la vctima haya podido ser tambin imprudente al ubicarse cerca de la puerta
de acceso (v. doctrina de Fallos 327:5082).
Empero, es menester precisar en qu medida las circunstancias que determinaron el accidente
pudieron ser evitadas si se hubiese observado la conducta apropiada, pues la responsabilidad slo
44

puede surgir de la adecuada valoracin del reproche de las conductas en orden a la previsibilidad
de sus consecuencias (arts. 512 y 902, Cdigo Civil y Fallos 317:768). Estos aspectos, a mi modo de
ver, debieron ser estudiados en profundidad por el tribunal.
En este sentido, estimo que no resulta suficiente la mera afirmacin efectuada por los jueces en
orden a la lgica imposibilidad material de que et personal de la empresa pueda cerciorarse
acabadamente de que algn imprudente pasajero se ubique en zonas no autorizadas o, en
definitiva, peligrosas para su integridad fsica (v. fs. 665, tercer prrafo), teniendo en cuenta que,
conforme expuse, constitua una obligacin legal que el personal de la empresa demandada
adopte las diligencias del caso, tales como controlar que no existiesen pasajeros ubicados en
lugares peligrosos o que las puertas estuviesen cerradas antes de que el tren se pusiera en marcha
(v. doctrina de Fallos 317:768; 327:5082, ya citados).
Desde esta perspectiva, en mi opinin, no parece razonable liberar totalmente de responsabilidad
a la empresa transportista por los daos causados; ello sin perjuicio de la eventual graduacin de
la responsabilidad que pudiere corresponder en funcin de la concurrencia de culpas, de
encontrarse sta efectivamente probada (Fallos 312:2412; 320:536).
En estos aspectos, en mi opinin, el recurso del actor debe prosperar.
En tales condiciones, deviene prematuro en esta instancia el tratamiento de los agravios del actor
relativos al alcance de la responsabilidad del Estado Nacional por tener a su cargo el contralor de
la prestacin del servicio pblico y en este contexto, su legitimidad pasiva. Estas cuestiones, junto
con la obligacin o no de la Comisin Nacional de Regulacin del Transporte de controlar la
vigencia del seguro de responsabilidad civil, debern ser objeto de tratamiento oportuno, de
acuerdo a la decisin que finalmente se adopte.
IV
En funcin de lo expuesto, en mi opinin V.E. debe dejar sin efecto el pronunciamiento recurrido y
remitir los autos al tribunal de origen, para que se dicte uno nuevo con arreglo a derecho. Buenos
Aires, 29 de abril de 2011. Marta A. Beir de Gonalvez.


M. 598. XLVI. RECURSO DE HECHO
Montoya, Mauricio Javier c/ Transportes Metropolitanos General San Martn SA y otros s/ daos y
perjuicios.

Buenos Aires, 26 de marzo de 2013.
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Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Montoya, Mauricio Javier c.
Transportes Metropolitanos General San Martn SA y otros s/daos y perjuicios, para decidir
sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que la Sala L de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, por mayora, confirm en lo
sustancial la sentencia de primera instancia y, en consecuencia, hizo lugar a las excepciones de
falta de legitimacin pasiva opuestas por el Estado Nacional y por la citada en garanta, y rechaz
la demanda interpuesta por Mauricio Javier Montoya por indemnizacin de los daos que haba
sufrido como consecuencia del accidente producido el 30 de junio de 2002 en la estacin Muiz,
mientras viajaba en una formacin ferroviaria de Transportes Metropolitanos General San Martn.
2) Que para as decidir sostuvo que la concesin de la explotacin y la transferencia de los bienes
muebles e inmuebles a favor de la empresa ferroviaria implicaban el desprendimiento de la guarda
jurdica y la prestacin de un servicio por el cual no deba responder. Asimismo, y para el caso de
la citada en garanta, admiti la excepcin de falta de legitimacin opuesta, porque en la causa se
acredit con sustento en el peritaje contable, no impugnado que la pliza de seguro
contratada por la demandada se encontraba suspendida de acuerdo con el art. 31 de la ley 17.418,
como consecuencia de la falta de pago.
3) Que en relacin con el fondo del asunto, el tribunal seal que la decisin de viajar en un lugar
no autorizado, como era el pasillo cercano a la puerta del tren, era una circunstancia apta para
configurar la eximente de responsabilidad de la empresa de transportes, en razn de que exista la
imposibilidad material de que el personal de la empresa pudiera cerciorarse acabadamente de que
algn pasajero imprudente se hubiere ubicado en zonas no autorizadas o peligrosas para su
integridad fsica.
Agreg que tanto la conducta desplegada por el actor al bajar del tren en cada estacin y volver a
subir sin razn que lo justificase, como viajar en un lugar inapropiado y riesgoso, haban sido
factores ms que desencadenantes en el acaecimiento del hecho, configurndose la culpa
absoluta de la propia vctima.
4) Que contra dicho pronunciamiento, el actor dedujo recurso extraordinario que, desestimado
dio origen a la presente queja. Se agravi por considerar que la sentencia es arbitraria e
incongruente ya que la alzada rechaz la demanda sobre la base de afirmaciones dogmticas en
relacin con la culpa de la vctima en el acaecimiento del hecho y las condiciones en las que los
pasajeros realizaban el viaje, que no se condicen a su juicio con la obligacin de seguridad de la
empresa transportista que debi ser evaluada con mayor estrictez, ni con la condicin de sujetos
vulnerables de los usuarios o consumidores.
Asimismo, en cuanto a la legitimacin pasiva del Estado, la recurrente sostiene que la
responsabilidad que le adjudica no proviene del hecho de ser titular del dominio de los bienes
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ferroviarios y concedente del servicio pblico, sino de tener a su cargo el contralor de la
prestacin, y que en el caso, l debi controlar que la empresa concesionaria tuviera contratado y
vigente un seguro de responsabilidad civil, lo que no hizo.
5) Que los planteos del apelante vinculados con el favorable acogimiento de la defensa de falta de
legitimacin pasiva opuesta por la citada en garanta remiten al examen de cuestiones de hecho,
prueba y derecho comn y procesal, materia propia de los jueces de la causa y ajena como regla
y por su naturaleza al remedio del art. 14 de la ley 48, aparte de que la decisin cuenta al
respecto con fundamentos suficientes que, ms all de su acierto o error, permiten desestimar la
tacha de arbitrariedad invocada.
6) Que, por el contrario, aun cuando los agravios relacionados con la exencin de responsabilidad
de la empresa de transporte ferroviario conduciran a efectuar idntico examen, ello no resulta
bice para su consideracin por la va intentada cuando la alzada ha prescindido de dar un
tratamiento adecuado a la controversia de acuerdo con las constancias comprobadas de la causa y
las normas aplicables (conf. Fallos: 324:3618; 325:329; 327:5082; 333:203, entre muchos otros).
7) Que, en relacin con la exencin de responsabilidad de la empresa de transporte ferroviario,
esta Corte tiene decidido que los daos personales sufridos por el viajero se rigen por el art. 184
del Cdigo de Comercio, por lo que al actor le incumbe la prueba del hecho y la relacin de
causalidad con el dao sufrido, mientras que para eximirse de responsabilidad la demandada debe
acreditar la existencia de fuerza mayor, culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder (conf. Fallos: 313:1184; 316:2774; 321:1462; 322:139; 323:2930 y 327:5082).
8) Que, en autos no se encuentra controvertida la calidad de pasajero del actor ni que las lesiones
sufridas por este ltimo han sido consecuencia de su cada a las vas del tren; de modo tal que
corresponda a la empresa Transportes Metropolitanos General San Martn S.A. demostrar los
mencionados eximentes para poder interrumpir el nexo causal y exonerarse de responsabilidad,
ya que por la obligacin de seguridad que le compete deba trasladar al pasajero sano y salvo al
lugar de destino, derecho previsto en la Carta Magna para los consumidores y usuarios (conf.
Fallos: 331:819 y 333:203)
9) Que, aun cuando se admita que el demandante adopt un comportamiento imprudente, la
cmara ha omitido considerar que la demandada tuvo a su alcance la posibilidad de evitar la
produccin del siniestro, toda vez que su personal debi adoptar las diligencias del caso y
controlar que no existiesen pasajeros ubicados en lugares peligrosos o que las mencionadas
puertas estuviesen cerradas cuando la formacin se encontrase en marcha (conf. Fallos: 316:2774;
317:768; 321:1462 y 333:203).
10) Que, dicha omisin viola, adems, lo dispuesto por el art. 11 de la ley 2873, que establece la
obligacin de proveer a sus empleados de las instrucciones y medios necesarios a fin de que el
servicio se haga con regularidad, sin tropiezos ni peligro de accidentes (conf. Fallos: 317:766 y
321:1462).
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11) Que, este Tribunal ha resuelto que la interpretacin de la obligacin de seguridad que tiene
causa en el contrato de transporte de pasajeros, debe ser efectuada con sustento en el derecho a
la seguridad previsto para los consumidores y usuarios en el art. 42 de la Constitucin Nacional.
Expres tambin que la incorporacin del vocablo seguridad en la Carta Magna, es una decisin
valorativa que obliga a los prestadores de servicios pblicos a desempear conductas
encaminadas al cuidado de lo ms valioso: la vida y la salud de los habitantes, ricos o pobres,
poderosos o dbiles, ancianos o adolescentes, expertos o profanos, extremo que se ha omitido
considerar en la decisin en crisis (conf. Fallos: 331:819; 333:203 y causa M.328.XLVI Montaa,
Jorge Luis c. Transportes Metropolitanos General San Martn s/daos y perjuicios, sentencia del 3
de mayo de 2012)
12) Que habida cuenta de lo expresado, no puede soslayarse que el deber de la empresa de
transporte ferroviario demandada de extremar al mximo las precauciones para evitar situaciones
de riesgo para los usuarios, no fue un tema evaluado debidamente por la cmara, que prescindi
del criterio regulador previsto normativamente, que le impone el deber de extremar las
previsiones para el estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos dictados en amparo de las
posibles victimas para quienes, de lo contrario, el resarcimiento resultara ilusorio en la mayora de
los casos (conf. Fallos: 333:203).
13) Que, en razn de lo expuesto, la sentencia impugnada no satisface las condiciones de validez
de las decisiones judiciales, ya que ha omitido considerar las previsiones constitucionales que
protegen a los consumidores, aplicables al caso, por lo que corresponde revocar la decisin
apelada en este aspecto.
14) Que, dada la solucin propuesta, este Tribunal comparte lo dictaminado por la seora
Procuradora Fiscal en el sentido de que deviene prematuro en esta instancia el tratamiento de los
agravios del actor vinculados con el alcance de la responsabilidad del Estado Nacional por tener a
su cargo el contralor de la prestacin del servicio pblico y en ese contexto, su legitimacin pasiva.
Dichas cuestiones junto con la obligacin o no de la Comisin Nacional de Regulacin del
Transporte de controlar la vigencia del seguro de responsabilidad civil, debern ser objeto de
tratamiento oportuno, de acuerdo a la decisin que finalmente se adopte.
Por ello, y lo concordemente dictaminado por la seora Procuradora Fiscal, con el alcance
indicado, se hace lugar a la queja, se declara formalmente admisible el recurso extraordinario y se
deja sin efecto la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de
que, por medio de quien corresponda, proceda a dictar un nuevo fallo con arreglo a lo expresado.
Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase. Ricardo Luis Lorenzetti. Carlos S.
Fayt. Juan Carlos Maqueda. E. Ral Zaffaroni.
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G. 61. XLVIII. Gngora, Gabriel A. s/ causa n14.092 23/04/2013

Causa G. 61. XLVIII.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
La Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal hizo lugar al recurso deducido por la defensa
de G. A. G, y anul el auto por el que el Tribunal Oral en lo Criminal n 9 de la Capital Federal
rechaz la solicitud de suspensin del juicio a prueba a su favor (fs. 2/10).
Para as decidir, el magistrado que presidi el acuerdo y cuyo voto conform la opinin
mayoritaria invoc la sentencia de esa sala en el caso Soto Garca, Jos Mara y otros s/ recurso
de casacin del 12 de agosto de 2009, en cuanto sostuvo que la oposicin del fiscal a la
suspensin del juicio no tiene efecto vinculante, y que en caso de concurrir las condiciones de
admisibilidad previstas en la ley el juez deber disponer la suspensin, a pesar del dictamen de
aqul en sentido contrario (fs. 5).
Agreg que la oposicin del fiscal slo puede estar fundada en la ausencia de alguna de las
exigencias que la ley establece para la concesin del beneficio, y que su dictamen se encuentra
sujeto a un segundo control del legalidad, logicidad y fundamentacin por parte del juez, quien
debe examinar si se renen los presupuestos objetivos y subjetivos de la ley para denegar o
conceder la suspensin, lo que no sucedera si arbitrariamente se permitiera la oposicin por
simples cuestiones de poltica criminal pero no vinculadas a los presupuestos de admisibilidad
mencionados, ya que de homologarse esta postura se transgredira elpticamente el artculo 16 de
la Constitucin Nacional, y a su vez, mediante tal proceder se privara al imputado del derecho de
defensa habida cuenta que los argumentos empleados para denegar la probation no pueden
rebatirse, desde que la falta de asidero legal en su contenido frustra cualquier crtica (fs. 5 vta.).
Por otra parte, dijo que el fiscal no demostr la improcedencia de una eventual condena de
ejecucin condicional con base en las caractersticas del hecho atribuido y en las condiciones
personales del imputado, ni brind argumentos que permitan sostener que la aplicacin del
instituto de la suspensin del juicio a prueba en este caso resultara incompatible con la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
(Convencin de Belm do Para), aprobada por la ley 24.632 cuya aplicacin a los hechos del caso
no fue puesta en cuestin por el a quo.
49

En ese sentido, expres que el nico fin legtimo de la pena de prisin es la resocializacin del
sujeto, y que por lo tanto en aquella se encuentra justificado el ejercicio del poder punitivo estatal.
Agreg que en los casos en que la conducta reprochada se vine le con el despliegue de violencia de
gnero contra la mujer, la resocializacin inevitablemente deber orientarse a remover aquellos
patrones socio-culturales que pudieron haber dado gnesis a un comportamiento de ese tipo. Y
refiri que el representante del Ministerio Pblico Fiscal no demostr que exista algn obstculo
para alcanzar ese objetivo por medio de una solucin alternativa que evite el efecto
estigmatizador que acarrea una condena inclusive la de ejecucin condicional y atienda, al
mismo tiempo, a la pretensin reparadora de la vctima.
Contra dicho pronunciamiento, el Fiscal General ante ese tribunal dedujo recurso extraordinario
federal (fs. 12/22), en el que aleg la existencia de cuestin federal originada con motivo de la
controversia acerca de la interpretacin de la citada Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, y si obsta la suspensin del juicio a prueba en el
presente caso.
En ese sentido, con cita de diversos precedentes de otra sala de esa cmara, refiri que las
conductas como las aqu imputadas constituyen hechos de violencia especialmente dirigidos
contra la mujer y se encuentran comprendidos en los trminos de los artculos 1 y 2 de aquel
instrumento internacional, y sostuvo que la suspensin del proceso a prueba es inconciliable con
el deber que asumi el Estado, al aprobar esa convencin, de adoptar por todos los medios y sin
dilaciones, polticas orientadas a prevenir, sancionar y erradicar dicha violencia; actuar con la
debida diligencia para prevenir, investigar, y sancionar la violencia contra la mujer; incluir en su
legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as como las de otra naturaleza que
sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer, y adoptar las
medidas administrativas apropiadas que sean del caso; adoptar medidas jurdicas para conminar al
agresor a abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, daar o poner en peligro la vida de la mujer
de cualquier forma que atente contra su integridad o perjudique la propiedad; y tomar las
medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para modificar o abolir leyes y
reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que respalden la
persistencia o la tolerancia de la violencia entre otras obligaciones.
Por otro lado, aleg la arbitrariedad de la interpretacin y aplicacin que el a quo hizo del artculo
76 bis del Cdigo Penal.
Al respecto, dijo que ese ordenamiento sustantivo establece con claridad que el consentimiento
del fiscal constituye un requisito para la suspensin de la realizacin del juicio, y el a quo no
sostuvo la inconstitucionalidad de aquella norma.
Agreg que en el fallo que dict la Cmara Nacional de Casacin Penal, en pleno, en los autos
Kosuta, Teresa Ramona s/recurso de casacin, se estableci que la oposicin del Ministerio
Pblico Fiscal, sujeta al control de logicidad y fundamentacin por parte del rgano jurisdiccional,
es vinculante para el otorgamiento del beneficio, y que ese criterio no fue modificado por el
50

pronunciamiento de la Corte publicado en Fallos: 331:858, por lo que el a quo debi ajustar su
decisin a aqul de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 10 de la ley 24.050.
Refiri que mediante el criterio objetado, dicho tribunal se arrog funciones que no le
corresponden, desde que la suspensin del juicio a prueba implica la suspensin del curso de la
accin penal y puede adems llevar satisfechas ciertas condiciones a su extincin.
Indic, en ese sentido, que la promocin y ejercicio de la accin penal corresponden
exclusivamente al Ministerio Pblico Fiscal, de acuerdo con los artculos 116 y 120 de la
Constitucin Nacional, el artculo 71 del Cdigo Penal, los artculos 5 y 65 del Cdigo Procesal
Penal de la Nacin, y el artculo 29 de la ley 24.946 -Ley Orgnica del Ministerio Pblico. Y dijo
que, teniendo en cuenta tales principios, el legislador estableci como requisito necesario la
conformidad del Ministerio Pblico facultndolo a seleccionar, con base en razones de poltica
criminal, las conductas que pueden no ser sometidas a juicio.
En ese aspecto, agreg que el dictamen fiscal cuenta con la debida fundamentacin, con base, por
un lado, en razones de poltica criminal, vinculadas con la necesidad de analizar en profundidad,
en un debate oral y pblico, el concreto alcance de los hechos atribuidos, y a partir de all
determinar cul es el modo de cumplimiento que correspondera establecer para la eventual
pena; y por el otro, en las obligaciones que el Estado asumi al aprobar la citada Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, y la
responsabilidad en que podra incurrir con motivo de su incumplimiento.
El rechazo de esa apelacin extraordinaria dio lugar a la articulacin de esta queja (fs. 25/28).
II
A los fundamentos desarrollados por el magistrado apelante, a los que me remito y doy aqu por
reproducidos en beneficio de la brevedad, estimo conveniente agregar algunas consideraciones
sobre la arbitrariedad en que, a mi modo de ver, ha incurrido la Cmara Nacional de Casacin
Penal al rechazar el recurso ante V. E., pues no slo se trata de un aspecto conducente para juzgar
acerca de su viabilidad (Fallos: 299:268: 310:572; 314:629), sino que en su consecuencia se ha
impedido el examen en esa instancia de la cuestin de fondo planteada, de indudable carcter
federal.
En ese sentido, aprecio que en el escrito de la apelacin extraordinaria se expuso de manera clara
y suficiente la cuestin constitucional implcita en la aplicacin que el a quo hizo de los preceptos
legales que regulan la suspensin del proceso penal a prueba, dejando en claro que no se trata de
una mera discrepancia acerca de la interpretacin de normas de derecho comn.
En efecto, como punto de partida el recurrente destac que el texto del artculo 76 bis del Cdigo
Penal prev que s las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de
la condena aplicable, y hubiese consentimiento del fiscal, el Tribunal podr suspender la
realizacin del juicio.
51

Tiene dicho la Corte que es regla de interpretacin de las leyes la de que los jueces deben
atenerse al texto de las mismas, cuando es claro y no da lugar a dudas (Fallos: 120:372) y que
cuando los trminos de la ley son claros no corresponde a los jueces apartarse de sus propsitos
so pretexto de evitar las deficiencias reales o presuntas que podran resultar de su aplicacin
(Fallos: 211:1063).
A mi modo de ver, el texto del artculo 76 bis del Cdigo Penal es claro en cuanto prev el
consentimiento del fiscal como requisito para la concesin del beneficio en examen, lo que
invalida cualquier interpretacin alternativa que se aparte de l.
Cabe agregar, sin perjuicio de que su claridad no da lugar a dudas que esa fue la intencin del
legislador, a tenor de las expresiones vertidas en ambas cmaras del Congreso durante el
tratamiento parlamentario de la norma.
En ese sentido, el Diputado Vctor H. Sodero Nievas, vicepresidente de la Comisin de Legislacin
Penal de ese cuerpo, sostuvo: Tambin nos pareci esencial establecer que para que fuera
procedente [la suspensin del juicio a prueba] hubiera conformidad del agente fiscal. Significa esto
que no basta el cumplimiento de condiciones objetivas para ser merecedor de este beneficio. Se
requiere adems una valoracin subjetiva que deber hacer el agente fiscal, sin cuya aprobacin
no podr, en ningn caso, concederse la suspensin del juicio (Diario de Sesiones, Cmara de
Diputados de la Nacin, 8va. reunin, continuacin de la 1ra. sesin ordinaria, junio 16 de 1993,
Insercin solicitada por el seor Diputado Sodero Nievas, pgina 1448).
Esos trminos fueron reproducidos en la cmara alta por el Senador Augusto Alasino, miembro
informante de la Comisin de Asuntos Penales y Regmenes Carcelarios, en cuanto aconsej a ese
cuerpo la aprobacin del proyecto de ley tal como haba sido sancionado por la Cmara de
Diputados, y expres que ...el juez deber tambin recurrir al consentimiento del fiscal, dado que
la negativa de este ltimo enerva la posibilidad de aplicar este instituto (Diario de Sesiones,
Cmara de Senadores de la Nacin, 2da. reunin, 1ra. sesin ordinaria, 4 de mayo de 1994,
pginas 382 y 384).
El proyecto que en definitiva se convirti en ley, elaborado por la citada Comisin de Legislacin
Penal de la Cmara de Diputados, se diferenci ntidamente en este aspecto del que present el
Poder Ejecutivo, en el que se estableca que el tribunal poda disponer la suspensin del juicio a
prueba previo dictamen fiscal (Diario de Sesiones, citado, pgina 1311). La cmara baja
enmend esa disposicin, incorporando a su proyecto el requisito del consentimiento del fiscal.
Sin embargo, en el pronunciamiento apelado se expres, sin la mnima fundamentacin, que el
instituto de la suspensin del juicio a prueba consiste en una solucin alternativa al ejercicio de la
pretensin punitiva estatal, en los casos en que resulte aconsejable segn la poltica criminal
delineada por el legislador (fs. 6 vta., ltimo prrafo).
52

A partir de tal inteligencia, el a quo sostuvo que la opinin del fiscal no tiene efecto vinculante, y
que en caso de concurrir las condiciones de admisibilidad previstas en la ley el juez deber
disponer la suspensin, a pesar del dictamen de aqul en sentido contrario. Por consiguiente,
caracteriz la intervencin del Ministerio Pblico Fiscal como un mero control sobre la presencia
de los requisitos legales, de los que excluy a su consentimiento, el que resultara entonces
superfluo frente al que denomin como segundo control sobre los mismos elementos o
circunstancias por parte del rgano jurisdiccional.
Esa interpretacin, a mi modo de ver, no condice con la letra ni el espritu de la disposicin legal
en examen en cuyo trmite parlamentario cabe recordar se expres que no basta el
cumplimiento de condiciones objetivas para ser merecedor de este beneficio, sino que se requiere
adems una valoracin subjetiva que deber hacer el agente fiscal sobre circunstancias distintas
a aquellas condiciones previas, cabe entender sin cuya aprobacin no podr, en ningn caso,
concederse la suspensin del juicio (ver antecedentes citados supra).
Es que, segn lo aprecio, el Congreso no es el nico poder ni el nico organismo del Estado con
facultades en materia de poltica criminal y, a mi modo de ver en la disposicin en examen los
legisladores han efectuado una clara remisin a las que posee el Ministerio Pblico Fiscal,
vinculadas con su funcin de promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y
correccionales.
En tales condiciones, estimo que aquella exgesis tampoco se ajust al criterio de la Corte segn
el cual la interpretacin de las leyes debe practicarse teniendo en cuenta su contexto general y los
fines que las informan (Fallos: 329:2876 y 330:4454, entre otros), regla que impone no slo
armonizar sus preceptos, sino tambin conectarlos con las dems normas que integran el orden
jurdico, del modo que mejor concuerden con su objetivo y con los principios y garantas de la
Constitucin Nacional (Fallos: 258:75; 329:2890; 330:4713 y 4936).
En ese sentido aprecio, conforme lo explic el Fiscal General recurrente, que el pronunciamiento
desatendi la misin del Ministerio Pblico, que es la defensa de la legalidad y los intereses
generales de la sociedad (artculo 120 de la Constitucin Nacional), y su funcin, en ese marco, de
promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y correccionales (artculo 25, inciso
c de la ley 24.946), en las que la persecucin penal no se podr suspender, interrumpir o hacer
cesar salvo en los casos y bajo las formas expresamente previstas en la ley (artculo 29 de la ley
24.946).
No advierto, en efecto, que el pronunciamiento haya conjugado de manera armnica las normas
en cuestin, ni explicado, con base en el anlisis de aqullas en conjunto, por qu razn cabra
entender que por medio de la sancin del artculo 76 bis del Cdigo Penal se pretendi limitar, con
tal alcance, las facultades del Ministerio Pblico Fiscal, lo que resultaba de especial significacin
teniendo en cuenta que, como se indic supra, adems del texto legal, los antecedentes
parlamentarios llevan a una conclusin opuesta.
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III
Sin perjuicio de lo hasta aqu expuesto, considero tambin que el pronunciamiento apelado se
apoy en meras afirmaciones dogmticas, que no encuentran ms apoyo que la propia voluntad
de los jueces y carecen, por ello, de justificacin suficiente.
En ese sentido, el pronunciamiento asume, sin ms, que la oposicin del fiscal a la suspensin del
juicio basada en razones de poltica criminal como la que atendi, en el sub lite, a especiales
caractersticas de determinados actos de violencia contra la mujer y a las obligaciones asumidas
por el Estado en relacin a esos hechos transgredira elpticamente el art. 16 de la C.N. (fs. 5
vta., primer prrafo).
No aprecio en el fallo algn anlisis o argumento en sustento de esa afirmacin, lo que resultaba
de especial significacin teniendo en cuenta que, conforme tiene dicho la Corte, la garanta de
igualdad importa el derecho de todos a que no se establezcan privilegios o excepciones que
excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias (Fallas: 312:826 y 851), por
lo que no obsta a que el legislador contemple en forma distinta situaciones que considera
diferentes con tal que la discriminacin no sea arbitraria ni importe ilegtima persecucin o
indebido privilegio de personas o de grupos de personas, aunque su fundamento sea opinable
(Fallos: 310:1080; 311:1451).
Por ende, el pronunciamiento tampoco explic por qu habra que entender que resulta
irrazonable la diferenciacin postulada por el represente del Ministerio Pblico Fiscal en el sub
examine.
Adems, estimo que el a quo incurri en un error al expresar que se priva al imputado del derecho
de defensa porque los argumentos empleados para denegar la suspensin del juicio no pueden
rebatirse, desde que la falta de asidero legal en su contenido frustra cualquier crtica.
A mi modo de ver, ello ocurri por haber valorado una hipottica situacin, diferente a la que se
suscit en el sub lile, la que por el contrario constituye una prueba cabal de aquel yerro, desde que
en el presente caso el fiscal no recurri a una mera frmula verbal sin contenido, sino que
sustent su opinin en los compromisos internacionales que asumi el Estado Argentino en
relacin a las conductas objeto de imputacin, por considerarlas comprendidas en los trminos de
los artculos 1 y 2 de la citada Convencin Interamericana para Prevenir. Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer. Y la defensa del imputado cuestion esos argumentos, al igual que el a
quo, aunque, como se analizar ms adelante, no demostraron que la explicacin del fiscal fuese
irrazonable o arbitraria, la que entonces mantiene su validez y brinda debida fundamentacin a su
dictamen.
IV
Tambin resulta descalificable el pronunciamiento, a mi modo de ver, por cuanto considero que la
remisin que se hizo al criterio de esa sala en el citado caso Soto Garca, signific el
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apartamiento de la doctrina establecida en relacin a la cuestin que aqu interesa por la
Cmara Nacional de Casacin Penal en el plenario n 5 (del 17 de agosto de 1999), segn la cual
La oposicin del Ministerio Pblico Fiscal, sujeta al control de logicidad y fundamentacin por
parte del rgano jurisdiccional, es vinculante para el otorgamiento del beneficio.
De esa manera, se contravino el artculo 10 de la ley 24.050 cuya constitucionalidad no puso en
cuestin, en cuanto dispone que la interpretacin de la ley aceptada en una sentencia plenaria
es de aplicacin obligatoria para la Cmara, para los Tribunales Orales, Cmaras de Apelaciones y
para todo otro rgano jurisdiccional que dependa de ella, sin perjuicio de que los jueces que no
compartan su criterio dejen a salvo su opin n personal. La doctrina sentada podr modificarse
slo por medio de una nueva sentencia plenaria.
No pierdo de vista que la Corte ha dicho respecto de pronunciamientos que versaron sobre
otras ramas del derecho que el apartamiento de lo dispuesto por jurisprudencia plenaria es
cuestin ajena al recurso extraordinario (Fallos: 264:13 y 21; 271:116). Sin embargo, el Tribunal
tambin expres que cabe hacer excepcin a esa regla cuando la sentencia no exhiba
fundamentos acordes con la ndole y complejidad de las cuestiones debatidas (Fallos: 312:482;
313:924; 314:405).
En mi opinin, eso es lo que ocurri en el pronunciamiento apelado, pues all nada se dijo de
manera expresa sobre este punto y tcitamente se remiti al citado precedente Soto Garca, en
el que se aleg la necesidad de efectuar un nuevo examen de la doctrina establecida en el plenario
Kosuta con base en meras afirmaciones dogmticas.
En ese sentido, cabe sealar que en aquel precedente se invoc al efecto la evolucin del
pensamiento jurdico en la materia y la valoracin actualizada de los principios y valores en
juego, sin siquiera indicar mnimamente en qu habra consistido esa evolucin del pensamiento
jurdico que habra tenido lugar en la dcada posterior al plenario, ni la diferente valoracin de
aquellos principios y valores.
Tambin se expres que la resolucin de conflictos de creciente complejidad como las relaciones
humanas sociales, econmicas y polticas cada vez ms entrelazadas y complicadas, requiere
que el orden legal tome en cuenta los valores y las nuevas necesidades del individuo y la sociedad
integrndose a esta evolucin de manera armnica y creativa. As debe considerarse que la
alternativa procesal en estudio, procura el alcance de los principios superiores que postulan un
derecho penal de ltima ratio y mnimamente intenso en pos de la resocializacin,
especficamente en el caso de delincuentes primarios que hayan cometido delitos leves, en tanto
permitan el dictado de una condena cuyo cumplimiento puede dejarse en suspenso de acuerdo al
artculo 26 del C.P..
Sin embargo, aquel precedente (Soto Garca) no cuenta con una mnima explicacin que
sustente tales afirmaciones acerca de la creciente complejidad de los conflictos, el mayor
entrelazamiento y complicacin de las relaciones humanas, y los valores y nuevas necesidades del
55

individuo y la sociedad, supuestamente ausentes al momento de dictarse el plenario Kosuta. Por
lo dems, se pas por alto que los principios que postulan la mnima intervencin del derecho
penal no fueron ajenos al anlisis desarrollado en aquel pronunciamiento en pleno de esa cmara.
Estimo que dicho apartamiento tampoco encuentra debido sustento en la finalidad, alegada en el
precedente Soto Garca, de conjugar la necesidad de adecuar la vigencia del principio pro
homine que implica privilegiar la interpretacin legal que ms derechos acuerde al ser humano
frente al poder estatal.
As lo considero porque, adems del impreciso significado de esa frase, advierto que ni siquiera se
expuso en qu habra consistido el supuesto cambio posterior al plenario Kosuta que
impona la necesidad de adecuar la vigencia del principio.
En definitiva, no advierto circunstancia sobreviviente o argumentos que hubieran sido omitidos al
dictarse el plenario Kosuta, acorde; con la ndole y complejidad de la cuestin debatida y que
justificasen un nuevo examen.
Sin perjuicio de ello, estimo pertinente mencionar que en mi opinin, aquel pronunciamiento
tampoco se atuvo al principio pro homine el que obliga a privilegiar la interpretacin legal que ms
derechos acuerde al ser humano frente al poder estatal (Fallos: 329:3265; 331:858, considerando
6; sentencia de 13 de marzo de 2012 en los autos F. 259. XLVI, F., A. L. s/medida
autosatisfactiva, considerando 17), pues la exgesis de la ley no puede pasar por alto el lmite
que representan las palabras que emple el legislador.
En efecto, tiene dicho la Corte que es funcin legtima de los jueces, en el ejercicio de su
jurisdiccin, declarar el derecho vigente, a cuyos trminos ha de ajustarse la decisin del caso
sometido a su fallo, pero se ha hecho reserva de que tal facultad ha de cumplirse sin arbitrariedad,
como condicin necesaria para que no exista invasin de atribuciones reservadas a otros poderes
(Fallos: 234:82); y que por amplias que sean las facultades judiciales en arden a la aplicacin e
interpretacin del derecho, el principio de la separacin de los poderes, fundamental en el sistema
republicano de gobierno adoptado por la Constitucin Nacional, no autoriza a los jueces el poder
de prescindir de lo dispuesto expresamente por la ley respecto al caso, so color de su posible
injusticia o desacierto (Fallos: 258:17; 329:1586).
En el sub examine, como fue explicado supra, los trminos de la ley son claros, y la interpretacin
que se postul, a mi modo de ver, super ese lmite.
V
Sin perjuicio de lo hasta aqu expuesto, considero que el pronunciamiento apelado tampoco
demostr que la opinin del fiscal en el sub lite fuese irrazonable o arbitraria.
As lo pienso desde que aprecio que el a quo se limit a sostener que ni el agente fiscal ni el
tribunal oral demostraron que las reglas de conducta que pudieran imponerse con fines de
56

resocializacin durante la suspensin del juicio a prueba resultaren contrarias o incompatibles con
el objetivo de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra la Mujer.
A mi modo de ver, incurri as en el error de referirse al tema de la suspensin del juicio a prueba
desde un enfoque centrado exclusivamente en la finalidad de resocializacin de la pena, lo que es
rechazado por la propia ley, en la que se niega la aplicacin del instituto en determinados
supuestos, por razones diferentes por ejemplo, cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de
sus funciones, hubiese participado en el delito; art. 76 bis, sptimo prrafo, del Cdigo Penal.
De esa manera, pas por alto que en la cuestin tambin inciden, de modo determinante, otros
fines que informan la potestad punitiva estatal, a cuya luz puede ser comprendida cabalmente la
invocacin que hizo el fiscal de la citada convencin internacional, cuya aprobacin por parte del
Estado Argentino, en definitiva, constituy la expresin de su especial preocupacin por hechos de
esa entidad, y de su particular inters por constatar el alcance de tales conductas y determinar la
responsabilidad de sus autores sean cuales fueren las condiciones de la sancin que
eventualmente, quepa aplicar, para evitar que la impunidad fomente la repeticin de esa clase
de hechos.
Estimo, por consiguiente, que el dictamen del fiscal acerca de la suspensin del juicio a prueba
cont con fundamentos suficientes a partir de dichas razones de poltica criminal que, aunque no
fueran compartidas por el a quo, lo pusieron a salvo del control del que pudo haber sido objeto, y
lo colocaron as como un lmite infranqueable a la concesin de aquel beneficio.
VI
Por lo expuesto, y los dems fundamentos del Fiscal General, mantengo esta queja.
Buenos Aires, 5 de diciembre de 2012. Eduardo Ezequiel Casal.

G. 61. XLVIII.
RECURSO DE HECHO
G., G. A. s/causa n 11.092.

Buenos Aires, 23 de abril de 2013.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por el Fiscal General de la Cmara Federal de
Casacin Penal en la causa G., G. A. s/causa n 14.092, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
57

1) En primer trmino, con respecto a la admisibilidad formal del recurso de hecho interpuesto,
corresponde ejercer la excepcin contenida en el artculo 11 del Reglamento aprobado por la
acordada 4/2007.
2) Los fundamentos de la resolucin del a quo y los agravios que sustentan el recurso
extraordinario interpuesto por el representante del Ministerio Pblico Fiscal, han sido
correctamente reseados en el apartado I del dictamen del seor Procurador General y a su
lectura corresponde remitir por razones de brevedad.
3) El recurso es formalmente procedente en cuanto pone en tela de juicio la inteligencia de las
normas de un tratado internacional (artculo 7 de la Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer) y lo resuelto por el superior tribunal de la causa
es contrario al derecho que el recurrente sustent en ellas (artculo 14, inciso 3, de la ley 48).
No altera a esta conclusin el vnculo que construye el impugnante entre la cuestin estrictamente
federal que plantea (la crtica a la exgesis que de las clusulas del citado tratado realizaron los
jueces) y otros argumentos que esgrime sustentados en una norma de derecho comn, basados
en el alcance que debe acordarse al consentimiento del fiscal en el marco del prrafo cuarto del
artculo 76 bis del Cdigo Penal. En este sentido, el agravio definido en el prrafo anterior ha sido
correctamente introducido y desarrollado por el fiscal recurrente (cfr. punto IV, prrafo primero,
del recurso agregado a fs. 230/245) y esos fundamentos han sido mantenidos en todos sus
trminos por el seor Procurador en su dictamen (cfr. punto II, primer prrafo, del dictamen
obrante a fs. 31/38 vta.).
Por otra parte, el planteo en cuestin no podra ser reeditado por el Ministerio Pblico Fiscal en
etapas ulteriores del proceso, pues de acuerdo a los fundamentos y al sentido de la decisin de la
cmara de casacin que viene impugnando, su posibilidad de oponerse a la interpretacin que all
se asigna a las normas del tratado se agota en esta oportunidad.
4) Ingresando al fondo del asunto, en tanto el debate se centra en el alcance del artculo 7 de la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
(Convencin de Belem do Para, aprobada por la ley 24.632), es conveniente recordar,
inicialmente, que el mismo prescribe en lo que aqu resulta pertinente lo siguiente:
Los Estados Partes condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen en
adoptar, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, polticas, orientadas a prevenir,
sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a cabo lo siguiente:
b) actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer
[...]
f) establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que haya sido sometida a
violencia, que incluyan, entre otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y el acceso efectivo
a tales procedimientos.
58

5) En primer lugar, debe dejarse en claro que el a quo no ha puesto en crisis la calificacin de los
sucesos investigados como hechos de violencia contra la mujer, en los trminos del artculo
primero del citado instrumento (Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por
violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte,
dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el
privado). De esa forma, mantuvo la pretensin sobre la que el fiscal que particip en la audiencia
exigida por el artculo 293 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin fundament su oposicin a la
concesin de la suspensin del juicio a prueba en esta causa.
Teniendo en cuenta que, sobre esa base, el recurrente cuestiona nicamente la posibilidad de
otorgar el referido beneficio legal a hechos como los que son objeto del sub lite, el punto
vinculado a su subsuncin en el texto convencional no ser discutido en esta instancia.
6) Para la cmara de casacin, la obligacin de sancionar aqullos ilcitos que revelen la existencia
de violencia especialmente dirigida contra la mujer en razn de su condicin, que en virtud de la
Convencin de Belem do Para ha asumido el Estado Argentino (cfr. artculo 7, inciso primero de
ese texto legal), no impide a los jueces la posibilidad de conceder al imputado de haberlos
cometido la suspensin del juicio a prueba prevista en el artculo 76 bis del Cdigo Penal.
Si examinamos las condiciones en las que se encuentra regulado ese beneficio en la ley de fondo
resulta que, de verificarse las condiciones objetivas y subjetivas previstas para su viabilidad, la
principal consecuencia de su concesin es la de suspender la realizacin del debate.
Posteriormente, en caso de cumplir el imputado con las exigencias que impone la norma durante
el tiempo de suspensin fijado por el tribunal correspondiente, la posibilidad de desarrollarlo se
cancela definitivamente al extinguirse la accin penal a su respecto (cfr. artculo 76 bis y artculo
76 ter. del citado ordenamiento).
7) Teniendo en cuenta la prerrogativa que el derecho interno concede a los jueces respecto de la
posibilidad de prescindir de la realizacin del debate, la decisin de la casacin desatiende el
contexto del artculo en el que ha sido incluido el compromiso del Estado de sancionar esta clase
de hechos, contrariando as las pautas de interpretacin del artculo 31, inciso primero, de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (Regla general de interpretacin. I. Un
tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a
los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin). Esto
resulta as pues, conforme a la exgesis que fundamenta la resolucin cuestionada, la mencionada
obligacin convencional queda absolutamente aislada del resto de los deberes particulares
asignados a los estados parte en pos del cumplimiento de las finalidades generales propuestas en
la Convencin de Belem do Para, a saber: prevenir, sancionar y erradicar todas las formas de
violencia contra la mujer (cfr. artculo 7, primer prrafo).
En sentido contrario, esta Corte entiende que siguiendo una interpretacin que vincula a los
objetivos mencionados con la necesidad de establecer un procedimiento legal justo y eficaz para
la mujer, que incluya un juicio oportuno (cfr. el inciso f, del artculo citado), la norma en
59

cuestin impone considerar que en el marco de un ordenamiento jurdico que ha incorporado al
referido instrumento internacional, tal el caso de nuestro pas, la adopcin de alternativas
distintas a la definicin del caso en la instancia del debate oral es improcedente.
Este impedimento surge, en primer lugar, de considerar que el sentido del trmino juicio
expresado en la clusula en examen resulta congruente con el significado que en los
ordenamientos procesales se otorga a la etapa final del procedimiento criminal (as, cf. Libro
Tercero, Titulo I del Cdigo Procesal Penal de la Nacin), en tanto nicamente de all puede derivar
el pronunciamiento definitivo sobre la culpabilidad o inocencia del imputado, es decir, verificarse
la posibilidad de sancionar esta clase de hechos exigida por la Convencin.
Particularmente, en lo que a esta causa respecta, la concesin de la suspensin del proceso a
prueba al imputado frustrara la posibilidad de dilucidar en aqul estadio procesal la existencia de
hechos que prima facie han sido calificados como de violencia contra la mujer, junto con la
determinacin de la responsabilidad de quien ha sido imputado de cometerlos y de la sancin que,
en su caso, podra corresponderle.
En segundo trmino, no debe tampoco obviarse que el desarrollo del debate es de trascendencia
capital a efectos de posibilitar que la vctima asuma la facultad de comparecer para efectivizar el
acceso efectivo al proceso (cfr. tambin el inciso f del artculo 7 de la Convencin) de la
manera ms amplia posible, en pos de hacer valer su pretensin sancionatoria. Cuestin esta
ltima que no integra, en ninguna forma, el marco legal sustantivo y procesal que regula la
suspensin del proceso a prueba.
De lo hasta aqu expuesto resulta que prescindir en el sub lite de la sustanciacin del debate
implicara contrariar una de las obligaciones que asumi el Estado al aprobar la Convencin de
Belem do Para para cumplir con los deberes de prevenir, investigar y sancionar sucesos como los
aqu considerados.
En este sentido, entonces, la decisin recurrida debe ser dejada sin efecto.
8) Amn de lo expresado, cabe adems descartar el argumento esgrimido por el a quo y sostenido,
antes, por la defensa al presentar el recurso de casacin, mediante el que se pretende asignar al
ofrecimiento de reparacin del dao que exige la regulacin de la suspensin del juicio a prueba
(cfr. artculo 76 bis, prrafo tercero, del C.P.), la funcin de garantizar el cumplimiento de lo
estipulado en el artculo 7, apartado g, del instrumento internacional al que se viene haciendo
mencin.
Contrariando esa posicin, es menester afirmar que ninguna relacin puede establecerse entre
ese instituto de la ley penal interna y las obligaciones asumidas por el Estado en virtud de la norma
citada en ltimo trmino, referidas al establecimiento de mecanismos judiciales que aseguren el
acceso efectivo, por parte de la mujer vctima de alguna forma de violencia, a resarcimiento,
reparacin del dao u otros medios de compensacin justos y eficaces. Asegurar el cumplimiento
60

de esas obligaciones es una exigencia autnoma, y no alternativa tal como la interpreta la
cmara de casacin, respecto del deber de llevar adelante el juicio de responsabilidad penal al
que se refiere el inciso f de ese mismo artculo, tal como se lo ha examinado en el punto
anterior.
9) Con fundamento en lo hasta aqu expuesto corresponde hacer lugar al recurso extraordinario
interpuesto y revocar la resolucin apelada.
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se hace lugar a la queja, se declara
procedente el recurso extraordinario y se revoca el pronunciamiento recurrido. Agrguese al
principal y vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte uno
nuevo con arreglo a lo expresado en la presente. Notifquese y remtase. Ricardo Luis
Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco. Carlos S. Fayt. Juan Carlos Maqueda. E. Ral
Zaffaroni (segn su voto). Carmen M. Argibay.
Voto del seor ministro doctor don E. Ral Zaffaroni:
Considerando:
Que el Tribunal comparte, en lo pertinente, los fundamentos expuestos por el seor Procurador
Fiscal en el dictamen que antecede, a cuyos trminos corresponde remitirse por razones de
brevedad.
Por ello, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca la
sentencia apelada. Agrguese al principal. Notifquese y devulvanse los autos al tribunal de
origen para que, por quien corresponde, se dicte una nueva resolucin con arreglo al presente.
E. Ral Zaffaroni.
61

P. 1173. XLIII. Perea de Romero, Gladys Toribia c. Provincia de Crdoba
04/06/2013

Causa P. 1173. XLIII

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:

Suprema Corte:
I
A fs. 255/268 del expediente principal 1.459.837/36 (al que me remitir en adelante), el Tribunal
Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, al desestimar el recurso de revisin deducido por
G. T. P. de R., rechaz la demanda que sta promovi en su nombre y en representacin de sus
hijos menores contra la citada Provincia a fin de obtener la indemnizacin por los daos y
perjuicios ocasionados a raz de la muerte por suicidio de su esposo Hctor Hugo R., mientras
se encontraba detenido en una unidad de la Polica local.
Para resolver de ese modo, los magistrados sostuvieron que la causa eficiente del dao fue el acto
voluntario del propio R. de quitarse la vida, lo que excluye toda imprudencia por parte de los
agentes dependientes de la Provincia. En tales condiciones entendieron que la demanda haba
sido correctamente desestimada por el a quo, debido a que no exista un nexo de causalidad entre
el deceso y el actuar negligente de los agentes policiales.
En cuanto al estado psquico de R., manifestaron que si bien es real que de las: copias surge que
con anterioridad al deceso ste haba obtenido carpeta mdica por estados depresivos, tambin
es cierto que al momento de ocurrir el suceso de su muerte haba transcurrido ms de un ao y,
por lo tanto, nada indicaba que en oportunidad de su detencin y al momento de su deceso
hubiera padecido debilitacin de sus facultades mentales o Carencia del pleno ejercicio de ellas,
mxime cuando con posterioridad al ltimo cuadro depresivo haba obtenido otras carpetas
mdicas (con las consecuentes revisaciones Profesionales) y ninguna haba diagnosticado cuadros
depresivos.
Asimismo, consideraron que la circunstancia de que si el arma estaba o no a la vista de la vctima
en nada alteraba la conclusin de que su muerte fue consecuencia de un acto suyo voluntario,
hecho con discernimiento y libertad.
II
62

Disconformes, los actores interpusieron el recurso extraordinario de fs. 274/283, el que denegado
a fs. 299/303 motiva la presente queja.
Afirman, en sustancia, que la decisin del a quo es arbitraria, por contener afirmaciones
dogmticas y resultar abiertamente contradictoria con las constancias de la causa, al no dar
razones suficientes para desestimar la demanda con fundamento en la exclusiva responsabilidad
de la vctima.
As pues, manifiestan que el tribunal omiti tener en cuenta que: (i) R. no se encontraba en pleno
goce de sus facultades mentales desde mucho tiempo antes a su detencin y la demandada tena
conocimiento de tal circunstancia. Adems, sostienen que el tratamiento y la posible sanacin de
tales afecciones no se producen en forma inmediata sino que persisten un largo tiempo, por lo
cual no poda exclurselas como causa del deceso; (ii) surge de la declaracin testimonial de un
testigo especializado en la materia que la situacin de detencin de cualquier persona genera o
puede ocasionar una situacin de stress, cuyos niveles estn en relacin con la estructura de la
personalidad de que se trate y de la situacin del caso concreto; (iii) R, al ser detenido, no fue
alojado en el lugar que legalmente corresponda sino en una oficina de la reparticin policial, sin
custodia y sin habrselo esposado; (iv) en esa oficina haba un arma de guerra de propiedad de la
Provincia dentro de un armario abierto; (v) con ella R se quit la vida; (vi) dicha arma era
particularmente peligrosa debido a que haba sido alterada a fin de dotarla de Mayor peligrosidad,
que las comunes y (vii) la vctima fue privada ilegalmente de su libertad, ya que su detencin haba
sido dispuesta sin previa orden de autoridad competente.
III
Ante todo, cabe recordar que si bien el examen de normas de derecho comn y pblico local y la
apreciacin de la prueba constituyen, por va de principio, facultad de los jueces de la causa y no
son susceptibles de revisin en la instancia extraordinaria, ha entendido el Tribunal que esta regla
no constituye bice decisivo para la apertura del recurso cuando como sucede en el sub lite la
sentencia impugnada prescinde de dar un tratamiento adecuado a la controversia de acuerdo a las
circunstancias del caso y con las normas aplicables (Fallos: 311:948; 327:5356 y 5857, entre otros).
Con similar comprensin, la Corte ha entrado a conocer, con base en la doctrina de la
arbitrariedad de sentencias, en casos en los que se impona el resguardo de las garantas del
debido proceso y la defensa en juicio, con el fin de asegurar que los pronunciamientos judiciales
sean fundados y constituyan una derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin de las
circunstancias comprobadas en la causa.
Resulta necesario recordar, tal como lo seal la Corte en Fallos: 318:2002, que el postulado que
emana del art. 18 de la Constitucin Nacional tiene un contenido operativo que impone al Estado,
por intermedio de sus fuerzas de seguridad, la obligacin y responsabilidad de dar a quienes estn
cumpliendo una detencin preventiva, la adecuada custodia, obligacin que se cimenta en el
respeto a su vida, salud e integridad fsica y moral.
63

La seguridad coma deber primario del Estado, no slo importa resguardar los derechos de los
ciudadanos frente a la delincuencia sino tambin, como se desprende del art. 18 antes citado, los
propios de las personas detenidas. Ello, en la medida en que tal deber constitucional impone que
las crceles tengan como propsito fundamental la seguridad y no el castigo de los reos detenidos
en ellas, proscribiendo toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms
all de lo que aquella exija' (art. 18 de la Constitucin Nacional)" (conf. Fallos: 318:2002,
considerando 3).
Adems, es menester tener presente que la Corte Interamericana de Derechos Humanos seal
que "quien sea detenido tiene derecho a vivir en condiciones de detencin compatibles con su
dignidad personal y el Estado debe garantizarle el derecho a la vida y a la integridad personal" y
que es el Estado quien se encuentra en una situacin especial de garante de ellas, pues son las
autoridades las que ejercen un fuerte control y dominio sobre las personas que estn sujetas a su
custodia. En particular, en cuanto al derecho a la integridad personal, ese tribunal declar que l
no slo implica que el Estado debe respetarlo (obligacin negativa), sino que, adems, requiere
que el Estado adopte todas las medidas apropiadas para garantizarlo (obligacin positiva), en
cumplimiento de su deber general establecido en el art. 1.1 de la Convencin Americana (conf.
Fallos: 328:1146).
Cabe recordar, asimismo, que la Corte, en reiteradas oportunidades ha dicho que quien contrae la
obligacin de prestar un servicio en el caso, de polica de seguridad lo debe hacer en
condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecido y es responsable de los
perjuicios que cause su incumplimiento o ejecucin irregular (confr. Fallos: 306:2030; 307:821 y
315:1892).
En ese orden de ideas, estimo que la solucin brindada por el a quo prescinde de los principios
generales indicados para la correcta solucin del caso, pues omite considerar, a la luz de las
circunstancias acreditadas en la causa, si hubo una falta de servicio que comprometa la
responsabilidad de la provincia fundada en el deber de brindar seguridad antes sealado.
En tal sentido, resultaba menester que el a quo analizara si la Provincia haba acreditado, a la luz
de las normas locales que regulan la materia, que no haba culpa de su parte o bien, si fue
diligente en la custodia de la vctima. Ello implicaba, a la luz del deber de garantizar la seguridad de
los detenidos, determinar si el hecho pudo ser evitado, mediante la correcta vigilancia de la
vctima y que se hubieran dejado fuera de su alcance elementos de evidente peligrosidad que
resultaran susceptibles de producir daos en la salud fsica de aqullos y de terceros.
A la luz de las razones expuestas, lucen carentes de fundamento las consideraciones vertidas en la
sentencia apelada, al eludir un correcto anlisis de la conexidad habida entre el dao que motiv
el presente juicio y el desempeo de los agentes policiales. Al respecto, la Corte ha expresado que
si el Estado no puede garantizar la vida de los internos ni evitar las irregularidades que surgen de
la causa de nada sirven las polticas preventivas del delito ni menos an las que persiguen la
reinsercin social de los detenidos. Es ms, indican una degradacin funcional de las obligaciones
64

primarias que se constituye en el camino ms seguro para su desintegracin y para la
malversacin de los valores institucionales que dan soporte a una sociedad justa (Fallos: 318:2002,
considerando 9).
Es que a mi juicio la decisin en recurso se sustenta en una causal de responsabilidad inadecuada.
En este sentido, la ausencia de responsabilidad del Estado que los tribunales fundaron en el art.
1113 del Cd. Civil (v. sentencia de fs. 159/169, en especial fs. 163 vta. y 165 vta.) se revela
contradictoria en tanto opera, dentro del esquema de la codificacin que la contiene, en el plano
de la responsabilidad indirecta y con culpa personal. Sin perjuicio de lo expuesto, lo cierto que
reducir el examen de la procedencia de la accin a ese particular supuesto implic soslayar que,
como fue precisado ut supra, era necesario examinar la responsabilidad del Estado bajo la
perspectiva que suscita un diverso factor de atribucin y de imputabilidad (art. 1112 del Cd.
Civil), entendimiento que reposa en principios generales, extensible al mbito de las provincias.
Sobre la base de lo expuesto, a mi juicio, la decisin del tribunal superior de la causa no constituye
una derivacin razonada del derecho vigente con arreglo a las circunstancias del caso, por lo que,
al guardar relacin directa e inmediata con las garantas constitucionales invocadas, corresponde
admitir el recurso y descalificar el fallo sobre la base de la doctrina de la arbitrariedad.
IV
Opino, por lo tanto, que cabe hacer lugar a la queja, revocar la sentencia de fs. 255/268, en cuanto
fue materia de recurso extraordinario y devolver las actuaciones para que se dicte una nueva
conforme a derecho. Buenos Aires, 18 de octubre de 2011. Laura M. Monti.

Buenos Aires, 4 de junio de 2013.
Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Perea de Romero, G.
Toribia c. Provincia de Crdoba", para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
Que el Tribunal comparte los fundamentos del dictamen de la seora Procuradora Fiscal, a cuyos
trminos cabe remitirse por razones de brevedad.
Por ello, se declara admisible la queja, procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la
sentencia apelada. Con costas. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por medio de
quien corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo expresado. Notifquese,
agrguese la queja al principal y devulvase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de
Nolasco. Carlos S. Fayt. Enrique S. Petracchi. E. Ral Zaffaroni. Carmen M. Argibay.
Juan Carlos Maqueda.
65

Disidencia de la seora vicepresidenta doctora doa Elena I. Highton de Nolasco y de los seores
ministros doctores don Enrique Santiago Petracchi y doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
Que el recurso extraordinario, cuya denegacin dio origen a esta presentacin directa, es
inadmisible (art. 280 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Por ello, y habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se desestima la queja. Notifquese,
devulvanse los autos principales y, oportunamente, archvese. Elena I. Highton de Nolasco.
Enrique S. Petracchi. Carmen M. Argibay.

66

A. 238. XLIX. Aguinda Salazar Maria c. Chevron Corporation s/medidas
precautorias 04/06/2013

Causa A. 238. XLIX.

12/06/2013 , 6 LA LEY 2013-C , 522

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
La sala de feria de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm la sentencia del juez de
primera instancia, que haba dado curso al exhorto librado por un juez ecuatoriano y, en
consecuencia, haba ordenado el cumplimiento en nuestro pas del embargo dictado por la suma
de U$S 19.021.552.000 sobre bienes que pertenecen a Chevron Argentina S.R.L., Ing. Norberto
Pri S.R.L., CDC ApS y CDHC ApS (fs. 765-8 de los autos A.253, L. XLIX)
El tribunal evalu la procedencia de la rogatoria en los trminos de la Convencin Interamericana
sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares (en adelante, CIDIP II). Sostuvo que esa convencin
restringe las atribuciones del tribunal argentino para revisar una medida decretada por un juez
extranjero. En ese acotado margen, concluy que en este caso los sujetos afectados por la medida
no lograron acreditar la existencia de motivos que ameriten rechazar su cumplimiento en nuestro
pas. En particular, y en cuanto aqu resulta pertinente, sostuvo que no hubo una afectacin del
derecho de defensa de los recurrentes en tanto stos tuvieron oportunidad de manifestarse en
estas actuaciones y en el proceso principal.
Contra esa decisin, Chevron Argentina S.R.L., Norberto Pri S.R.L., CDC ApS y CDHC ApS
interpusieron recurso extraordinario federal (fs. 815-37 de los autos A.253, L. XLIX), que fue
concedido nicamente en cuanto se refiere a la interpretacin de normas federales (fs. 866-7 de
los autos A 253, L. XLIX). La denegacin parcial amerit la presentacin del correspondiente
recurso de queja (A.238, L. XLIX).
II
En su apelacin extraordinaria, los recurrentes alegan que la medida dispuesta por el juez
ecuatoriano vulnera en forma manifiesta el orden pblico argentino y, en consecuencia, la
67

sentencia apelada en cuanto dispuso su cumplimiento en nuestro pas contraria el artculo 12 de la
CIDIP II, que es una norma de carcter federal.
Concretamente afirman que la medida procura la ejecucin de una sentencia extranjera obtenida
en un proceso judicial viciado por fraude, extorsin y cohecho, en el cual las sociedades argentinas
y danesas aqu apelantes y cuyos activos han sido embargados no fueron parte ni fueron
condenadas, por lo que no pudieron ejercer su derecho de defensa en juicio. Se agravian de que se
embarguen sus bienes sin haberles dado oportunidad de defenderse en el proceso ecuatoriano en
que se conden a un sujeto jurdico distinto.
Por otro lado, aducen que el tribunal omiti tratar cuestiones conducentes oportunamente
planteadas y prescindi de constancias agregadas a la causa, que demuestran la afectacin de su
derecho de defensa y el carcter fraudulento de la sentencia y del proceso llevado a cabo ante la
jurisdiccin ecuatoriana
A fojas 58 a 62 de los autos A.238, L. XLIX, los recurrentes denuncian que la vigencia de la medida
durante la tramitacin del proceso afecta gravemente intereses esenciales de la Nacin, por lo que
peticionan que la Corte Suprema declare formalmente admisible la queja (fs. 52-7, de los autos
A.238, L. XLIX) y suspenda el embargo (fs. 52-7 y 58-62 de los autos A.238, L. XLIX), en forma previa
a emitir un pronunciamiento sobre el fondo de la cuestin planteada.
III
La decisin apelada es equiparable a una sentencia definitiva de acuerdo con la doctrina de la
Corte sobre la materia (Fallos 314:1202; 327:5751; 330:4930). El inters pblico de la actividad
desarrollada por los recurrentes (artculo 1, ley 26.741) y la trascendencia econmica del embargo
me llevan a la conviccin de que la decisin apelada puede producir agravios de carcter
irreparable a intereses esenciales de la Nacin vinculados con la poltica energtica y el desarrollo
econmico del pas. As el caso involucra una cuestin de gravedad institucional, que, adems, no
podr ser sometida a la jurisdiccin de los jueces argentinos a travs de un proceso posterior.
El recurso extraordinario es admisible en cuanto cuestiona la inteligencia de la convencin
aprobada por nuestro pas a travs de la ley 22.921, que es una norma de carcter federal. A su
vez, los agravios expuestos en el recurso de queja son idneos para habilitar la competencia
extraordinaria del Tribunal en virtud de la doctrina sobre arbitrariedad de sentencias. Esos
agravios estn inescindiblemente relacionados con las cuestiones federales planteadas, por lo que
corresponde tratarlos de forma conjunta con ellas (Fallos: 321:703, 323:2519; 324:4307, entre
muchos otros). En este marco, y de acuerdo a la doctrina sentada en Fallos: 308:249 y 325:3464 y
en los autos P. 1125 XLI, Parrinello Rosa Noem c. Hernndez Oscar Antonio (sentencia del 27 de
septiembre de 2005), opino que corresponde hacer lugar a la queja.
IV
68

No se encuentra controvertido que en la Repblica de Ecuador se llev a cabo un juicio contra la
sociedad estadounidense Chevron Corporation, en el que sta fue condenada al pago de una suma
de U$S 19.021.552.000. En cumplimiento de esa condena y a los efectos de asegurar su ejecucin,
el juez ecuatoriano orden embargar bienes que no pertenecen a Chevron Corporation, sino a
sujetos jurdicos distintos, a saber, Chevron Argentina S.R.L., Ing. Norberto Pri S.R.L., CDC ApS y
CDHC ApS (fs. 1/4). Sobre la base de las vinculaciones societarias existentes, el juez ecuatoriano
extendi los efectos de la condena al patrimonio de sujetos distintos del demandado y condenado
(fs. 201-206 y 215-20).
En la presente causa, la actora solicit el cumplimiento en nuestro pas de la medida ordenada por
el juez ecuatoriano. En esa instancia, las sociedades afectadas Chevron Argentina S.R.L., Ing
Norberto PriU S.R.L., CDC ApS y CDHC ApS se opusieron a esa pretensin alegando que se
embargaron sus cuentas bancarias, sus crditos por ventas, as como otros activos, a los efectos de
ejecutar una condena contra una sociedad distinta Chevron Corporation dictada en un
proceso en el que no fueron odas ni pudieron ejercer su derecho de defensa.
En este contexto, la controversia que la Corte Suprema debe resolver requiere determinar si esa
decisin afecta nuestro orden pblico en los trminos del artculo 12 de la CIDIP II.
V
En mi opinin, la resolucin apelada se aparta de las constancias de la causa y del derecho
aplicable en cuanto concluy que no hubo una afectacin del derecho de defensa en juicio de los
aqu apelantes.
El embargo que dio origen a estas actuaciones recae sobre cuentas bancarias, crditos por venta
de hidrocarburos, crditos litigiosos, cuotas sociales y participaciones accionarias que las
sociedades argentinas Chevron Argentina S.R.L. e Ing. Norberto Pri S.R.L. tienen en nuestro pas.
Adems, la medida recae sobre las cuotas sociales de esas sociedades argentinas que poseen las
danesas, CDC ApS y CDHC ApS (v. fs. 1/4, anexos 3, 4, 5 y 29 de la prueba documental agregada).
Los sujetos cuyos activos fueron embargados Chevron Argentina S.R.L., Ing. Norberto Pri S.R.L.,
CDC ApS y CDHC ApS son sociedades constituidas en la Repblica Argentina y en el Reino de
Dinamarca (anexos 30, 32 y 33 de la prueba documental agregada), que tienen personalidad
jurdica propia y distinta de la de sus accionistas directos e indirectos (artculo 2 de la ley 19.550 y
artculos 30 y concordantes del Cdigo Civil). En otras palabras, son personas jurdicas distintas de
Chevron Corporation y, en ese carcter, tenan derecho a ser odas, en condiciones de plena
igualdad, por un tribunal independiente e imparcial para la determinacin de sus derechos y
obligaciones.
De las constancias incorporadas a esta causa surge que los sujetos embargados no fueron
demandados ni condenados en la causa Mara Aguinda y otros c. Chevron Corporation (antes
Texaco), donde se dict la sentencia condenatoria por la suma de U$S 19.021.552.000 contra un
69

sujeto jurdico distinto (fs. 201-206 y 21520). A su vez, de las piezas probatorias no surge que esas
sociedades hayan intervenido y, en consecuencia, hayan tenido la oportunidad de ser odas ni
siquiera en la etapa de la ejecucin de esa sentencia. Por el contrario, de esas constancias surge
que nicamente Chevron Corporation tuvo oportunidad de controvertir la procedencia, el mrito y
la extensin del embargo (en especial, fs. 216 vta. y anexo 19 de la prueba documental agregada).
A los efectos de procurar el cumplimiento de la sentencia, el juez ecuatoriano decret que la
ejecucin de esta condena [la dictada contra Chevron Corporation] sea imponible sobre la
totalidad del patrimonio de Chevron Corporation (fs. 201. vta.). Al definir el patrimonio de la
sociedad condenada, concluy sin que ello haya sido precedido por un debido proceso que
tal patrimonio est conformado por todas las empresas afiliadas y subsidiarias (fs. citadas). Sin
embargo, a partir de tal decisin, embarg los bienes cuentas bancarias, crditos por venta de
hidrocarburos, crditos litigiosos, cuotas sociales y participaciones accionarias que pertenecen a
sociedades que, si bien tienen una vinculacin societaria con la condenada, son personas jurdicas
distintas.
De este modo, el juez ecuatoriano decret una medida extendiendo los efectos de la condena
dictada contra un sujeto a otros, que no fueron parte de ese proceso y sin que esa decisin haya
sido precedida de un debido proceso donde los afectados hayan podido ejercer su derecho de
defensa.
Esa violacin del derecho de defensa de los sujetos afectados no puede ser subsanada en este
proceso, donde la revisin de los jueces del Estado requerido no comprende el mrito, la
procedencia ni la extensin del embargo y las defensas se limitan a las previstas en los artculos 4,
5 y 12 de la CIDIP II.
VI
En este contexto fctico, cabe recordar que el derecho de defensa en juicio, que reconoce el
artculo 18 de nuestra Constitucin, integra el orden pblico argentino en tanto que es uno de los
principios esenciales sobre los que se asienta nuestro ordenamiento jurdico. En el marco del
reconocimiento de decisiones extranjeras, el ejercicio del derecho de defensa exige que haya
existido para las partes del proceso extranjero la posibilidad de comparecer y de exponer sus
argumentos, ofrecer y producir prueba, ser notificados de la decisin y tener la posibilidad de
recurrirla. Tales son los contenidos mnimos de la garanta del debido proceso (artculo 18 de la
Constitucin Nacional) y esos contenidos integran el orden pblico local.
As lo ha decidido la Corte Suprema en un caso en el que se cuestionaba la ejecucin en nuestro
pas de una orden judicial dictada por un juez extranjero (Fallos 319:2411). All, el Tribunal expuso
que el principio del debido proceso adjetivo est consagrado en el art. 18 de la Constitucin
Nacional, integra el orden pblico internacional argentino y a l debe conformarse no slo todo
procedimiento jurisdiccional que se lleve a cabo en jurisdiccin argentina, sino tambin todo
70

procedimiento que concluya en la sentencia o resolucin dictada por autoridad judicial extranjera
con efectos extraterritoriales en la Repblica Argentina (considerando 5).
De hecho, todas las normas que regulan el reconocimiento extraterritorial de sentencias
extranjeras requieren expresamente que se haya garantizado el derecho de defensa en la
jurisdiccin fornea (artculo 517, inciso 2, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin;
Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales
Extranjeros; Tratado de Derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1889; Tratado de
Derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1940; Convencin Interamericana sobre
Arbitraje Comercial Internacional; Convencin de Nueva York sobre el Reconocimiento y Ejecucin
de las Sentencias Arbitrales Extranjeras; Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en
Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa; entre otros).
VII
En mi opinin, la sentencia apelada en cuanto orden el cumplimiento de una medida dictada
en el marco de un procedimiento en el que no se asegur la defensa de los sujetos afectadosse
aparta de la CIDIP II. En efecto, el artculo 12 de esa convencin prev que un Estado no est
obligado a ordenar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sta sea
manifiestamente contraria a su orden pblico.
Esa disposicin es coherente con los principios que regulan el reconocimiento de la fuerza
ejecutoria de las sentencias adoptadas por jueces extranjeros En efecto, el citado artculo 12 del
convenio es congruente con lo dispuesto en el artculo 517 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin, que supedita el reconocimiento de la fuerza ejecutoria de una sentencia extranjera a
que ella no afecte los principios de orden pblico del derecho argentino. En el marco del
reconocimiento de sentencias extranjeras, tal como lo advert al dictaminar recientemente en la
causa Ciaren Corporation c. Estado Nacional (arts. 517/518 CPCC exequtur) s/varios, C.462, L.
XLVII, dictamen del 5 de abril de 2013, ese control est previsto en una abrumadora cantidad de
convenios bilaterales e internacionales suscriptos por nuestro pas. A su vez, la gran mayora de las
legislaciones internas de los pases del mundo supedita el reconocimiento y la ejecucin de
decisiones forneas a la condicin de que no afecten su orden pblico o sus polticas pblicas
fundamentales (cf., por ejemplo, Gerhard Walter y Samuel P. Baumgartner, General Report, en
The Recognition and Eyforcement of Foreign Judgements outside the Scope of the Brussels and
Lugano Convention, Londres: Kluwer Law International, 2000).
En la misma tendencia, la mayora de las normas que regulan la cooperacin internacional para el
cumplimiento extraterritorial de actos procesales y de medidas cautelares prev la atribucin del
Estado requerido de controlar que la medida no afecte su orden pblico (por ejemplo, artculos 8,
12 y 20 del Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional suscripto en Las Leas el 27 de
junio de 1992, aprobado por la Argentina mediante ley 24.578; artculo 17 del Protocolo de
Medidas Cautelares de Ouro Preto, suscripto el 16 de diciembre de 1994, aprobado por la
Argentina mediante ley 24.579).
71

En definitiva, la clusula del orden pblico ha sido el modo en que los tratados internacionales y
las legislaciones internas han conciliado la defensa de los principios fundamentales del Estado
requerido con el deber de cooperacin internacional. A su vez, de las normas citadas surge que los
Estados requeridos se reservan la facultad de decidir cundo hay una afectacin de su orden
pblico y no delegan esa cuestin en los jueces extranjeros.
Por otro lado, cuando existe una afectacin al orden pblico como sucede en el caso el
procedimiento previsto en el artculo 5 de la CIDIP II no es aplicable. En efecto, esa norma dispone
el trmite que deben observar las oposiciones y tercenas que pueden plantear los sujetos
embargados ante el juez del Estado requerido. En esos casos, el juez que recibe la rogatoria se
limita a comunicarlas al juez del Estado requirente, que resuelve sobre su procedencia con
excepcin del supuesto previsto en el ltimo prrafo.
Ese procedimiento no sustituye la atribucin que tienen los jueces del Estado requerido de rehusar
el cumplimiento de una rogatoria que es manifiestamente contraria a su orden pblico en los
trminos del artculo 12 de la convencin. Ello no slo surge de la interpretacin armnica y
sistemtica de los artculos 5 y 12, sino que tambin es coherente con los principios expuestos que
gobiernan el reconocimiento extraterritorial de las sentencias extranjeras.
En suma, entiendo que lo expuesto es suficiente para rechazar el cumplimiento en nuestro pas de
la rogatoria librada por el juez ecuatoriano en tanto que la medida all dispuesta dictada en el
marco de un procedimiento en el que no se asegur la defensa de los sujetos afectados es
manifiestamente contraria al orden pblico argentino en los trminos del artculo 12 de la
convencin.
VIII
Por ltimo, opino que corresponde hacer lugar a la peticin de los recurrentes de que V.E., en
forma previa a pronunciarse sobre el fondo de la cuestin planteada, haga lugar a la queja,
declarando formalmente admisible el recurso extraordinario en relacin con todos los agravios
esgrimidos en l, y ordene en forma inmediata la suspensin de la resolucin recurrida y del
embargo trabado.
En efecto, como expuse en la seccin III, el caso reviste gravedad institucional. La traba de un
embargo por un monto de U$D 19.021.522.000 sobre los activos y, en particular, las cuentas
bancarias de sujetos que desarrollan una actividad de notorio inters pblico, a saber, la
exploracin y explotacin de hidrocarburos, puede producir perjuicios irreparables a los intereses
de la comunidad vinculados con la poltica energtica y el desarrollo econmico de nuestro pas
(artculo 1, ley 26.741), as como con las finanzas pblicas (cf. por ejemplo, la presentacin de fs.
533-8 del Fiscal de Estado de la Provincia de Neuqun en los autos A.253, L. XLIX). La gravedad del
caso se acenta considerando que los sujetos embargados no tuvieron oportunidad de ejercer su
derecho de defensa en juicio en el marco del proceso desarrollado en el extranjero, donde no
fueron demandados ni condenados.
72

Esa gravedad institucional demanda la intervencin de la Corte a los efectos de que no se
produzcan perjuicios irreparables e irreversibles a intereses esenciales de la Nacin (Fallos:
313:630 y 316:363) y a los efectos de resguardar la jurisdiccin de ese Tribunal mediante el
dictado de una sentencia til (Fallos: 322:2424 y 325:3464). Concretamente, esa doctrina
demanda la suspensin de los efectos de la sentencia recurrida y del embargo hasta que V.E.
resuelva en definitiva la cuestin de fondo planteada (Fallos: 316:363 y T. 114. XLVII, Recurso de
hecho T., R. L. - apoderado de lista verde bordo c. Sindicato de Empleados de Comercio de la
Capital Federal s/medida cautelar', sentencia del 29 de abril de 2011).
La Corte ha ejercido su facultad de suspender los procedimientos, aun en casos donde se
encuentran reunidos los presupuestos del artculo 258 del Cdigo Procesal en lo Civil y Comercial
invocado por el tribunal a quo en esta causa, siempre que existan razones de orden
institucional que justifiquen la medida (Fallos: 170:266; 245:425). En el sub lite, esa doctrina exige
la suspensin inmediata del embargo pues ese es el nico remedio eficaz para evitar los perjuicios
que la continuacin del procedimiento podra traer aparejada para intereses esenciales de la
Nacin.
IX
Por las razones expuestas, opino que corresponde que V.E (i) en forma previa a pronunciarse
sobre el fondo de la cuestin planteada, haga lugar a la queja, declarando formalmente admisible
el recurso extraordinario en relacin con todos los agravios esgrimidos en l, y ordene en forma
inmediata la suspensin de la resolucin recurrida y del embargo trabado; y (ii), oportunamente,
declare procedente el recurso extraordinario y revoque el pronunciamiento apelado.
Buenos Aires, 22 de mayo de 2013. Alejandra Gils Carb.


Buenos Aires, 4 de junio de 2013.
Vistos los autos: Aguinda Salazar, Mara c. Chevron Corporation s/medidas precautorias.
Considerando:
1) Que las firmas Chevron Argentina S.R.L., Ingeniero Roberto Pri S.R.L., CDC Aps y CDHC Aps han
interpuesto recurso extraordinario contra la sentencia dictada por la sala de feria de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil que, al confirmar la de primera instancia, dispuso la ejecucin
de diversas medidas precautorias contra sus bienes ordenadas por el presidente subrogante de la
Corte Provincial de Sucumbos, Repblica del Ecuador y cuyo cumplimiento fue solicitado a los
tribunales argentinos en los trminos de la Convencin Interamericana sobre el Cumplimiento de
Medidas Cautelares (CIDIP-II)
73

El recurso fue parcialmente concedido, en lo concerniente a la interpretacin y aplicacin al caso
del art. 5 de la Convencin y fue rechazado en cuanto a los agravios fundados en la doctrina de la
arbitrariedad de sentencias. En relacin con este ltimo aspecto, la demandada present el
correspondiente recurso de queja por ante el Tribunal.
2) Que en el pleito ha sido controvertida la inteligencia de diversas clusulas de un tratado de
cooperacin internacional en materia procesal CIDIP-II y la sentencia ha sido contraria al
derecho que la recurrente ha fundado en ellas, de modo que el recurso se ajusta a las previsiones
del art. 14, inc. 3 de la ley 48 (Fallos: 118:127; 276:327 y 319:2411).
Por otra parte, si bien las resoluciones que hacen lugar o rechazan medidas cautelares no son
sentencias definitivas, en los trminos del art. 14, primer prrafo, de la ley 48, esta Corte ha
entendido que deben ser equiparadas a tales cuando el derecho invocado solo puede ser
protegido en la oportunidad en que se invoca, como es el caso, puesto que la CIDIP-II tiene por
exclusivo objeto la cooperacin en materia de medidas cautelares. Adems, esa equiparacin se
justifica cuando se irroga un perjuicio de difcil o imposible reparacin posterior, tal como ocurre
en el caso en atencin a la trascendencia econmica del embargo dispuesto.
El adecuado tratamiento de los agravios hace necesario resolver de manera conjunta el recurso
extraordinario concedido por el a quo y la presentacin directa que hiciera la demandada en
relacin con el resto de los argumentos dirigidos contra el fallo apelado.
3) Que el sistema creado por la Convencin establece el deber que tienen los tribunales de cada
uno de los Estados Parte de dar cumplimiento a las medidas cautelares decretadas por jueces de
otro Estado Parte (art. 2), con la importante aclaracin de que este ltimo podr rehusar hacerlo
cuando sean manifiestamente contrarias a su orden pblico (art. 12)
4) Que esta Corte ha resuelto en diversas ocasiones que el principio del debido proceso adjetivo
(art. 18 de la Constitucin Nacional) integra el orden pblico internacional argentino, no solo en
procedimientos de carcter penal (Fallos: 328:3193), sino tambin en aquellos que versan sobre
derechos de contenido patrimonial (Fallos: 319:2411). En este ltimo pronunciamiento seal que
a dicho principio debe conformarse no slo todo procedimiento jurisdiccional que se lleve a cabo
en jurisdiccin argentina, sino tambin todo procedimiento que se concluya en la sentencia o
resolucin dictada por autoridad judicial extranjera con efectos extraterritoriales en la Repblica
Argentina (Fallos: 319:2411, considerando 5).
5) Que, tal como lo pone de resalto la seora Procuradora General y se desprende de la rogatoria
emitida por el tribunal ecuatoriano, se trata en autos de medidas cautelares dispuestas en el
procedimiento de ejecucin de una sentencia dictada en Ecuador por el cual se conden a la firma
Chevron Corporation a pagar la suma de U$ S 19.021.552.000 (fs. 1/1 vta.). En dicho proceso se
decidi tambin que los efectos del fallo se extendan a las sociedades subsidiarias de Chevron
Corporation, en particular a las aqu demandadas Chevron Argentina S.R.L. e Ingeniero Roberto
Pri, y los titulares de sus cuotas sociales (fs. 201 y sgtes.)
74

Est fuera de controversia, asimismo, que las sociedades apelantes no han tenido participacin en
el pleito seguido contra Chevron Corporation y que son personas jurdicas distintas cuyos
patrimonios se ha decidido unificar con el de esa firma a los efectos de ejecutar la indemnizacin.
En efecto, segn puede leerse en los fundamentos de la resolucin dictada por el juez del Estado
requirente, las medidas cautelares contra las sociedades constituidas en la Repblica Argentina y
los titulares de sus cuotas sociales fueron tomadas sobre la base de la teora del levantamiento
del velo societario y desestimacin de la personalidad jurdica, punto sobre el cual, dice el
magistrado, no es procedente contender, pues tal decisin se encuentra ya ejecutoriada (fs.
201)
6) Que la decisin de declarar inoponible la personalidad jurdica tiene carcter excepcional en
nuestro derecho y solo puede ser tomada bajo ciertas condiciones establecidas por la ley (art. 54
de la Ley de Sociedades 19.550). Asimismo, en tanto la personalidad jurdica es un derecho de la
sociedad que protege no solo su patrimonio, sino tambin atiende a los legtimos intereses de
quienes han contratado con ella, este dispositivo excepcional no puede ser puesto en prctica sin
la previa sustanciacin, por va principal o incidental, de un proceso contradictorio con efectiva
posibilidad de defensa.
7) Por consiguiente, resulta aplicable al sub lite el criterio seguido en el ya citado precedente de
Fallos: 319:2411, para concluir que la decisin tomada por la justicia del Ecuador de imponer
medidas cautelares sobre los bienes de las sociedades demandadas, en razn de haberse
decretado, sin audiencia previa, la inoponibilidad de su personalidad jurdica, las ha privado de
este derecho, con afectacin de principios que integran el orden pblico internacional argentino
(arts. 17 y 18 de la Constitucin Nacional), circunstancia que obsta al cumplimiento de la carta
rogatoria.
Por otra parte, al haberse cerrado la cuestin a toda controversia, dado que ha sido ya resuelta
con carcter de cosa juzgada, se torna innecesario ingresar a la consideracin sobre la pertinencia
de aplicar a este caso el art. 5, primer prrafo, de la Convencin, en tanto remite a la jurisdiccin
del juez que libr el exhorto la decisin sobre terceras u oposiciones planteadas por las personas
afectadas por las medidas.
Por ello, de conformidad con lo dictaminado por la seora Procuradora General de la Nacin, se
hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la
sentencia apelada. Con costas. Reintgrese el depsito de fs. 3 bis. Notifquese y, oportunamente,
devulvanse los autos. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco. Carlos S. Fayt.
E. Ral Zaffaroni. Enrique S. Petracchi. Juan Carlos Maqueda. Carmen M. Argibay.
Disidencia del seor ministro doctor don Carlos S. Fayt:
Considerando:
75

1) Que contra la sentencia dictada por la sala de feria de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Civil el 29 de enero de 2013, que confirm la de la anterior instancia y dispuso la traba de diversas
medidas precautorias sobre sus bienes, las empresas Chevron Argentina S.R.L., Ingeniero Roberto
Pri S.R.F., CDC Aps y CDHC Aps, interpusieron recurso extraordinario, que fue parcialmente
concedido, en lo concerniente a la interpretacin del art. 50 de la Convencin Interamericana
sobre el Cumplimiento de Medidas Cautelares (CIDIP) y denegado respecto de la tacha de
arbitrariedad de dicho pronunciamiento, aspecto sobre el cual se dedujo la correspondiente queja
ante el Tribunal.
2) Que la decisin impugnada dio a curso a la traba de medidas cautelares, solicitada mediante
carta rogatoria por el presidente subrogante de la Corte Provincial de Sucumbas, Repblica del
Ecuador, dentro del marco de la citada convencin de cooperacin judicial internacional.
3) Que las recurrentes al agraviarse contra la sentencia impugnada, adujeron, entre otros
motivos, que las medidas cautelares que las afectaban haban sido dispuestas en un pleito dirigido
contra Chevron Corporation en el cual no tuvieron participacin, dado que, segn expusieron, se
trata de personas jurdicas distintas de la corporacin petrolera demandada en Ecuador, a las que
se les habla extendido la sentencia dictada contra aquella empresa por aplicacin de la teora del
levantamiento del velo societario cuestin que, manifest el magistrado ecuatoriano a fs. 201
se encuentra ya ejecutoriada.
4) Que es reiterada jurisprudencia del Tribunal que las decisiones relacionadas con medidas
cautelares, ya fuere que las ordenen, modifiquen o revoquen no constituyen sentencia definitiva a
los efectos de la admisibilidad del recurso regulado por el art. 14 de ley 48 (Fallos: 310:681;
313:116; 327:5068 y 329:440, entre otros)
5) Que, no se observan en el presente caso, motivos que justifiquen el apartamiento del criterio
jurisprudencial al que se ha hecho referencia en el considerando anterior.
6) Que ello es as porque conforme lo ha establecido el Tribunal a l ...le corresponde en la
medida de su jurisdiccin aplicar los tratados internacionales a que el pas est vinculado...ya
que lo contrario podra implicar responsabilidad de la Nacin frente a la comunidad internacional
(Fallos: 318:514, Giroldi)
7) Que los Estados Parte de la Convencin Interamericana sobre el Cumplimiento de Medidas
Cautelares dispusieron que sus autoridades jurisdiccionales darn cumplimiento a las medidas
cautelares que, ...decretadas por jueces o tribunales de otro Estado Parte, competentes en la
esfera internacional, tengan por objeto: [...]
b. El cumplimiento de medidas necesarias para garantizar la seguridad de los bienes, tales como
embargos y secuestros preventivos de bienes inmuebles y muebles, inscripcin de demanda y
administracin e intervencin de empresas (art. 2).
76

A tal efecto el art. 1 de la Convencin al referirse a qu debe entenderse, a los fines de su
aplicacin, por medidas cautelares pone en evidencia la amplitud del compromiso asumido dado
que comprende a todo procedimiento o medio que tienda a garantizar las resultas o efectos de
un proceso actual o futuro en cuanto a la seguridad de las personas, de los bienes o de las
obligaciones de dar, hacer o no hacer una cosa especfica, en procesos de naturaleza civil,
comercial, laboral y en procesos penales en cuanto a la reparacin civil.
En un sentido correlativo a la amplitud del compromiso asumido por los estados firmantes de la
convencin, sta dispone que: Cuando se hubiere trabado embargo o cualquier otra medida
cautelar en materia de bienes, la persona afectada por esa medida podr deducir ante el juez al
cual se le libro el exhorto o carta rogatoria, la tercera u oposicin pertinente con el nico objeto
de que sea comunicada al juez de origen al devolvrsele el exhorto...La oposicin se sustanciar
por el juez de lo principal, conforme a sus leyes (art. 5, nfasis agregado).
La norma internacional restringe, nicamente, los supuestos de inaplicabilidad por el Estado
requerido a aquellos casos en que: el afectado justifique la absoluta improcedencia de la medida
(en los que)...el juez del Estado de cumplimiento podr levantar dicha medida de acuerdo con su
propia ley (art. 4) y cuando las medidas ...sean manifiestamente contrarias a su orden pblico
(art. 12).
8) Que en este punto no se advierte que la traba de las medidas cautelares requerida en la
rogatoria resulte manifiestamente contraria a nuestro ordenamiento, cuando las normas
procesales que rigen en la materia expresamente disponen que: Las medidas precautorias se
decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte. Ningn incidente planteado por el
destinatario de la medida podr detener su cumplimiento (art. 198 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin).
Tal conclusin se robustece si se tiene en cuenta que tanto la Convencin de cooperacin judicial
internacional como nuestro ordenamiento interno distinguen con precisin las caractersticas de la
discusin que puede plantearse respecto de este tipo de medidas y la que se desarrollar en
oportunidad de disponerse la ejecucin de la sentencia.
Es clara la Convencin en este aspecto cuando dispone: El cumplimiento de medidas cautelares
por el rgano jurisdiccional requerido no implicar el compromiso de reconocer y ejecutar la
sentencia extranjera que se dictare en el mismo proceso. (art. 6).
En un sentido concordante el art. 517 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, entre
otros requisitos para que una sentencia extranjera pueda ejecutarse, exige: que la sentencia no
afecte los principios de orden pblico del derecho argentino (inc. 4) y que la parte demandada
contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada y se haya
garantizado su defensa (inc. 2), extremo, este ltimo, que, de acuerdo con los rasgos distintivos
de un proceso cautelar, no se exige para ordenar una medida de esa naturaleza.
77

Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora General de la Nacin, se desestima el
recurso extraordinario planteado, con costas, as como la queja que corre agregada por cuerda.
Declrase perdido el depsito de fs. 3 bis de la presentacin directa y, oportunamente, procdase
a su archivo. Notifquese y devulvase el expediente principal al tribunal de origen. Carlos S.
Fayt.
78

R.369.XLIX. Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado Lista 3 Gente de Derecho) c.
Poder Ejecutivo Nacional, ley 26.855, medida cautelar s/ accin de amparo
18/06/2013

R. 369. XLIX.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
La titular del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional Federal N 1, con
competencia en materia electoral, hizo lugar a las demandas de amparo interpuestas por Jorge
Gabriel Rizzo, en su carcter de apoderado de la Lista 3 Gente de Derecho, y Carlos Lionel
Traboulsi, en su condicin de apoderado del Partido Demcrata Cristiano (orden nacional) y
abogado de la matrcula federal. En consecuencia, declar la inconstitucionalidad de los artculos
2, 4, 18 y 30 de la ley 26.855 y del decreto 577/2013, y dej sin efecto la convocatoria electoral
prevista en las citadas normas para la eleccin de miembros del Consejo de la Magistratura.
Para as decidir, entendi que la normativa impugnada afecta la representacin de los abogados,
jueces y acadmicos en el Consejo, pues se pierde la condicin vinculante que debe existir entre
representante y representado, por no existir relacin directa entre quien eligi al representante
(ciudadanos electores) y los representados (ciudadanos jueces, abogados y acadmicos). En
cuanto a la eleccin de estos ltimos, considera que tambin se altera el principio de
razonabilidad, pues la norma elimina cualquier sustento cualitativo que pudiera haber en el
proceso de seleccin respecto a la calidad o excelencia educativa y profesional del candidato.
Por otro lado, adujo que la ley 26.855 no respeta el equilibrio al que alude el artculo 114 de la
Constitucin Nacional, pues se admite el predominio de un determinado sector, por el modo de
eleccin previsto, sin la existencia de la necesaria capacidad de control de los otros estamentos,
ante cada decisin a adoptar, de lo que colige que el Consejo podra sufrir influencias indeseables
(polticas, sectoriales, econmicas), que lo desnaturalizaran. Agrega que el nmero de integrantes
asignado al estamento de los acadmicos desnaturaliza la proporcionalidad establecida en la
Constitucin Nacional, otorgndole preponderancia frente a los dems.
Sostuvo que la norma afecta la independencia judicial, pues el hecho de que los jueces figuren en
boletas electorales encabezadas con el nombre de un partido poltico les quita independencia e
imparcialidad, permitiendo abrigar fundadas sospechas en relacin con su futura actuacin en los
79

casos en que esa entidad poltica o sus integrantes pudieran tener intereses. Adems, manifest
que la noulla obliga a los jueces a intervenir en el procedimiento partidario para la seleccin de
candidatos y campaas electorales, lo que resulta totalmente incompatible con la necesaria
independencia poltica que deben demostrar, y contradice lo dispuesto en las leyes electorales y
de organizacin de la Justicia, en cuanto procuran evitar su participacin en la poltica partidaria.
II
Contra esas decisiones, el Estado Nacional interpuso recursos extraordinarios por salto de
instancia, en los que sostiene que las sentencias son arbitrarias, as como que yerran en la
interpretacin que en ellas se efecta de la ley 26.855 para considerarla contraria a lo dispuesto
en la Constitucin Nacional.
Por un lado, sostiene que las acciones de amparo promovidas resultan formalmente
improcedentes pues los accionantes no han acreditado la existencia de un perjuicio personal, real
y concreto para el ejercicio de sus derechos. En este sentido, aduce que la normativa impugnada
no les impide acceder a una postulacin en alguna de las agrupaciones polticas afines a sus ideas.
En lo que respecta al fondo de la cuestin, critica en primer lugar la interpretacin de la idea de
representacin aduciendo que resulta errneo analizarla, a partir de las caractersticas del
instituto del mandato propio del derecho privado. En segundo trmino, sostiene que la
distribucin de escaos establecida por la ley 26.855 asegura el equilibrio exigido por la
Constitucin Nacional para la integracin del Consejo entre los diferentes estamentos pues el
nmero de consejeros asignado a cada uno garantiza que ninguno de los sectores, por si mismo,
est en condiciones de imponer su voluntad prescindiendo de los dems.
Asimismo, el Estado Nacional aduce que la eleccin por sufragio universal de los representantes,
ante el Consejo de la Magistratura no puede considerarse inconstitucional, pues se trata de un
rgano de gobierno, a cuyos integrantes se les confa la toma de decisiones polticas respecto de la
administracin del servicio de justicia. En este sentido, recuerda que la Constitucin Nacional
confiere la conduccin del Estado del cual el Consejo de la Magistratura forma parte
exclusivamente a los representantes del pueblo.
Por lo dems, el recurrente destac que la reforma adoptada por el legislador promueve la
finalidad tenida en miras por el constituyente con la creacin del Consejo de la Magistratura, al
preservar el sistema de ternas vinculantes para el Poder Ejecutivo, y al desalentar la actuacin
corporativa de los consejeros.
Finalmente, sostiene que la independencia del juez que desee competir por un cargo en el Consejo
no se ver alterada de modo alguno, por cuanto no hay razones para creer que dejar de ejercer la
jurisdiccin de acuerdo con sus convicciones. En este sentido, considera que la idea de que un juez
que desee postularse asumir compromisos que le impedirn ejercer con independencia la
80

funcin judicial es una mera conjetura, que en modo alguno se condice con la integridad que exige
el desempeo del cargo de juez.
Los recursos fueron declarados admisibles por esa Corte, oportunidad en la cual se dispuso la
remisin de las actuaciones a esta Procuracin para que emitiera dictamen.
III
Entiendo, en concordancia con las razones expuestas en la decisin de la Corte del 13 del corriente
mes y ao, que los recursos extraordinarios por salto de instancia interpuestos por el Estado
Nacional, en los trminos del artculo 257 bis del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
resultan admisibles.
Por otra parte, corresponde indicar que las sentencias apeladas son definitivas, puesto que la
inconstitucionalidad de los artculos 2, 4, 18 y 30 de la ley 26.855 y del decreto 577/2013 all
declarada no podr ser jurdicamente replanteada con posterioridad (arg. Fallos: 271:158;
294:363; 315:2954; 321:706, entre otros).
Corresponde tambin sealar que se encuentra en discusin el alcance y la interpretacin de
disposiciones federales (artculo 114 de la Constitucin Nacional, ley 26.855 y decreto 577/2013) y
las decisiones cuestionadas son contrarias al derecho que el apelante funda en ellas (artculo 14,
inc. 3, de la ley 48). En tales condiciones, conviene recordar que, en la tarea de esclarecer la
inteligencia de aquel tipo de normas, la Corte no se encuentra limitada por las posiciones del a
quo ni de las partes, sino que le incumbe realizar una declaracin sobre el punto disputado (conf.
doctrina de Fallos: 323:1491 y sus citas, entre muchos otros).
Pienso, por lo tanto, que los recursos extraordinarios interpuestos son formalmente admisibles y
que, en consecuencia, corresponde ingresar al examen de los temas de naturaleza federal
involucrados en la causa, que se encuentran inescindiblemente unidos a los planteos de
arbitrariedad efectuados, por lo que se realizar su tratamiento conjunto.
IV
En primer lugar, las sentencias en recurso prescindieron del dictamen fiscal previo, en un caso
donde el Ministerio Publico deba intervenir por expresa disposicin legal (artculo 120
Constitucin Nacional y artculos 1, 25 inciso g) y 39, ley 25.946).
En efecto, el artculo 39, ley 25.946 establece la necesaria intervencin del Ministerio Publico
Fiscal en todos los procesos de amparo. El cometido constitucional de intervenir en defensa de la
legalidad y de los intereses generales de la sociedad (artculo 120 CN) y el deber de velar por la
observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de la Repblica (artculo 25 inciso g), ley
25.946) requeran que el Ministerio Pblico Fiscal se expidiera en forma previa al dictado de la
sentencia, mxime cuando el caso versa sobre la constitucionalidad de una ley federal de alcance
general e innegable relevancia institucional. Sin embargo, ante la excusacin del fiscal Di Lello, la
81

magistrada dict sentencia sin recabar la opinin del Ministerio Publico sobre las cuestiones
controvertidas.
La exclusin del Ministerio Publico Fiscal en el caso afecta el debido proceso y el sistema de frenos
y contrapesos instituido por la Constitucin Nacional que erigi al Ministerio Pblico como el
rgano del proceso encargado de defender la legalidad y los intereses generales de la sociedad
(artculo 120, Constitucin Nacional). En casos anlogos, la Corte Suprema ha advertido que no es
posible prescindir vlidamente de la intervencin previa y efectiva del fiscal competente pues
existe un inters institucional de orden superior que radica en la necesidad de procurar una recta
administracin de justicia, para lo cual es indispensable preservar el ejercicio pleno de las
funciones que la ley encomienda al Ministerio Pblico Fiscal (Fallos 311:593; 315: 2235).
Por los motivos expuestos, la falta de intervencin del Ministerio Pblico en las instancias
anteriores no podra ser suplida por la intervencin de la Procuracin General de la Nacin en esta
va de conocimiento restrictivo (doctrina Fallos 311:593). Sin embargo, las razones de
trascendencia institucional y de urgencia que la Corte puso de resalto al conceder esta va
extraordinaria, justifican que se proceda al tratamiento del fondo del asunto en pos del inters
superior de la sociedad en que el caso se resuelva con la premura que requiere.
V
Desde que uno de los agravios de los recursos bajo examen est enderezado a cuestionar la
legitimacin de la actora, un orden jurdicamente lgico impone examinar dicha circunstancia en
forma previa, puesto que, de carecer de tal requisito coman, se estarla ante la inexistencia de un
caso, causa o controversia, en los trminos del artculo 116 de la Carta Magna, que tornara
imposible la intervencin de la justicia.
En este orden de pensamientos, cabe indicar que, como lo record este Ministerio. Pblico en los
dictmenes recogidos en Fallos: 306:893 y 322:528, desde antiguo la Corte Suprema ha declarado
que no compete a los jueces hacer declaraciones generales o abstractas porque es de la esencia
del Poder Judicial decidir colisiones efectivas de derechos (Fallos: 2:253; 24:248; 94:444; 94:51;
130:157; 243:177; 256:103; 263:397, y muchos otros). As, ya desde sus inicios (confr. Fallos: 1:27
y 292), el Tribunal neg que estuviese en la rbita del Poder Judicial de la Nacin la facultad de
expedirse en forma general sobre la constitucionalidad de las normas emitidas por los poderes
Legislativo y Ejecutivo (Fallos: 12:372; 95:51 y 115:163); ello es as pues como lo afirm en Fallos:
242:353 el fin y las consecuencias del control encomendado a la Justicia sobre las actividades
ejecutiva y legislativa suponen que este requisito de la existencia de caso o controversia
judicial sea observado rigurosamente para la preservacin del principio de la divisin de poderes.
En esta inteligencia, la existencia de un caso o causa presupone la de parte, es decir, de
quien reclama o se defiende y, por ende, la de quien se beneficia o perjudica con la resolucin
adoptada al cabo del proceso. En este orden de ideas, la Corte Suprema ha expresado en Fallos
322:528, considerando 9, que al decidir sobre la legitimacin resulta necesario determinar si hay
82

un nexo lgico entre el status afirmado [por el litigante] y el reclamo que se procura satisfacer, el
casal resulta esencial para garantizar que [aqul] sea una parte propia y apropiada que puede
invocar el poder judicial federal (Flast. v. Cohen, 392 U.S. 83), y, en definitiva, como fue
sealado por el juez de la Corte Suprema de los Estados Unidos, Antonin Scalia, a fin de preservar
al Poder Judicial de la sobrejudicializacin de los procesos de gobierno (The doctrine of standing
as an essential element of the separation of powers, 17 Suffolk Univ. Law Review, 1983, pg.
881). En sntesis, la parte debe demostrar la existencia de un inters especial en el proceso o,
como lo ha dicho nuestra jurisprudencia, que los agravios alegados la afecten de forma
suficientemente directa o substancial, esto es, que posean concrecin e inmediatez bastante
para poder procurar dicho proceso.
En estas condiciones, resulta necesario recordar en que carcter se presentaron los demandantes
al iniciar las respectivas acciones de amparo.
El doctor Rizzo lo hizo en su carcter de apoderado de la Lista 3 (Gente de Derecho), con
actuacin en el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, condicin que invoc para
promover esta accin de amparo en defensa de intereses individuales homogneos que juzg
afectados. Concretamente dijo defender los intereses individuales homogneos de los abogados
de la matrcula, e indirectamente, tambin aquellos de los jueces y acadmicos, que consider
sustancialmente anlogos.
Sin embargo, cabe destacar que la invocacin de intereses sectoriales del tipo de los invocados en
estos autos no es suficiente para cuestionar una norma de carcter general, dictada en beneficio
de los intereses de toda la sociedad. A su vez, los intereses individuales cuya proteccin se arroga
el demandante carecen de la homogeneidad que exige la doctrina de Fallos 332:111, pues no es
posible conjeturar que todos los abogados de la matrcula federal compartan su postura que por
lo dems contradice el inters del electorado que comprende tambin a los abogados en
elegir, por la va del sufragio universal, a sus representantes en un rgano de gobierno de gran
envergadura institucional, que ejerce la delicada funcin de control sobre el Poder Judicial de la
Nacin.
En cuanto al doctor Traboulsi que invoc su condicin de abogado de la matrcula federal no
se advierte el agravio concreto que la aplicacin de la normativa impugnada le ocasiona, pues
nada le impide procurar su postulacin como precandidato a consejero en representacin de los
abogados, mediante el procedimiento establecido en aqulla. Por su parte, en cuanto se present
como apoderado del Partido Demcrata Cristiano (orden nacional), cuestionando el artculo 18 de
la ley 26.855, tampoco acredita el perjuicio concreto al derecho que le asistira a su representado
(Fallos: 324:333, que remite al dictamen del Ministerio Pblico Fiscal).
En suma, los litigantes no han demostrado tener un inters concreto distinto y diferenciado de los
restantes ciudadanos que los habilite a cuestionar la constitucionalidad de la ley 26.855 en la
instancia judicial Al respecto, ha expresado el Tribunal en Fallos: 321:1252, considerando 25, que
admitir la legitimacin en un grado que la identifique con el generalizado inters de todos los
83

ciudadanos en el ejercicio de los poderes de gobierno, deformara las atribuciones del Poder
Judicial en sus relaciones con el Ejecutivo y con la Legislatura. Y agreg que la proteccin de los
ciudadanos, dada su base potencialmente amplia es, precisamente, el tipo de influencia que en
una democracia debe ser utilizada ante las ramas del gobierno destinadas a ser sensibles frente a
la actitud de la poblacin, modalidad de naturaleza poltica a la que es ajeno el Poder Judicial.
VI
Si bien lo expuesto basta para rechazar el planteo de los amparistas, para el caso de que esa Corte
decida analizar las cuestiones de fondo propuestas, en razn de la inminencia de la convocatoria
electoral y la gravedad institucional resultante de una multiplicidad de medidas cautelares
trabadas en otras jurisdicciones, paso a emitir mi opinin sobre ellas.
En el caso en examen se encuentra controvertida la eleccin popular de los miembros del Consejo
de la Magistratura pertenecientes a los estamentos de jueces, abogados y del mbito acadmico y
cientfico (artculos 4, 8 y 30 de la ley 26.855). A su vez, tambin se objeta el incremento del
nmero de escaos asignados por esa ley a los representantes del mbito acadmico y cientfico
(artculo 2 de la ley 26.855).
A los efectos de analizar esa cuestin, cabe precisar que el artculo 114 de la Constitucin Nacional
determina que el Consejo de la Magistratura debe ser regulado por una ley especial sancionada
por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de la Cmara de Diputados y del Senado
de la Nacin, y ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la
representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas
las instancias y de los abogados de la matrcula federal, como asimismo por otras personas del
mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley.
De ello se desprende, con claridad, que la voluntad del constituyente ha sido delegar en el
Congreso de la Nacin la determinacin del sistema de eleccin de los miembros del Consejo, as
como del nmero de representantes de cada uno de los estamentos que lo componen. En
particular, el artculo 114 de la Constitucin Nacional no define el sistema de eleccin de los
integrantes del Consejo pertenecientes a los estamentos de jueces, abogados y del mbito
acadmico y cientfico. Tampoco define el nmero de los representantes de cada estamento.
Solamente impone como mandato al legislador que, al momento de definir el modo de eleccin y
la composicin, procure resguardar el equilibrio en su composicin.
La discusin constituyente que, en el seno de la convencin de 1994 dio lugar al texto del actual
artculo 114 de la Constitucin, da apoyo a la conclusin expuesta (cf., por ejemplo, las
intervenciones de los convencionales Falbo, en la 19 Reunin, 3 Sesin Ordinaria, del 28 de julio
de 1994, Ortiz Pellegrini y Alvarez, en la 21 Reunin, 3 Sesin Ordinaria, del 1 de agosto de
1994). Como es esperable en todo rgano plural y deliberativo, existieron intervenciones a favor
de distintas posiciones. Sin embargo, del estudio de la totalidad de la discusin constituyente
surge que no tuvo xito la intencin de algunos convencionales de generar un acuerdo especfico
84

acerca de cmo deban elegirse los miembros del Consejo y de que ello se reflejara en el texto
constitucional.
Muchos convencionales, por su parte, destacaron el valor de la indeterminacin de la clusula de
integracin del artculo 114 a la que finalmente se arrib. Ella permitira al Congreso
subrayaron ir ajustando dinmicamente la regulacin del sistema de eleccin y de la cantidad de
miembros pertenecientes a los distintos estamentos sobre la base de la experiencia que se fuera
obteniendo con la prctica efectiva de una institucin que resultaba novedosa en el derecho
argentino (cf., por ejemplo, intervenciones de los convencionales Hitters, 19 Reunin, 3 Sesin
Ordinaria, del 28 de julio de 1994, y Chiara Daz, 21 Reunin, 3 Sesin Ordinaria, del 1 de
agosto de 1994).
En suma, el estudio de los antecedentes constituyentes de la clusula del artculo 114 de la
Constitucin muestra que el acuerdo de voluntades entre los convencionales fue estrictamente el
que qued plasmado en el texto constitucional: se deleg en el Congreso de la Nacin la
determinacin del sistema de eleccin de los miembros del Consejo y del nmero de
representantes de cada estamento a fin de lograr el equilibrio requerido constitucionalmente.
VII
Con anterioridad al rgimen de eleccin popular introducido por la ley aqu cuestionada, el
Congreso de la Nacin, en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 114 de la
Constitucin, sancion las leyes 24.937 y 26.080. A travs de esas normas y sus reglamentaciones,
el Congreso dispona que la designacin de los consejeros fuera realizada en elecciones directas
organizadas por el propio Consejo de la Magistratura entre los jueces, por un lado, y los abogados
de la matricula federal, por otro, y gestionadas por juntas electorales designadas por la Asociacin
de Magistrados y Funcionados de la Justicia Nacional, en un caso, y por el Consejo Directivo del
Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal y la Federacin Argentina de Colegios de
Abogados, en el otro (cf. Leyes 24.937 y 26.080 y resoluciones del Consejo de la Magistratura
315/2006 y 317/2006, ambas del 6 de julio de 2006). Por su parte, en ese rgimen, la
representacin del mbito acadmico y cientfico dependa de la eleccin directa de profesores
titulares de facultades y escuelas de derecho de las universidades nacionales organizada por el
Comit Ejecutivo del Consejo Interuniversitario Nacional (cf. resolucin del Comit Ejecutivo del
Consejo Interuniversitario Nacional 108/1998, del 2 de julio de 1998).
Como es pblico y notorio, el funcionamiento del Consejo de la Magistratura, con ese modo de
integracin, no logr satisfacer las expectativas sociales que llevaron a su creacin: esto es, agilizar
y transparentar la seleccin de jueces probos e independientes, as como adoptar procedimientos
ms eficaces de control y remocin de los jueces. As lo revelan los escasos procedimientos de-
acusacin y seleccin de magistrados concretados durante el ao 2012. Del sido web institucional
surge que durante ese perodo slo se realizaron doce reuniones de la Comisin de Seleccin, se
convocaron a seis concursos y nicamente se remitieron ternas al Poder Ejecutivo con respecto a
85

dos concursos. Asimismo, en ese perodo, la Comisin de Acusacin slo sesion once veces y no
formul ninguna acusacin.
Ante ello, el Congreso de la Nacin, en ejercicio de las facultades atribuidas por el artculo 114 de
la Constitucin, dict la ley 26.855, aqu controvertida. All introduce una reforma sustancial al
rgimen imperante hasta entonces, incorporando la eleccin popular de jueces, abogados y
acadmicos y cientficos para ejercer funciones dentro del Consejo de la Magistratura. La norma
dispone que la eleccin de las personas pertenecientes a esos mbitos sea realizada por sufragio
universal junto con las elecciones nacionales presidenciales o, en esta ocasin, legislativas y
que la postulacin de esos candidatos se realice a travs de agrupaciones polticas nacionales. A su
vez, la norma incrementa el nmero de escaos asignados a los miembros provenientes del
mbito acadmico y cientfico.
A los fines de valorar si la eleccin popular dispuesta por el Congreso de la Nacin contrara el
artculo 114 de la Constitucin, cabe considerar los principios y derechos elementales que ataen
al diseo de nuestros rganos de gobierno y que se encuentran amparados en nuestra
Constitucin Nacional y en los instrumentos internacionales.
Ello responde al deber de interpretar las clusulas de la Constitucin de modo sistemtico y
coherente, y no en forma aislada y desconectada del todo que componen (Fallos: 283:239;
301:489; 315:71 y 331:858). Como ha dicho la Corte Suprema, cada precepto constitucional recibe
y confiere su inteligencia de y para todos los dems (doctrina de Fallos 320:875, consid. 14 y 15).
De este modo, el artculo 114 no puede ser interpretado en forma aislada, sino como una pieza de
nuestra Constitucin que es coherente con el resto del engranaje constitucional esto es,
artculos 1 y 37 de la Constitucin y los instrumentos internacionales a los que me referir ms
adelante.
A su vez, la consideracin de los principios y derechos constitucionales que ataen al diseo de
nuestros rganos de gobierno atiende a otro principio rector de la exgesis constitucional, a saber,
nuestra ley fundamental no puede ser interpretada como una ley ptrea, sino que debe ser
interpretada en forma dinmica y evolutiva para dar una respuesta adecuada a las demandas y
necesidades sociales actuales y a los cambios que operan en una comunidad (Fallos 211:162;
214:291; 320:875; 320:2701). En Fallos 319:3267, la Corte Suprema ha recordado las palabras de la
Corte de los Estados Unidos en el fallo Mc Culloch v. Maryland en el sentido de que es una
Constitucin lo que estamos interpretando: una Constitucin est concebida para proyectarse
hacia el porvenir, y en consecuencia, para adaptarse a las distintas crisis de los asuntos humanos
(considerando 14). En idntico sentido, la Corte Interamericana ha resaltado que los tratados de
derechos humanos son instrumentos vivos cuya interpretacin tiene que adecuarse a la
evolucin de los tiempos [...] (Corte IDH, Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni,
sentencia del 31 de agosto de 2001, prr. 146).
En este contexto interpretativo, cabe destacar que los artculos 1 y 37 de nuestra Constitucin
Nacional, como as tambin los tratados internacionales que integran el plexo constitucional de
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acuerdo con el artculo 75 inciso 22 consagran el derecho de todos los ciudadanos de participar en
la direccin de los asuntos pblicos como uno de los pilares fundamentales de toda sociedad
democrtica y republicana y como una forma del reconocimiento de la dignidad humana.
Estos principios deben guiar la cuestin aqu debatida la compatibilidad de la eleccin popular
prevista en la ley 26.855 con el artculo 114 de la Constitucin dado que no puede perderse de
vista que el Consejo de la Magistratura es un, rgano de gobierno en tanto tiene la funcin
esencial de administracin y control de uno de los poderes del Estado. En efecto, nuestra
Constitucin Nacional adopt un rgimen de frenos y contrapesos entre los distintos poderes
como una garanta de nuestras libertades y derechos y a fin de que cada uno de los poderes no se
exceda en el ejercicio de sus funciones constitucionales. Dentro de ese diseo, la Constitucin ha
encomendado al Consejo de la Magistratura la delicada funcin de control sobre el poder judicial.
Concretamente, el Consejo interviene, junto con el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo, en el
proceso de designacin y remocin de jueces. Asimismo ejerce otras funciones de gobierno, como
el ejercicio de facultades administrativas, regulatorias y disciplinarias sobre los integrantes del
Poder Judicial.
As, al evaluar la constitucionalidad del modo de integracin de un rgano de gobierno, como lo es
el Consejo de la Magistratura, se debe partir de la base del compromiso constitucional con la
forma democrtica y republicana de gobierno (artculo 1 de la Constitucin Nacional). Eso implica
que la fuente de autoridad reside siempre en el pueblo (prembulo y artculo 37) formado por
ciudadanos iguales ante la ley (artculo 16) y con iguales derechos polticos y que las autoridades
creadas por la Constitucin son aquellas a travs de las cuales el pueblo delibera y gobierna
(artculo 22).
Los instrumentos fundamentales del derecho internacional de los derechos humanos han
consagrado invariablemente el derecho de todos los ciudadanos de participar en la direccin de
los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes (artculo 25, Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculo 21, Declaracin Universal de Derechos
Humanos; artculo 20, Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; artculo 23,
Convencin Americana sobre Derechos Humanos). A su vez, cabe destacar que tanto nuestra
Constitucin como los instrumentos internacionales mencionados reconocen que el sufragio
universal es un medio que resguarda adecuadamente la participacin del pueblo en los asuntos
pblicos (artculo 37, Constitucin Nacional y tratados citados).
La comunidad internacional ha abogado por el incremento progresivo de la participacin de la
ciudadana en los asuntos pblicos. As, el artculo 2 de la Carta Democrtica Interamericana,
aprobada el 11 de septiembre de 2001, por la Asamblea de la Organizacin de los Estados
Americanos afirma que El ejercicio efectivo de la democracia representativa es la base del estado
de derecho y los regmenes constitucionales de los Estados Miembros de la Organizacin de los
Estados Americanos. La democracia representativa se refuerza y profundiza con la participacin
permanente, tica y responsable de la ciudadana en un marco de legalidad conforme al
87

respectivo orden constitucional. En el mismo sentido, el artculo 6 enfatiza que La participacin
de la ciudadana en las decisiones relativas a su propio desarrollo es un derecho y una
responsabilidad. Es tambin una condicin necesaria para el pleno y efectivo ejercicio de la
democracia Promover y fomentar diversas formas de participacin fortalece la democracia.
Como ha expresado la Corte Interamericana de Derechos Humanos el artculo 23 convencional
impone al Estado ciertas obligaciones especficas. Desde el momento en que el artculo 23.1
establece que el derecho de participar en la direccin de los asuntos pblicos puede ejercerse
directamente o por medio de representantes libremente elegidos, se impone al Estado una
obligacin positiva, que se manifiesta con una obligacin de hacer, de realizar ciertas acciones o
conductas, de adoptar medidas (Castaeda Gutman vs. Estados Unidos Mexicanos, sentencia
del 6 de agosto de 2008, prr. 156).
En suma, nuestra Constitucin Nacional as como nuestros compromisos internacionales
consagran y fomentan la participacin ciudadana en los asuntos pblicos y reconocen que el
sufragio universal es un medio adecuado para ese fin. Las funciones encomendadas al Consejo de
la Magistratura, como un rgano de control de otro poder, forman parte de los asuntos pblicos,
donde todos los ciudadanos tienen un derecho a participar. El artculo 114 de la Constitucin debe
ser interpretado de modo tal de ser compatible y coherente con esos principios y derechos, que
emergen del engranaje constitucional del que el artculo 114 es parte.
En este marco, la eleccin popular prevista por la ley 26.855, as como el incremento de los
escaos asignados a los miembros pertenecientes al mbito acadmico y cientfico, vienen a
reglamentar el artculo 114 de la Constitucin de un modo ms coherente con nuestro
compromiso constitucional democrtico y dando una respuesta adecuada a la demanda social de
incrementar la participacin ciudadana en los rganos de gobierno.
Es claro que, para la evaluacin de la representacin de los estamentos de jueces, abogados y
acadmicos en el Consejo no puede extenderse al derecho pblico, constitucional electoral en la
especie, las categoras y razonamientos del derecho privado en relacin con el mandato, del modo
en que lo ha hecho la jueza que dict las sentencias apeladas, sino que corresponde considerar la
representatividad en armona con lo establecido en los artculos 1 y 37 de la Constitucin Nacional
y con los instrumentos internacionales mencionados.
En efecto, el nuevo texto legal adopta una concepcin de la democracia ms vinculada con la
pretensin de una ciudadana polticamente activa. Ello se manifiesta de dos formas. Por un lado,
al incrementar la participacin ciudadana directa a travs de la actuacin de un mayor nmero de
consejeros acadmicos y cientficos, que son ms sensibles al sentido comn del ciudadano lego
en ciencias jurdicas y que indudablemente representan intereses, demandas, carencias y
expectativas de los diversos sectores sociales que integran nuestra Nacin. Por otro, al consagrar
la participacin ciudadana indirecta mediante la eleccin popular.
88

Por el contrario, el planteo de inconstitucionalidad de la ley 26.855 se aferra a una interpretacin
restrictiva del artculo 114 de la Constitucin, que arrastra consigo una visin ms restringida de la
democracia lo que no se compadece con los artculos 1 y 37 de la Constitucin ni con los
instrumentos internacionales citados y que se funda en la representacin de intereses
sectoriales jueces y abogados, que no en todos los casos podra ser compatible con el ejercicio
del estricto control de un poder del Estado, como lo es el Poder Judicial. En efecto, no se le debe
conceder al controlado la potestad de definir los alcances de sus lmites, por lo que los jueces
deberan actuar con la mayor prudencia al examinar la constitucionalidad de normas dirigidas a
revisar su actuacin.
A esta altura no debera buscarse en la opinin explcita o en intenciones presuntas de algn
constituyente el sentido verdadero del artculo 114 porque la bsqueda de criterios originarios en
una Constitucin jams ha sido una pauta determinante para reflexionar sobre sus principios
bsicos que rigen nuestro destino como Nacin. En cambio, ya no se duda sobre la forma en que el
sentido democrtico de la Constitucin ha ido evolucionando hacia una nocin de ciudadana ms
participativa. Desde ese punto de vista, la tesis sostenida en las sentencias dirigidas a proscribir la
participacin ciudadana en uno de los rganos que controla el poder del Estado que nos adjudica
los derechos en cada caso particular, resquebraja el significado ms autntico de nuestro
emprendimiento colectivo, expresado en los ideales de representatividad y democracia.
La reglamentacin impugnada es, de acuerdo a lo expuesto, razonable, pauta con la, que se deben
evaluar las facultades del Congreso (Fallos: 306:400 y 316:1261), y resulta adecuada para lograr los
fines de, desalentar que intereses sectoriales o corporativos puedan prevalecer en la actuacin del
Consejo, al dejar sin efecto el voto calificado que rega anteriormente para la eleccin de los
consejeros de los citados estamentos.
Por ltimo, la eleccin popular y la participacin ciudadana en los rganos del gobierno a la luz
de los artculos 1 y 37 de la Constitucin y de los instrumentos internacionales antes
mencionados no pueden conducir a quebrar el equilibrio y la independencia del Consejo de la
Magistratura ni de los jueces seleccionados por ese rgano de gobierno, como se afirma en las
sentencias apeladas. Ello se contrapone abiertamente con la relevancia, en la vida democrtica, de
la participacin ciudadana que asegura la ley 26.855 mediante la ampliacin del estamento de los
acadmicos, as como por la eleccin popular, habida cuenta de que la representacin
democrtica solo se configura cabalmente con el voto del pueblo, la forma ms simple,
insustituible y acabada de asegurar esa participacin ciudadana.
Tampoco se advierte que la modificacin en el nmero de representantes de cada estamento
prevista por el artculo 4 de la ley 26.855 atente contra el equilibrio del rgano previsto
constitucionalmente. Cabe recordar que la Constitucin ha dejado en manos del Congreso la
determinacin exacta de la cantidad de los miembros pertenecientes a cada estamento. Una mera
diferencia en el nmero de escaos no es suficiente para dar fundamento a una declaracin de
inconstitucionalidad por la violacin del requisito del equilibrio entre los distintos grupos de
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consejeros (cf. en sentido equivalente, dictamen del Procurador General de la Nacin in re AABA
c. Estado Nacional, ley 26.080 s/amparo, A.1343, L. XLII, del 3 de noviembre de 2006).
Adems, el equilibrio que requiere la norma constitucional se halla resguardado, pues ninguno de
los estamentos individualizados en la primera parte de la flotilla (legisladores, magistrados
judiciales y abogados), puede, por s solo, hacer prevalecer su voluntad. Suponer que la
composicin del Consejo establecida por la normativa impugnada generar un desequilibrio no
querido por el constituyente es, simplemente, una conjetura que, como tal, es claramente
insuficiente para privar de validez constitucional a un precepto legal. En efecto, el debate sobre la
razonabilidad de una norma no puede llevarse a cabo sino en el mbito de las previsiones en ella
contenidas y de modo alguno sobre la base de los resultados posibles de su aplicacin, lo que
importara valorarla en mrito a factores extraos a sus disposiciones (Fallos: 324:3345). Por ello
es que se exige al interesado en la declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal que
demuestre claramente de qu manera ste contraria la Constitucin Nacional, causndole de ese
modo un gravamen, para lo cual es menester que precise y acredite fehacientemente el perjuicio
que le origina su aplicacin, sin que resulte suficiente para dicho cometido la invocacin de
agravios meramente conjeturales (confr. doct. de Fallos: 307:1656 y 316:687).
En lo que hace a la independencia de los integrantes jueces del organismo que, segn se sostiene
en las sentencias apeladas, se ver afectada por la eleccin popular de aqullos, advierto que las
afirmaciones vertidas sobre ese tema en las decisiones apeladas no consideran que, en el mbito
de ese cuerpo colegiado, los magistrados no desempean funciones judiciales, sino que integran
un rgano de gobierno.
Por lo dems, la circunstancia de que las listas de candidatos sean vehiculizadas a travs de
agrupaciones polticas no implica que los candidatos sean partidarios, pues no se exige a aqullos
afiliarse a un partido poltico ni desempear cargos partidarios De este modo, ello no afecta la
independencia de los jueces en su funcin de resolver los casos a su estudio. Dada la posicin del
Consejo de la Magistratura dentro del conjunto de rganos de gobierno de la Nacin, la decisin
del Congreso de garantizar a travs de los partidos polticos la representacin ciudadana en ese
cuerpo es una medida acorde con la funcin que el artculo 38 de la Constitucin reconoce a esas
organizaciones.
En efecto, los partidos polticos son y han sido histricamente las agrupaciones intermedias entre
el pueblo y los representantes en el mbito de la democracia representativa. Ellos ocupan un lugar
esencial en el diseo constitucional del acceso de la ciudadana al gobierno, tal como lo ordenan
los artculos 37 y 38 de la Constitucin. [L]os partidos polticos ha dicho la Corte cuya
existencia y pluralidad sustenta el artculo 1 de la Constitucin, condicionan los aspectos ms
ntimos de la vida poltica nacional e, incluso, la accin de los poderes gubernamentales [...] [D]e
los partidos depende en gran medida lo que ha de ser, en los hechos, la democracia del pas; y que
al reglamentarlos, el Estado democrtico cuida una de las piezas principales y ms sensibles de su
complejo mecanismo vital (Fallos: 310:819, considerando 15).
90

IX
En conclusin, la eleccin popular y el incremento de escaos asignados a los miembros del
mbito acadmico y cientfico dispuestos por la ley 26.855 no son incompatibles con el artculo
114 de la Constitucin Nacional, sino que consagran una interpretacin de ese precepto que
concilia mejor su texto con el compromiso asumido con la ciudadana, con el resguardo de la
soberana del pueblo, la democracia representativa y el consiguiente fortalecimiento de la
participacin ciudadana. Al mismo tiempo, este nuevo rgimen avanza en el cumplimiento cabal
de los compromisos internacionales asumidos en materia de derechos humanos que le imponen al
Estado argentino el deber de asegurar la participacin de todos los ciudadanos y ciudadanas en
asuntos pblicos tan relevantes para la vida democrtica como los vinculados con el gobierno de la
administracin de justicia.
Opino, entonces, que corresponde declarar formalmente admisibles los recursos extraordinarios
interpuestos y revocar las sentencias apeladas. Buenos Aires, 17 de junio de 2013. Alejandra
Magdalena Gils Carb.
Buenos Aires, 18 de junio de 2013
Vistos los autos: "Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado Lista 3 Gente de Derecho) s/ accin de amparo
c/ Poder Ejecutivo Nacional, ley 26.855, medida cautelar (Expte. N 3034/13)".
Considerando:
1) Que contra la sentencia del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal y
Correccional Federal que declar la inconstitucionalidad de los articulos 2, 4, 18 y 30 de la ley
26.855 y del decreto del Poder Ejecutivo n 577/2013 y dej sin efecto jurdico la convocatoria
electoral prevista para la eleccin de miembros del Consejo de la Magistratura, el Estado Nacional
dedujo recurso extraordinario por salto de instancia -en los trminos del articulo 257 bis del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin- que fue declarado admisible por este Tribunal.
2) Que el recurrente considera infundada y arbitraria la admisin de la accin de amparo por no
advertirse la presencia de caso; entiende que el actor carece de legitimacin por no haber
acreditado un perjuicio concreto y actual y se agravia de la interpretacin que la jueza efectu
respecto de conceptos vinculados con la composicin y el modo de seleccin de los miembros del
Consejo de la Magistratura, tales como representacin, equilibrio, eleccin popular y partidaria, e
independencia judicial.
3) Que el amparo es un proceso excepcional, utilizable en las delicadas y extremas situaciones en
las que por carencia de otras vas legales aptas peligra la salvaguarda de derechos fundamentales.
En el sub examine se encuentran reunidos los recaudos que determinan su admisibilidad porque,
ante la inminencia del vencimiento de los plazos establecidos en el calendario electoral, las vias
procesales ordinarias resultan ineficaces para remediar en forma oportuna la afectacin de los
derechos invocados por el actor.
91

En consecuencia, corresponde desestimar el agravio referido a la improcedencia del remedio
procesal elegido por el actor.
4) Que tampoco corresponde hacer lugar a los agravios vinculados con la falta de legitimacin
activa. En efecto, esta Corte ha sostenido que el Poder Judicial de la Nacin solo interviene en el
conocimiento y decisin de "causas" (articulo 116 de la Constitucin Nacional) y que la
legitimacin procesal constituye un presupuesto necesario para que exista causa o controversia
(Fallos: 326:2998 y 3007, entre otros).
En este sentido, el actor invoca el carcter de apoderado de una agrupacin integrada por
abogados de la matricula federal que participa en los procesos de eleccin de los representantes
de ese estamento tcnico en el Consejo de la Magistratura. Seala que las disposiciones de la ley
26.855, adems de establecer un sistema de seleccin de representantes que no respeta lo
establecido en el articulo 114 de la Constitucin Nacional, impone requisitos para la participacin
en los comicios a celebrarse que proscriben a la agrupacin.
De manera que se encuentra acreditada la existencia de un inters "concreto", "directo" e
"inmediato" de su parte en obtener la declaracin de inconstitucionalidad de las disposiciones.
5) Que habida cuenta de la naturaleza federal de las normas en cuestin y de la trascendencia del
caso a resolver esta Corte Suprema no se encuentra limitada en su decisin por los argumentos de
las partes o del a quo, sino que le incumbe realizar una declaracin sobre los puntos disputados, lo
que implicar examinar temas que se encuentran inescmdiblemente vinculados a ellas (Fallos:
330:3836, 3471, 2180; 329:4206).
6) Que en primer trmino es necesario recordar que de acuerdo a la forma republicana y
representativa de gobierno que establece nuestra Constitucin (artculos 1 y 22), el poder se
divide en tres departamentos con diferentes funciones y formas de eleccin pero cuya legitimidad
democrtica es idntica.
La actuacin de los tres poderes del Estado Nacional encuentra como lmite el respeto al proyecto
de repblica democrtica que establece la Constitucin Federal (artculos 1, 31 y 36). Los
mandatos de su texto han sido establecidos por el poder constituyente del pueblo, y por esa razn
condicionan la actividad de los poderes constituidos. El obrar del Estado debe entonces estar
dirigido al ms amplio acatamiento de los principios, declaraciones, derechos y garantas
reconocidos en el pacto fundacional de los argentinos.
7) Que asimismo cabe sealar que es principio de nuestro ordenamiento constitucional que
ningn poder puede arrogarse mayores facultades que las que le hayan sido conferidas
expresamente (Fallos: 137:47, entre otros). La regla segn la cual es invlido privar a alguien de lo
que la ley no prohibe, ha sido consagrada en beneficio de los particulares (articulo 19 de la
Constitucin Nacional), no de los poderes pblicos. stos, para actuar legtimamente, requieren de
una norma de habilitacin (Fallos: 32:120, entre otros).
92

8) Que sobre esas bases, y con sustento en las previsiones constitucionales que establecen la
supremaca de la Constitucin Nacional y la funcin que le corresponde a los jueces (artculos 31,
116 y 117), desde 1888 hasta la actualidad se ha sostenido "...que es elemental en nuestra
organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de
justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas
con el texto de la Constitucin para averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse
de aplicarlas, si las encuentran en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora,
uno de los fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores
garantas con que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la Constitucin, contra
los abusos posibles e involuntarios de los poderes pblicos" (Fallos : 33 :162) .
9) Que para defender esta supremaca, el Tribunal ha declarado a lo largo de su historia -y ms
all de los votos individuales de sus miembros-, la inconstitucionalidad de normas que, aun
cuando provenan del rgano legislativo que representa la voluntad popular, resultaban contrarias
a la Constitucin Nacional o tratados internacionales y afectaban derechos de las personas.
Solo a modo de ejemplo, puede mencionarse que la Corte Suprema estableci la
inconstitucionalidad de: las leyes de Obediencia Debida y de Punto Final que impedan juzgar las
graves violaciones a los derechos humanos cometidas durante la ltima dictadura militar ("Simn",
Fallos: 328:2056); la ley de Matrimonio Civil que, al impedir a las personas divorciadas volver a
casarse, limitaba la autonoma individual ("Sejean", Fallos: 308:2268); las normas del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin en cuanto desconocan las facultades acusatorias y la autonoma
funcional del Ministerio Pblico Fiscal ("Quiroga", Fallos: 327:5863); la ley penal que, al castigar la
tenencia de estupefacientes para consumo personal, no respetaba la autonoma personal
("Bazterrica" y "Arrila", Fallos: 308:1392 y 332: 1963); la ley que, al permitir sin fundamento
suficiente la interceptacin de comunicaciones personales y la acumulacin de datos personales,
avasallaba el derecho a la intimidad ("Halabi", Fallos: 332:111); la Ley de Contrato de Trabajo que
desconoca el derecho del trabajador a la proteccin integral en la medida que fijaba un tope a la
indemnizacin por despido ("Vizzoti". Fallos: 327:3677) y negaba naturaleza salarial a los vales
alimentarios ("Prez", Fallos: 332:2043); la ley de Riesgos del Trabajo que impeda al trabajador
que haba sufrido un accidente laboral acceder a una plena reparacin ("Aquino", Fallos:
327:3753) en forma inmediata y no sujeta a un sistema de renta peridica ("Milone", Fallos:
327:4607); la ley de Asociaciones Sindicales en cuanto confera tutela gremial solo a
representantes o autoridades de sindicatos que contaran con personera gremial ("Rossi", Fallos:
332:2715) y dispensaba privilegios a ciertos sindicatos en detrimento de los simplemente
inscriptos ("Asociacin de Trabajadores del Estado", Fallos: 331:2499). Tambin invalid la ley
previsional que frustraba el acceso a la justicia de los jubilados al prolongar innecesariamente el
reconocimiento judicial de sus derechos de naturaleza alimentaria ("Itzcovich", Fallos: 328:566) y
desvirtuaba el mandato de movilidad jubilatoria del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional
("Badaro", Fallos: 330:4866).
93

10) Que este reconocimiento de derechos ha sido posible porque nuestra Constitucin busca
equilibrar el poder para limitarlo.
La soberana popular es un principio de raigambre constitucional que en el sistema democrtico se
integra con el reconocimiento del pueblo como ltimo titular del poder poltico pero al mismo
tiempo, y para cumplir con tal objetivo, pone su acento en los procedimientos habilitados para
hacer explcita aquella voluntad, origen del principio de representacin. Por ello, el Estado de
Derecho y el imperio de la ley son esenciales para el logro de una Nacin con instituciones
maduras (Fallos: 328:175), y no es posible que bajo la invocacin de la defensa de la voluntad
popular, pueda propugnarse el desconocimiento del orden jurdico, puesto que nada contrara
ms los intereses del pueblo que la propia transgresin constitucional.
La doctrina de la omnipotencia legislativa que se pretende fundar en una presunta voluntad de la
mayora del pueblo es insostenible dentro de un sistema de gobierno cuya esencia es la limitacin
de los poderes de los distintos rganos y la supremaca de la Constitucin. S el pueblo de la
Nacin quisiera dar al Congreso atribuciones ms extensas de las que le ha otorgado o suprimir
algunas de las limitaciones que le ha impuesto, lo hara en la nica forma que l mismo ha
establecido al sancionar el artculo 30 de la Constitucin. Entretanto ni el Legislativo ni ningn
departamento del gobierno puede ejercer licitamente otras facultades que las que le han sido
acordadas expresamente o que deben considerarse conferidas por necesaria implicancia de
aqullas (Fallos: 137:47).
Es por ello que a ninguna autoridad republicana le es dado invocar origen o destino excepcionales
para justificar el ejercicio de sus funciones ms all del poder que se le ha conferido, pues "toda
disposicin o reglamento emanado de cualquier departamento (...) que extralimite las facultades
que le confiere la Constitucin, o que est en oposicin con alguna de las disposiciones o reglas en
ella establecidas, es completamente nulo" (Fallos: 155:290).
11) Que de lo hasta aqu expuesto se desprende que solo un punto de vista estrecho podra pasar
por alto que el control de constitucionalidad procura la supremaca de la Constitucin, no la del
Poder Judicial o de la Corte Suprema (Fallos: 316:2940). As lo entendi el constituyente de 1994
que en el artculo 43 del Texto Fundamental expresamente reconoci la facultad de los jueces de
declarar la inconstitucionalidad de las leyes para hacer efectivos los derechos y garantas
consagrados en la Constitucin Nacional.
12) Que en este sentido el ejercicio del control de constitucionalidad por parte de los jueces que
han recibido del pueblo argentino -a travs de los constituyentes- el legtimo mandato
democrtico de defender la supremaca de la Constitucin Federal (artculos 31, 116 y 117), no los
coloca por sobre los restantes poderes del Estado.
El cumplimiento de esta funcin no supone en modo alguno la admisin de declaraciones en
abstracto, es decir, fuera de un caso o contienda entre partes; tampoco permite que el Poder
94

Judicial ingrese en el control de las razones de oportunidad, mrito o conveniencia tenidas en
cuenta por los otros poderes del Estado al adoptar las decisiones que les son propias.
Por lo dems, este Tribunal tambin ha entendido, por aplicacin del principio de divisin de
poderes, que la interpretacin de las leyes debe efectuarse sobre la base de que la declaracin de
inconstitucionalidad configura un acto de suma gravedad que debe ser considerado como ultima
ratio del orden jurdico; solo cabe acudir a ella cuando no existe otro modo de salvaguardar algn
derecho o garanta amparado por la Constitucin Nacional (Fallos: 249:51; 288:325; 306:1597;
331:2068; 333:447).
13) Que establecidas las bases normativas de mxima jerarqua que facultan a los jueces a declarar
la inconstitucionalidad de toda ley o norma que se oponga a las clusulas constitucionales,
corresponde formular una importante aclaracin.
Las decisiones de los poderes pblicos, incluidas las del Poder Judicial, se encuentran sometidas y
abiertas al debate pblico y democrtico. Es necesario y saludable que exista ese debate. Pero ello
no puede llevar a desconocer ni las premisas normativas sobre las que se asienta el control judicial
de constitucionalidad, ni que este sistema est, en definitiva, destinado a funcionar como'una
instancia de proteccin de los derechos fundamentales de las personas y de la forma republicana
de gobierno. En este marco los jueces deben actuar 611 todo momento en forma independiente e
imparcial, como custodios de estos derechos y principios a fin de no dejar desprotegidos a todos
los habitantes de la Nacin frente a los abusos de los poderes pblicos o fcticos.
14) Que corresponde entonces ingresar en el examen de la cuestin de fondo. El articulo 114 de la
Constitucin Nacional, segundo prrafo dispone que el Consejo de la Magistratura "ser integrado
peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos
polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados
de la matrcula federal. Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y
cientfico en el nmero y la forma que indique la ley".
15) Que con el fin de reglamentar este articulo el Congreso Nacional dict la ley 26.855 segn la
cual el Consejo de la Magistratura quedar conformado por un (1) representante del Poder
Ejecutivo Nacional, seis (6) legisladores, tres (3) jueces, tres (3) abogados y seis (6) representantes
de los mbitos acadmico y cientfico.
En lo que hace a la forma de seleccin de estos integrantes, la norma prev: a) que los presidentes
de la Cmara de Senadores y de la Cmara de Diputados, a propuesta de los bloques
parlamentarios de los partidos polticos, designarn tres (3) legisladores por cada una de ellas,
correspondiendo dos (2) a la mayora y uno (1) a la primera minora; b) que el Poder Ejecutivo
Nacional designar un representante; c) que los jueces, los representantes de los abogados y de
los acadmicos y cientficos sern elegidos por el Pueblo de la Nacin por medio del sufragio
universal, correspondiendo, respectivamente, dos (2) jueces, dos (2) abogados y cuatro (4)
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acadmicos o cientficos a la lista ganadora por simple mayora, y un (1) juez, un (1) abogado y dos
(2) acadmicos o cientficos a la que obtuviera el segundo lugar (artculo 2 de la ley).
Por ltimo, en los artculos 4, 18 y 30 de la ley 26.855 se fija el procedimiento de eleccin de
representantes de jueces, abogados, cientficos y acadmicos.
16) Que en primer lugar resulta necesario establecer los alcances del artculo 114 de la
Constitucin, para luego analizar si la ley cuestionada -en cuanto modifica la integracin del
Consejo de la Magistratura y establece la eleccin directa por sufragio universal de los
representantes de jueces, abogados, acadmicos y cientficos- es compatible con su texto.
A tal fin corresponde examinar el sentido literal del artculo 114, los objetivos que persigue la
Carta Fundamental al incorporar a nuestro sistema el Consejo de la Magistratura, las expresiones
del constituyente al dar origen al texto, y por ltimo, el sentido que lgicamente debe deducirse
del contexto constitucional en el que est inserto.
Esta Corte ha sostenido que la primera fuente de interpretacin de la ley es su letra (Fallos:
307:2153; 312:2078 y 314:458, entre muchos otros) pero a ello cabe agregar que su comprensin
no se agota con la remisin a su texto, sino que debe indagarse, tambin, lo que ella dice
jurdicamente, dando pleno efecto a la intencin del legislador, y computando la totalidad de sus
preceptos de manera que armonicen con el ordenamiento jurdico restante y con los principios y
garantas de la Constitucin Nacional (Fallos: 334:13).
17) Que el mtodo gramatical por el cual comienza toda tarea interpretativa obliga al juez a
atenerse a las palabras del texto escrito, en la comprensin de que ninguna disposicin de la
Constitucin ha de ser considerada superflua, sin sentido o inoperante. El juez debe entender
asimismo las palabras de la Constitucin en el significado en el que son utilizadas popularmente y.
explicarlas en su sentido llano, obvio y comn (confr arg. Fallos: 262:60; 308:1745; 327:4241, entre
otros).
18) Que de una lectura de la primera parte del segundo prrafo del artculo 114 de la Constitucin
resulta claro aue al Consejo de la Magistratura lo integran representantes de los tres estamentos
all mencionados: rganos polticos resultantes de la eleccin popular (Poder Legislativo y Poder
Ejecutivo), jueces de todas las instancias y abogados de la matrcula federal.
As, las personas que integran el Consejo lo hacen en nombre y por mandato de cada uno de los
estamentos indicados, lo que supone inexorablemente su eleccin por los integrantes de esos
sectores. En consecuencia, el precepto no contempla la posibilidad de que los consejeros puedan
ser elegidos por el voto populan ys que, si as ocurriera, dejaran de ser representantes del sector
para convertirse en representantes del cuerpo electoral.
Por lo dems, la redaccin es clara en cuanto relaciona con la eleccin popular a solo uno de los
sectores que integra el Consejo, el de los representantes de los rganos polticos. Por su parte
prev que el rgano tambin se integra con los representantes del estamento de los jueces de
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todas las instancias y del estamento de los abogados de, la matrcula federal, cuya participacin en
el cuerpo no aparece justificada en su origen electivo, sino en el carcter tcnico de los sectores a
los que representan.
A su vez, en el precepto no se dispone que esta composicin deba ser igualitaria sino que se exige
que mantenga un equilibrio, trmino al que corresponde dar el significado que usualmente se le
atribuye de "contrapeso, contrarresto, armona entre cosas diversas" (Real Academia Espaola,
vigsima segunda edicin, 2001).
19) Que corresponde ahora analizar la segunda parte del segundo prrafo del articulo 114 de la
Constitucin, que establece que el Consejo de la Magistratura estar integrado "asimismo, por
otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley".
Ms all de la delegacin que el Constituyente hace a favor del Congreso en cuanto al nmero y
forma en que los acadmicos y cientficos deben integrar el rgano, tal disposicin debe
interpretarse de modo de no contradecir la letra de la primera parte del mencionado prrafo
segundo. A tal fin, cabe tener presente que si bien es cierto que la Constitucin Nacional les ha
dado a aqullos una participacin en el Consejo, no les ha asignado un rol central. El texto
constitucional no ofrece dudas en cuanto a que este sector no est en el centro de la Esta
conclusin surge de la literalidad de la norma, donde acadmicos y cientficos aparecen en una
segunda parte del prrafo, a modo de complemento.
Por otra parte, en cuanto a la forma de eleccin, caben similares consideraciones que las
realizadas respecto de jueces y abogados. Aunque la norma constitucional no hace referencia
expresa a los representantes de los acadmicos y cientficos, dicho texto, a la luz de lo previsto en
la primera parte conduce razonablemente a sostener que la eleccin de estos integrantes
tampoco puede realizarse a travs del voto popular.
En este sentido, no debe perderse de vista la terminologa utilizada. El adverbio "asimismo", segn
el Diccionario de la Real Academia Espaola, significa "tambin", como afirma cin de igualdad,
semejanza, conformidad o relacin de una cosa con otra ya nombrada, lo cual da la idea de que
debe mantenerse el equilibrio y el sistema de representacin de la primera parte.
20) Que esta interpretacin se encuentra avalada en los objetivos que persigue la Carta
Fundamental. El segundo prrafo del articulo 114 debe interpretarse como parte de un sistema
que tiende, en palabras del Prembulo, a afianzar la justicia y asegurar los beneficios de la
libertad. Para lograr esos fines nuestra Constitucin Nacional garantiza la independencia de los
jueces en tanto constituye uno de los pilares bsicos del Estado Constitucional.
Por ello, el nuevo mecanismo institucional de designacin de magistrados de tribunales inferiores
en grado a esta Corte, contemplado en la reforma de 1994, dej de lado el sistema de naturaleza
exclusivamente poltico-partidario y de absoluta discrecionalidad que estaba en cabeza del Poder
Ejecutivo y del Senado de la Nacin. Tal opcin no puede sino entenderse como un modo de
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fortalecer el principio de independencia judicial, en tanto garanta prevista por la Constitucin
Federal.
En este sentido, no ha dado lugar a controversias que la insercin del Consejo de la Magistratura
como autoridad de la Nacin ha tenido por finalidad principal despolitizar parcialmente el
procedimiento vigente desde 1853 para la designacin de los jueces, priorizando en el proceso de
seleccin una ponderacin con el mayor grado de objetividad de la idoneidad cientfica y
profesional del candidato, por sobre la discrecionalidad absoluta (Fallos: 329:1723, voto disidente
del juez Fayt, considerando 12) .
Es evidente que con estos fines se ha pretendido abandonar el sistema de seleccin
exclusivamente politico-partidario. En palabras de Germn Bidart Campos, es inocultable la
bsqueda del constituyente de "amortiguar la gravitacin politico-partidaria en el proceso de
designacin y enjuiciamiento de jueces" ("Tratado Elemental de Derecho Constitucional", 1997, T.
VI, pg. 499).
21) Que, asimismo, la voluntad originaria expresada en la Asamblea Constituyente compone otra
pauta de interpretacin esencial (confr. arg. Fallos: 100:337; 220:689; 333:633) que ratifica los
criterios hasta aqu expuestos. El examen de los antecedentes deliberativos que concluyeron en el
texto sancionado en la convencin de Santa Fe, ratifica el genuino contenido de la clusula
constitucional en los trminos interpretados con anterioridad en cuanto, a fin de afianzar la
independencia de los jueces como garanta de los habitantes, despoltiza el procedimiento de
seleccin de los miembros del Consejo, dispone su eleccin a travs de sus respectivos estamentos
y establece un equilibrio en su modo de integracin.
22) Que en efecto, un grupo de convencionales present un proyecto de reforma de la
Constitucin Nacional cuyos fundamentos expresaban su intencin de "vigorizar la independencia
del Poder Judicial (...) en este sentido se proponen mecanismos de despolitizacin de los
procedimientos de nombramiento y remocin de los magistrados, que garantizarn no slo
idoneidad, sino independencia de los jueces frente a las posibles presiones polticas. A este
objetivo apuntan la creacin del consejo de la magistratura y el establecimiento del jurado de
enjuiciamiento de magistrados" (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios Constitucionales y
Polticos, Obra de la Convencin Nacional Constituyente, T. II, pgs. 1922 a 1929).
23) Que es de sumo inters sealar que en el seno de la Comisin de Coincidencias Bsicas, y a raz
de ciertos interrogantes planteados por los convencionales, el miembro informante por la mayora
expres que: "...donde se dice 'representantes de los jueces' no parece fcil interpretar que sea
otra cosa que la persona elegida por los propos jueces (...) me parece est implicada en el Consejo
de representantes la eleccin de los jueces entre los jueces; y algo anlogo respecto de los
abogados, la eleccin de los abogados entre los abogados".
Ante el requerimiento de que aclarase si la expresada era su opinin o la de los autores del ncleo
a fin de servir como interpretacin autntica, el convencional informante seal: "sta fue la
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interpretacin con que fue insertado en el proyecto que ahora estamos considerando y si vamos
ms atrs, si vamos al Pacto que dio motivo a la ley, en ese texto tambin fue empleado con este
espritu..." (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios Constitucionales y Polticos, op. cit., T. IV,
pgs. 3256/3257) .
24) Que tambin adquieren peso decisivo las expresiones utilizadas por el mismo convencional en
oportunidad de fundar el proyecto ante el pleno de la convencin.
Tras referirse a la necesidad de reformar el sistema judicial a fin de recuperar la "confianza pblica
en su sistema institucional", dicho convencional sostuvo que "El rgano central de est reforma es
el Consejo de la Magistratura" y, en lo que aqu interesa manifest: "En cuanto a la integracin del
Consejo de la Magistratura se ha procurado un modelo de equilibrio que garantice la
transparencia sn el cumplimiento de estas finalidades y el pluralismo en la integracin del rgano,
pero que simultneamente no convierta al Poder Judicial de la Nacin en un sistema
autogestionario en el que los jueces -cuya misin es la de decidir casos concretos- puedan llegar a
transformarse en la fuente de provisin de nuevos jueces. De tal manera, se ha buscado un
modelo intermedio en que los poderes democrticos retengan una importante injerencia en el
proceso de designacin de los jueces, pero en el que simultneamente -por participacin de los
propios jueces en el gobierno de la magistratura y por participacin de estamentos vinculados con
la actividad forense u otras personas- el sistema judicial est gobernado con pluralismo aunque sin
transferir a quienes no tienen la representacin popular la totalidad de los poderes propios
distintos de los oue le son especficamente propios del sistema judicial, que son los de dictar
sentencias esto es, resolver casos contenciosos" (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios
Constitucionales y Polticos, op. cit., T. V, pg. 4888).
Finalmente, corresponde destacar que la intencin del constituyente al incorporar el artculo 114
fue elevar el umbral de garanta de independencia judicial. En efecto, en el discurso de cierre, el
convencional Ral Alfonsn ley un texto en el que se haca manifiesta la intencin del bloque que
presida respecto de las reformas que seguidamente seran aprobadas y que expresaba: "Toda
norma que pueda implicar alguna limitacin a la independencia del Poder Judicial, a la
independencia e imparcialidad en la composicin del Consejo de la Magistratura (...) aunque no
contradiga el texto que sancionamos, debe considerarse que vulnera el espritu de la Constitucin
y contradice la intencin del constituyente" (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios
Constitucionales y Polticos, op. cit-, T. V, pgs. 5155/5156).
Tras un extenso debate ese proyecto cont con el respaldo de la mayora de los integrantes de la
Comisin de Coincidencias Bsicas, y fue aprobado por la mayora de los integrantes de la
convencin -177 convencionales- en la sesin del 1 de agosto de 1994. Cabe destacar que de la
lectura de los debates del pleno de la convencin surge que hubo acuerdo en que el Consejo de la
Magistratura tuviera esta composicin mixta y equilibrada por la que algunos integrantes
provinieran de los rganos polticos resultantes de la voluntad popular y los otros de los
99

estamentos tcnicos (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios Constitucionales y Polticos, op.
cit., T. IV, pgs. 3905/3910 y ss., pgs. 4262/4269 y T. V, pgs. 4883/5176).
25) Que la concepcin de los constituyentes que aprobaron el texto sancionado fue mantener en
el Consejo un equilibrio entre sectores de distinto origen sin que exista predominio de uno sobre
otros. Es decir que ningn sector cuente con una cantidad de representantes que le permita
ejercer una accin hegemnica respecto del conjunto o controlar por s mismo al cuerpo.
Adems, la consideracin integral y razonada de los antecedentes reseados lleva
consistentemente a concluir que para el constituyente la eleccin de los representantes de los
estamentos tcnicos estaba a cargo exclusivamente de quienes los integran.
26) Que corresponde seguidamente considerar el modo de eleccin de los integrantes del Consejo
de la Magistratura en el contexto de la parte orgnica,de nuestra Constitucin, pues los poderes
constituidos no podran jams, en ninguna circunstancia, desconocer la forma en que los
constituyentes organizaron la divisin del poder estatal en la Argentina.
Cuando se trata de representaciones que surgen del sufragio universal, el texto constitucional
determina en qu casos es admitido. En efecto, la eleccin popular directa fue explcitamente
reservada por el constituyente a las autoridades nacionales de ndole poltica. Ello resulta en
forma indubitable cuando se prev que "El Presidente y el vicepresidente de la Nacin sern
elegidos directamente por el Pueblo (...) A este fin, el territorio nacional conformar un distrito
nico" (artculo 94). Asimismo, y en cuanto a los integrantes del Poder Legislativo, el texto
constitucional prev que "La Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos
directamente por el pueblo de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso
de traslado..." (artculo 45) y que los senadores sern "...elegidos en forma directa y conjunta,
correspondiendo dos bancas al partido poltico que obtenga el mayor nmero de votos, y la
restante al partido poltico que le siga en nmeros de votos..." (artculo 54).
La reforma constitucional de 1994 sustituy la forma de eleccin indirecta por medio del Colegio
Electoral para el Poder Ejecutivo, y la eleccin por va de legislaturas provinciales para los
Senadores Nacionales. En ambos casos, se elimin la intermediacin sujetando la eleccin
directamente a la voluntad popular. Debe concluirse entonces que cuando el constituyente
consider necesario modificar el sistema de eleccin indirecta de las autoridades polticas, lo
mencion expresamente, de forma indubitable.
Esta conclusin encuentra fundamento en que, de no establecerse con la mxima raigambre los
supuestos en los que se adoptar la forma de eleccin directa, la expresin de la voluntad
democrtica del pueblo quedara sujeta a la decisin del mantener o cancelar los cargos electivos
segn si el comportamiento de la mayora del pueblo coincide o no con la mayora en el Congreso.
En el plano del ejercicio de los derechos polticos, esta situacin llevara adems a una
permanente incertidumbre de los ciudadanos respecto de cules son los funcionarios que pueden
o no elegir en base al voto popular.
100

Por ltimo no puede dejar de sealarse que a lo largo de la historia poltica de nuestro pas, no se
registran antecedentes en los que el Poder Legislativo haya creado un cargo de autoridades de la
Nacin adicional a los que se establecen en el texto constitucional, sometindolo al sufragio
universal.
27) Que desde otra perspectiva, la Constitucin tampoco autoriza al legislador a determinar la
eleccin directa de los Consejeros de la Magistratura en tanto este cuerpo, en su condicin de
rgano con competencias especiales, se inserta dentro de la estructura del Poder Judicial (Seccin
Tercera, Captulo Primero de la Constitucin Nacional y conf. arg. Fallos: 330:2351, voto de la
mayora, considerando 11).
El Poder Judicial tiene la legitimidad democrtica que le da la Constitucin Nacional, que no se
deriva de la eleccin directa. En la Asamblea Constituyente de 1853/60 expresamente se decidi
que los jueces fueran elegidos por el pueblo pero en forma indirecta, al ser nombrados por el
Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado.
Este esquema fue ratificado por la reforma de 1994. Se mantuvo el sistema de seleccin de los
miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que son nombrados por el Poder Ejecutivo
"con acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica, convocada
al efecto". Por su parte, los jueces de los tribunales federales inferiores son nombrados por el
Poder Ejecutivo "en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con
acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los
candidatos" (artculo 99, inc. 4).
En consecuencia, resulta consistente que los consejeros, como miembros de un rgano que
integra el Poder Judicial de la Nacin, sean elegidos en forma indirecta, de la misma manera que
los jueces.
28) Que todos los caminos de interpretacin transitados anteriormente llevan a concluir que la
eleccin de los representantes de los jueces, abogados y acadmicos o cientficos no puede
realizarse por sufragio universal, sino que debe efectuarse en el mbito de sus respectivos
estamentos.
Se concluye tambin que con la conformacin del Consejo de la Magistratura la Constitucin
persigue como principal objetivo fortalecer la independencia judicial. Para ello, se ha buscado
reducir la gravitacin poltico-partidaria en la designacin de los jueces, previendo una integracin
equilibrada respecto al poder que ostentan, por un lado, el sector poltico y, por el otro, el
estamento tcnico. Esto es, que los representantes de los rganos polticos resultantes de la
eleccin popular no puedan ejercer acciones hegemnicas o predominar por sobre los
representantes de los jueces, de los abogados y de los acadmicos o cientficos, ni viceversa.
101

29) Que corresponde examinar ahora si el legislador, al sancionar la ley 26.855, respet lo previsto
en el artculo 114 en lo que respecta a la composicin y procedimiento de eleccin de los
miembros del Consejo de la Magistratura.
Por las razones que a continuacin se explicarn, la ley resulta inconstitucional en cuanto: a)
rompe el equilibrio al disponer que la totalidad de los miembros del Consejo resulte directa o
indirectamente emergente del sistema poltico-partidario, b) desconoce el principio de
representacin de los estamentos tcnicos al establecer la eleccin directa de jueces, abogados,
acadmicos y cientficos, c) compromete la independencia judicial al obligar a los jueces a
intervenir en la lucha partidaria, y d) vulnera el ejercicio de los derechos de los ciudadanos al
distorsionar el proceso electoral.
30) Que del sistema de seleccin de los miembros del Consejo de la Magistratura adoptado por
esta ley se sigue indefectiblemente que, con la modificacin que ella introduce, doce (12) de los
diecinueve (19) integrantes sern elegidos en forma directa por sufragio universal y los siete (7)
restantes en forma indirecta por los rganos resultantes de la eleccin popular. De este modo, ya
sea directa o indirectamente, la totalidad de los integrantes del Consejo tendra un origen politico-
partidario.
Es claro, entonces, que esta modificacin importa un evidente apartamiento de lo dispuesto en el
artculo 114 de la Constitucin Nacional que, ya se ha dicho, busc asegurar una composicin
equilibrada entre los integrantes del Consejo, de modo tal que no tuvieran primaca los
representantes provenientes del sistema de naturaleza exclusivamente poltico-partidario
respecto de los representantes del Poder Judicial, del mbito profesional y del acadmico.
31) Que, adems, la convocatoria a elecciones nacionales para elegir a los abogados y jueces que
integrarn el Consejo de la Magistratura desconoce las reglas de representacin que establece el
artculo 114 de la Constitucin Nacional.
En efecto, en el texto constitucional no se dispone que el Consejo se integre con jueces y
abogados sino con los representantes del estamento de los jueces de todas las instancias y del
estamento de los abogados de la matricula federal. Es decir que el constituyente decidi que
quienes ocupen un lugar en este rgano lo hagan en representacin de los integrantes de esos
estamentos tcnicos.
En consecuencia, no es la sola condicin de juez o abogado lo que los hace representantes, sino su
eleccin por los miembros de esos estamentos, pues para ejercer una representacin sectorial se
requiere necesariamente un mandato, que solo puede ser otorgado por los integrantes del sector.
De manera que la particular ingeniera diagramada por el constituyente se vera burlada en el caso
de que los consejeros por los estamentos sealados emergieran de una eleccin general, pues
dejaran de ser representantes del sector para transformarse en representantes del electorado.
102

32) Que con relacin a los cientficos y acadmicos, cabe reiterar que participan con los dems
estamentos del mandato de representacin equilibrada y que, aunque la Constitucin Nacional les
ha dado participacin en estos trminos en el Consejo, no les ha asignado un rol central. Es por
ello que resulta incuestionable que la ley sobredimensiona la representacin de este sector al
elevar a seis el nmero de sus integrantes (el doble que el fijado para los representantes de los
diputados, senadores, jueces y abogados) y al mismo tiempo la distorsiona al establecer su
eleccin por medio del sufragio universal y no por los integrantes de dicho sector.
De tal modo, la norma reescribe indebidamente el artculo 114 de la Constitucin, otorgndole
una preeminencia a un estamento que tuvo en su origen constitucional un rol complementario o
secundario y termina asumiendo un papel preponderante en el funcionamiento del cuerpo.
33) Que, por otra parte, esta ley en su artculo 4 prev la participacin de los jueces en procesos
electorales como candidatos al Consejo nominados por los partidos polticos.
De acuerdo a sus trminos, el magistrado que aspira a ser miembro del Consejo en representacin
de los jueces debe desarrollar actividades poltico-partidarias, llevar a cabo una campaa electoral
nacional con el financiamiento que ello implica, proponer a la ciudadana una determinada
plataforma poltica y procurar una cantidad de votos que le asegure ingresar al Consejo de la
Magistratura.
Esta previsin desconoce las garantas que aseguran la independencia del Poder Judicial frente a
los intereses del Poder Ejecutivo, del Congreso o de otros factores de poder, en la medida en que
obliga al juez que aspira a ser consejero a optar por un partido poltico.
En la prctica, la ley contrara la imparcialidad del juez frente a las partes del proceso y a la
ciudadana toda, pues le exige identificarse con un partido poltico mientras cumple la funcin de
administrar justicia. Desaparece as la idea de neutralidad judicial frente a los poderes polticos y
fcticos.
34) Que el modelo adoptado no registra antecedentes que lo avalen en el derecho pblico
provincial, ya que, en todos los casos de representaciones de estamentos de jueces y abogados, la
eleccin es horizontal. Solo en dos provincias, Chubut y Santa Cruz, hay miembros que resultan
directamente elegidos por el pueblo, pero en ambas esa disposicin tiene jerarqua constitucional.
En esos supuestos se mantiene la representacin por estamentos. La regla nica, sin fisuras, es la
horizontalidad en la designacin de los representantes de los estamentos de jueces y abogados,
sea por eleccin o por sorteo.
El fundamento de esta regla es que una eleccin de los consejeros vinculada a las elecciones
generales producira grandes oscilaciones polticas en las composiciones. Es previsible que, luego
de un tiempo de aplicacin, los jueces vayan adoptando posiciones vinculadas a los partidos que
los van a elegir, y luego promover o no en sus carreras, afectndose as su imparcialidad. De tal
modo, quienes sostienen una solucin de este tipo cuando estn en situacin de poderio, la
103

criticarn cuando estn en posiciones de debilidad. Las reglas constitucionales deben ser lo
suficientemente equilibradas para que sean aceptadas por todos, poderosos o dbiles.
Tampoco hay antecedentes en el derecho comparado latinoamericano. En Bolivia, nico pas en
que fue tomada la eleccin popular, esa decisin se tom por va de una reforma constitucional,
modificando el rgimen que haba sido instituido apenas dos aos antes en la Constitucin Politica
del Estado de Bolivia.
35) Que por las razones hasta aqui explicadas, el articulo 2 la ley 26.855 es inconstitucional en
cuanto prev la eleccin mediante el sufragio universal de los representantes de los jueces, de los
abogados, y de los cientficos y acadmicos, sobredimensiona la participacin de estos ltimos y
afecta la independencia de los jueces.
36) Que sin perjuicio de lo expuesto, esta Corte no puede dejar de sealar que el sistema electoral
fijado en los artculos 4 y 18 de la ley 26.855 para elegir a los consejeros resulta de todos modos
constitucionalmente inadmisible al establecer, con el pretexto de ordenar el proceso electoral,
mecanismos que distorsionan el principio de transparencia e igualdad en la oferta de candidatos
(articulo 37 de la Constitucin Nacional) .
37) Que, en primer lugar, establece diversos obstculos a la posibilidad de constituir agrupaciones
polticas. En efecto, el artculo 4 dispone que "no podrn constituirse agrupaciones polticas al
nico efecto de postular candidaturas al Consejo de la Magistratura". En este punto, el legislador
ha establecido una barrera electoral irrazonable y discriminatoria, que cercena un derecho
humano de importancia fundamental como lo es el de asociarse polticamente. La ley no fija una
simple limitacin al derecho a ser elegido para cubrir ciertos pblicos del que gozan todos los
ciudadanos, sino que lisa y llanamente les veda a stos la posibilidad de organizarse y formar un
partido poltico que persiga como nico objetivo aspirar a la categora de consejero de la
magistratura. Los ciudadanos pueden constituir partidos polticos y aspirar nicamente al cargo de
Presidente de la Nacin, o de Senador Nacional, o de Diputado Nacional, mas no pueden hacerlo si
su nica finalidad es competir por lugares en el Consejo de la Magistratura.
38) Que tampoco es razonable restringir la posibilidad de presentar candidatos al Consejo de la
Magistratura solo a las agrupaciones polticas nacionales que postulen frmulas de precandidatos
presidenciales. Tal criterio restringe sin motivo la participacin en la contienda electoral y reduce
las opciones de los electores.
39) Que no se observa que existan razones de representatividad, de organizacin electoral, de
preservacin de ese proceso, de fortalecimiento del sistema democrtico o de cualquier otra
ndole (vgr. las que motivaron la decisin de esta Corte en Fallos: 332:433) que puedan justificar la
decisin de limitar a las agrupaciones polticas. Restricciones de este tipo no pueden fortalecer en
forma alguna la democracia, ni contribuir al pluralismo poltico, ya que limitan sin justificacin el
rgimen plural de partidos y la organizacin de agrupaciones polticas para una categora
determinada.
104

40) Que tambin resulta irrazonable el requisito previsto en el artculo 18 para adherir la boleta de
consejeros a la de legisladores nacionales en cada distrito, en la medida que requiere que en al
menos 18 de los 24 distritos la mencionada adhesin se realice exclusivamente con agrupaciones
de idntica denominacin.
El Estado no puede implementar un sistema electoral que coloque en mejor condicin a una o
unas pocas agrupaciones polticas por sobre el resto. Dentro del proceso electoral, el rol del
Estado es decisivo en la regulacin de los medios instrumentales previstos para canalizar la oferta
electoral. En consecuencia, es dable esperar que las normas que regulan el diseo de la boleta
electoral fortalezcan la calidad y transparencia de tal proceso y eviten influenciar o confundir al
votante generando interferencias en el ejercicio de su derecho de seleccionar a las autoridades.
La exigencia contenida en el artculo 18, lejos de proteger la integridad, transparencia y eficiencia
del proceso electoral, establece una barrera para la adhesin de boletas que, por no responder a
criterios objetivos y razonables, distorsiona las condiciones de la competencia poltica y tergiversa
la expresin de la voluntad popular.
41) Que por todo lo expuesto, corresponde declarar la inconstitucionalidad de los artculos 2, 4,
18 y 30 de la ley 26.855 y, por consiguiente, del decreto 577/13 en cuanto convoca a las elecciones
primarias, abiertas, simultneas y obligatorias para la eleccin de candidatos a consejeros para el
Consejo de la Magistratura.
Asimismo, atento a lo establecido por el artculo 29 de la citada ley y a la decisin que aqu se
adopta, no entrar en vigencia la modificacin dispuesta en el artculo 6, inciso 15, que requiere
una mayora absoluta del total de los miembros para decidir la apertura del procedimiento de
remocin de jueces titulares, subrogantes y jubilados convocados de acuerdo al artculo 16 de la
ley 24.018, formular la acusacin ante el jurado de enjuiciamiento y ordenar la suspensin de
magistrados. Idnticas consecuencias se proyectan sobre las dems modificaciones que la ley
26.855 introduce con relacin al quorum previsto en el artculo 7, al rgimen de mayoras y a la
composicin de las comisiones del Consejo de la Magistratura.
42) Que, finalmente, esta resolucin no puede desatender las graves consecuencias que, de modo
inmediato, derivarn de ella. Esta circunstancia exige que el Tribunal, en cumplimiento de su
deber constitucional de adoptar las medidas apropiadas para evitar el caos institucional o la
eventual paralizacin de la administracin de justicia, determine claramente los efectos de su
pronunciamiento. En este sentido, corresponde aclarar que en los puntos regidos por las normas
declaradas inconstitucionales e inaplicables en el considerando precedente, mantendr su
vigencia el rgimen anterior previsto en las leyes 24.937 y sus modificatorias 24.939 y 26.080.
43) Que ms all de las cuestiones abordadas y decididas por esta Corte en los considerandos que
anteceden con particular referencia a los planteos constitucionales formulados en esta causa, cabe
subrayar que el proceso electoral haba sido suspendido -en la categora de candidatos a
miembros del Consejo de la Magistratura- como consecuencia de otras resoluciones dictadas por
105

jueces federales de distintas jurisdicciones territoriales que han sido puestas en conocimiento de
las autoridades competentes.
Por ello, oda la seora Procuradora General de la Nacin, se rechaza el recurso extraordinario por
salto de instancia y se resuelve:
I. Declarar la inconstitucionalidad de los artculos 2, 4, 18 y 30 de la ley 26.855, y del decreto
577/13.
II. Declarar la inaplicabilidad de las modificaciones introducidas por la ley 26.855 con relacin al
quorum previsto en el artculo 7, al rgimen de mayoras y a la composicin de las comisiones del
Consejo de la Magistratura; de conformidad con lo previsto en el artculo 29 de dicha ley.
III. Disponer que en los puntos regidos por las normas declaradas inconstitucionales e inaplicables,
mantendr su vigencia el rgimen anterior previsto en las leyes 24.937 y sus modificatorias 24.939
y 26.080.
IV. Dejar sin efecto la convocatoria a elecciones para los cargos de consejeros de la magistratura
representantes de los jueces de todas las instancias, de los abogados de la matrcula federal y de
otras personas del mbito acadmico y cientfico establecida en los artculos 18 y 30 de la ley
26.855 y en los artculos 1, 2, 3 y concordantes del decreto 577/13.
V. Aclarar que lo resuelto no implica afectacin alguna del proceso electoral para los cargos de
diputados y senadores nacionales establecido en el decreto 501/13.
VI. Imponer las costas a la recurrente (artculo 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin).
Notifquese.
Ricardo Luis Lorenzetti - Elena I. Highton de Nolasco - Carlos S. Fayt - Enrique S. Petracchi (por su
voto) -Juan Carlos Maqueda - E. Raul Zaffaroni (en disidencia) - Carmen. M. Argibay (por su voto)
VOTO DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI Y DOA
CARMEN M. ARGIBAY
Considerando:
1) Que Jorge Gabriel Rizzo interpuso accin de amparo en su carcter de apoderado de la Lista 3
"Gente de Derecho" [agrupacin integrada por abogados de la matricula federal que viene
participando en los procesos de eleccin de los representantes de ese estamento en el Consejo de
la Magistratura] con el objeto de que se declarara la inconstitucionalidad de los artculos 2, 4, 18 y
30 de la ley 26.855, y del decreto del Poder Ejecutivo N 577/2013. Sostuvo que las citadas normas
vulneraban la representacin que la Constitucin Nacional garantiza a los abogados en el Consejo
de la Magistratura, segn lo dispuesto en su artculo 114.
106

El Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 1, Secretara Electoral, hizo lugar a la
demanda y, como consecuencia, dispuso dejar sin efecto la convocatoria electoral prevista para la
eleccin de miembros del mencionado Consejo.
2) Que, contra dicho pronunciamiento, el Estado Nacional interpuso recurso extraordinario por
salto de instancia que, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 257 ter del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, esta Corte declar admisible por resolucin del pasado 13 de junio.
3) Que la recurrente se agravia, fundamentalmente, porque considera, por un lado, que no existe
causa o controversia y que la actora carece de legitimacin activa; por el otro, que la ley 26.855
constituye una legitima y razonable reglamentacin del artculo 114 de la Constitucin Nacional.
4) Que, con relacin al primer planteo, los agravios del apelante resultan manifiestamente
infundados pues se limitan a citar, dogmticamente, precedentes de esta Corte en materia de
legitimacin, y a sealar que la ley 26.855 no produce al amparista un perjuicio actual y concreto,
puesto que no le impide "acceder a una postulacin en alguno de los partidos polticos nacionales
que sea afn a sus ideas".
Sin embargo, estas afirmaciones no se hacen cargo del ncleo del planteo del actor, segn el cual
la afectacin de su derecho consiste en que: a) la ley 26.855 "so pretexto de una mayor
representatividad "-democrtica' establece que quien represente 'a los abogados de la matrcula
federal' no sea electo por sus representados, los abogados, sino por todos los habilitados a emitir
sufragio"; y b) "quien aspire a 'representar' al segmento de los abogados de la matrcula federal,
deber (...) ser afiliado, o al menos haber acordado con un partido poltico su precandidatura (...)
para finalmente no 'representar' a los abogados [sino] (...) al Partido Poltico que le permiti llegar
a ese lugar".
En tales condiciones, resulta que el amparista tiene un inters jurdico propio y diferente y, por
ello, suficiente en la resolucin de la controversia o, como lo ha sostenido esta Corte, que las
normas impugnadas lo afectan de forma "suficientemente directa" o "substancial" (Fallos:
306:1125; 308:2147 y 310 : 606, entre otros) .
5) Que, sentado lo expuesto, corresponde determinar si las disposiciones de la ley aqu objetada
respetan el artculo 114 de la Constitucin Nacional, en cuanto establece, en su segundo prrafo,
que: "El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la
representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas
las instancias y de los abogados de la matrcula. Ser integrado, asimismo, por otras personas del
mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley".
6) Que, en primer trmino, es necesario recordar que la actuacin de los tres poderes del Estado
Nacional encuentra como lmite la supremaca de la Constitucin Nacional (artculos 30 y 31) . En
otras palabras, los poderes pblicos deben actuar conforme al ordenamiento jurdico imperativo al
107

que se encuentran sometidos; y si no lo hacen, sus actos deben ser invalidados para proteger la
vigencia de las normas fundamentales impuestas por el pueblo soberano.
Con esta finalidad, la Constitucin reconoce a cada uno de los rganos gubernamentales distintas
facultades que le permiten, y lo obligan, a controlar el accionar de los otros Y es en este balance,
que el Poder Judicial adquiere una funcin fundamental: el control de constitucionalidad de las
actos estatales.
En tal sentido, esta Corte ha reconocido desde antiguo, con sustento en el articulo 116 de la Ley
Fundamental, "la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los Tribunales de Justicia, de
examinar las leyes en los casos concretos que se traen su decisin, comparndolas con el testo
de la Constitucin para averiguar si guardan no conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas,
s las encuentran en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora, uno de los
fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantas con
que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la Constitucin, contra los abusos
posibles involuntarios de los poderes pblicos" (caso "Elortondo", Fallos: 33:162).
Es que, como lo ha dicho el Tribunal, el control judicial de constitucionalidad procura la
supremaca de la Constitucin, no la del Poder Judicial, o la de la Corte, aun cuando sea
precisamente sta, configurado un caso, el intrprete final de aqulla (Fallos: 316:2940).
7) Que el propsito que gui la incorporacin del artculo 114 a la Constitucin Nacional fue
reformular la relacin de los poderes Ejecutivo y Legislativo -que responden bsicamente a la
dinmica del proceso poltico- con el Poder Judicial, en el sentido de fortalecer su independencia,
al reducir, en cierta medida, la influencia de los actores polticos.
Para alcanzar ese objetivo, la referida clusula constitucional dispone que cuestiones tales como la
seleccin de postulantes para acceder a la judicatura, o el procedimiento de remocin de jueces,
entre otras, estarn a cargo de un Consejo de la Magistratura compuesto por diversos estamentos
(rganos polticos resultantes de la eleccin popular, jueces y abogados de la matrcula federal, y
personas del mbito acadmico y cientfico). Al mismo tiempo establece que entre ellos debe
existir un equilibrio/ entendindose por tal la situacin en que ninguno de ellos tenga por si solo
un predominio sobre los restantes.
Cabe sealar que el equilibrio mencionado no se procura solamente respecto de los miembros del
Consejo sino de los sectores representados, esto es, rganos polticos resultantes de la eleccin
popular, jueces y abogados. Por ello, para lograr este objetivo constitucional es imprescindible
que, junto a los consejeros elegidos por los rganos polticos que representan al pueblo de la
Nacin, el cuerpo se integre con otros consejeros elegidos horizontalmente por sus pares.
Por ltimo, con relacin a la categora de los acadmicos y cientficos que deben integrar el
Consejo, si bien no se trata de una representacin en los trminos antes descriptos, la
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participacin que les acuerde la ley debe, necesariamente, respetar el mandato constitucional de
procurar el equilibrio.
8) Que, adems de desprenderse sin dificultad de su texto, el mencionado propsito de la
reforma constitucional fue expresamente declarado por el convencional Enrique Paixao, en
ocasin de informar el proyecto al pleno de la Convencin Reformadora de 1994. En el pasaje que
interesa manifest:
"En cuanto a la integracin del Consejo de la Magistratura se ha procurado un modelo de
equilibrio que garantice la transparencia en el cumplimiento de estas finalidades y el pluralismo en
la integracin del rgano, pero que simultneamente no convierta al Poder Judicial de la Nacin
en un sistema autogestionario en el que los jueces -cuya misin es la de decidir casos concretos-
puedan llegar a transformarse en la fuente de provisin de nuevos jueces. De tal manera, se ha
buscado un intermedio en que los poderes democrticos retengan una importante injerencia en el
proceso de designacin de los jueces, pero en el que simultneamente -por participacin de los
propios jueces en el gobierno de la magistratura y por participacin de estamentos vinculados con
la actividad forense u otras personas- el sistema judicial est gobernado con pluralismo aunque sin
transferir a quienes no tienen la representacin popular la totalidad de los poderes propios
distintos de los que le son especficamente propios del sistema judicial, que son los de dictar
sentencias, esto es, resolver casos contenciosos." (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios
Constitucionales y Polticos, op. cit., T. V, pg. 4888). [El resaltado es aadido].
De acuerdo con esos fundamentos y tras la realizacin de unas correcciones formales (sustitucin
de un punto y coma, por una coma despus de "eleccin popular" y supresin de una coma
despus de "integrado" (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios Constitucionales y Polticos, op.
cit., T. V, pg. 5164), la mayora de los integrantes de la Convencin (177 convencionales), aprob
el proyecto en la sesin del I de agosto de 1994 (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios
Constitucionales y Polticos, op. cit., T. V, pg. 5166).
Del debate que, previamente, tuvo lugar merecen ser recordados algunos pasajes de la
intervencin del convencional Zaffaroni. Al realizar una observacin con relacin al texto del
proyecto que luego result aprobado, expres:
"Creemos que son correctas las tres primeras categoras que se sealan para sus integrantes:
Jueces, representantes del Poder Legislativo y abogados. Podramos admitir la categora de
acadmicos, pero si vemos los modelos originarios del Consejo de la Magistratura, observamos
que, bsicamente, se integran con jueces designados directamente por todos los jueces y
representantes del Poder Legislativo, en proporcin a los partidos polticos con representacin
democrtica representaciones que deben recaer en acadmicos o en abogados con larga
trayectoria"
109

"Lo que se propone es una institucin respecto de la cual la nueva norma a incorporar al texto
constitucional determina sus funciones y las categoras de sus miembros, por ejemplo, pero sin
decir nada sobre la proporcin en que la integrarn ni cmo ser la eleccin."
[...]
"Cada vez que esto se ha hecho en la historia, apareci la lucha partidista disputndose la
integracin del consejo de la Magistratura, que termina siendo repartido entre los partidos
polticos, tal como pas cada vez que se cedi algn espacio en Italia y como todava sucede en
Espaa" (Ministerio de Justicia -Centro de Estudios Constitucionales y Polticos, op. cit., T. V, pg.
5112) .
Finalmente, corresponde destacar que en el discurso de cierre, el convencional Ral Alfonsin ley
un texto en el que se haca manifiesta la intencin del bloque que presida respecto de las
reformas que seguidamente seran aprobadas. Dicho documento expresaba:
"Toda norma que pueda implicar'alguna limitacin a la independencia del Poder Judicial, a la
independencia e imparcialidad en la composicin del Consejo de la Magistratura...aunque no
contradiga el texto que sancionamos, debe considerarse que vulnera el espritu de la Constitucin
y contradice la intencin del constituyente..." (Ministerio de Justicia - Centro de Estudios
Constitucionales y Polticos, op. cit., T. V, pgs. 5155/5156).
9) Que, la idea de los constituyentes fue, pues, que una representacin no predomine sobre las
otras, es decir que no ejerza una accin hegemnica del conjunto o que no controle por s misma
al cuerpo. Es ste el nico modo de preservar el sistema organizado en el artculo 114 de la
Constitucin para evitar la fractura del balance que la Convencin de 1994 juzg apropiado para
mantener el Poder Judicial a la distancia justa de los otros dos poderes que expresan ms
directamente la representacin democrtica.
10) Que, sentada la interpretacin de la clusula constitucional, corresponde llevar a cabo el
examen de compatibilidad con las disposiciones legales cuya validez ha sido puesta en cuestin.
El texto de la ley 26.855, en lo pertinente, dispone:
"ARTICULO 2 - Sustityese el artculo 2 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 2.- Composicin. El Consejo estar integrado por diecinueve (19) miembros, de acuerdo
con la siguiente composicin:
1. Tres (3) jueces del Poder Judicial de la Nacin, elegidos por el pueblo de la Nacin por medio de
sufragio universal. Correspondern dos (2) representantes a la lista que resulte ganadora por
simple mayora y uno (1) a la que resulte en segundo lugar.
110

2. Tres (3) representantes de los abogados de la matrcula federal, elegidos por el pueblo de la
Nacin por medio de sufragio universal. Correspondern dos (2) representantes a la lista que
resulte ganadora por simple mayora y uno (1) a la que resulte en segundo lugar.
3. Seis (6) representantes de los mbitos acadmico o cientfico, de amplia y reconocida
trayectoria en alguna de las disciplinas universitarias reconocidas oficialmente, elegidos por el
pueblo de la Nacin por medio de sufragio universal. Correspondern cuatro (4) representantes a
la lista que resulte ganadora por simple mayora y dos (2) a la que resulte en segundo lugar.
4. Seis (6) legisladores. A tal efecto, los presidentes de la Cmara de Senadores y de la Cmara de
Diputados, a propuesta de los bloques parlamentarios de los partidos polticos, designarn tres (3)
legisladores por cada una de ellas, correspondiendo dos (2) a la mayora y uno (1) a la primera
minora.
5. Un (1) representante del Poder Ejecutivo.
Los miembros del Consejo prestarn juramento en el acto de su incorporacin de desempear
debidamente el cargo por ante el presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Por cada miembro titular se elegir un suplente, mediante igual procedimiento, para reemplazarlo
en caso de renuncia, remocin o fallecimiento...
ARTICULO 4 - Incorprase como artculo 3 bis de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus modificatorias, el
siguiente:
Artculo 3 bis.- Procedimiento. Para elegir a los consejeros de la magistratura representantes del
mbito acadmico y cientfico, de los jueces y de, los abogados de la matrcula federal, las
elecciones se realizarn en forma conjunta y simultnea con las elecciones nacionales en las cuales
se elija presidente. La eleccin ser por una lista de precandidatos postulados por agrupaciones
polticas nacionales que postulen frmulas de precandidatos presidenciales, mediante elecciones
primarias abiertas, simultneas y obligatorias. No podrn constituirse agrupaciones polticas al
nico efecto de postular candidaturas al Consejo de la Magistratura. No podrn oficializarse
candidaturas a ms de un cargo y por ms de una agrupacin poltica.
Las precandidaturas y, en su caso, candidaturas, a consejeros de la magistratura integrarn una
nica lista con cuatro (4) representantes titulares y dos (2) suplentes de los acadmicos, dos (2)
representantes titulares y un (1) suplente de los jueces y dos (2) representantes titulares y un (1)
suplente de los abogados de la matrcula federal. La lista conformar un cuerpo de boleta que ir
adherida a la derecha de las candidaturas legislativas de la agrupacin por la que son postulados,
que a este efecto manifestar la voluntad de adhesin a travs de la autorizacin expresa del
apoderado nacional ante el juzgado federal electoral de la Capital Federal. Tanto el registro de
candidatos como el pedido de oficializacin de listas de candidatos a consejeros del Consejo de la
Magistratura se realizar ante esa misma sede judicial.
111

Se aplicarn para la eleccin de integrantes del Consejo de la Magistratura, del mbito acadmico
y cientfico, de los jueces y de los abogados de la matrcula federal, las normas del Cdigo Electoral
Nacional, las leyes 23.298, 26.215, 24.012 y 26.571, en todo aquello que no est previsto en la
presente ley y no se oponga a la misma...
ARTICULO 18. - Sustityese el artculo 33 de la ley 24.937 (t.o. 1999) y sus modificatorias, por el
siguiente:
Artculo 33.- Elecciones. El acto eleccionario de los integrantes del Consejo de la Magistratura
previsto en el artculo 3 bis de la presente, se celebrar de manera conjunta y simultnea con las
elecciones nacionales para cargos legislativos, en la primera oportunidad de aplicacin de esta ley.
Los integrantes del Consejo de la Magistratura que resulten electos mediante este procedimiento
durarn excep-cionalmente dos (2) aos en sus cargos y se incorporarn al cuerpo sin perjuicio de
la permanencia de quienes ejerzan mandato vigente, en cuyo caso la cantidad total de miembros
podr excepcionalmente exceder el nmero de 19 consejeros.
La oficializacin de listas de candidatos a consejeros del Consejo de la Magistratura para las
elecciones primaras, abiertas, simultneas y obligatorias, y para las elecciones generales, podr
hacerse en esta oportunidad, por cualquier partido, confederacin o alianza de orden nacional. A
los fines de la adhesin de los cuerpos de boleta de la categora de consejeros del Consejo de la
Magistratura con la de legisladores nacionales en cada distrito, se requiere la comprobacin de la
existencia de que en al menos 18 de los 24 distritos, la mencionada adhesin se realiza
exclusivamente con agrupaciones de idntica denominacin. En el resto de los distritos, podr
adherirse mediando vnculo jurdico entre las categoras de las listas oficializadas. La adhesin de
los cuerpos de boleta del resto de las categoras podr realizarse mediando vnculo jurdico...
ARTICULO 29. - Las modificaciones al rgimen de mayoras previsto en la presente ley, as como la
nueva composicin de las comisiones, entrarn en vigor una vez que se haga efectiva la
modificacin de la integracin del vista en el artculo 2, de acuerdo con el mecanismo electoral
establecido en los artculos 3 bis y concordantes.
ARTICULO 30. -La promulgacin de la presente ley importa la convocatoria a elecciones primarias,
abiertas, simultneas y obligatorias para la eleccin de candidatos a Consejero de la Magistratura
por los estamentos previstos en el artculo 3 bis de la misma, debindose adaptar el
cumplimiento de las etapas electorales esenciales al calendario en curso...".
11) Que la nueva integracin establecida en el texto de la ley 26.855 no se adeca al estndar
constitucional. En efecto, el equilibrio que ordena procurar el artculo 114 queda derechamente
suprimido cuando, en un cuerpo integrado por diecinueve (19) miembros doce (12) de ellos
(representantes de jueces, abogados y acadmicos) son electos directamente por el pueblo, otros
seis (6) son legisladores nacionales que tambin han sido elegidos en forma directa mediante
sufragio popular (artculos 45 y 54 de la Constitucin), y el restante es nombrado por el Poder
Ejecutivo, cuyo titular tiene el mismo origen (artculo 94) .
112

Cabe reiterar lo expresado . en el sentido de que el carcter de abogado o de juez de un miembro
del Consejo de la Magistratura no basta para conferirle la representacin de sus pares. La real
representacin de un sector no reside necesariamente en las calidades -abogado o juez- que debe
ostentar el representante, sino en el seoro de la voluntad del representado para designar a sus
mandantes. Ello solo puede lograrse si los miembros del Consejo pertenecientes a tales
estamentos son elegidos horizontalmente por sus pares.
12) Que, el sistema creado por la ley, en tanto otorga al cuerpo electoral -directa o
indirectamente- la eleccin de todos los integrantes del Consejo de la Magistratura, hace
imposible el equilibrio diseado en el articulo 114 de la Constitucin Nacional, puesto que elimina
la diversidad de representaciones y deja subsistente tan solo una de ellas.
13) Que, no altera esta conclusin la circunstancia de que el rgimen impugnado ponga en juego
un procedimiento de eleccin popular, con el declarado objeto de profundizar el estado
democrtico.
Contrariamente a lo sugerido por la apelante, no afecta el principio de soberana popular, que
aqulla apoya en el articulo 22 de la Constitucin Nacional, la circunstancia de que algunos de los
integrantes del Consejo de la Magistratura no sean elegidos mediante el voto directo del pueblo
de la Nacin.
En efecto, la forma de gobierno representativa y republicana adoptada por la Constitucin
Nacional (articulo 1) consiste en la coexistencia de autoridades elegidas directamente por el
pueblo, y otras que son designadas a travs de sus representantes, sin su participacin directa (por
ejemplo, el Defensor del Pueblo, articulo 86 CN, el Jefe de Gabinete de Ministros, artculo 99, inc.
7, CN, y la Auditora General de la Nacin, artculo 85 CN).
De todas las democracias posibles, la nica que pueden profundizar los poderes constituidos es la
organizada por la Constitucin Nacional sobre la base de las autoridades por ella creadas y
ninguna otra. ste es el recto sentido de su artculo 22. Por lo tanto dicha clusula no da pie para
alterar la composicin y el modo de eleccin de una de las autoridades del Gobierno Federal,
como el Consejo de la Magistratura.
Lo anterior no implica afirmar que est vedado al pueblo de la Nacin reformar la Constitucin
Nacional; pero, para ello, debe sujetarse a los procedimientos previstos por el artculo 30 de la
Constitucin Nacional.
14) Que el declarado propsito de la ley 26.855 de ampliar la base democrtica de la eleccin de
los miembros del cuerpo respecto de aquellos que no surgen directamente del sufragio universal,
se contrapone frontalmente con la voluntad popular expresada en la Convencin Constituyente de
dejar atrs un esquema semejante, que haba regido hasta 1994, en el que los rganos polticos
(Legislativo y Ejecutivo) monopolizaban las decisiones que actualmente son competencia del
Consejo de la Magistratura.
113

En suma, el cumplimiento de la citada finalidad legal importara vaciar de contenido la decisin
plasmada en el artculo 114 de la Constitucin Nacional.
15) Que, en razn de lo expuesto, corresponde declarar la inconstitucionalidad de los artculos 2,
4, 18 y 30 de la ley 26.855.
De tal modo, a fin de restablecer el derecho de la agrupacin actora a que la representacin del
estamento de los abogados en el Consejo de la Magistratura se realice con arreglo a lo dispuesto
en el citado artculo 114, corresponde dejar sin efecto la convocatoria a elecciones para los cargos
de consejeros representantes de los jueces de todas las instancias, de los abogados de la matrcula
federal y de otras personas del mbito acadmico y cientfico establecida en los artculos 18 y 30
de la ley 26.855, y por los artculos 1, 2, 3 y concordantes del decreto 577/2013, sin que ello
implique afectar el proceso electoral para los cargos de diputados y senadores nacionales
establecido en el decreto 501/2013.
16) Que, asimismo, atento a lo establecido por el artculo 29 de la citada ley, cabe resolver que no
entrarn en vigencia las modificaciones al rgimen de mayoras ni la nueva composicin de las
comisiones que ella dispone. Esta decisin se inscribe en la doctrina del Tribunal segn la cual, la
Corte ha de delimitar el alcance de la inconstitucionalidad que tenga el deber de declarar, sin
sustituir la voluntad del legislador, y asegurar as, mximamente, la vigencia de todo el resto de la
ley (doctrina de Fallos: 214:177).
Por ello, oda la seora Procuradora General de la Nacin, se rechaza el recurso extraordinario por
salto de instancia y se resuelve:
I. Declarar la inconstitucionalidad de los artculos 2, 4, 18 y 30 de la ley 26.855, y del decreto
577/13.
II. Declarar la inaplicabilidad de las modificaciones introducidas por la ley 26.855 con relacin al
quorum previsto en el artculo 7, al rgimen de mayoras y a la composicin de las comisiones del
Consejo de la Magistratura, de conformidad con lo previsto en el artculo 29 de dicha ley.
III. Disponer que en los puntos regidos por las normas declaradas inconstitucionales e inaplicables,
mantendr su vigencia el rgimen anterior previsto en las leyes 24.937 y sus modificatorias 24.939
y 26.080.
IV. Dejar sin efecto la convocatoria a elecciones para los cargos de consejeros de la magistratura
representantes de los jueces de todas las instancias, de los abogados de la matrcula federal y de
otras personas del mbito acadmico y cientfico establecida en los artculos 18 y 30 de la ley
26.855 y en los artculos 1, 2, 3 y concordantes del decreto 577/13.
V. Aclarar que lo resuelto no implica afectacin alguna del proceso electoral para los cargos de
diputados y senadores nacionales establecido en el decreto 501/13.
114

VI. Imponer las costas a la recurrente (artculo 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin). Notifquese. Enrique S. Petracchi - Carmen M. Argibay
DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON E. RAL ZAFFARONI
Considerando:
1) Que en cuanto a los antecedentes del caso y a la naturaleza de las cuestiones constitucionales
cuyo examen se promueve en el recurso extraordinario, corresponde dar por reproducida la
descripcin efectuada en el dictamen de la seora Procuradora General de la Nacin (pargrafos I
y II).
2) Que con particular referencia al planteo concerniente a la ausencia de legitimacin activa, el
agravio del Estado Nacional es inadmisible por los fundamentos desarrollados en el considerando
4 del voto mayoritario del Tribunal. Iguales razones de economa llevan a dar por reproducido lo
dicho en el voto de la mayora (cons. 3) para rechazar el planteo del recurrente que hace pie en la
inadmisibilidad de la va del amparo.
3) La cuestin constitucional planteada respecto de la ley 26.855, se centra en dos aspectos: la
eleccin popular y el incremento de los escaos correspondientes a los acadmicos y cientficos,
que la sentencia que llega a la Corte considera violatorios de las disposiciones del artculo 114 de
la Constitucin Nacional. Se impone, pues, comenzar por esclarecer el contenido de esa
disposicin constitucional, introducida en la reforma de 1994.
4) La citada reforma constitucional se caracteriz por perfilar instituciones sin acabar su
estructura. En ocasiones se tiene la impresin de que simplemente marc trazos gruesos, que se
limitaron a esbozar rganos y competencias, muy lejos de la precisin necesaria para delinear una
ingeniera institucional. Esta caracterstica puede observarse con claridad, entre otros casos, con
respecto a la regulacin de los decretos de necesidad y urgencia, a la autonoma de la Ciudad de
Buenos Aires y tambin en lo que hace al Consejo de la Magistratura.
En alguna medida pareciera ser resultado del afn de hallar frmulas de compromiso, prctica
bastante comn en el mbito legislativo, aunque tambin ha pesado la premura con que se
trabajaron los temas en la Asamblea, una vez obtenido el principal objetivo poltico de su
momento histrico.
En todos los casos -y en el del Consejo de la Magistratura en particular- se argument que una
mayor precisin constitucional padecera de un supuesto defecto de reglamenta-rismo, discurso
en que se confunda lo que hubiese debido ser una cuidadosa estructuracin constitucional con la
reglamentacin legal. De este modo, la reforma se apart de la tradicin constitucional argentina,
puesta de manifiesto en la forma precisa, clara y meticulosa, con que el texto original de 1853
estructura las atribuciones y las Cmaras del Poder Legislativo.
115

Esta caracterstica se tradujo -como se observ en su momento por alguna minora- en una
transferencia de poder constituyente al poder constituido, dado que el defecto de estructuracin,
en todos los casos citados y en otros ms, debi salvarse mediante leyes del Congreso de la
Nacin, dificultosamente sancionadas e incluso alguna -de casi imposible sancin.
En el propio seno de la Asamblea de Santa Fe se advirti reiteradamente el riesgo que se corra
con esta novedosa modalidad constitucional, puesto que es inevitable que la poltica coyuntural
ocupe los huecos estructurales que deja abiertos el texto constitucional, con las soluciones que le
dicte la circunstancia de poder de cada momento, no por corrupcin y ni siquiera por razones
contrarias a la tica, sino por la simple dinmica esencialmente competitiva de la actividad
poltica, que irremisiblemente mueve a ocupar todos los espacios de poder que se le ofrecen en
cada ocasin.
5) En la reforma constitucional de 1994 se introdujo la institucin del Consejo de la Magistratura,
asignndole la funcin de administracin del Poder Judicial. Se corri el gravsimo riesgo de
introducir una institucin novedosa sin estructurarla. Se argument de modo exactamente
contrario al indicado por el buen sentido, afirmando que precisamente la novedad aconsejaba
dejarla a medio hacer, para que la ley infraconstitucional la fuese definiendo conforme a lo que
indicase la experiencia, cuando en realidad era previsible que sta la terminase de estructurar
conforme a los espacios del juego de poder de cada coyuntura poltica, lo que haca previsible un
futuro incierto y complicado.
6) De ese modo, el texto constitucional deleg la tarea de finalizar la estructuracin del Consejo
de la Magistratura en una ley especial sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara. En esta linea, tampoco se defini su integracin, pues el texto
incorporado se limita a indicar los estamentos que deben estar representados, sin sealar nmero
ni proporciones, dado que solo impone que se procure el equilibrio.
Es claro que equilibrio no es sinnimo de igualdad y ni siquiera procurar es lo mismo que deber.
Deber procurar significa que se debe hacer un esfuerzo en pos del equilibrio, pero nada ms. Si
bien suponemos que por razones de supuesta elegancia se ahorr el gerundio, con esa frmula
solo se exige un esfuerzo por parte del legislador ordinario, lo que ste har en mayor o en menor
medida, segn los intereses coyunturales en pugna, conforme a la experiencia generalizada de la
ya mencionada dinmica competitiva de la poltica.
7) En el seno de la asamblea reformadora se presentaron proyectos por las minoras que
proponan frmulas ms acabadas y una estructuracin razonable, conforme a los modelos del
derecho constitucional comparado, en particular el de la Constitucin de la Repblica Italiana. No
obstante, la mayora opt por el texto vigente, con alguna modificacin casi de detalle, pero sin
admitir ninguna precisin.
116

Los defectos de estructuracin se advirtieron en el propio seno de la asamblea reformadora, tanto
en la discusin en comisin como en el pleno y, por desgracia, sus consecuencias se verificaron
ampliamente con el correr de los aos.
En efecto: una institucin novedosa, tomada del derecho constitucional comparado, pero
separndose de sus modelos originales en forma hbrida y con defectuosa estructuracin, dio lugar
a que en menos de veinte aos fuese objeto de tres reformas regulatorias dispares y profundas.
A esto se suma que, en los ltimos aos, su deterioro funcional lleg hasta el lmite de la
paralizacin, como bien lo seala el dictamen de la seora Procuradora General, con las
consecuentes dificultades de orden institucional, en particular la imposibilidad de designacin de
jueces para cubrir las numerosas vacantes que se han ido produciendo y que hacen que una buena
parte de la magistratura federal se halle a cargo de jueces subrogantes.
8) En la Asamblea Reformadora se insisti en forma especial en la necesidad de consagrar en el
texto la forma de eleccin de los representantes de los diferentes estamentos.
Los convencionales constituyentes tuvieron en sus manos proyectos que precisaban la forma de
eleccin, pero prefirieron omitir tales precisiones, afirmando que el texto era suficientemente
claro. Incluso hubo legisladores del propio sector mayoritario de la Asamblea que propusieron en
Comisin que se lo consagrase, pero en definitiva el texto no lo hizo, pese a que en el debate y
tambin en alguna obra escrita sobre el tema en la poca se recordaron los antecedentes
extranjeros que haban distorsionado la institucin.
Entre stos sobresala el caso espaol con la famosa enmienda Bandrs de 1985, que
aprovechando la delegacin legislativa del constituyente espaol (artculo 122 de la Constitucin) ,
asign al Parlamento la nominacin de los consejeros jueces, separndose del modelo de la
Constitucin de la Repblica Italiana, que fue la principal fuente de inspiracin en el derecho
comparado -incluso espaola- a partir de la posguerra.
9) El texto vigente prescribe la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin
popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Con esta
redaccin dej abierta la integracin con representacin del Poder Ejecutivo. Tambin deja abierta
la posibilidad de que la eleccin de los representantes de los jueces pueda tener lugar por
instancias, o sea, respetando la estructura corporativa vertical, con menor representacin de los
ms numerosos y jvenes, que son los de primera instancia.
Pero ms an, sigue el propio texto estableciendo displicentemente que ser integrado, asimismo,
por otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero- y forma que indique la ley. Es
decir, que la ley puede incorporar a otros miembros del Consejo, en forma y nmero discrecional,
respecto de los cuales -y dado que lo dispone despus de un punto- puede entenderse que ni
siquiera rige la obligacin de esforzarse por el equilibrio y, por supuesto, tampoco marca ningn
criterio para su nmero y eleccin.
117

10) Como era de esperar y, tal como lo advirti alguna minora en el momento de la sancin en
1994, la tercera reforma que sufre legislativamente esta institucin, ante el silencio de la
Constitucin acerca de la forma de eleccin de los representantes de jueces y abogados, siguiendo
en parte el ejemplo de la enmienda Bandrs espaola, decide que stos no sean electos por sus
pares, aunque, a diferencia del mal ejemplo espaol, convoca a la ciudadana para su eleccin
popular directa.
La enmienda Bandrs fue criticada al tiempo de la reforma en algn libro que circul entre los
diputados y fue citada en la Asamblea Reformadora en varias ocasiones, como ejemplo entonces
ms reciente de un peligroso antecedente que era menester tomar en cuenta para estructurar la
institucin en la frmula constitucional, pues tuvo como resultado que a partir de ella los dos
grandes partidos espaoles se repartiesen la nominacin de los jueces consejeros.
La citada enmienda Bandrs -de la que el propio diputado Bandrs parece haberse arrepentido
varios aos despus- tuvo el efecto de convertir parcialmente al Consejo espaol en una casi
comisin del Congreso, en algunos casos incluso con dificultades para obtener los acuerdos que
hicieran mayora, obstaculizando su integracin. La solucin legislativa de la tercera reforma que
sufre la integracin del Consejo argentino, al menos, otorga esa atribucin directamente a la
ciudadana.
11) Es claro que la ley sancionada por el Congreso Nacional no se filtra por los resquicios del texto,
sino que penetra por las enormes brechas que ste dej abiertas a la ley infraconstitucional.
Esto plantea un serio problema de conciencia y de autocontrol en el ejercicio de la jurisdiccin
constitucional. No es ahora el momento de remendar una oportunidad perdida, o sea, la de abrir
juicio acerca de la mejor integracin y regulacin del Consejo de la Magistratura, sino la de
determinar si las disposiciones de la ley son constitucionales.
Si bien en todos los casos el ejercicio del control de constitucionalidad de las leyes debe ser
ejercido con la mxima prudencia -tal como lo ha sealado esta Corte en mltiples oportunidades-
, en el presente caso debe extremarse el cuidado en razn de que es muy fcil el desplazamiento
que lleve a confundir las propias convicciones con lo que prescribe la Constitucin. En esta
oportunidad, quiz ms que en muchas otras, debe tenerse muy presente que la declaracin de
inconstitucionalidad solo procede cuando sta sea manifiesta y no ante cualquier duda.
La ley en cuestin toca directamente a la estructura judicial, sobre la cual -como es natural-, cada
magistrado tiene sus propias ideas, sin duda todas respetables pero seguramente muy dispares: es
posible que haya casi tantos modelos de estructuracin del Consejo de la Magistratura como
magistrados.
En algunos casos esas opiniones han sido vertidas pblicamente -e incluso en el seno de la propia
Asamblea de Santa Fe- y son claramente dispares del criterio adoptado por la ley en cuestin.
118

Por consiguiente, el caso exige un extremo esfuerzo de prudencia para separar con meticuloso
cuidado la opinin o conviccin personal acerca de la composicin y eleccin del Consejo de" la
Magistratura, de la pregunta acerca de la constitucionalidad de la ley en cuestin. De lo contrario,
se excederan los lmites del poder de control de constitucionalidad, para pa-decidir en el campo
que el texto dej abierto a la decisin legislativa, solo por ser sta contraria a las propias
convicciones acerca de la integracin y eleccin de los miembros del Consejo.
No se trata de una tarea sencilla, pues -como se dijo- existen ntimas y profundas convicciones al
respecto en cada magistrado. Quiz sea uno de los casos ms difciles de decidir, justamente por
esta razn, lo que demanda un esfuerzo extraordinario, no ya para evitar la tentacin de hacer
valer las propias convicciones -lo que ningn magistrado responsable hara- sino para lograr que
estas convicciones no jueguen desde el inconsciente en la decisin que se adopte, por va de un
mecanismo de racionalizacin.
12) Por desgracia -y a veces por suerte-, como en alguna ocasin dijo Radbruch, la ley es como un
navio que el legislador despide desde el muelle y al que ya no puede controlar, navega solo, con
las virtudes y defectos del texto. Y el artculo 114 de la Constitucin Nacional navega solo, con sus
e norme s carencias estructurales, con su delegacin de poder constituyente en el legislador
ordinario y con su parquedad, sus oscuridades y su hibridez.
Nada importan en esta hora las advertencias de los constituyentes de la minora a los que la
mayora no escuch con la debida atencin en, su momento; como tampoco importa mucho lo
que dijeron los de la mayora, porque no lo escribieron en el texto sancionado.
Todos quedamos en el muelle, podemos recriminarnos y hasta llorar, pero a lo largo de dos
dcadas el texto y la institucin fueron navegando con mltiples accidentes, chocando con
escollos y arrecifes y casi naufragando, hasta el punto de la parlisis que obliga a una
reestructuracin urgente, pues de lo contrario se acrecentarn las dificultades institucionales que
el marasmo en que ha cado la institucin ya viene produciendo.
13) No es cuestin de invocar la voluntad del constituyente, como siempre que se apela a la
famosa voluntad del legislador.
Si se trata de la voluntad del legislador histrico, real, en el caso se trat de una Asamblea que
despus de obtener su principal propsito poltico coyuntural trabaj con premura y displicencia
para concluir su tarea, hasta el punto de perder un inciso en el momento de su culminacin, sin
que faltase tampoco la produccin artificial de un escandaloso tumulto para interrumpirla durante
el debate sobre la incorporacin del inciso 22 del artculo 75.
S, por el contrario, se apela a la imagen de un legislador imaginario, abstracto, nos acercamos
demasiado a la invocacin del espritu, que no suele ser ms que el cabo con que los del muelle
intentan vanamente alcanzar a la nave.
119

Los datos histricos parlamentarios y de proyectistas pueden reforzar los argumentos acerca del
sentido de un texto, pero ningn espritu puede limitarlo ms all de su propia resistencia
semntica. No vale invocar en vano a Montesquieu, olvidando que fue el primer gran socilogo del
derecho.
14) Interpretar la representacin en el puro sentido del contrato de mandato del derecho privado
es una tentativa de salvar lo que el texto no ha salvado. El argumento contrario corre con la
ventaja de que la representacin estamentaria en la Constitucin Nacional es una excepcin, en
tanto que la regla republicana es la representacin popular. Abunda a este respecto el dictamen
de la seora Procuradora General y, por cierto, cualquiera sea la opinin personal acerca de la
eleccin de los consejeros, cabe reconocer que el argumento es jurdicamente fuerte.
El juego entre una interpretacin trada del derecho privado y que acota el espacio del legislador
como representante del pueblo soberano, y el primer principio bsico del derecho pblico en que
ste se afirma, hace que, por lo menos, no se pueda sostener con xito la existencia de una
inconstitucionalidad manifiesta, como lo sera si la ley -al igual que la enmienda espaola de 1985-
asignase la nominacin al Congreso de la Nacin.
Nada inhibe a cada magistrado de su incuestionable derecho democrtico a disentir con el modelo
de eleccin establecido por la ley y a postular otro diferente, pero ese debate necesario ante la
parlisis de una institucin indispensable para el funcionamiento del Poder Judicial de la Nacin,
no tiene nada que ver con una inconstitucionalidad manifiesta.
Es perfectamente posible que la eleccin por listas y por partidos polticos genere dificultades,
pero tambin las ha generado la eleccin estamentaria, cuyas consecuencias estn a la vista.
Puede ser que esta nueva estructura est condenada al fracaso, pero ms all de las convicciones
personales -que no son del caso expresar, aunque pueden rastrearse en los antecedentes de la
propia Asamblea Reformadora y en publicaciones de la poca-, considerando el texto tal como fue
incluido en la Constitucin, no se le puede negar al legislador el espacio para ensayar una
estructura diferente ante una crisis, apelando para ello a una interpretacin limitadora procedente
del derecho privado. Es factible incluso que se trate de un nuevo error poltico, pero no todo error
poltico es una inconstitucionalidad manifiesta.
15) En lo que hace a la medicin del esfuerzo por lograr el equilibrio que prescribe la Constitucin,
lo cierto es que el aumento de nmero de los consejeros acadmicos y cientficos tampoco es
claro que lo destruye, pues aun imaginando que actuasen en forma de bloque, no dominaran el
Consejo. La presuncin de eventuales alianzas internas no pasa de ser una posibilidad, que de
darse sera en el peor de los casos pareja a las coyunturas de la actual estructura, que
prcticamente han paralizado sus principales actividades.
Al igual que respecto de la forma de eleccin y en previsin de hipotticas alianzas de sectores, no
puede afirmarse a este respecto que se ha violado el nebuloso mandato de procurar el equilibrio.
120

Es posible que sea deseable un esfuerzo mayor, pero la medida de ste es un juicio de valor propio
del campo de la poltica, cuya dinmica es siempre muy poco previsible.
16) En cuanto a la independencia de los consejeros y su reflejo sobre la independencia judicial,
devenida de la necesidad de que los candidatos sean postulados por los partidos polticos, cabe
observar que el concepto de independencia es doble: la hay externa, pero tambin interna,
dependiendo la ltima de que el poder disciplinario, en materia de responsabilidad poltica y de
presin interna del Poder Judicial, no sea ejercido por los rganos de mayor instancia, que es la
esencia del concepto de corporacin o verticalizacin. Esta independencia es la que en el derecho
constitucional comparado trata de garantizarse mediante un rgano separado, que seria el
Consejo de la Magistratura.
En cuanto a la independencia externa, o sea, de los partidos polticos y de los poderes tcticos,
que es la que se cuestiona en la causa solo respecto de los partidos, no es posible obviar que es
inevitable que cada persona tenga una cosmovi-sin que la acerque o la aleje de una u otra de las
corrientes de pensamiento que en cada coyuntura disputan poder. No se concibe una persona sin
ideologa, sin una visin del mundo.
En realidad, cuando se piensa en el modelo original del derecho constitucional comparado,
especialmente el italiano -que ha sido el ms exitoso-, se espera que los jueces elegidos por ellos
mismos configuren grupos -se ha hablado de partidos de jueces-, segn su ideologa, aunque al
margen de las estructuras partidarias, pero, no obstante, sera inevitable la vinculacin con stas.
No hay forma de evitar esta identificacin, como no sea pretender que existe lo que es
inconcebible, o sea, personas sin ideologa. Esto se ha puesto claramente de manifiesto en el curso
de los aos en que ha funcionado, con una u otra estructura, el Consejo de la Magistratura apenas
delineado por el artculo 114 de la Constitucin Nacional.
En definitiva, se trata de un problema humano insuperable: estamos lanzados al mundo con
significados y dentro de ellos elegimos existencialmente.
La independencia externa del Poder Judicial nunca se ha sostenido que sea afectada porque los
jueces sean nombrados y removidos por rganos de los otros poderes, integrados conforme a
partidos polticos. El juez -y en este caso el consejero- una vez designado es independiente de todo
partido y no est sujeto a sus rdenes ni mandatos. Si alguno se somete a esta condicin, esto no
ser resultado de la eleccin, sino de su propia falla tica, al igual que sucede con los jueces, si
acaso alguno se considera vinculado o sometido a la fuerza poltica que incidi en su
nombramiento. Nada hay de vergonzante en que un juez exprese sus preferencias; ms an, esto
evita que pueda oscilar sin sancin pblica, siendo una condicin de la exigencia de mnima
coherencia y de prevencin de conductas errticas.
121

Dado que nadie existe sin ideologa, cabe concluir que la nica garanta de imparcialidad
humanamente exigible es el pluralismo ideolgico interno, donde cada uno sepa cmo piensa el
otro y le exija coherencia en cada caso, para lo cual es menester que nadie oculte lo que piensa.
No cabe duda que todo funcionario, del poder que sea, pero ms del Judicial, habr de recibir
sugerencias de cualquier ndole y con mayor o menor intensidad. Esto es inevitable en cualquier
estructura, pero es propio del profesionalismo de los magistrados poder decidir conforme a su
conciencia y a su saber. En este sentido, puede considerarse que hasta el momento ha sido
ejemplar la conducta de la amplia mayora de la magistratura argentina, y no cabe pensar que esta
conducta tradicional se altere en el futuro.
En cuanto a las contradicciones con otra legislacin vigente, no cabe considerarla tal, pues se trata
de leyes de igual jerarqua normativa y, por ende, una sana interpretacin permite que se
consideren derogadas o excepcionadas las disposiciones incompatibles.
17) Por ltimo -y al margen del tema central tratado-, se hace necesario poner de manifiesto que
con independencia de lo decidido por esta Corte en esta causa respecto de los presentes planteos
de inconstitucionalidad, el proceso electoral en cuanto a la categora de candidatos a miembros
del Consejo de la Magistratura, se encuentra suspendido por efecto de otras decisiones judiciales
federales de distinta competencia, que han sido puestas en conocimiento de las autoridades. Por
consiguiente, el tribunal decide en esta causa por imperio de ley, pero cabe advertir que en virtud
de disposiciones procesales y de la eleccin de las vas de impugnacin y que a la fecha no han
llegado a conocimiento de esta Corte, se produce una extraa circunstancia que lleva a resolver
una cuestin que bien podra considerarse como materialmente abstracta.
Por ello, y de conformidad con lo dictaminado por la seora Procuradora General en cuanto al
fondo de la cuestin planteada, se hace lugar al recurso extraordinario por salto de instancia
presentado por el Estado Nacional y se resuelve revocar la sentencia apelada. E. Raul Zaffaroni
122

A. 598. XLIII. Asociacin de Trabajadores del Estado 18/06/2013

Causa A. 598. XLIII.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:

Suprema Corte:

I
El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Salta rechaz la accin de inconstitucionalidad
deducida contra el decreto municipal n 5 del 14 de enero de 2003 en cuanto implement un
proceso de reforma del Estado Municipal disponiendo una reestructuracin funcional de la
administracin comunal y la revisin, modificacin o supresin de los adicionales o suplementos
particulares reconocidos a los agentes municipales en su remuneracin (fs. 417/426).
II
Contra dicha sentencia la actora dedujo recurso extraordinario que, respondido por la contraria,
fue denegado por el Superior Tribunal local (v. fs. 428/471; fs. 476/4479; fs. 481/484,
respectivamente), dando origen a la queja en examen (v. fs. 119/123 del cuaderno respectivo).
III
Cabe sealar que V.E. tiene resuelto reiteradamente que las cuestiones de hecho, prueba y
derecho comn y procesal, as como las que se refieren a la aplicacin de disposiciones normativas
de orden pblico y local son ajenas a la instancia del art. 14 de la ley 48, en virtud del respeto
debido a las atribuciones de las provincias de darse sus propias instituciones y de regirse por ellas,
existe cuestin federal si la resolucin que se impugna incurre en arbitrariedad al omitir la
consideracin de circunstancias conducentes para la adecuada solucin del caso o al interpretar
las normas en trminos que equivalen a su virtual prescindencia (v. Fallos: 275:133; 305:112;
310:2114; 312:1722; 317:39, etc.); circunstancia a la que no obsta que el decisorio emane de un
Superior Tribunal de provincia (Fallos: 316:239).
Tal situacin se configur en el sub lite desde que los jueces omitieron tener en cuenta el inters
jurdico invocado por la Asociacin de Trabajadores del Estado (ATE) en su escrito de demanda (V.
fs. 21, prrafo 3) en cuanto aleg que le incumbe la representacin que ejerce como sindicato en
123

virtud del mandato constitucional en los casos de incidencia colectiva en general (art. 43 de la CN)
planteo que no mereci respuesta en el fallo en crisis, tema que cobra especial relevancia en el
caso pues la norma constitucional que se invoca es posterior al texto legal y doctrina citados por el
a quo (v. fs. 421 in fine y de fs. 421vta.).
Tambin prescindi de otros aspectos conducentes, entre ellos, que el propio municipio que de
origen plante la falta de legitimacin de la referida entidad vino despus a reconocerla (v. fs.
182/183vta.), aspecto que pudo ser entendido como una actividad contraria a la objecin opuesta,
que tornaba abstracto su anterior planteo. Tampoco tuvo en cuenta que la Asociacin de
Trabajadores del Estado cuenta con personera gremial n 2, preexistente, y cuyo mbito de
actuacin es en todo el territorio de la Nacin Argentina y que segn constancias obrantes a fojas
391/407 no se hallaba excluida expresamente de dicha representacin.
IV
Establecido ello, cabe entonces estudiar la cuestin referida a la reduccin salarial dispuesta por
norma municipal que ha sido calificada como de emergencia. Cabe recordar sobre el particular
que para que este tipo de disposiciones supere el examen de constitucionalidad V.E. tiene dicho
que la restriccin del ejercicio de los derechos patrimoniales debe ser razonable, limitada en el
tiempo, un remedio y no una mutacin en la subsistencia o esencia del derecho adquirido por
sentencia o contrato, y est sometida al control jurisdiccional de constitucionalidad, toda vez que
la situacin de emergencia, a diferencia del estado de sitio, no suspende las garantas
constitucionales (Fallos 243:467). En cuanto a la legislacin para este tipo de circunstancias
excepcionales, tambin se ha sealado que su justificacin requiere: 1) que exista una situacin de
emergencia que imponga al Estado el deber de amparar los intereses vitales de la comunidad; 2)
que la ley tenga como finalidad legtima la de proteger los intereses generales de la sociedad y no
de determinados individuos; 3) que la moratoria sea razonable, acordando un alivio justificado por
las circunstancias; 4) que su duracin sea temporal y limitada al plazo indispensable para que
desaparezcan las causas que hicieron necesaria la moratoria (conf. Fallos 313:1513 y sus citas).
En tales condiciones, se advierte que el decreto local n 5/03 (del 14-01-03, ver fs. 83) se dict con
fundamento en una reestructuracin administrativa funcional del municipio, en el marco de la
emergencia provincial, sin que surgiera de su articulado que el Estado municipal pueda
reestablecer los derechos alterados una vez que cesaren las circunstancias que dieron motivo al
dictado de la norma de crisis. En tal sentido, resulta reprochable la medida adoptada por el Estado
Municipal, en los trminos que V.E. expuso en el precedente Tobar (Fallos 325:2059,
considerando 10), pues si bien se ha admitido que la falta de definicin del plazo de duracin de la
emergencia no constituye un elemento descalificante de la validez de las medidas que en su
consecuencia se adopten (Fallos 243:449), puesto que es difcil prever la evolucin de la crisis
econmica y su duracin temporal, lo cierto es que cuando no se establece que el Estado pueda
disponer el cese de la medida de emergencia ante la modificacin de las condiciones que la
generaron, se excluye la posibilidad de verificar el razonable ejercicio de esa facultad (cfr. Fallos
124

323:1566). En consecuencia, opino que la presente guarda sustancial analoga con la examinada en
el citado precedente de Fallos 325:2059, a cuyos trminos y consideraciones corresponde remitir,
en lo pertinente, en razn de brevedad.
Por lo expresado, opino que debe hacerse lugar a la queja, declarar procedente el recurso
extraordinario, dejar sin efecto la sentencia impugnada y restituir las actuaciones al tribunal de
origen para que, por quien competa, se dicte nuevo pronunciamiento con arreglo a lo expuesto.-
Buenos Aires, 6 de febrero de 2009. Marta A. Beir de Gonalvez.


Buenos Aires, 18 de junio de 2013.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por la Asociacin de Trabajadores del Estado en la
causa Asociacin de Trabajadores del Estado s/ accin de inconstitucionalidad, para decidir sobre
su procedencia.
Considerando:
1) Que la Asociacin de Trabajadores del Estado (A.T.E.) y el seor Alberto Molina, empleado de
la Municipalidad de la Ciudad de Salta, promovieron la accin local de inconstitucionalidad
solicitando que se declarara la invalidez del decreto 5/2003 mediante el cual, el Intendente de
dicha ciudad, invocando una situacin de emergencia general, dispuso una rebaja de las
remuneraciones de los agentes municipales. La Corte de Justicia de Salta (fs. 417/426 de los autos
principales, a cuya foliatura se aludir) rechaz la accin de ambos actores. Para as decidir, por un
lado, entendi que A.T.E. careca de legitimacin para representar los intereses colectivos de los
trabajadores del municipio salteo, por cuanto, para la fecha de promocin de la demanda, slo
actuaba en el mbito indicado como entidad sindical simplemente inscripta dado que otro
sindicato, la Unin de Trabajadores Municipales de Salta, gozaba de la personera gremial (art. 28,
cuarto prrafo, de la ley 23.551) y, por ende, era este ltimo, segn lo dispuesto por el art. 31 del
antedicho cuerpo legal, el que tena el derecho exclusivo de representar los mencionados
intereses colectivos.
Por el otro, consider inatendible la pretensin formulada a ttulo individual por el seor Molina,
con base en que la medida en cuestin: a. fue adoptada dentro del marco de la situacin de
emergencia declarada en el municipio a partir de su adhesin a la normativa de emergencia
nacional y provincial; b. sus motivos consistan, esencialmente, en la necesidad de afrontar un
grave dficit financiero a travs del ajuste del gasto pblico; c. era de carcter general, pues
alcanzaba a todos los agentes de categora similar, lo cual tambin exclua la posibilidad de que
mediaran particularizaciones arbitrarias y ajenas a su motivacin. Sostuvo, asimismo, que: d. la
situacin de emergencia alegada y la acreditacin, en la especie, de otros y diversos arbitrios
tomados para superarla, excluan la irrazonabilidad reprochada; e. la rebaja salarial del seor
125

Molina, que equivala a un 20%, no implicaba una quita confiscatoria ni permita considerar
alterada la sustancia del contrato, ya que no se haba demostrado que su aplicacin produjera la
ruptura del equilibrio necesario entre los servicios prestados y el salario, circunstancia que
permita descartar la vulneracin del derecho de propiedad; f. la omisin de establecer el plazo de
subsistencia de la rebaja no afectaba su validez, en tanto era difcil prever la duracin de la crisis y
la legislacin de emergencia en que se sustentaba el decreto tena el carcter de excepcional y
transitoria. Seal, finalmente, que segn la doctrina administrativista, el sueldo que fija la
administracin puede ser modificado por sta razonablemente.
Corresponde agregar, para una mejor inteligencia de la causa, que las quitas produjeron, segn el
muestreo aportado por la demandada para agentes con 15 aos de antigedad (fs. 171 y 175), del
que se hizo eco la Corte de Justicia de Salta (fs. 424), que los sueldos de $1089,45 se redujeran a
$715,11 (escalafn profesional), los de $546,56 a $432,05 (escalafn general), los de $519,44 a
$426,30 (escalafn oficial) y los de $506 a $412,50 (escalafn servicios gral.); vale decir,
disminuciones del 34,3%, 20,80%, 19,80% y 18,30%, respectivamente.
Contra ese pronunciamiento, A.T.E. y el mencionado coactor dedujeron recurso extraordinario (fs.
428/471), en el cual, la primera, cuestiona el desconocimiento de su legitimacin y tambin, junto
con el segundo, el rechazo del planteo de inconstitucionalidad de la rebaja salarial dispuesta por el
municipio demandado. La denegacin del mencionado recurso dio origen a la queja en examen.
2) Que los agravios expresados por A.T.E en torno de su aptitud para representar los intereses
colectivos invocados resultan inadmisibles en la medida en que remiten a la interpretacin del art.
31.a de la ley 23.551 seguida por el a quo, esto es, que el ejercicio de dicha representacin
formaba parte de los derechos exclusivos de la asociacin sindical con personera gremial (en el
caso, la Unin de Trabajadores Municipales de Salta). Por lo contrario, si son admisibles en cuanto
se afirman en la incompatibilidad de dicha norma con el art. 14 bis de la Constitucin Nacional y el
Convenio N 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), sobre lo cual ha de entenderse
que medi una resolucin contraria implcita del a quo, desde el momento en que fueron
invocados en la demanda (cfr. fs. 21/24) y no tratados en la sentencia apelada (Fallos: 113:429;
127:170; 131:196; 158:183; 263:529; 304:1632; 305:515; 306:936; 311:95; 312:417; 313:44, entre
muchos otros). Luego, reunidos los restantes recaudos de admisibilidad, procede habilitar esta
instancia a tales fines (art. 14.3 de la ley 48). Con todo, cabe adelantar que en la tarea de
esclarecer el alcance de disposiciones de carcter federal, la Corte no est limitada por los
argumentos de las partes, sino que le incumbe efectuar una declaracin sobre el punto en disputa
de acuerdo con la interpretacin que ella rectamente les otorgue (Fallos: 307:1457; 308:647;
311:2688; 312:2254, entre otros).
3) Que para el juzgamiento del tema indicado, corresponde recordar la doctrina constitucional
asentada por el Tribunal en el precedente Asociacin Trabajadores del Estado el Ministerio de
Trabajo (Fallos: 331:2499 2008), y reiterada en el caso Rossi, Adriana Mara c. Estado
Nacional Armada Argentina (Fallos: 332:2715 2009), segn la cual la libertad sindical es un
126

principio arquitectnico que sostienen e imponen la Constitucin Nacional, en su art. 14 bis, y un
muy comprensivo corpus iuris proveniente del Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
que goza de jerarqua constitucional en los trminos del art. 75.22 de la primera. Dicho corpus
est integrado, entre otros instrumentos, como la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (art. 16), por el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, los cuales, a su vez, se hacen eco,
preceptivamente, del citado Convenio N 87 relativo a la libertad sindical y a la proteccin del
derecho de sindicacin (arts. 8.3 y 22.3, respectivamente; sobre este Convenio se volver en el
considerando siguiente).
En efecto, en la sentencia recada in re Asociacin Trabajadores del Estado c. Ministerio de
Trabajo esta Corte ha expresado que el aludido principio constitucional consagra la libertad para
todos los sindicatos, con el propsito de que puedan realizar sus actividades sin obstculos o
limitaciones del Estado que reduzcan, injustificadamente, las funciones que les son propias: la
promocin, ejercicio, defensa, fomento y proteccin de los intereses legtimos de orden gremial
(cit., pp. 2510/2511). Sobre tal base, la Corte declar la inconstitucionalidad de ciertas
disposiciones de la ley 23.551, en la medida en que concedan a los sindicatos reconocidos por el
Estado como ms representativos mediante el otorgamiento de la personera gremial
privilegios que excedan de una prioridad en materia de representacin en las negociaciones
colectivas, de consulta por las autoridades y de designacin de delegados ante organismos
internacionales, lo cual iba en detrimento de 'la actividad de los sindicatos simplemente inscriptos
que compartan con aqullos, total o parcialmente, el mismo mbito de actuacin (cit.,
especialmente pp. 2511/2514, considerandos 8 y 90; Rossi, cit., pp. 2721/2727, considerandos
3 a 7).
4) Que, al igual que en los precedentes citados, tampoco puede soslayarse en la presente
cuestin el aporte del ya citado Convenio N 87 de la OIT, instrumento indudablemente
fundamental en la materia, segn ha quedado extensamente demostrado en la recordada
sentencia Asociacin Trabajadores del Estado c. Ministerio de Trabajo (cit., pp. 2506/2508 y
2511/2513, considerandos 4, 5 y 8; Rossi, cit., pp. 2723/2724). Este cuerpo legal es
concluyente en cuanto obliga al Estado a abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar [...]
o a entorpecer [el] ejercicio legal del derecho de las organizaciones de trabajadores [...] de
organizar [...] sus actividades y el de formular su programa de accin (art. 3.1 y 2). La legislacin
nacional, agrega, no menoscabar ni ser aplicada de suerte que menoscabe las garantas
previstas por el presente Convenio (art. 8.2), al tiempo que, por su art. 10, aclara que el trmino
organizacin significa toda organizacin de trabajadores que tenga por objeto fomentar y
defender los intereses de los trabajadores.
Aun cuando lo expuesto bastara para decidir la cuestin bajo examen, es oportuno memorar los
antecedentes de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la
OIT, instituida por resolucin adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo en su octava
reunin (1926) y que ejerce el control regular de la observancia por los Estados Miembros de las
127

obligaciones derivadas de los convenios que han ratificado ("Manual sobre procedimientos en
materia de convenios y recomendaciones internacionales del trabajo", Seccin VI). Esto es as,
puesto que ese rgano internacional tiene dicho, y repetido, que no se compadece con el
Convenio N 87 la norma del art. 31.a de la ley 23.551, que privilegia a las asociaciones sindicales
con personera gremial frente a las dems asociaciones, en materia de representacin de intereses
colectivos diferentes de la negociacin colectiva (Observacin individual sobre el Convenio nm.
87, Libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948, Argentina (ratificacin:
1960), Publicacin 1993; Observacin individual... Argentina... Publicacin 1996; Observacin
individual... Argentina... Publicacin 1997; Observacin individual... Argentina... Publicacin 1998;
Observacin individual... Argentina... Publicacin 1999; Observacin individual... Argentina...
Publicacin 2001).
5) Que, en suma, con arreglo a los antecedentes de los que se ha hecho mrito, no cabe sino
concluir en que el derecho invocado por la coactora A.T.E. de representar los intereses colectivos
de los trabajadores municipales a los efectos de promover el presente reclamo judicial, est
inequvocamente reconocido por las aludidas normas de jerarqua constitucional.
Normas con las cuales, por ende, es incompatible el precepto legal aplicado por el a quo (art. 31.a
de la ley 23.551), en la medida en que los privilegios que en esta materia otorga a las asociaciones
con personera gremial, en desmedro de las simplemente inscriptas, exceden el margen
autorizado por las primeras.
6) Que, en tales condiciones, corresponde examinar los agravios que, sobre el fondo de la
contienda, sostienen tanto A.T.E. como el seor Molina, mxime cuando, adems de lo previsto en
el art. 16, segunda parte, de la ley 48, los alcances de la motivacin del fallo atacado traducen,
implcitamente, una respuesta adversa al reclamo sustancial de aquella asociacin. Al respecto,
tambin procede habilitar esta instancia extraordinaria, pues los planteos ponen en cuestin la
validez de una norma provincial por ser repugnante al derecho federal y la decisin ha sido en
favor de la primera (art. 14.2 de la ley 48). Ms, tambin en este captulo debe hacerse la salvedad
expresada en el considerando 2, en orden a que la Corte no est limitada por los argumentos de
las partes.
El asunto a examinar, en sntesis, ser la validez constitucional de la quita en la retribucin de
trabajadores pblicos, dispuesta por una autoridad municipal con base en una invocada situacin
de emergencia econmica.
7) Que el Tribunal, en el precedente Prez, Anbal Ral c. Disco S.A., al que remite en razn de
brevedad, ha tenido oportunidad de sealar la extensa serie de antecedentes jurdicos e
institucionales demostrativa de la temprana y permanente preocupacin del derecho de los
derechos humanos, tanto nacional como internacional, por el salario, su justicia y proteccin
(Fallos: 332:2043 2009). Esta cuestin, puntualiz, no ha cesado de emerger en la historia de
la humanidad desde antiguo, con la gravedad que significa poner en juego crditos de evidente
naturaleza alimentaria, que interesan a vastos sectores de la poblacin y que se originan en una
128

relacin que supone, regularmente, una desigualdad entre las partes, en disfavor del empleado (p.
2054 y sus citas).
Asent, asimismo y sobre dichas bases, una conclusin: el salario es el medio por el cual el
trabajador se gana la vida (pp. 2055/2056). Dato elemental, por cierto, pero de esencial
relevancia para esta litis, toda vez que constituye el eje mayor para esclarecerla. En efecto, la
expresin entrecomillada, no por su sencillez, deja de ser ms que elocuente para mostrar la
directa e indisociable atadura que une a la remuneracin con la vida misma de un empleado y,
regularmente, de su familia (v.gr. PIDESC, art. 7.a.ii). Ganarse la vida es obtener, como mnimo, lo
necesario para acceder a la salud; a la educacin; a la cultura; a un nivel de vida adecuado, lo cual
incluye, inter alia, alimento adecuado, vivienda adecuada y vestido adecuado; al descanso, entre
muchos otros bienes del terreno de los derechos humanos econmicos, sociales y culturales.
Empero, y por lo mismo, la proyeccin del salario es de alcances incluso mayores, dado que
tambin comprende el ejercicio de los derechos humanos civiles y polticos, desde el momento en
que, conforme al ya universalmente consolidado principio de interdependencia e indivisibilidad de
los derechos humanos, el antedicho ejercicio es imposible sin el goce paralelo de los derechos
econmicos, sociales y culturales (Proclamacin de Tehern, 1968, prr. 13; asimismo: Resolucin
32/130, Asamblea General de las Naciones Unidas, 16-12-1977, y los prembulos del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y del PIDESC). Principio afirmado en los planos no
slo doctrinal sino tambin operativo, o sea, tanto en la doctrina como en la hermenutica y la
aplicacin de los derechos humanos (Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante,
Corte IDH), Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Per (excepciones
preliminares y fondo), sentencia del 24-11-2006, Serie C N 158, voto del juez Cangado Trindade,
prr. 7). Ms an; estas proyecciones, por alcanzar a la familia del empleado, permiten vincular la
presente problemtica con la proteccin integral" de aqulla (Constitucin Nacional, art. 14 bis).
Y el punto adquiere todava mayor gravedad, a poco que se advierta que lo trado a la liza por va
de la remuneracin es el derecho del trabajador a ganarse la vida, s, pero una "vida digna", como
con toda justeza lo prescriben los arts. 7.a.ii del PIDESC y 23.2 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, y se sigue de los arts. 14 bis de la Constitucin Nacional y XIV de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, por no citar ms que preceptos de
jerarqua constitucional. De ah que, a su vez, corresponde resaltar dos circunstancias. Por un lado,
que tal como lo sostiene el intrprete ms autorizado del PIDESC en el plano internacional, esto
es, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ("Torrillo", Fallos: 332:709, 713
2009), solo es calificable de "trabajo digno" el que "respeta los derechos fundamentales de la
persona humana, as como los derechos de los trabajadores en lo relativo a condiciones de [...]
remuneracin" (Observacin general N 18. El derecho al trabajo, prr. 7; "Prez, Anbal Ral c.
Disco S.A.", cit., p. 2054). Por el otro, que debe verse al trabajo, en definitiva, en toda su
trascendencia, como un medio para que, el que lo presta, "logre sus aspiraciones, en aras de
alcanzar su desarrollo integral como ser humano" ("Torrillo", cit., p. 715; Corte IDH, Condicin
129

Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin Consultiva OC-18/03, 17-9-2003,
Serie A N 18, prr. 158).
8) Que lo expuesto en el considerando antecedente tiene como propsito deliberado poner de
manifiesto la ndole vital de reclamos como el presente, y en la doble acepcin del adjetivo, esto
es, como perteneciente o relativo a la vida, as como de suma importancia o trascendencia. De ah
que tambin lo elemental haya sido significado, en dicho considerando, en el sentido de obvio o
evidente, y de fundamental o primordial.
De ello se sigue, entonces, que la determinacin jurdica de los alcances de la proteccin del
salario, en el caso, la intangibilidad de su importe, se vuelva inconcebible o, al menos,
desencaminada, si se la desplaza del mbito que le es propio, el derecho de los derechos humanos
(nacional e internacional). O si se prescinde de reparar en sus mltiples efectos sobre la realidad,
vale decir, su directa y notoria repercusin sobre el grado o la medida del acceso del trabajador y
de su familia al goce y ejercicio de derechos fundamentales de vastedad y honduras inocultables.
Dicha determinacin, en breve, habr de hacerse cargo, si lo que pretende es hacer justicia in
concreto, de que lo que tiene entre sus manos es uno de los medios mayores, por cierto, que
tributan o tienden a posibilitar que la persona humana pueda llevar una vida digna en la
existencia, lo cual deriva, naturalmente, de su dignidad esencial.
Es de recordar, incluso, que dicha dignidad intrnseca o inherente al ser humano, adems de ser el
centro sobre el que gira la organizacin de los derechos fundamentales de nuestro orden
constitucional y del orden internacional, se relaciona con el trabajo en trminos naturalmente
entraables, segn lo reconocen con claridad los citados arts. 14 bis de la Constitucin Nacional y
7.a.ii del PIDESC, as como ya lo haban hecho, entre otros antecedentes, los arts. XIV y 23.3 de las
recordadas Declaracin Americana y Universal de 1948, respectivamente (Madorrn, Fallos:
330:1989, 2004 2007; asimismo: Prez, Anbal Ral c. Disco S.A., cit., p. 2059). En otras
palabras, la evolucin progresiva de la tutela jurdica del trabajador en materia de salarios se
inserta, en lo inmediato, en un proceso ms comprensivo, concerniente a todos y cada uno de los
aspectos del contrato o relacin de trabajo, lo cual ha tenido, entre sus propsitos fundamentales,
la proteccin de la dignidad de la persona humana en el vnculo laboral subordinado. Y,
mediatamente, en el desarrollo de la proteccin y realizacin de los derechos humanos en general
(Prez, Anbal c. Disco S.A., cit., p. 2054).
9) Que el art. 14 bis de la Constitucin Nacional y, por ende, el principio protectorio del trabajo y
del trabajador que enuncia, son aplicables por entero al empleado pblico y a la relacin de
empleo pblico, tal como se seala en el precedente Madorrn (cit., p. 1999). Que, habida
cuenta de las fuentes institucionales de las que se ha hecho mrito y de las que se har, cabe
aadir, de un lado y para el sistema interamericano, la doctrina de la Corte IDH: [e]n el marco de
una relacin laboral en la cual el Estado se constituye en empleador, ste evidentemente debe
garantizar y respetar los derechos humanos laborales de todos sus funcionarios pblicos [...] ya
que la inobservancia de este deber genera la responsabilidad estatal interna e
130

internacionalmente (Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, cit., prr.
139; asimismo: prrs. 138 y 152). Derechos previstos en el sistema jurdico nacional e
internacional (idem, prr. 155). Y, del otro, para el rgimen universal, el recordado Comit: el
derecho humano al trabajo [e]ngloba todo tipo de trabajos (Observacin general N 18, cit.,
prr. 6; asimismo: prrs. 31.b y 43), lo cual, adems, se ve demostrado en su prctica de control
sobre el empleo pblico, p.ej., en materia de remuneraciones (Observaciones finales: Argelia,
2010, prr. 10), de jornada de trabajo (Observaciones finales: Japn, 2001, prrs. 19 y 46), de
discriminacin (idem, prrs. 15, 42 y 52) y de prestaciones de desempleo (Observaciones finales:
Argentina, 1999, prr. 14).
De consiguiente, cuatro principios de jerarqua constitucional rigen el desenlace de esta contienda.
En primer trmino, el trabajador es sujeto de preferente tutela constitucional (Vizzoti, Fallos:
327:3677, 3689 y 3690 2004; Aquino, Fallos: 327:3753, 3770 y 3797 2004; Prez,
Anibal Ral c. Disco S.A., cit., p. 2055), y goza de la proteccin especial del Estado, segn lo
expone la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales, adoptada como Declaracin de los
derechos sociales del trabajador (art. 2.a), la cual ampara a los trabajadores de toda clase y sirve
para la adecuada interpretacin y el desarrollo de las normas de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre (Ascua, Fallos:333:1361, 1369/1370 2010).
En segundo lugar, sobre lo que se volver en el considerando siguiente, la justicia social. Esta, as
como traduce la justicia en su ms alta expresin, no tiene otro norte que alcanzar el
bienestar, esto es, las condiciones de vida mediante las cuales es posible a la persona humana
desarrollarse conforme con su excelsa dignidad (Madorrn, cit., p. 2002 y sus citas). La justicia
social, por lo dems, al tiempo que deriva derechamente de la Constitucin histrica, pues el
Prembulo proclama el aseguramiento del bienestar general (Beraitz, Fallos: 289: 430, 436
1974; asimismo: Fallos: 293:26, 27 1975), se ha visto reafirmada y reforzada por las
reformas, de 1957, al recoger las tendencias del llamado constitucionalismo social (art. 14 bis cit.;
Aquino, cit., pp. 3770, 3788 y 3797; Madorrn, cit., p. 1999), y de 1994, para la cual lo que
cuenta es el desarrollo humano y el progreso econmico con justicia social (art. 75.19;
Aquino, cit., pp. 3779/3780; Madorrn, cit., p. 2002; Torrillo, cit., p. 715).
En tercer trmino, el principio de progresividad, el cual, para lo que interesa, impone que todas las
medidas estatales de carcter deliberadamente regresivo en materia de derechos humanos, tal
como lo es el decreto 5/2003 impugnado, requieran la consideracin ms cuidadosa, y deban
justificarse plenamente, v.gr., con referencia a la totalidad de los derechos previstos en el
PIDESC y en el contexto del aprovechamiento pleno del mximo de los recursos de que el Estado
disponga (Observacin general N 18, cit., prr. 21; asimismo, del citado Comit: Observacin
general N 17 prr. 27 y 19 prr. 42 entre otras). En este sentido se alinean conocidos
antecedentes de esta Corte (Aquino, cit., pp. 3774/3776; Madorrn, cit., p. 2004; Milone,
Fallos: 327:4607, 4619 2004; Torrillo, cit., p. 722; asimismo: Medina, Orlando Rubn y
otros c. Solar Servicios On Line Argentina S.A., Fallos: 331:250 y sus citas 2008; Silva,
Facundo Jess c. Unilever Argentina S.A., Fallos 330:5435, 5454 2007 voto de los jueces Fayt
131

y Petracchi; Snchez, Mara del Carmen c. ANSeS, Fallos: 328:1602, 1624/1625 -2005 voto
del juez Maqueda). En trminos idnticos, es dable agregar y destacar en esta oportunidad, debe
entenderse el art. 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, atinente al desarrollo
progresivo de los derechos econmicos, sociales y culturales, segn lo expresa la seera y cercana
sentencia de la Corte IDH dictada en el Caso Acevedo Buenda y otros (Cesantes y Jubilados de la
Contralora) vs. Per (excepcin preliminar y fondo, 1-7-2009, Serie C N 198, prrs. 102/103;
asimismo: Comisin Interamericana de Derechos Humanos, informe n 27/09, caso 12.249, Jorge
Odir Miranda Cortez y otros - El Salvador, 20-3-2009, prr. 105 y ss.). Es de recordar, para este
orden regional y el citado art. 26, que los Estados miembros de la OEA, convencidos de que el
hombre slo puede alcanzar la plena realizacin de sus aspiraciones dentro de un orden social
justo, convinieron en dedicar sus mximos esfuerzos a la aplicacin, entre otros, del principio
segn el cual el trabajo debe prestarse en condiciones que, incluyendo un rgimen de salarios
justos, aseguren la vida, la salud y un nivel econmico decoroso para el trabajador y su familia
(art. 45.b).
En todo caso, ha de tenerse muy presente que existe una fuerte presuncin contraria a que
dichas medidas regresivas sean compatibles con el PIDESC, segn lo proclama el mencionado
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en la recordada Observacin general N 18
(prr. 34), continuadora de doctrina ya enunciada en documentos anlogos en otras materias
(v.gr. Observacin general N 14 prr. 32, 15 prr. 19, 17 prr. 27), as como tambin
lo ha hecho esta Corte (Medina, cit., p. 259 y sus citas; v. asimismo: Aquino, cit., p. 3775, y
Silva, cit., p. 5454). La regresividad, en suma, contrara los postulados y el espritu del corpus
juris de los derechos humanos (Caso Acevedo Buenda..., cit., voto del juez Garca Ramrez, prr.
21).
Y, finalmente, en cuarto lugar, que la aludida realizacin en la persona del empleado del derecho
a perseguir su bienestar material por intermedio del trabajo asalariado, ha de estar rodeada,
entre otras condiciones, de seguridad econmica, segn lo impone a los Miembros de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), la Declaracin de los Fines y Objetivos de esta
institucin, del 10 de mayo de 1944, llamada Declaracin de Filadelfia (II.a). Luego, si bien los
Estados tienen un margen en el que pueden ejercer su criterio para cumplir con el art. 2.1 del
PIDESC, no por ello esta norma deja de imponerles claramente la obligacin de adoptar las
medidas que sean necesarias para velar por que todas las personas queden protegidas frente a la
inseguridad en el empleo (Observacin general N 18, cit., prr. 37). Despus de todo, el salario
al que tenan derecho los empleados del municipio salteo, no era otro que el que ste mismo
justipreci como retributivo del esfuerzo e importancia de las tareas desarrolladas por aqullos
(Vizzoti, cit., p. 3693).
10) Que los principios aplicables en el sub examine precedentemente enunciados, deben ser
completados con otros tres, no menos estructurales del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos constitucionalizado. Los dos primeros entraan obligaciones del Estado, de sentidos
opuestos, pero complementarios tanto entre s cuanto del ya mencionado principio de
132

progresividad. Por un lado, el deber (positivo) de adoptar medidas positivas, concretas y
orientadas a la satisfaccin del derecho a una vida digna (Corte IDH, Caso Comunidad Indgena
Yakye Axa vs. Paraguay (fondo), sentencia del 17-6-2005, Serie C N 125, prr. 162 y sus citas;
asimismo: prrs. 161, 163, 168, 172, 176, 221 y sus citas; en sentido anlogo: Caso Comunidad
Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay (fondo), sentencia del 29-3-2006, Serie C N 146, prrs.
151/153), mayormente cuando el derecho al trabajo exige la formulacin y aplicacin por los
Estados Partes de una poltica en materia de empleo con miras a elevar el nivel de vida
(Observacin general N 18, cit., prr. 26; Declaracin Socio-Laboral del Mercosur, art. 14), lo cual
especifica la obligacin general de asegurar el derecho de las personas a una mejora continua de
las condiciones de existencia (PIDESC, art. 11.1; Milone, cit., p. 4619; Aquino, cit., p. 3775,
Medina, cit., p. 259). Y, por el otro, el compromiso (negativo) de respetar los mentados
derechos, lo cual le requiere abstenerse de tomar medidas que interfieran directa o
indirectamente en el disfrute del derecho al trabajo que hubiese alcanzado un empleado
(Observacin general N 18, cit., prr. 22). Es evidente que si el Estado ha contrado la obligacin
de adoptar determinadas medidas positivas, con mayor razn est obligado a no adoptar las que
contradigan dicha obligacin (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos (arts. 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos), Opinin Consultiva OC-13/93, 16-7-1993, Serie A N 13, prr. 26; Responsabilidad
Internacional por Expedicin y Aplicacin de Leyes Violatorias de la Convencin (arts. 1 y 2
Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-14/94, 9-12-1994, Serie
A N 14, prrs. 33 y 36).
El tercer motivo reside en un principio que informa todo el derecho de los derechos humanos y
resulta connatural con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos (Madorrn, cit., p.
2004). Se trata, por cierto, del principio pro homine o pro persona, y en sus dos principales
manifestaciones en materia de hermenutica jurdica. Primeramente, la que exige adoptar pautas
amplias para determinar el alcance de los derechos, libertades y garantas (v.gr., Corte IDH,
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, Opinin Consultiva OC-17/02, 28-8-2002, Serie A
N 17, prr. 21). Y, en segundo lugar, la que impone obrar en sentido inverso, vale decir,
restrictivo, si de lo que se trata es de medir limitaciones a los mentados derechos, libertades y
garantas, o la capacidad para imponerlas (v.gr., dem, La Expresin Leyes en el Artculo 30 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC 6/86, 9-5-1986, Serie A
N 6, prr. 31). Este ltimo aspecto se explica, desde luego, pues en la proteccin de los derechos
humanos est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder
estatal (dem, prr. 21). Se impone, en sntesis, escoger el resultado que proteja en mayor medida
al ser humano, dentro de lo que las normas aplicables posibiliten.
11) Que todo lo antedicho, desde luego, no implica negar que el Estado, para conjurar, en aras del
bien comn, las llamadas situaciones de emergencia econmica, pueda disminuir
temporariamente las remuneraciones de sus empleados (Guida, Fallos: 323:1566, 1592,
1600/1601, 1609, 1617/1618 2000; Tobar, Fallos: 325:2059, 2077, 2082, 2083 2002;
133

Mller, Fallos: 326:1138, 1145, 1146, 1147 2003). Empero, si entraa, y de manera
terminante, que esos remedios, a la luz del bloque de constitucionalidad, tienen un ntido sentido
y destino, y ciertas condiciones y lmites inquebrantables, que el decreto 5/2003 ha traspasado
abierta y, sobre todo, largamente. En efecto, de acuerdo con lo expuesto al comienzo, esa
disposicin, por un lado, provoc mermas, a partir de enero de 2003, que alcanzaron el muy
significativo porcentaje del 18,3 del salario, como mnimo, pues para el seor Molina fue del 20% y
para algunas otras categoras del. 34,3%. Y, por el otro, incidi en tamaa medida nada menos que
sobre remuneraciones que, por sus ms que estrechas cuantas, resultaban marcada y
particularmente sensibles a una reduccin. Obsrvese que de la alegacin de las actoras basada en
datos del Instituto Nacional de Estadstica y Censo, no refutada por la demandada, se sigue que la
quita emplazaba, a todas las retribuciones, por debajo de la lnea de pobreza y, a las de menor
cuanta, apenas por encima de la lnea de indigencia (v. fs. 28).
La norma, de consiguiente, parece haber olvidado, adems de los principios y pautas de los que se
ha hecho mrito, y de que el citado art. 14 bis es clusula operativa y, por ende, susceptible de
autnomo acatamiento por las autoridades administrativas (Madorrn, cit., p. 2007; Masaglia y
otros, Fallos: 269:230, 234 y su cita 1967), otras dos premisas capitales. Por un lado, que las
llamadas medidas de ajuste derivadas de crisis econmicas y una grave escasez de recursos,
hacen que los esfuerzos de las autoridades por proteger los derechos econmicos, sociales y
culturales adquieran una urgencia mayor, no menor. Y, por el otro, que la proteccin de las
capas vulnerables de la poblacin es, precisamente, el objetivo bsico del ajuste econmico
(Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin general N 2 prr. 9-;
asimismo: Nros. 5 prr. 10, 6 prr. 17, 12 prr. 28, 14 prr. 18, entre otras). Todo
equilibrio entre las reformas econmicas y la proteccin de los derechos humanos obliga a
proteger en particular a los grupos ms vulnerables (dem, Observaciones finales: Bulgaria, 1999,
prr. 23, v. asimismo: prrs. 14 y 24), cuanto ms en el campo laboral y salarial, en el cual, todos
los poderes pblicos, dentro de la rbita de sus respectivas competencias deben hacer prevalecer
el espritu protector que anima al art. 14 bis constitucional (Vizzoti, cit., p. 3688), tutela sta
que, por ende, impone un particular enfoque para el control de constitucionalidad (dem).
Con igual claridad, procede destacarlo, se pronuncia el Pacto Mundial para el Empleo (adoptado
por la Conferencia Internacional del Trabajo en su nonagsima octava reunin, Ginebra, 19 de
junio de 2009): entre las polticas a adoptar ante una crisis expresa se encuentra la proteccin
de las personas y las familias afectadas por [sta], en particular las ms vulnerables (p. V). A su
turno, la Memoria del Director General de la OIT, hace notar dos datos de particular importancia,
los cuales, a su vez, permiten responder a la cuestin de la equidad.
Advierte, primeramente, que la arquitectura del Pacto se ha inspirado en la perspectiva de la
justicia social. Y, en segundo trmino, que el trabajo decente (digno, cabe precisar, en palabras del
reiteradamente citado art. 14 bis) es, precisamente, uno de los cimientos de un proceso
sostenible de reduccin del dficit y la deuda y de estabilidad social. En tales condiciones, la
anticipada cuestin de la equidad, vale decir, qu capas de la sociedad debern soportar el
134

costo de la crisis, y cmo se puede proteger mejor y dar ms autonoma a los ms vulnerables?,
tiene una respuesta ineludible: no puede ser que ese peso recaiga en ltima instancia en las
familias trabajadoras [...] (Recuperacin y crecimiento bajo el signo del trabajo decente. Memoria
del Director General, Conferencia Internacional del Trabajo, 99 reunin, 2010, pp. 2 prrs. 10 y
11 y 1 prrs. S y 4). El goce de los derechos humanos es un pre-requisito del desarrollo
econmico (v. Torrillo, cit., p. 720).
En definitiva, es cuestin de armonizar la proteccin de los derechos humanos, en esta litis, los del
empleado pblico, con las potestades pblicas, pues si aqullos no son absolutos, tampoco lo son
stas (Madorrn, cit., pp. 2006 y sus citas y 2013). El requisito segn el cual las leyes han de
ser dictadas por razones de inters general significa que deben haber sido adoptadas en funcin
del bien comn (Convencin Americana sobre Derechos Humanos, art. 32.2), concepto que ha
de interpretarse como elemento integrante del orden pblico del Estado democrtico, cuyo fin
principal es la proteccin de los derechos esenciales del hombre y la creacin de circunstancias
que le permitan progresar espiritual y materialmente y alcanzar la felicidad (La Expresin Leyes
en el Artculo 30..., cit., prr. 29).
En estas condiciones, se vuelve inoficioso estudiar si la norma de emergencia impugnada satisfizo
los restantes recaudos que condicionan su validez y, con mayor razn, si encontrara sustento en
el ejercicio de las atribuciones regulares de las autoridades, aludida por el a quo.
12) Que, en suma, corresponde declarar la inconstitucionalidad, por un lado, del art. 31.a de la ley
23.551, en cuanto impidi que A.T.E. representara los intereses colectivos invocados por
considerrselo un derecho exclusivo de la asociacin sindical con personera gremial. Y, por el
otro, del decreto 5/2003 de la Municipalidad de la Ciudad de Salta, respecto de las quitas salariales
que impuso.
Por ello, oda la seora Procuradora Fiscal, se hace lugar a la queja y al recurso extraordinario
interpuestos por A.T.E. y el seor Molina, y se revoca la sentencia apelada con los alcances
indicados en el considerando 12, con costas (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la
Nacin). Hgase saber, acumlese la queja al principal y, oportunamente, remtase. Carlos S.
Fayt. Enrique S. Petracchi. Juan Carlos Maqueda. E. Ral Zaffaroni.
135

S.755.XLVI. Sujarchuk, Ariel Bernardo c. Warley, Jorge A. s/ daos y
perjuicios 01/08/2013

Causa S.755.XLVI

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:

Suprema Corte:
I
A fs. 297/301, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala I (v. texto completo del
pronunciamiento a . 349/353) confirm, en lo sustancial, la sentencia de primera instancia, que
hizo lugar a la demanda y su ampliacin promovida por Ariel Bernardo Sujarchuk Subsecretario
de Relaciones Institucionales y Comunicacin de la Universidad de Buenos Aires contra Jorge
Alberto Warley, ambos periodistas, a fin de obtener una indemnizacin por los daos y perjuicios
sufridos, a raz de haber alojado este ltimo en su blog Desde el aula
(www.desdeelaula.blogspot.com) un documento suscripto por Marcos Britos, el 28 de junio de
2006, que lleva el ttulo Noticias sobre la presencia del siniestro Ariel Sujarchuk en la UBA (v. fs.
1/3, el destacado me pertenece) y otro publicado con anterioridad, de similar contenido, el 15 de
junio de 2006 (v. fs. 3/4).
Los magistrados distinguieron entre opinin e insulto. Sostuvieron que si bien la primera es
libre y no genera responsabilidad, pues no es susceptible de afectar el honor del funcionario
pblico, no ocurre lo mismo con el insulto o las expresiones, afirmaciones o calificativos vejatorios
que se desvinculan de la informacin brindada, que en los trminos del Tribunal Constitucional
espaol se sitan fuera del mbito de proteccin de la libertad de informar, en cuanto suponen
una lesin injustificada a la dignidad de las personas o al prestigio de las instituciones.
Afirmaron que el caso se enmarca en este ltimo supuesto, toda vez que el trmino siniestro
incluido por el demandado en el titulo de la nota que reprodujo constituye una descalificacin o
insulto que fue proferido sin la menor necesidad de contribuir con el propsito de formar una
opinin pblica libre.
Asimismo, sobre la base de evaluar la utilizacin del trmino en el contexto de la nota, en la cual
se seala que el actor es un trnsfuga y un vendedor de imagen, adems de relacionrselo con
oscuros episodios de nuestra historia reciente, entendieron que el demandado haba pretendido
descalificarlo y ofenderlo.
136

A ello sumaron el significado del propio trmino (siniestro), puesto que dijeron, ya fuera que
se tornara la segunda y la tercera acepcin que brinda el Diccionario de la Real Academia, en
cuanto equivale a avieso y malintencionado o infeliz, funesto o aciago o en su quinta acepcin
en el sentido de propensin o inclinacin a lo malo; resabio, vicio o daada costumbre que tiene
el hombre o la bestia, o bien, segn el Diccionario Argentino de Insultos, Injurias e Improperios
editado por Barcelona, Buenos Aires, 2006, siniestro significa que tiene malas intenciones,
despreciable, perverso.
Por otra parte, consideraron que en el caso no eran aplicables las doctrinas Campillay y de la
real malicia.
En relacin con la primera, adujeron que si bien se haba efectuado la transcripcin de la noticia
atribuyendo su contenido a una fuente que result comprobada, la publicacin no fue neutral,
pues para ello el editor no debi adherir a la fuente, como lo hizo.
En cuanto a la segunda no obstante otorgarle una valoracin diferente a la del Juez de grado,
afirmaron que constitua uno de los estndares protectores de la libertad de expresin
siguiendo el criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y que esa especial tutela no
alcanzaba a las expresiones ofensivas, provocativas, irritantes o intilmente vejatorias como los
insultos, categora en la cual encuadraron el trmino siniestro.
II
Disconforme con dicho pronunciamiento, el demandado interpuso el recurso extraordinario de fs.
310/329, que fue concedido por la Cmara (fs. 339), en razn de considerar que el asunto
debatido suscita una cuestin federal, al encontrarse controvertida la garanta de la libertad de
expresin (arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional),
Se agravia, en lo sustancial, porque la Cmara a su entender se apart tanto de los hechos
como del derecho aplicable al caso, as como tambin por haber sustentado su decisin en
afirmaciones dogmticas que soslayaron el tratamiento del inters pblico comprometido en el
caso y el carcter del funcionario pblico involucrado.
Cuestiona el argumento del Tribunal por el cual encuadr, sin explicacin alguna, el trmino
siniestro en la categora de insulto y no de un juicio de valor, pues segn indic debi
detenerse en la segunda acepcin, que describe el trmino como avieso. De este modo
seal se conden a alguien por haber dicho torcido, fuera de regla, malo o mal inclinado a un
funcionario pblico, sin negar las consideraciones que Marcos Britos habla efectuado en el blog
sobre la persona del actor las cuales no daban buena referencia a su respecto y otorgaron el
contexto adecuado a aquel trmino. As pues, estim que, en el marco del debate que se habla
dado en la Universidad de Buenos Aires, siniestro no habla configurado un insulto y mucho
menos una vejacin gratuita e injustificada.
137

Asevera que las afirmaciones de la Cmara relativas a sostener que no exista correspondencia
entre la palabra siniestro que se incorpor al ttulo de la nota y el cuerpo de esta ltima son
contradictorias, puesto que fueron las conductas que figuran en dicha nota, transcriptas por el
tribunal, las que determinaron el contexto histrico del ttulo, siendo a su entender an ms
gravosas que aquel vocablo, y que, adems, no fueron controvertidas ni desmentidas por el actor.
Se agravia, asimismo, porque la cmara consider innecesaria para la libertad de expresin
por no contribuir al debate pblico sobre la poltica universitaria en una sociedad democrtica
su opinin sobre un funcionario pblico de la Universidad de Buenos Aires, en cuanto ello pone en
crisis el propio alcance de los arts. 14 de la Constitucin Nacional y 13 de la Convencin Americana
de Derechos Humanos, al desconocer la doble dimensin social e individual que el derecho a la
libertad de expresin comprende.
Por otra parte, aade que el dao moral que el tribunal tuvo por reconocido sin prueba directa
ya que lo infiri a partir de la calidad objetiva de la ofensa en correlacin con las circunstancias
particulares de la vctima no se ajusta a los estndares del Sistema Interamericano de Derechos
Humanos para determinar la responsabilidad por lesin al honor, buen nombre y reputacin, en
cuanto se exige la acreditacin de la existencia de un dao cierto o una amenaza cierta a esos
derechos.
Por ltimo, aduce que la cmara omiti considerar el criterio de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin de la causa Braga (Fallos: 332:2559) referido a que las opiniones no dan lugar a
responsabilidad civil ni penal.
III
El recurso extraordinario interpuesto es formalmente admisible en tanto controvierte la
inteligencia que el Tribunal apelado ha dado a las clusulas constitucionales que protegen la
libertad de expresin (arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional) y la decisin ha sido contraria al
derecho que el demandado fund en ellas (art. 14, inc. 3 de la ley 48).
Asimismo, corresponde sealar que si bien la sentencia que concedi la apelacin hizo hincapi en
la cuestin federal nicamente, cabe apreciar los agravios relativos a la supuesta arbitrariedad del
pronunciamiento, en razn de la amplitud que exige la garanta de la defensa en juicio (Fallos:
307:493 y 328:1076), pues estimo que se vinculan de modo inescindible con el tema federal en
discusin y, por lo tanto, deben ser examinados en forma conjunta (doctrina de Fallos: 308:1076;
322:3154; 323:1625; 329:1631, entre muchos otros).
Adems, V.B. tiene dicho que cuando se discute el alcance que cabe asignar a un precepto de
derecho federal, el Tribunal no se encuentra limitado en su decisin por los argumentos de las
partes o del a quo, sino que le incumbe realizar una declaracin sobre el punto disputado (Fallos:
310:2200; 322; 1754; 330:2286, entre muchos otros).
IV
138

Desde antiguo la Corte ha reconocido a la libertad de prensa comprensiva de la de informacin y
expresin de ideas un lugar preeminente para el desenvolvimiento institucional de la Repblica
(Fallos: 167:121; 248:291, entre otros); sostenindose ...que las caractersticas del periodismo
moderno, que responden al derecho de informacin sustancial de los individuos que viven en un
estado democrtico...impiden tambin la exclusin de las manifestaciones formuladas por grupos
o por personas individualizadas, respecto de la correccin del ejercicio de la funcin pblica, de las
actividades polticas y aun de las profesiones liberales, por el solo motivo de que ellas puedan
resultar ingratas u ofensivas para los all mencionados. El inters que existe en que la crtica de
tales actividades pueda alcanzar estado pblico. tambin como fundamento del necesario debate
respecto de lo que es vital para la eficiente y honesta marcha de los negocios capitales de la
Nacin sustenta, suficientemente, este criterio ver YANKWICH, L. R., The protection of
newspaper comment on public men and public matters, Lousiana Law Review, marzo 1951, V, 11,
N 3 (Fallos: 257:308, considerando 9; del voto de los doctores Petracchi y Bossert en Fallos:
321:2558, considerando 7 y citado en mi dictamen del 31 de octubre de 2005, en la causa
P.2032.XL, P., E. s/querella por calumnias e injurias en perjuicio de R.J.C),
Es necesario recordar, al respecto, que en la reforma constitucional el derecho a la libertad de
expresin (arts. 14 y 32 de la Ley Fundamental), lejos de haberse abrogado ha venido a afianzarse,
mediante un reconocimiento explcito del valor inherente de tal derecho, como lo propugn
claramente la Convencin Constituyente de 1994 (v. art. 75 incs. 22 y 23 de la Carta Magna) y lo ha
reafirmado V.E. en numerosos fallos.
En ese contexto, el compromiso que contrajo la Repblica Argentina es el de tutelar el derecho de
toda persona a la libertad de investigar, opinar, expresar y difundir su pensamiento por cualquier
medio (v. art. IV de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre), sin que
pueda ser molestada a causa de ellas, derecho que tambin incluye el de investigar y recibir
informaciones y opiniones, de difundirlas, sin limitacin de fronteras (art. 19 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos), comprensivo tanto de la prensa escrita como de los medios
electrnicos de comunicacin.
En similar orden, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece, bajo el titulo de
libertad de pensamiento y expresin (art. 13) que 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de
pensamiento y de expresin y aclara que este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. Por
su parte el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos luego de reconocer la libertad de
pensamiento (art. 18) dispone, de modo contundente, en su art. 19, que 1. Nadie podr ser
molestado a causa de sus opiniones, 2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este
derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole,
sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en firma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento de su eleccin.
139

A su tiempo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos afirm que la libertad de expresin
se inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia, que no es concebible sin el
debate libre (caso La colegiacin obligatoria de periodistas. Opinin Consultiva OC-5185 del 13
de noviembre de 1985, serie A n 5, prr. 69). Asimismo destac que la expresin y la difusin del
pensamiento y de la informacin son indivisibles, de modo que una restriccin a las posibilidades
de divulgacin representa directamente, y en la misma medida, un lmite al derecho de expresarse
libremente (caso La ltima tentacin de Cristo [Olmedo Bustos y otros], sentencia del 5 de
lebrero de 2001, serie C n 73, prr. 65), y que los medios de comunicacin en una sociedad
democrtica son verdaderos instrumentos de la libertad de expresin y no vehculos para
restringirla, razn por la cual es indispensable que recojan las ms diversas informaciones y
opiniones (caso Ivcher Bronstein vs. Per, sentencia del 6 de febrero de 2001, serie C n 74, prr.
149). Y tambin sostuvo que la libertad de expresin tiene una dimensin individual y una
dimensin social, Dicha libertad requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente
menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto, un
derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir
cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno (casos La colegiacin
obligatoria de periodistas; La ltima tentacin de Cristo; Herrera Ulloa vs. Costa Rica,
sentencia del 2 de julio de 2004, serie C n 107, prr. 108; citados por la Corte en sentencia del 5
de septiembre de 2007, causa E.I.XXXIX Editorial Ro Negro S.A. c. Neuqun, Provincia del si
accin de amparo).
En consonancia, la Corte Suprema ha destacado en forma reiterada el lugar eminente que ella
tiene en un rgimen republicano y ha dicho desde antiguo que ...entre las libertades que la
Constitucin Nacional consagra, la de prensa es una de las que posee mayor entidad, al extremo
de que sin su debido resguardo existira tan slo una democracia desmedrada o puramente
nominal... (Fallos: 248:291; 315:1943 y 321:2250). Al interpretar los arts. 14 y 32 de la Ley
Fundamental ha declarado que el sentido cabal de la libertad de expresin contenida en la
Constitucin Nacional debe comprenderse ms all de la nada literalidad de las palabras
empleadas en esos textos, que responden a la circunstancia histrica en la que fueron
sancionadas. El libre intercambio de ideas, concepciones y crticas no es bastante para alimentar el
proceso democrtico de toma de decisiones; ese intercambio y circulacin debe ir acompaado de
la informacin acerca de los hechos que afectan al conjunto social o a alguna de sus partes. La
libertad de expresin contiene, por ende, la libertad de informacin, que comprende el dar como
recibir informacin (Fallos: 306:1892, considerando 4 del voto de los jueces Caballero y Belluscio).
As el derecho de informacin, de naturaleza individual, adquiere conexin de sentido con el
derecho a la informacin, de naturaleza social, al garantizar a toda persona el conocimiento y la
participacin en todo cuanto se relaciona con los procesos polticos, gubernamentales y
administrativos, los recursos de la cultura y las manifestaciones del espritu como un derecho
humano esencial. La aceleracin de los cambios histricos, el avance cientfico y tecnolgico y el
aumento de las necesidades espirituales y materiales, a las que se adiciona la revolucin de las
140

comunicaciones, requieren del mbito jurisdiccional una perspectiva dinmica en correspondencia
con los sistemas de comunicacin, el crecimiento exponencial de la tecnologa y su gravitacin
sobre la mentalidad, las actitudes y los comportamientos individuales y sociales (Fallos: 314:
1517).
Por otro lado, en casos como el sub lite, el derecho a la libertad de expresin del demandado se
encuentra en tensin con el derecho al honor, tambin previsto en la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, que garante a toda persona el respeto de su honra (art. 11, inc. 1).
En ese orden, considero que este derecho no se encuentra amenazado de manera esencial y grave
en casos como ste en que el ofendido es un funcionario pblico.
Ello es as, en consonancia con la evolucin jurisprudencial de la Corte que demuestra la
elaboracin de un estndar atenuado de responsabilidad cuando el sujeto pasivo de la deshonra
es una persona pblica (doctrina de Fallos: 310:508; 316:2416; 331:1530; 333:1331, entre otros).
Las crticas efectuadas por medio de la prensa al desempeo de las funciones pblicas ha
expresado el Tribunal aun cuando se encuentren formuladas en tono agresivo, con vehemencia
excesiva, con dureza o causticidad, apelando a expresiones irritantes speras u hostiles, y siempre
que se mantengan dentro de los lmites de la buena fe aunque puedan originar desprestigio o
menoscabo para el funcionario de cuyo desempeo se trate, no deben ser sancionadas (v. doctrina
del dictamen del Procurador General que la Corte hizo suyo en el precedente de Fallos: 269:200).
V
Como se ve, los criterios del Tribunal a la hora de examinar la atribucin de responsabilidad civil
en supuestos como el de autos sopesan con particular cautela la necesaria armona entre el
derecho a informar y criticar y los restantes derechos constitucionales entre los que se
encuentran la integridad moral y el honor de las personas, especialmente cuando quien se
siente agraviado es un funcionario pblico.
En el sub judice, cabe precisar que el demandado aloj en su blog Desde el aula una publicacin,
cuyos contenidos fueron transcriptos de manera textual, atribuyndose la noticia a una fuente que
result comprobada, pues el documento fue firmado por Marcos Brutos, Delegado General de la
Comisin Gremial Interna (APUBA-Rectorado), indicndose las pginas webs de donde la
informacin se haba extrado www.cgir.com.ar y www.etun.com.ar. El contenido del cuerpo del
documento aluda a que el actor a quien d rabino Teddy Horowitz habra catalogado como un
trnsfuga) era un reciclador, fabricante y vendedor de imgenes empresarias desde su
consultora, se lo relacionaba con asesoramientos y negocios poco claros, adems de sindicarlo
como quien resultaba ser ...la cabal expresin del grado de descomposicin al cual han llevado
hoy a la Universidad de Buenos Aires los intereses de las corporaciones econmicas y los polticos
y funcionarios que interactan con ellas (v. fs. 1/3, publicada el 28 de junio de 2006).
141

El demandado titul el artculo con la frase Noticias sobre la presencia del siniestro Ariel
Sujarchuk en la UBA.
En primer lugar, corresponde recordar que, a partir de Campillay (Fallos: 308:789), la Corte ha
desarrollado una doctrina segn la cual, en determinadas condiciones, la reproduccin de los
dichos de otro no trae aparejada responsabilidad civil ni penal. Es preciso que se haya atribuido el
contenido de la informacin a la fuente pertinente y se haya efectuado, adems, una transcripcin
sustancialmente fiel a lo manifestado por aqulla.
La Corte ha expresado que esta doctrina posibilita que se transparente el origen de las
informaciones y permite a los lectores relacionarlas no con el medio a travs del cual las han
recibido, sino con la especfica causa que las ha generado. Tambin los propios aludidos resultan
beneficiados, en la medida en que sus eventuales reclamos si a ellos se creyeran con derecho
podrn ser dirigidos contra aquellos de quienes las noticias realmente emanaron y no contra los
que slo fueron sus canales de difusin (Fallos: 316:2394, considerando 6, 2416, considerando 10
e igual considerando del voto concurrente).
Por consiguiente, a mi modo de ver, la publicacin del documento suscripto por Marcos Britos se
ajusta a la doctrina antes reseada y no puede, en principio, traer aparejada responsabilidad
alguna al demandado, quien se limit a publicarlo en el blog, mencionando expresamente la
fuente de la que provino.
As pues, la cuestin quedara circunscripta al ttulo que el demandado aadi al cuerpo del
documento y al trmino siniestro que all se emplea. Al respecto, estimo que el recurso
periodstico del titulado, apuntara a traslucir el contenido del documento publicado, sin dar base
alguna para considerar al ttulo como un producto intelectual autnomo del titular del blog, o que
pudiera atribuirse a ste una suerte de coautora del texto publicado y sin que se advierta por lo
dems, una total discordancia entre el titulo y el contenido de la carta (conf. doctrina de Fallos:
333:2079, causa Dahlgren), razn por la cual no puede derivarse de l responsabilidad alguna
para el demandado. Ello es as, aun cuando se admitiera que el titulo pudo tener un contenido
desdoroso para el funcionario, pues debe extremarse la tolerancia en pos de la libertad de
expresin cuya importancia se hizo hincapi en el precedente acpite.
Por tal motivo, considero de modo contrario a lo que sostuvo la cmara que el trmino
siniestro del modo en que fue empleado, ms all de la acepcin que se adopte, sintetiz la
critica efectuada por Marcos Britos autor y firmante del documento publicado, quien destac
la importancia de la noticia del nombramiento de un funcionario pblico y describi los hechos
que se vinculaban de manera directa con un inters pblico e institucional en el mbito
universitario.
En ese orden, el ttulo no contiene una expresin ajena al comentario de los acontecimientos
expresados en la nota, sumndose al resto de las palabras que lo constituyen. En definitiva, es
142

probable que lo publicado haya molestado al demandante, pero ello no constituye sino uno de los
precios que hay que pagar por vivir en un Estado que respeta la libertad de expresin.
Lo expuesto basta, segn mi parecer, para afirmar que la publicacin del 28 de junio de 2006 no es
apta para generar la responsabilidad del demandado, por lo que la decisin apelada que lo
responsabiliz constituye una restriccin indebida a la libertad de expresin que debe ser
revocada.
VI
Por ello, opino que cabe hacer lugar al recurso extraordinario incoado y revocar la sentencia
apelada.
Buenos Aires, 26 de junio de 2012. Luis Santiago Gonzlez Warcalde.

Buenos Aires, 1 de agosto de 2013.
Vistos los autos: Sujarchuk, Ariel Bernardo c. Warley, Jorge Alberto s/daos y perjuicios.
Considerando:
Que los agravios del apelante han sido objeto de adecuado tratamiento en el dictamen del seor
Procurador General, cuyos fundamentos esta Corte comparte y a los cuales se remite brevitatis
causae.
Por ello, de conformidad con lo dictaminado por el seor Procurador General, se revoca la
sentencia apelada y se rechaza la demanda (art. 16, segunda parte, de la ley 48). Con costas.
Notifquese y, oportunamente, devulvase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de
Nolasco. Carlos S. Fayt. Enrique S. Petracchi. E. Ral Zaffaroni. Carmen M. Argibay.
Juan Carlos Maqueda.
143

M.424.XLV. Marincovich, Jos Antonio c/ Vargas, Abraham Luis s/
responsabilidad civil contra magistrados s/responsabilidad civil contra
magistrados. 01/08/2013

Causa M.424.XLV

M. 424. XLV.
M., J. A. c. V., A. L. s/responsabilidad civil contra magistrados.

Buenos Aires, 1 de agosto de 2013.
Vistos los autos: M., J. A. c. V., A. L. s/ responsabilidad civil contra magistrados.
Considerando:
1) Que un abogado del foro santafecino promovi demanda contra el juez de primera instancia
en lo Civil, Comercial y Laboral del Distrito Judicial n 15 de esa provincia con el objeto de que se
declare la responsabilidad civil del magistrado y se lo condene a resarcir el dao moral causado
por diversas actuaciones cumplidas en ejercicio de sus funciones judiciales.
En su contestacin, el magistrado peticion el rechazo de la demanda por dos razones: por la
incompetencia del superior tribunal para tramitar este asunto en su instancia originaria, y por su
falta de legitimacin pasiva, sosteniendo que no poda ser demandado civilmente sin haber sido
previamente removido de su cargo. Fund este segundo argumento en las inmunidades
funcionales que afirma surgen para los jueces de los arts. 1, 5, 16, 18, 33, 53, 59, 60 y 123 de
la Constitucin Nacional.
2) Que respecto de la incompetencia planteada, la Corte Suprema de Justicia de Santa Fe resolvi
en instancia originaria que corresponda desechar el planteo, dado que la Constitucin provincial
establece que a ese tribunal compete exclusivamente, el conocimiento y resolucin de (...) Los
juicios de responsabilidad civil contra los magistrados judiciales (art. 93, inc. 7).
En cuanto a la excepcin de falta de legitimacin pasiva, el tribunal afirm por remisin a su
precedente Gonzlez Echenique (A. y S., t. 81, p. 419), que aun cuando la mayora de la
jurisprudencia y, doctrina en el orden nacional exiga la previa remocin de los magistrados para
poder reclamar su responsabilidad civil, el artculo en cuestin de la Constitucin de Santa Fe era
claro y disipaba toda duda en el sentido de que los magistrados judiciales son enjuiciables por
144

responsabilidad civil sin necesidad de suspensin o remocin previa por juicio poltico o jury de
enjuiciamiento.
Tambin por remisin al precedente citado, el a quo precis que el constituyente de Santa Fe
haba tomado inequvocamente partido por un sistema de responsabilidad judicial que no
reflejaba el sistema de la Constitucin Federal, y seal que hay que estar en nuestro pas en el
orden nacional a lo establecido en la Constitucin Nacional, y en el orden provincial a lo que las
respectivas constituciones determinen.
3) Que contra esta decisin, el juez demandado interpuso un recurso extraordinario, en el que, a
ms de insistir con la alegacin de incompetencia del superior tribunal, esencialmente sostiene
que no puede ser demandado por responsabilidad civil mientras no haya sido removido por
enjuiciamiento poltico de su cargo de juez. Reitera en este punto las prerrogativas funcionales
que reconoce la Constitucin Nacional a los jueces; afirma que el artculo citado de la Constitucin
de Santa Fe resulta contrario a esas normas, y que por esa razn cabe descalificarlo.
4) Que la defensa relativa a la incompetencia del tribunal a quo debe ser desestimada, pues
remite a una cuestin de derecho pblico local que ha sido resuelta con fundamentos que, ms
all de su acierto o error, la ponen a resguardo de la tacha de arbitrariedad invocada (art. 280 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin) .
5) Que distinta suerte corre el agravio relativo a la falta de legitimacin pasiva, pues surge con
claridad que el recurrente invoca en sustancia las garantas que en la Constitucin Federal apuntan
a proteger la independencia de los jueces, en el entendimiento de que constituyen uno de los
postulados esenciales del Estado constitucional, y que son por lo tanto aplicables a las provincias.
En ese marco se agravia de que la Corte Suprema de Santa Fe se haya expedido a favor de la
validez de la norma local.
Al rechazar este planteo, el citado tribunal ha clausurado de manera final el debate sobre la
cuestin constitucional trazada, de manera que se impone admitir el carcter definitivo de su
decisin.
Con esta extensin, corresponde declarar admisible el recurso extraordinario (art. 14, inc. 2 de la
ley 48).
6) Que para dar tratamiento a este asunto cabe delinear el alcance de las normas constitucionales
que definen la garanta de inmunidad jurisdiccional de los jueces y seguidamente determinar de
qu manera esas garantas resultaran aplicables a las provincias a la luz del sistema federal que
organiza nuestra Constitucin.
7) Que en referencia al primer punto, en el Ttulo Primero referido al Gobierno Federal de la
segunda parte de nuestra Constitucin, se supedita cualquier tipo de juicio ante los tribunales
ordinarios al dictado previo de un juicio destitutorio por el rgano juzgador, precisando que el
fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al acusado, quedando la parte
145

condenada no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los
tribunales ordinarios (art. 52 de la Constitucin histrica y arts. 60 y 115 del texto reformado en
1994).
8) Que limitada entonces la inmunidad que prev la Constitucin Nacional a la actuacin de los
jueces nacionales, puede afirmarse que de sus normas no se desprende postura alguna respecto
de la responsabilidad civil de los magistrados derivada de la actividad judicial que resulte
igualmente aplicable a jueces provinciales: en estos trminos, no hay fundamento para exigir a las
provincias el respeto de una clusula que la misma Constitucin Nacional no estableci para ellas.
9) Que sentado ello, resta seguidamente examinar si la inmunidad de jurisdiccin de los jueces
que alega el recurrente viene impuesta por el compromiso asumido por cada provincia de dictar
para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los
principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su administracin
de justicia..., en la medida en que son las obligaciones sustanciales del art. 5 que en cuanto
aqu interesa las provincias acordaron respetar.
10) Que en base a esta norma el Tribunal ha dicho que la Constitucin Argentina no garantiza
solamente la divisin republicana de los poderes en las provincias, sino tambin el goce y ejercicio
efectivo y regular de las instituciones (Fallos: 154:192), entendiendo en todo caso que esa garanta
debe ser provista por el gobierno federal a cada provincia dentro del orden provincial respectivo,
sin extender el imperio de las instituciones de una al territorio de otra (Fallos: 119:291).
Es por ello que cabe aqu considerar el principio republicano a la luz de las adecuaciones propias
de un Estado federal que reconoce inequvocamente la autonoma de sus provincias fundadoras.
Tales adecuaciones, sintetizadas por Alberdi en la regla general de deslinde entre lo nacional y lo
provincial que consagra el actual art. 121, tambin fueron trazadas por Vlez Sarsfield durante la
Convencin de Buenos Aires que precedi a la reforma constituyente de 1860, partiendo de la
premisa que la nacin pide aquellas formas que estn en la Constitucin; que tenga cuerpo
legislativo; que tenga poder ejecutivo (...) [pero] no puede decirse que han de ser bajo tales o
cuales formas sino conforme a la Constitucin, con los poderes que la Constitucin establece
(Intervencin de Dalmacio Vlez Sarsfield, 4 sesin ordinaria, abril 27 de 1860, Convencin del
Estado de Buenos Aires).
11) Que en procura de lograr este equilibrio federal se ha considerado que la adecuacin al
principio republicano no implica que los alcances de las garantias que sustentan la independencia
de los jueces en el mbito provincial deban ser idnticos a los que se traza en el esquema federal,
sino ms bien que la exigencia del articulo 5 resulta suficientemente cumplida por esos Estados
en la medida en que las normas locales preserven la sustancia de la garantia (Fallos: 311:460).
La necesidad de armona entre las provincias y el Estado Nacional se explica en el precedente
mencionado con cita de Joaqun V. Gonzlez debe conducir a que las constituciones de
Provincia sean, en lo esencial de Gobierno, semejantes a la nacional Pero no exige, ni puede exigir
146

que sean idnticas, una copia literal o mecnica, ni una reproduccin ms o menos exacta e igual
de aquella. Porque la Constitucin de una Provincia es el cdigo que condensa, ordena y da fuerza
imperativa a todo el derecho natural que la comunidad social posee para gobernarse, a toda la
suma originaria de soberana inherente, no cedida para los propsitos ms amplios y extensos de
fundar la Nacin (Manual de la Constitucin Argentina, Bs. As., 1959, Ed. Estrada, pp. 648/649).
12) Que en lo que se refiere a la administracin de justicia, esto implica considerar el texto de los
arts. 5, 31 y 123 que establecen en su conjunto el compromiso de las provincias de asegurar ese
servicio conformemente al sistema republicano, de acuerdo al principio de supremaca de la
Constitucin Federal; ms especficamente, ste principio de divisin de poderes apunta a
asegurar el reconocimiento de una amplia independencia judicial, con el objetivo de que los jueces
acten sin quedar sometidos a presiones de naturaleza alguna por la intromisin de los poderes
polticos.
Para acreditar la relacin directa e inmediata de estos artculos de la Constitucin Nacional con lo
resuelto por el superior tribunal provincial, era entonces necesario demostrar en forma precisa
que el privilegio invocado resulta inherente al principio republicano de la separacin de poderes, o
que su desconocimiento altera de alguna forma el servicio de administracin de justicia que la
provincia de Santa Fe se comprometi a proveer a sus habitantes.
En el sub examine, si bien es evidente que el reconocimiento de responsabilidad civil sujeta a los
jueces a una instancia de escrutinio de su desempeo profesional, ello por si solo no alcanza para
sostener que, en los trminos en que ha sido cuestionada la constitucionalidad del art. 93, inc. 7
de la Constitucin de Santa Fe, la ausencia de inmunidad de jurisdiccin de los magistrados afecta
la sustancia de su garanta de independencia judicial.
13) Que frente a este examen, que concluye en la inexistencia de confrontacin entre el texto de
la Constitucin Nacional y la norma impugnada de la Provincia de Santa Fe, debe primar el
principio de autonoma que da sentido al federalismo argentino, en virtud del cual las provincias
conservan todo el poder que no delegaron (art. 121), se dan sus propias instituciones y se rigen
por ellas, eligiendo sus autoridades sin intervencin del gobierno federal (art. 122). De tal
afirmacin se deriva, entre otros principios fundacionales de la organizacin del poder en la
Repblica Argentina, que las cuestiones relativas a los estados provinciales que no afectan los
principios de la organizacin del Estado federal estn reservadas a las instancias judiciales locales.
Tan amplia lectura del principio de autonoma provincial resulta abonada por la tesis de Juan
Bautista Alberdi, que adverta en 1853 frente a la oposicin de Buenos Aires de incorporarse a la
Repblica que sera incurrir en un grande y capital error el creer que las provincias se desprenden
o enajenan el poder que delegan en el Gobierno nacional. No abandonan un pice de su poder en
esa delegacin. En una parte de l abandonan una manera local de ejercerlo en cambio de otra
manera nacional de ejercer ese mismo poder, que parecen abandonar y en realidad toman. (...)
Delegando poderes, las provincias no hacen ms que aumentar su poder. (Derecho Pblico
Provincial, Bs. As., 1956, Universidad de Buenos Aires, Departamento Editorial, pg. 37/38).
147

En clave de la normativa constitucional, esta lectura resulta respaldada por un momento
constituyente de singular importancia en el proceso de formacin del Estado argentino, como
result ser la decisin de la Convencin Nacional de 1860 de abandonar la pretensin de unidad
de las constituciones provinciales al suprimir del art. 5 la obligacin que pesaba sobre cada
provincia de remitir al Congreso Nacional sus textos constitucionales para ser revisados antes de
ponerlos en ejercicio (Las constituciones provinciales sern revisadas por el Congreso antes de su
promulgacin. Bajo de estas condiciones el Gobierno federal garante a cada Provincia el goce y
ejercicio de sus instituciones, art. 5 in fine de la Constitucin de la Confederacin Argentina de
1853, tambin el art. 103 del mismo texto: Cada Provincia dicta su propia Constitucin, y antes de
ponerla en ejercicio, la remite al Congreso para su examen, conforme a 'lo dispuesto en el artculo
5 [Las constituciones de la Argentina, 1810/1972, Recopilacin, notas y estudio preliminar de
Arturo E. Sampay, t. I, Eudeba, 1975, p. 359]).
Las supresiones sealadas constituyen pautas de interpretacin insoslayables al momento de
evaluar las normas que con mayor fuerza tras la vigorizacin del esquema federal que surge de
la reforma de 1994 gobiernan las relaciones de autonoma, participacin, coordinacin y
subordinacin al orden nacional de los sujetos firmantes del pacto constitucional argentino.
Por ello, y habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se declara parcialmente admisible
el recurso extraordinario y se confirma la sentencia apelada. Costas por su orden en atencin a las
particularidades de la causa y la complejidad de la cuestin debatida (art. 68 del Cd. Procesal Civil
y Comercial de la Nacin). Notifquese y devulvase. Elena I. Highton de Nolasco. Enrique S.
Petracchi (en disidencia). Carlos S. Fayt (por su voto). Juan Carlos Maqueda. E. Ral
Zaffaroni (en disidencia). Carmen M. Argibay (por su voto).

Voto de los seores ministros doctores don Carlos S. Fayt y doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
Que los suscriptos adhieren al voto de los jueces Maqueda y Highton de Nolasco, en su totalidad
por compartir la resolucin que en l se propone, as como las consideraciones que le sirven de
fundamento. Sin perjuicio de esta concordancia, es oportuno aadir una reflexin
complementaria.
Que, si bien la decisin apelada es previa a la sentencia de fondo, en ella se rechaza de manera
final e irreversible el derecho a la inmunidad de jurisdiccin invocada por el demandado. En tales
condiciones, se impone admitir el carcter definitivo del pronunciamiento dictado por el a quo,
dada la similitud que, en este aspecto, guarda con el que esta Corte tuvo por tal en Fallos:
317:365:
La inmunidad de jurisdiccin ha sido tratada por esta Corte en diversos precedentes, algunos de
los cuales hacen la precisin de que dicha proteccin responde a razones de orden pblico,
148

relacionadas con la marcha regular del gobierno, establecida para defender el principio de
autoridad (Fallos: 116:409, 412, donde se utiliza el criterio sentado con anterioridad en Fallos:
113:317), sin mencionar que tales razones guarden un vinculo directo con la vigencia del sistema
republicano adoptado por la Constitucin en su art. 1 y garantizado a las provincias en el art. 5.
Estos precedentes fueron recordados y ratificados en la decisin de Fallos: 317:365.
En lnea con estos conceptos, el Tribunal ha desestimado el intento de funcionarios provinciales
por fundar su inmunidad de jurisdiccin en el citado art. 5 de la Constitucin. As, ante la
invocacin de esa clusula para fundar la inmunidad de arresto y proceso criminal por parte de un
senador provincial, esta Corte dijo que al reconocer a los miembros del Congreso el privilegio de
no ser procesados en causa criminal sin previo desafuero la Constitucin lo hizo 'por razones
peculiares de nuestra sociabilidad y motivos de alta poltica' y no porque fuera inherente al
sistema representativo de gobierno (Fallos: 119:291). Con mayor concisin, en Fallos: 139:64,
expres que los privilegios e inmunidades de que puedan gozar los miembros de una legislatura
provincial con relacin a la competencia de los tribunales de la misma Provincia, estn
inmediatamente regidos por la Constitucin y leyes locales y no por el art. 5 que se cita de la
Constitucin Nacional.
Si, como queda dicho, la inmunidad de jurisdiccin de los funcionarios provinciales, no est regida
"inmediatamente" por el art. 5 de la Constitucin, ello solo tiene el efecto de descartar planteas
como el de autos, fundados en la premisa de que un rgimen provincial, al admitir la exposicin de
los jueces a procesos de responsabilidad civil, es, por ese solo hecho, violatorio de las condiciones
impuestas por la Constitucin Nacional a las provincias en el citado art. 5. No media, entonces,
impedimento alguno para que se demuestre en juicio, por parte interesada, la inconsistencia de
un determinado rgimen de responsabilidad con las garantas mnimas de los jueces que s han
sido asociadas a la forma republicana y que, por consiguiente, forman parte de las obligaciones
que el art. 5 de la Constitucin impone a las provincias (arg. Fallos: 310:804 y 322:1253).
Por ello, y habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se declara parcialmente admisible
el recurso extraordinario y se confirma la sentencia apelada. Costas por su orden en atencin a las
particularidades de la causa y la complejidad de la cuestin debatida (art. 68 del Cd. Procesal Civil
y Comercial de la Nacin). Notifquese y devulvase. Carlos S. Fayt. Carmen M. Argibay.
Disidencia de los seores ministros doctores don Enrique Santiago Petracchi y don E. Ral
Zaffaroni:
Considerando:
1) Que frente al planteo de incompetencia introducido por el demandado en su contestacin con
fundamento en que, con arreglo a lo dispuesto por normas de derecho local, la causa no
corresponda a la instancia originaria de la corte provincial sino que deba radicarse ante un
Tribunal Colegiado de Responsabilidad Extracontractual o ante un Juzgado de Primera Instancia
Civil y Comercial, (punto IV.2; fs. 216/217), se corri traslado a la actora (fs. 225), que contest a
149

fs. 227/229 y, en lo que interesa, mantuvo la posicin sostenida en la demanda con base en
normas de derecho pblico provincial y remitiendo al precedente de la corte santafesina
registrado en A. y S. t. 81, pgs. 419/444.
2) Que la corte provincial con el voto concurrente de cinco de los seis jueces que participaron
de la decisin rechaz el acuse de incompetencia, para lo cual sostuvo que eran aplicables las
disposiciones contenidas en los arts. 5 y 7 de la ley 1486, cuya vigencia subsiste, a la par que eran
de aplicacin las consideraciones efectuadas por ese mismo tribunal en la causa invocada por el
demandante Gonzlez Echenique (A. y S. t. 81, pg. 419), en que trat de manera
pormenorizada la cuestin relativa a la competencia para entender en las acciones de
responsabilidad civil contra magistrados, hacindose eco de profusa doctrina y jurisprudencia y
advirtiendo las diferencias con el sistema nacional (fs. 233/239).
3) Que contra dicho pronunciamiento el juez demandado interpuso recurso extraordinario en el
cual, en lo medular, promueve el examen de dos cuestiones federales. Por un lado, la
arbitrariedad de lo decidido en su planteo atinente a la incompetencia por las personas y por la
materia del superior tribunal para tramitar este asunto ante su instancia originaria. Por el otro y
a la luz de lo decidido por la corte local en el precedente a cuyos desarrollos argumentativos y
conclusin reenvi, sostiene la ausencia de legitimacin pasiva para ser demandado mientras no
haya sido removido mediante el pertinente enjuiciamiento poltico, invocando para ello la
inmunidad jurisdiccional que le corresponde en su condicin de magistrado, con arreglo a lo
dispuesto en los arts. 1, 5, 16, 18, 33, 53, 59, 60 y 123 de la Constitucin Nacional, cuyas
disposiciones mantienen supremaca sobre toda disposicin de orden local que desconozca la
existencia o alcance de la prerrogativa de la naturaleza institucional que invoca en su favor (fs.
242/294).
El letrado demandante contest el traslado corrido, expidindose tanto sobre la impugnacin
formulada con respecto a la competencia del tribunal interviniente, como sobre el planteo
concerniente a la inmunidad de jurisdiccin proclamado por el magistrado demandado (fs.
301/306).
4) Que la Corte Suprema santafesina por decisin mayoritaria de cuatro de sus siete
miembros concedi el recurso extraordinario (fs. 318/322). Tras sealar que si bien la cuestin
pareciera meramente procesal al tratarse de una cuestin de competencia local, lo cierto era que
se ventilaba una cuestin institucional de suficiente importancia que se proyectaba sobre la buena
marcha del servicio de justicia, en la medida en que podra encontrarse afectada la inmunidad de
jurisdiccin de los magistrados y, con ella, la independencia del poder judicial. La disidencia, en
cambio, rechaz la apertura de la instancia federal en tanto consider que no se observaba el
recaudo de sentencia definitiva, pues al tratarse de una mera cuestin de competencia entre
rganos provinciales no mediaba ningn supuesto de denegacin del fuero federal, mxime
cuando tampoco se demostraba el modo en que la sentencia afectaba directamente a la
comunidad en sus valores ms sustanciales y profundos.
150

5) Que el recurso extraordinario ha sido mal concedido, pues de las constancias de la causa surge
que la corte local solo orden substanciar el acuse de incompetencia introducido por el
demandado en su contestacin, no hacindolo -en cambio- con respecto a la invocacin efectuada
en el responde acerca de la falta de legitimacin pasiva; que la actora respondi el planteo
postulando la competencia del rgano interviniente y que en la sentencia recurrida se resolvi
expresamente dicha cuestin de competencia con fundamento en disposiciones -constitucionales
y legales- de derecho pblico local.
6) Que con esta comprensin, al circunscribirse la cuestin planteada en el recurso extraordinario
a la nica defensa que, en rigor, fue ordenada sustanciar por la corte local, el recurso federal es
inadmisible con arreglo a la reiterada doctrina de esta Corte segn la cual las decisiones dictadas
en materia de competencia no habilitan la instancia del art. 14 de la ley 48, a menos que se
hubiese denegado la intervencin del fuero federal, se verificara un supuesto de privacin de
justicia o se desconociera un privilegio federal invocado por alguna de las partes (Fallos: 311:522;
326:2479; 327:1500, 2950).
Y es claro que ninguna de esas circunstancias de excepcin concurre en el caso, pues el
demandado plante que la causa corresponda al conocimiento de un tribunal inferior de la
justicia provincial, introduciendo en este punto un planteo de inconstitucionalidad entre normas
locales que es igualmente ineficaz para habilitar la instancia federal del art. 14 de la ley 48, que
excluye lo atinente a la interpretacin y compatibilidad de disposiciones locales (art. 31 de la
Constitucin Nacional; arts. 14, incs. 1 y 2 de la ley 48; Fallos: 316:842; 317:1798; 318:1349;
causa Trova, Facundo Martn, Fallos: 332:2504).
Por ello y habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se declara mal concedido el recurso
extraordinario. Con costas (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Notifquese y
devulvase. Enrique S. Petracchi. E. Ral Zaffaroni.


151

B.343.XLII. Barrantes, Juan Martn; Molinas de Barrantes, Teresa - TEA S.R.L.
c/ Arte Radiotelevisivo Argentino S.A. 01/08/2013

Causa B.343.XLII

Publicado en: ED 16/09/2013 , 5 DJ 23/10/2013 , 28 RCyS 2013-XII , 141

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
La Corte de Justicia de la Provincia de Salta rechaz el recurso local de inconstitucionalidad que
haba sido interpuesto por la parte demandada en la presente causa, Arte Radiotelevisivo
Argentino S.A. (ARTEAR), contra la sentencia pronunciada por la Sala I de la Cmara de
Apelaciones Civil y Comercial de esa misma ciudad. En lo que interesa a los fines de este dictamen,
en dicho resolutorio la cmara resolvi: 1) admitir parcialmente el recurso interpuesto por los
actores T S.A., Juan M. B y Teresa M de B., modificando, de esa manera, la suma concedida en
concepto de dao moral sufrido por sta ltima; 2) hacer lugar al recurso introducido por el co-
actor, Antonio P, admitiendo su demanda que haba sido desestimada en la sentencia de primera
instancia; y 3) denegar la apelacin intentada contra la sentencia de grado por la parte
demandada.
En los autos, el matrimonio compuesto por Juan M. B. y Teresa M., actores en esta causa y
propietarios de la empresa dedicada al turismo T. S.A., y un empleado de sta ltima, Antonio P.,
promovieron sendas demandas contra Artear, reclamando daos y perjuicios en virtud de la
difusin de un informe periodstico que tuvo por objeto indagar acerca de actividades relacionadas
con la pornografa infantil, el turismo sexual y la prostitucin de menores en nuestro pas. El
mencionado informe habra sido emitido en el mes de noviembre de 1996, en el programa
televisivo de la seal LS83 TV Canal 13 (empresa licenciadora de Artear) denominado Telenoche
Investiga, sintindose los actores en la presente causa falsamente involucrados en l e invocando
la lesin de su derecho al honor.
El Superior Tribunal rechaz el remedio intentado en el entendimiento de que ste no cumpla con
el requisito de fundamentacin autnoma, habida cuenta de que la recurrente no se habra hecho
cargo de los argumentos en los que habra reposado el pronunciamiento de la cmara de
apelaciones. En este sentido, afirm que las crticas de la impugnante slo habran traducido
152

diferencias de criterio con los juzgadores, y que habran sido insuficientes para rebatir las
consideraciones de stos.
Brevemente, en relacin con la falta de fundamentacin atribuida a la sentencia de la cmara, el a
quo record que en dicho resolutorio y con sustento en las constancias de la causa penal iniciada
contra empleados de la empresa T S.A., en las declaraciones testimoniales recabadas y en el video
del programa, se haba establecido que la demandada divulg una noticia obtenida mediante la
actuacin de periodistas, cuya inexactitud habra sido constatada previamente a su difusin.
Seal que la cmara sostuvo que el hecho denunciado por la investigacin cuestionada sera
inexistente respecto de T S.A., el matrimonio B y de P, que constitua una burda invencin,
lesionando, de esa manera, su derecho al honor y generando perjuicios no amparados por la
libertad de informacin.
Contra este pronunciamiento, la demandada interpuso recurso extraordinario federal (fs.
555/572), cuya denegatoria (fs. 621/625) motiv la presente queja.
La apelante afirm que las libertades de expresin y de prensa habran sido violentadas por una
interpretacin errada de las normas constitucionales que las amparan (artculos. 14 y 32 de la
Constitucin Nacional). Aadi que ello importaba el ejercicio de una censura a posteriori, que
sera tan o ms perjudicial que la censura previa.
En este sentido, la impugnante censur la concesin de la indemnizacin solicitada por los
accionantes ante la conducta de quien se present como A E M' ofreciendo un 'catlogo' con
nias de 12 a 16 aos, o de 18 20 aos, fijando un 'precio' entre cien u ciento cincuenta pesos (i!)
por el 'servicio' y asegurando que lo que uno quiera imaginar al respecto l lo consigue.
Asimismo, agreg que habra sido efectivamente el co-demandante en la presente causa,
Pastrana, quien dentro del mbito de la Agencia T ante el pedido de 'seis u ocho pibas con
disponibilidad de tres das', lejos de extraarse o de producir cualquier reaccin negativa,
respondi con absoluta seguridad: 'Usted dir, a tal hora, a tal lado, est. Lo que usted imagina,
tiene. Hable conmigo'. En consecuencia, sostuvo que sera impropio sostener que la investigacin
difundida televisivamente, habra sido inventada por el medio, en especial habida cuenta de que
culmin con la aparicin, dentro de una camioneta de la agencia T. al comando de un empleado
de T, de una menor 'dispuesta' y consciente' de que va a prostituirse (el subrayado pertenece al
original).
En este orden de ideas, pues, la recurrente se refiri en primer lugar al contenido del informe
periodstico cuestionado, y destac que el tema sobre el cual versaba posea una innegable
trascendencia pblica, tanto a nivel nacional como internacional, y asever, una vez ms, que se
refiri a un hecho verdadero, es decir, a la existencia en nuestro pas del trfico de menores y de
su explotacin sexual en el turismo. Asimismo, la recurrente manifest que no tuvo intencin de
injuriar ni de perjudicar a los actores. Concluy, en suma, que la condena recada en el expediente
habra sido lesiva del derecho a la libertad de expresin. Cit en apoyo de su tesitura el
153

precedente de V. E. publicado en Fallos: 314:1517 (Vago, Jorge A. e/Ediciones de La Urraca S. A. y
otros).
De todas maneras argument que aun ...cuando se insista en reputar inexacta la noticia de
marras (no lo fue), ello no resultara suficiente para generar responsabilidad, porque dentro de las
garantas a la libertad de prensa existe un margen de error permisible que ameritaba, en ltima
instancia, el rechazo de la accin. En este sentido, la impugnante agreg que una manifestacin
inexacta o errnea sera inevitable en los medios, pero que, no obstante ello, dicha manifestacin
debera ser protegida ...para que exista el margen de respiro (the breathing space') que la
libertad de expresin necesita para existir. En relacin con esto ltimo, invoc el precedente de la
Corte Suprema de los Estados Unidos, Gertz vs. Welch, Inc. (418 U.S. 323 [1974]), que, en materia
de libertad de expresin, reconoci que en el supuesto de sentarse una regla de estricta
responsabilidad que obligara a un editor o a un radiodifusor a garantizar la precisin de sus
aserciones fcticas, ello podra conducir a una intolerable censura, y que en consecuencia se
necesita que alguna falsedad sea tolerada en aras de proteger el discurso que importa.
Como corolario de lo anterior, la recurrente argument que una eventual inexactitud en la
informacin difundida no podra por s sola generar responsabilidad en cabeza de los medios de
comunicacin, sino que tambin sera necesario acreditar el factor de atribucin subjetivo, culpa o
dolo, aspecto que aleg no habra sido demostrado en la causa.
En otro orden de ideas, la impugnante afirm que el fallo recurrido habra convalidado una doble
contradiccin y que ello ameritara su anulacin. Con ello se refiri a que la Corte de Salta
reconoci que el fallo de primera instancia habra sido contradictorio al afirmar que la informacin
difundida era inexacta respecto de la agencia T, pero no as respecto de P.. Sin embargo critic
la demandada, no reconoci que posteriormente la cmara tambin habra incurrido en una
contradiccin al hacer lugar a la demanda interpuesta por P, afirmando por ello que el informe
tampoco habra sido veraz respecto de este ltimo.
Por otra parte, ARTEAR denunci la violacin de su derecho de defensa, habida cuenta de que el
fundamento de la sentencia reposara exclusivamente en la causa penal 75072/1996 [iniciada en
virtud de la difusin de la investigacin aqu cuestionada contra P y contra otro empleado de la
empresa, Q], de la cual manifest ella no habra sido parte, ni tenido oportunidad de
participar o controlar la prueba producida, en violacin al principio de contradiccin de la prueba.
Con relacin a la valoracin de la prueba aleg una vez ms que los hechos cuestionados
efectivamente habran ocurrido, destacando que en la causa se habran valorado arbitrariamente
las pruebas, omitiendo considerar aqullas que proporcionaban sustento a su pretensin y, por el
contrario, teniendo por ciertos hechos relevantes que en su entendimiento no habran sido
acreditados.
En este punto la defensa letrada del medio periodstico hizo hincapi en la circunstancia de que el
sobreseimiento de quienes fueran imputados en la mencionada causa penal, en nada debera
154

conmover la decisin acerca de la concesin o no de una indemnizacin por daos y perjuicios,
habida cuenta de que segn expres: P, dentro de la agencia T, se comprometi a obtener
los servicios sexuales de una menor de edad, a quien luego se contact dentro de una camioneta
de la empresa. Dicha menor, de 19 aos (lo es para nuestra legislacin civil y tambin lo era para la
ley penal al momento de los hechos), no fue 'inventada' por m representada. Tiene nombre y
apellido: G A A, y estaba dispuesta a prostituirse gracias a la intermediacin de su ex compaero
de trabajo [se refiere a P], quien por al motivo fue desvinculado de la empresa de la familia B.
Por otra parte, neg que en la investigacin cuestionada se hubiera involucrado a la Sra. M, de B y
que se la hubiera considerado la cabecilla de la organizacin, afirmacin que segn sostuvo
no se desprende de la noticia ni de la voz en off, que en ningn momento la menciona. Asever
que slo se podra inferir una relacin entre aqulla y los hechos denunciados en razn de que los
dependientes formularon sus manifestaciones dentro de la agencia T y en ocasin de sus empleos.
Finalmente, la parte demandada se agravi de lo que consider una excesiva e incausada
indemnizacin; manifest al respecto que ello habra constituido una censura indirecta (artculos.
14 y 32 de la Constitucin Nacional), as como tambin habra sido lesivo de sus derechos de
propiedad y de defensa en juicio (artculos. 17 y 18 de la Constitucin Nacional), pues el monto
concedido no tendra sustento en las constancias agregadas a la causa. Tach, en consecuencia, a
la sentencia recurrida de arbitraria.
III
En primer lugar, antes de ingresar en el anlisis de los agravios esgrimidos por la apelante en
sustento de su pretensin, corresponde sealar b siguiente. La cuestin principal debatida en el
sub examine se relaciona con el alcance y los lmites del derecho a la libertad de prensa. Como es
sabido, este derecho puede entrar en colisin con otros como el honor, en este caso que, del
mismo modo, merecen una amplia proteccin. En estos supuestos, se hace necesario analizar los
alcances y lmites de todos los derechos en pugna, y ponderar cuidadosamente cul debe
prevalecer.
En este sentido, aun cuando la recurrente no haya realizado una invocacin expresa, tanto de las
citas jurisprudenciales contenidas en su escrito recursivo como de los argumentos all incluidos, se
colige que cuestiona, en lo principal, el alejamiento del tribunal a quo de las reglas que en ayuda
de aquella labor de armonizacin del ejercicio de esos diversos derechos V.E. ha adoptado, es
decir, la llamada doctrina de la real malicia (Fallos: 310:508, 314:1517 y 319:3428; entre otros).
Aclarado ello, estimo que existe cuestin federal que habilita la instancia extraordinaria en los
trminos del artculo 14, inciso 3, de la ley 48, toda vez que se encuentra en discusin la
inteligencia de clusulas de la Constitucin Nacional, y la decisin impugnada es contraria al
derecho que la recurrente pretende sustentar en aqullas. Corresponde, asimismo, tratar en
forma conjunta los agravios relativos a la supuesta arbitrariedad del pronunciamiento en la
consideracin de argumentos planteados en la causa, pues a ello se imputa la directa violacin de
155

los derechos constitucionales invocados, guardando, en consecuencia, ambos aspectos, estrecha
conexidad entre s (v. doctrina de Fallos: 327:789, entre otros).
IV
De esta manera, corresponde ingresar al anlisis del fondo de la cuestin. Tal como se destac en
los prrafos anteriores, se discute aqu, en lo principal, la aplicacin a los hechos del caso del
estndar emanado de las reglas de la real malicia. Al respecto, y tal como expuse en mi dictamen
en la causa P. 2297 L. XL. Patit, Jos Angel y otro c. Diario La Nacin y otros, del 11 de abril de
2007 a la que me remito por razones de brevedad, cabe sealar brevemente que la
mencionada doctrina es una ponderacin de los intereses del honor y la libertad de prensa, segn
la cual, por razones de diseo de poltica constitucional, las reglas del derecho civil de daos no se
aplican, aunque producto de una publicacin haya existido un dao efectivo al honor, en aras de
proteger la cantidad ms amplia posible de libertad de expresin futura. La razn es clara: la
doctrina intenta estimular el debate libre y desinhibido, como modo de garantizar un elemento
esencial del sistema republicano democrtico y, entonces, ello determina que la libertad de
expresin no se agote en las meras afirmaciones verdaderas u opiniones. Por el contrario, una
regla que obligara a los medios a cerciorarse de la veracidad de todas sus afirmaciones podra
desalentar la formulacin de enunciados que, al momento de la publicacin, sean considerados
razonablemente ciertos (y que podran efectivamente serlo), pero cuya veracidad no pudo ser
corroborada con exactitud.
En el caso sub examine, es menester sealar que ni en el fallo recurrido ni en las sucesivas
sentencias pronunciadas en las instancias anteriores se tuvo por acreditado que los hechos
denunciados por ARTEAR en el informe televisivo objeto de esta controversia hayan efectivamente
acaecido, circunstancia que, entre otras, provoc la concesin de la indemnizacin pretendida por
los demandantes. En efecto, all sobre la base de las pruebas colectadas en el expediente se
concluy que, a diferencia de lo informado en el programa, no habra existido una organizacin
dedicada a la promocin del turismo sexual en la provincia de Salta; y que a pesar de las
afirmaciones realizadas por dos empleados de la agencia de turismo T en ese sentido, stas
propuestas habran sido falsas y que los supuestos encuentros con menores nunca se habran
producido.
Sin embargo, y por el contrario, el medio demandado a travs de las distintas etapas recursivas
afirm la veracidad de los hechos difundidos, haciendo especial hincapi en las circunstancias
(documentadas en la filmacin) de que el propio co-demandante en esta causa, P, junto con otro
de los empleados de la empresa, Q, manifest ante los periodistas que efectivamente podan
conseguir menores de edad dispuestas a mantener relaciones sexuales a cambio de dinero y que
inclusive se puede observar en el video a una menor.
Paralelamente, la apelante destac tambin el inters pblico que a su juicio revesta el
informe cuestionado por los actores y la importancia de proteger su libre divulgacin, aun cuando
segn un examen efectuado ex-post lo all relatado pudiera ser calificado de errneo u inexacto y
156

lesivo del honor de aqullos, pues, de otra manera, podra verse cercenado el margen futuro del
ejercicio de la libertad de prensa.
En este sentido y de conformidad con lo expuesto ms arriba, considero correcta la tesitura
sostenida por la recurrente pues si bien en un anlisis realizado ex-post no se pudo comprobar que
las afirmaciones contenidas en la investigacin periodstica se correspondieran con la realidad, la
doctrina de la real malicia ampara, en principio, algunas falsedades en miras a la proteccin del
inters prioritario que representa la comunicacin de informaciones. De otra manera, como se
dijo, se correra el riesgo de que informacin vital para el debate democrtico quedara sin ser
comunicada por el temor que representa sufrir una sancin. Es por ello que slo si el medio
periodstico al momento de la difusin de la noticia conoca o desconsider temerariamente su
posible falsedad se genera el deber de reparar.
Al respecto, no debe soslayase que se desprende tanto de la filmacin cuestionada como de las
declaraciones contenidas en el expediente que los propios P y Q aseveraron poder conseguir
menores para que formaran parte de los supuestos tours sexuales e inclusive procedieron a la
presentacin de una menor quien tambin manifest estar de acuerdo con la realizacin de tales
encuentros, circunstancia que fue soslayada por el a quo mediante la afirmacin de que, de
conformidad con lo resuelto en las instancias anteriores, el hecho denunciado sera inexistente
respecto de T S.A., el matrimonio B y de P, que constitua una 'burda invencin'.
En este sentido, dejando de lado que de las pruebas recolectadas en el expediente no se
desprende que el medio periodstico hubiera conocido la inexistencia de los hechos difundidos en
el informe periodstico, circunstancia que sera, de suyo, suficiente para revocar la sentencia sobre
la base de la doctrina de la arbitrariedad (Fallos: 315:28; 318:652), lo cierto es que fueron los
propios empleados de la empresa los que con su comportamiento asumieron el riesgo de que se
creyera que prostituan a jvenes menores de edad y, por ello, no parece correcto que sea la
demandada en esta causa sobre quien recaigan las consecuencias de aqul obrar, an cuando la
magnitud de la difusin que alcanz lo que posteriormente se tuvo por desacreditado hubiera sido
insospechado por los propios empleados de la empresa. Dicho en otras palabras, fueron los
empleados quienes, mediante su comportamiento, expusieron su honra haciendo creer a quienes
posteriormente resultaron periodistas que organizaban encuentros sexuales con menores de
edad, y dieron lugar, de esta manera, al comportamiento que se concret en el dao aqu alegado.
Esta circunstancia relativa a la autorresponsabilidad de los dos empleados (uno de ellos a la postre
demandante) puede ser expresada de otra manera en relacin a lo que importa, es decir, a la
construccin de la regla de cul es el deber de diligencia en la comprobacin de la veracidad de la
informacin que recae sobre el medio que la hace pblica. Y al respecto parece evidente que el
propsito de la regla de la real malicia esto es, constituir un parmetro destinado a proteger y
promover la informacin pblica aun cuando pueda daarse el honor se vera desvirtuado si el
medio, con la premura inherente a la difusin de la informacin, tuviera siempre un estricto deber
de corroboracin ulterior aun en los casos en los que los propios implicados en la conducta cuya
157

difusin resultara lesiva al honor son la fuente de la informacin. Si un sujeto informa que l
mismo realiza conductas impropias, los deberes de comprobacin del medio que hace la
investigacin han de ser menores en comparacin con los deberes que surgen de la recepcin de
la informacin relativa a que otro (diferente al informante) es quien lleva a cabo conductas de esa
clase. No es temerario en la publicacin el medio que considera posiblemente veraz una
informacin dada por el mismo sujeto que la protagoniza, cuando del contexto en el que fue
emitida la informacin no surgen evidencias de su falsedad que podran ser fcilmente detectadas
por el medio. Estatuir ulteriores deberes de comprobacin en estos casos, salvo cuando de
especiales circunstancias concomitantes (el desarrollo de una casustica no puede hacerse aqu) se
desprenda evidentemente la falsedad de la informacin lo que no parece haberse dado en la
especie entrara en colisin con el parmetro estatuido en materia de real malicia. Se trata de
una evaluacin de poltica constitucional que no puede ser subvertida en los casos en los que,
justamente, hay identidad entre la fuente de la informacin difamatoria y el sujeto que resulta
difamado por la difusin de la informacin.
No desconozco que estas consideraciones no son aplicables exactamente a los co-actores, (la
empresa T S A Juan M. y Teresa M de B), ya que no fueron ellos quienes aseveraron ofrecer esos
ilegales servicios. Pero lo cierto es que un parmetro parecido es aplicable. Se trata de empleados
de la empresa quienes otorgaron la informacin y adems aseveraron, como ya qued claro, su
propia responsabilidad en los hechos. Ello sigue siendo aun respecto de quienes no realizaron la
manifestacin y particularmente por la veracidad que otorga la pertenencia a la estructura y la
autoinclusin en la conducta un elemento de juicio que incide en la medida exigible del deber
de comprobacin y habilita a la publicacin de la informacin en aras del inters general. En este
supuesto tambin hay que descartar la existencia de desconsideracin temeraria al emitir la
informacin. En efecto, tal como seal en mi dictamen en la causa S.C.M. 1126 L. XLI, Melo,
Leopoldo F. y otros c. Majul Luis Miguel el fundamento del deber de tolerar lesiones al honor
provocadas por afirmaciones de hecho falsas se vincula con una serie de factores. Uno de ellos
radica en la preferencia de arriesgar que salgan a la luz informaciones cuya certeza absoluta no
puede ser alcanzada al momento de la publicacin, en tanto el beneficio que la sociedad obtendra
en caso de ser cierta la informacin supera el valor del perjuicio producido. Por este motivo, en el
caso tratado aqu, en el que evidentemente la ndole esencialmente pblica de la cuestin,
combinada con el perjuicio que cabra esperar de que la publicacin se hubiera demorado ms
produce que el estndar de diligencia debida que demuestre que el medio periodstico cumpli
con el requisito de no haber actuado de manera temerariamente desconsiderada sea menos
exigente y se encuentre satisfecho a la luz de las pruebas aportadas por el medio periodstico en
su sustento.
V
Finalmente, y en atencin a las consideraciones expuestas en el acpite anterior, considero
inoficioso pronunciarme acerca de los dems agravios contenidos en el presente recurso.
158

Por todo lo expuesto, opino que corresponde declarar procedente la presente queja, admitir el
recurso extraordinario interpuesto por la parte demandada y revocar la sentencia impugnada.
Buenos Aires, 18 de noviembre de 2008. Esteban Righi.

FALLO DE LA CORTE SUPREMA
Buenos Aires, 1 de agosto de 2013.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por la demandada en la causa B., J. M; M. de B., T.
TEA S.R.L. c. Arte Radiotelevisivo Argentino S.A., para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que los antecedentes de la causa estn adecuadamente reseados en los captulos I, II y III del
dictamen del seor Procurador General, los que se dan aqu por reproducidos brevitatis causae.
2) Que con referencia a la cuestin federal indicada en el captulo III del citado dictamen
invocada aplicacin al caso de la doctrina de la llamada real malicia corresponde recordar que
en el caso Ramos (Fallos: 319:3428), el Tribunal ratific la doctrina que ya haba expresado en el
precedente Costa (Fallos: 310:508), segn la cual para obtener la reparacin pecuniaria por las
publicaciones concernientes a la discusin sobre asuntos de inters pblico, los funcionarios (o
figuras pblicas) deben probar que la informacin fue efectuada a sabiendas de su falsedad o con
total despreocupacin acerca de tal circunstancia; en cambio, basta la negligencia precipitada o
simple culpa en la propalacin de una noticia de carcter difamatorio de un particular para
generar la condigna responsabilidad de los medios de comunicacin pertinentes (Fallos: 319:3428,
considerandos 9, 10 y sus citas; Melo, Leopoldo Felipe y otros c. Majul, Luis Miguel, disidencia
de los jueces Lorenzetti, Maqueda y Zaffaroni, Fallos: 334:1722, considerando 15).
3) Que conforme lo expuesto este Tribunal ha establecido como principio un tratamiento
diferenciado segn la calidad del sujeto pasivo de la informacin. No debe olvidarse que la
proteccin atenuada respecto de quienes ostentan calidad pblica asume por fundamento
principal el hecho de que stas tienen un mayor acceso a los medios periodsticos para replicar las
falsas imputaciones y por su condicin se han expuesto voluntariamente a un mayor riesgo de
sufrir perjuicio por noticias difamatorias (conf. Fallos: 316:2416, voto de los jueces Fayt, Belluscio y
Petracchi; entre otros). Ello obliga a un criterio estricto en la ponderacin de los presupuestos de
la responsabilidad, ya que lo contrario conspirara contra la formacin de una opinin pblica
vigorosa, en razn de la fuerza paralizadora y disuasiva del deber de resarcir.
El fundamento expresado siempre en el marco de la necesidad de garantizar un debate pblico
robusto ha permitido aludir a la posible extensin de esta doctrina respecto de supuestos en los
que el objeto de la presunta difamacin haya sido un simple ciudadano, mas bajo estrictas
159

condiciones que en ningn caso pueden desatender el origen de tal extensin ni la calidad del
asunto discutido.
4) Que pese a ello, la recurrente interpreta con cita del precedente registrado en Fallos:
314:1517, in re Vago, entre otros que el estndar que surge de la doctrina de la real malicia
puede resultar de aplicacin sin ms respecto de particulares que se encuentran
involucrad(o)s (...) voluntaria o involuntariamente en una cuestin de inters general o pblico
(cfr. fs. 177 vta.; nfasis agregado). De este modo, la apelante asigna a la jurisprudencia del
Tribunal un efecto igualador en cuanto a la utilizacin de la doctrina citada que no distingue
entre los sujetos pasivos de la informacin presumiblemente difamatoria ni atiende al significado
de la garanta; tampoco a cules son los intereses tutelados por ella (cfr. fs. 178/178 vta.).
5) Que lejos de poder colegirse del precedente citado esta aseveracin, la Corte ha delineado de
otro modo y siempre como obiter respecto de particulares (Fallos: 320:1272 y Patit, Jos
Angel y otro c. Diario La Nacin y otros, Fallos: 331:1530, entre otros) el contexto en el cual
podra privilegiarse la expresin por sobre el honor de determinadas personas y en ciertas
situaciones especificas que, cabe adelantar, no se configuran en el sub lite.
Es sabido que la mera alusin a una nota de inters pblico o general, en modo alguno basta tal
como se ver a continuacin para soslayar el principio que se ha establecido con relacin a los
casos efectivamente resueltos por el Tribunal; mucho menos para equiparar sin ms los supuestos
en los que el particular resulta implicado con aquellos otros en los que (libremente) interviene.
Antes bien, la recurrente debi en todo caso demostrar que la vulnerabilidad caracterstica de los
simples ciudadanos que como tales se encuentran excluidos de la aludida proteccin dbil
no se hallaba presente en la especie; cuanto menos, debi advertir si en conexin de sentido con
ello, la dimensin de los asuntos discutidos (en trminos de debate pblico y en tanto razn de ser
de la real malicia) permita absorber de alguna manera la condicin de los sujetos involucrados.
6) Que, en efecto y tal como fuera afirmado en el mencionado caso Vago, el punto de partida
de la doctrina cuya aplicacin al sub examine la recurrente pretende (real malicia) est en el valor
absoluto que tiene que tener la noticia en s, esto es su relacin directa con un inters pblico y su
trascendencia para la vida social, poltica o institucional. Se suma la misin de la prensa, su deber
de informar a la opinin pblica proporcionando el conocimiento de qu y cmo actan sus
representantes y administradores; si han cometido hechos que deben ser investigados o incurren
en abusos, desviaciones o excesos.
Dicha doctrina que como se dijo surge del aludido caso Costa, revela el prioritario valor
constitucional segn el cual debe resguardarse el ms amplio debate respecto de las cuestiones
que involucran la discusin sobre asuntos pblicos como garanta esencial del sistema republicano
democrtico.
160

En la interpretacin, entonces, de esta Corte la prensa tiene por funcin poltica, mediante la
informacin, transmitir la voluntad de los ciudadanos a los gobernantes y por funcin social,
mediante la crnica, informar de todo cuanto ocurre en el mundo que nos rodea y que tenga
inters pblico; permitir el control de los rganos del sistema republicano, defender los derechos
individuales y hacer posible que cualquier ciudadano participe en la accin de gobierno (Fallos:
312:916, disidencia del juez Fayt), garantizndose as tambin su cuota de influencia democrtica.
Y alumbrada, pues, por la libertad, es decir por la injerencia de los pueblos en la gestin de sus
destinos, hace posible la formacin de una opinin (...) que todo lo ve y todo lo juzga sin temor
(cfr. Alberdi, Juan Bautista, El crimen de la guerra, AZ editora, Serie testimonial, San Pablo, 1994,
p. 71).
De ah que solo si en el contexto de dichos hechos han intervenido funcionarios o figuras
pblicas, incluso particulares que han adquirido notoriedad suficiente para encontrarse
involucrados voluntariamente en la cuestin pblica de que trata la informacin su situacin (...)
obliga [a tales sujetos] a demostrar la falsedad de la noticia, el dolo o la inexcusable negligencia de
la prensa (considerando 11, in re Vago; ...).
7) Que la garanta de libertad que ostentan en nuestra Constitucin los discursos sobre asuntos
de inters pblico atiende as a fortalecer la discusin e importa, entre otras cuestiones, hacer
mrito de la doctrina tradicional de esta Corte segn la cual la prensa sigue siendo condicin
necesaria de la existencia de un gobierno libre.
Asimismo, supone adoptar como criterio final de valoracin que de no acreditarse, real malicia,
deba asumirse la natural molestia que la noticia considerada difamatoria pueda producir en los
intervinientes. Por ello tambin, se ha manifestado que dicho criterio no resulta aplicable cuando
la informacin no se refier(a) a funcionarios o figuras pblicas, ni a particulares que centren en su
persona suficiente inters pblico (Fallos: 330:3685, in re Sciammaro, voto de la mayora y voto
concurrente del juez Fayt; ...).
8) Que, sin embargo, la recurrente no solo omiti dar razones para sostener que la condicin de
los sujetos J. M. B. y T. M. M. de B. (propietarios de la agencia de turismo TEA) poda ceder en este
caso, sino que tampoco demostr como era necesario a fin de fundar su pretensin en contra
de lo sostenido por el a quo cun vital resultaba a los fines del debate pblico privilegiar la
difusin de una imagen por sobre el honor de los particulares en cuestin.
Asimismo y en contradiccin con su propio punto de partida (el del inters superior que a su
entender tena para la comunidad toda la noticia), la apelante no acredit siquiera cmo la
imposibilidad de vincular por medio de una cmara oculta la imagen de la empresa de turismo
con quienes aparecan como presuntamente implicados en un delito (sus empleados) impeda la
discusin pblica acerca de temas tan trascendentes como la pornografa infantil, el turismo
sexual y la prostitucin de menores.
161

En efecto, la recurrente solo aludi en abstracto a la innegable existencia de la problemtica de la
explotacin sexual infantil tanto a nivel nacional como internacional y de all deriv
inopinadamente que el inters pblico se sostena a partir de ese contexto respecto incluso de los
propietarios de la agencia de turismo (conf. fs. 174 vta./175).
9) Que, por lo dems, resulta claro que las instancias de acceso a la opinin pblica con las que
contaban los sujetos con quienes se vincul una suerte de agent provocateur eran
prcticamente nulas. Distinto, sera claramente el caso, si quienes hubiesen sido involucrados en
una cuestin tan sensible como la trata de personas hubieran sido funcionarios pblicos; ellos
no podran reclamar una mayor proteccin atento a su rol inherente.
Como es sabido, quien decide participar en poltica (argumento de la voluntariedad) acepta que en
esta arena (que no se circunscribe al saln de sesiones) recibir golpes que cualquier otro
ciudadano considerara insoportables, pues el emplazamiento en combate pblico expone a los
contendientes a lesiones a su fama y quien libremente decide una profesin no solo asume sus
reglas de juego y consecuencias, sino tambin el papel que ha de representar para la sociedad
(conf. GARCA FERRER, Juan Jos, El Poltico Su Honor y Vida Privada, ed. Edisofer, Madrid,
1998, p. 147). Del mismo modo se han expedido, tanto la Corte Suprema estadounidense como el
Tribunal Constitucional alemn, los que han utilizado el argumento de la voluntariedad de la
participacin poltica del individuo, segn el cual, la decisin de entrar en poltica supone asumir la
posibilidad de que el honor resulte ms fcil y frecuentemente daado.
Por dicha razn, los medios de comunicacin estn legitimados para actuar asumiendo que los
funcionarios pblicos y las figuras pblicas, se han expuesto voluntariamente a un riesgo agravado
de lesin por falsedades difamatorias concernientes a ellos. No se justifica tal suposicin con
respecta a un particular (precisamente esta es la doctrina que se deriva del apartado III del fallo
Gertz v. Robert Welch, Inc., 418 U.S. 323, citado en forma sesgada por la recurrente).
Es claro que en el sub lite, los particulares no han aceptado un cargo pblico ni asumido un rol
influyente en el ordenamiento de la sociedad (conf. doctrina de Curtis Publishing Co. v. Butts,
388 U.S. 164). Tampoco han adoptado acto voluntario alguno ni pretendido de seguirse alguno
de los parmetros utilizados por la casustica de la jurisprudencia norteamericana, cuyo acierto no
cabe aqu considerar influenciar en la resolucin de asuntos pblicos de un modo incompatible
con los mecanismos naturalmente democrticos.
Por lo tanto, no han renunciado a parte alguna de su inters en la proteccin de su buen nombre
y, consecuentemente, cuentan con argumentos ms concluyentes para acudir ante los tribunales a
fin de obtener la reparacin de los perjuicios producidos por falsedades difamatorias (caso
Gertz, apartado citado).
10) Que lo dicho hasta aqu no importa en modo alguno desconocer el inters general que puede
suscitar la discusin pblica de cuestiones de relevancia social como la de la temtica que inform
la investigacin cuestionada en estas actuaciones.
162

Sin embargo, esta Corte considera que lo que el a quo ha decidido con respecto a este punto en
nada afecta el pleno debate pblico en un Estado democrtico, a la par que conjura el
inconmensurable dao que podra causar a los particulares antes nombrados, la exposicin de su
imagen en un contexto difamatorio. Desde esta perspectiva no se advierte que la nota difundida
aparezca como corolario del mbito de discurso garantido por la Constitucin Nacional y
necesario, por tanto, para proteger entre otras cuestiones la autodeterminacin colectiva (conf.
FISS, Owen M., La misin democrtica de la prensa, trad. de Roberto Saba y Christian Courtis, en
publicacin No hay Derecho, Ao IV, Nro. 10, diciembre 1993 marzo 1994). Tampoco que se
trate de la nica manera de exponer ideas que de otro modo faltaran en el debate pblico.
Este simple cotejo demuestra que la extrema rigidez de la posicin del recurrente slo trasunta la
aparente preservacin de un dogma al referirse en trminos absolutos a la libertad de expresin
y limitndose a realizar citas que no guardan estricta relacin con el caso de autos, olvidando la
finalidad poltica que motiva a la doctrina de la real malicia y que como tal tuvo en cuenta el
Tribunal al adoptar los criterios de ponderacin que de ella surgen.
Por ltimo, ni siquiera puede aducirse que la difamacin sea consecuencia de la instantaneidad
que requera el caso y que, por tanto, habra dificultado el logro de un ms amplio margen de
objetividad.
11) Que de tal modo y aun considerando que frente a la difusin de asuntos de inters pblico, la
posibilidad de reprimir los juicios que pudieran tener contenido difamatorio slo podra hallarse
justificada en un muy estrecho margen, la proteccin que merecen los particulares del caso en
cuanto a su honor, obligaba a una mayor prudencia, bastando la negligencia precipitada o
simple culpa en la propalacin de imgenes o referencias de los demandantes antes nombrados
para generar la condigna responsabilidad de la demandada.
En consecuencia, los argumentos expresados resultan suficientes para rechazar la pretensin de la
recurrente en cuanto a la aplicacin sin ms de un estndar de proteccin atenuada respecto de
simples particulares.
12) Que tampoco han de acogerse los agravios de la apelante relacionados con la supuesta
arbitrariedad de la indemnizacin que los tribunales de grado han reconocido a favor de los
seores B. y de TEA S.R.L. En este sentido, las conclusiones de aqullos respecto de los daos
materiales y morales causados a los actores remiten al examen de cuestiones de hecho, prueba y
derecho comn, materia propia de los tribunales de la causa y ajena como regla y por su
naturaleza al remedio del art. 14 de la ley 48, mxime cuando la decisin apelada se sustenta en
argumentos suficientes que, ms all de su acierto o error, bastan para excluir la tacha de
arbitrariedad invocada.
13) Que, en especial, resulta infundada la pretensin de la demandada de haber dejado al margen
de la investigacin a la seora M. de B. En efecto, del video surge que el locutor del programa
afirm que en la agencia TEA S.R.L. se haban contratado servicios sexuales, se mostr la imagen
163

de la mencionada seora y se hizo lo mismo con la imagen del logo de la agencia en reiteradas
oportunidades. Resultaba lgico, entonces, que quienes vieran la emisin del programa
concluyeran en la vinculacin de la seora titular de la agencia con las afirmaciones de que
era en ese mbito donde se contrataban servicios sexuales prestados por menores. Las
conclusiones del a quo sobre la negligente actuacin del medio no resultan, en este punto,
arbitrarias.
14) Que, en cambio, no corresponde atribuir responsabilidad al medio periodstico por los daos
invocados por Antonio Pastrana, pues lo cierto es que como seala en su dictamen el seor
Procurador General fueron los propios empleados de la agencia quienes con su comportamiento
asumieron el riesgo de que se creyera que prostituan a jvenes menores de edad y, por ello, no
parece procedente que sea la demandada en esta causa sobre quien recaigan las consecuencias de
aquel obrar. Dicho en otras palabras, fueron los chferes de la agencia los que, con su conducta,
expusieron su honra haciendo creer a quienes posteriormente resultaron periodistas, que
organizaban encuentros sexuales con menores de edad y dieron lugar, de esta manera, al
comportamiento que se concret en el dao aqu alegado.
15) Que en el mencionado dictamen cuyas consideraciones se comparten en este aspecto se
seala que si un sujeto informa que l mismo realiza conductas impropias, los deberes de
comprobacin del medio que hace la investigacin han de ser menores en comparacin con los
que surgen de la recepcin de la informacin relativa a que otra persona (diferente al informante)
es quien lleva a cabo conductas de esa clase. En tales circunstancias, no es reprochable que el
medio difunda una informacin que considera posiblemente veraz si ha sido suministrada por el
mismo sujeto que la protagoniz.
16) Que si bien en la causa penal se ha dictado el sobreseimiento de Antonio Pastrana, dicha
circunstancia se verific despus de haberse difundido la noticia por televisin y de haberse
realizado una profusa investigacin en sede criminal, circunstancia que descarta en este
aspecto un obrar imprudente por parte de la demandada. El hecho de que sta hubiese dado un
tinte sensacionalista a la noticia al hablar de una organizacin delictiva dedicada al turismo
sexual infantil que en realidad no exista, no legitima el reclamo de dao moral efectuado por una
persona que admiti expresamente haber efectuado ofrecimientos de esa naturaleza, aunque
despus haya intentado justificar esa actitud para hacerse el canchero y para no pasar por
pajuerano frente a los empresarios porteos que queran hacerse los vivos (conf. declaracin
indagatoria obrante a fs. 42/45 de la causa Penal).
17) Que, por lo dems, cabe sealar que cuando el rgano de prensa se limita a informar sobre los
hechos tal cual ellos ocurrieron o reproduce la noticia divulgada por una fuente debidamente
identificada, las dudas que pudieran generarse en la opinin pblica sobre la conducta de sus
protagonistas han de reputarse como consecuencias inmediatas y directas de lo ocurrido y no de
la accin de informar, la cual, por lo dems, ha de ser preservada al mximo a fin de garantizar el
pleno ejercicio del derecho de informacin.
164

Por lo expresado, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se declara procedente la
queja, formalmente admisible el recurso extraordinario deducido por la demandada y se confirma
el pronunciamiento apelado en lo relacionado al progreso de la demanda deducida por J. M. B., T.
M. de B. y TEA S.R.L. Con costas (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Asimismo, en uso de las atribuciones conferidas por el art. 16, ltima parte, de la ley 48, se revoca
el fallo apelado en cuanto admite la demanda deducida por Antonio Pastrana, la que es rechazada.
Con costas al vencido en todas las instancias (art. 68 cit.). Reintgrese el depsito. Agrguese la
queja al principal. Notifquese y devulvase. Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco (en
disidencia parcial). Carlos S. Fayt. Enrique S. Petracchi (por su voto). E. Ral Zaffaroni.
Carmen M. Argibay (en disidencia parcial). Juan Carlos Maqueda.
Voto del seor ministro doctor don Enrique Santiago Petracchi:
Considerando:
1) Que los antecedentes de la causa estn adecuadamente reseados en los captulos I, II y III, del
dictamen del seor Procurador General, los que se dan aqu por reproducidos brevitatis causae.
2) Que con referencia a la cuestin federal indicada en el cap. III del referido dictamen invocada
aplicacin al caso de la doctrina de la llamada real malicia corresponde recordar que en el
caso Ramos (Fallos: 319:3428), el Tribunal ratific la doctrina que ya haba expresado en el
precedente Costa (Fallos: 310:508), segn la cual para obtener la reparacin pecuniaria por las
publicaciones concernientes al ejercicio de su ministerio, los funcionarios pblicos (o figuras
pblicas) deben probar que la informacin fue efectuada a sabiendas de su falsedad o con total
despreocupacin acerca de tal circunstancia; en cambio, basta la negligencia precipitada o
simple culpa en la propalacin de una noticia de carcter difamatorio de un particular para
generar la condigna responsabilidad de los medios de comunicacin pertinentes (Fallos: 319:
3428, considerandos 9, 10 y sus citas).
3) Que, segn lo expuesto, cuando se trata como los actores en el sub lite de ciudadanos
comunes (en ningn momento se adujo que fueran funcionarios pblicos ni figuras pblicas),
basta con la acreditacin de la simple culpa, aun cuando se considere que el tema sobre el que
versaba la nota era de inters pblico o general. Este criterio, que es tambin el de la
jurisprudencia de la Suprema Corte Norteamericana (Gertz vs. Robert Welch, Inc., 418 U.S. 323,
ao 1974), ha sido reafirmado por esta Corte en Fallos: 321:3170 (caso Daz, voto de los jueces
Belluscio y Bossert, considerando 7; Fayt, considerando 10; Petracchi, considerando 3; Boggiano,
considerando 13; y Vzquez, considerando 12); en Fallos: 324:4433 (caso Guazzoni, voto de los
jueces Fayt, considerando 11 y Vzquez, considerando 13); en Fallos: 325:50, (caso Spacarstel,
voto de los jueces Petracchi y Boggiano, considerando 8); Fallos: 326:2491 (caso Menem, Amado
Calixto, considerando 6) y 4285 (caso Perini, considerando 27).
4) Que, en consecuencia, no corresponde aplicar a los actores que no son funcionarios pblicos
ni figuras pblicas un estndar de proteccin atenuada del honor, concebido slo para los
165

casos en que esos funcionarios (o esas figuras) estn comprometidos en temas de inters general
(conf. Fallos: 316:2416, caso Triacca considerando 12 y Fallos: 319:3428, caso Ramos,
considerando 9). Esto resulta suficiente para rechazar en este aspecto la pretensin de la
recurrente.
5) Que tampoco han de acogerse los agravios de la apelante relacionados con la supuesta
arbitrariedad de la indemnizacin que los tribunales de grado han reconocido a favor de los
seores B. y de TEA S.R.L. En este sentido, las conclusiones de aqullos respecto de los daos
materiales y morales causados a los actores remiten al examen de cuestiones de hecho, prueba y
derecho comn, materia propia de los tribunales de la causa y ajena como regla y por su
naturaleza al remedio del art. 14 de la ley 48, mxime cuando la decisin apelada se sustenta en
argumentos suficientes que, ms all de su acierto o error, bastan para excluir la tacha de
arbitrariedad invocada.
6) Que, en especial, resulta infundada la pretensin de la demandada de haber dejado al margen
de la investigacin a la seora M. de B. En efecto, del video surge que el locutor del programa
afirm que en la agencia TEA S.R.L. se haban contratado servicios sexuales, se mostr la imagen
de la mencionada seora y se hizo lo mismo con la imagen del logo de la agencia en reiteradas
oportunidades. Resultaba lgico, entonces, que quienes vieran la emisin del programa
concluyeran en la vinculacin de la seora titular de la agencia con las afirmaciones de que
era en ese mbito donde se contrataban servicios sexuales prestados por menores. Las
conclusiones del a quo sobre la negligente actuacin del medio no resultan, en este punto,
arbitrarias.
7) Que, en cambio, no corresponde atribuir responsabilidad al medio periodstico por los daos
invocados por Antonio Pastrana, pues lo cierto es que como seala en su dictamen el seor
Procurador General fueron los propios empleados de la agencia quienes con su comportamiento
asumieron el riesgo de que se creyera que prostituan a jvenes menores de edad y, por ello, no
parece procedente que sea la demandada en esta causa sobre quien recaigan las consecuencias de
aquel obrar. Dicho en otras palabras, fueron los chferes de la agencia los que, con su conducta,
expusieron su honra haciendo creer a quienes posteriormente resultaron periodistas, que
organizaban encuentros sexuales con menores de edad y dieron lugar, de esta manera, al
comportamiento que se concret en el dao aqu alegado.
8) Que en el mencionado dictamen cuyas consideraciones se comparten en este aspecto se
seala que si un sujeto informa que l mismo realiza conductas impropias, los deberes de
comprobacin del medio que hace la investigacin han de ser menores en comparacin con los
que surgen de la recepcin de la informacin relativa a que otra persona (diferente al informante)
es quien lleva a cabo conductas de esa clase. En tales circunstancias, no es reprochable que el
medio difunda una informacin que considera posiblemente veraz si ha sido suministrada por el
mismo sujeto que la protagoniz.
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9) Que si bien en la causa penal se ha dictado el sobreseimiento de Antonio Pastrana, dicha
circunstancia se verific despus de haberse difundido la noticia por televisin y de haberse
realizado una profusa investigacin en sede criminal, circunstancia que descarta en este
aspecto un obrar imprudente por parte de la demandada. El hecho de que sta hubiese dado un
tinte sensacionalista a la noticia al hablar de una organizacin delictiva dedicada al turismo
sexual infantil que en realidad no exista, no legitima el reclamo de dao moral efectuado por una
persona que admiti expresamente haber efectuado ofrecimientos de esa naturaleza, aunque
despus haya intentado justificar esa actitud para hacerse el canchero y para no pasar por
pajuerano frente a los empresarios porteos que queran hacerse los vivos (conf. declaracin
indagatoria obrante a fs. 42/45 de la causa penal).
10) Que, por lo dems, cabe sealar que cuando el rgano de prensa se limita a informar sobre los
hechos tal cual ellos ocurrieron o reproduce la noticia divulgada por una fuente debidamente
identificada, las dudas que pudieran generarse en la opinin pblica sobre la conducta de sus
protagonistas han de reputarse como consecuencias inmediatas y directas de lo ocurrido y no de
la accin de informar, la cual, por lo dems, ha de ser preservada al mximo a fin de garantizar el
pleno ejercicio del derecho de informacin.
Por lo expresado, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se declara procedente la
queja, formalmente admisible el recurso extraordinario deducido por la demandada y-se confirma
el pronunciamiento apelado en lo relacionado al progreso de la demanda deducida por J. M. B., T.
M. de B. y TEA S.R.L. Con costas (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Asimismo, en uso de las atribuciones conferidas por el art. 16, ltima parte, de la ley 48, se revoca
el fallo apelado en cuanto admite la demanda deducida por Antonio Pastrana, la que es rechazada.
Con costas al vencido en todas las instancias (art. 68 citado). Reintgrese el depsito. Agrguese la
queja al principal. Notifquese y devulvase. Enrique S. Petracchi.
Disidencia parcial de la seora vicepresidenta doctora doa Elena I. Highton de Nolasco:
Considerando:
Que la suscripta comparte y hace suyos los fundamentos y conclusiones del dictamen del seor
Procurador General de la Nacin y remite a sus consideraciones respecto a la doctrina
constitucional de la real malicia efectuadas en la causa Patit, Jos Angel y otro c. Diario La
Nacin y otros (Fallos: 331:1530).
Por ello, de conformidad con lo dictaminado, se hace lugar al recurso interpuesto y se revoca la
sentencia apelada. Con costas. Reintgrese el depsito. Agrguese la queja al principal.
Notifquese y devulvase. Elena I. Highton de Nolasco.
Disidencia parcial de la seora ministra doctora doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
167

1) Que los antecedentes de la causa estn adecuadamente reseados en los captulos I, II y III del
dictamen del seor Procurador General, los, que se dan aqu por reproducidos, brevitatis causae.
2) Que con referencia a la cuestin federal indicada en el cap. III del referido dictamen invocada
aplicacin al caso de la doctrina de la llamada real malicia corresponde recordar que en el
caso Ramos (Fallos: 319:3428), el Tribunal ratific la doctrina que ya habla expresado en el
precedente Costa (Fallos: 310:508), segn la cual para obtener la reparacin pecuniaria por las
publicaciones concernientes al ejercicio de su ministerio, los funcionarios pblicos (o figuras
pblicas) deben probar que la informacin fue efectuada a sabiendas de su falsedad o con total
despreocupacin acerca de tal circunstancia; en cambio, basta la negligencia precipitada o
simple culpa en la propalacin de una noticia de carcter difamatorio de un particular para
generar la condigna responsabilidad de los medios de comunicacin pertinentes (Fallos: 319:
3428, considerandos 9, 10 y sus citas).
3) Que, segn lo expuesto, cuando se trata como los actores en el sub lite de ciudadanos
comunes (en ningn momento se adujo que fueran funcionarios pblicos ni figuras pblicas),
basta con la acreditacin de la simple culpa, aun cuando se considere que el tema sobre el que
versaba la nota era de inters pblico o general. Este criterio, que es tambin el de la
jurisprudencia de la Suprema Corte Norteamericana (Gertz vs. Robert Welch, Inc., 418 U.S. 323,
ao 1974), ha sido reafirmado por esta Corte en Fallos: 321:3170 (caso Daz, voto de los jueces
Belluscio y Bossert, considerando 7; Fayt, considerando 10; Petracchi, considerando 3; Boggiano,
considerando 13; y Vzquez, considerando 12); en Fallos: 324:4433 (caso Guazzoni, voto de los
jueces Fayt, considerando 11 y Vzquez, considerando 13); en Fallos: 325:50, (caso Spacarstel,
voto de los jueces Petracchi y Boggiano, considerando 8); Fallos: 326:2491 (caso Menem, Amado
Calixto, considerando 6) y 4285 (caso Perni, considerando 27).
4) Que, en consecuencia, no corresponde aplicar a los actores que no son funcionarios pblicos
ni figuras pblicas un estndar de proteccin atenuada del honor, concebido slo para los
casos en que esos funcionarios (o esas figuras) estn comprometidos en temas de inters general
(conf. Fallos: 316:2416, caso Triacca considerando 12 y Fallos: 319:3428, caso Ramos,
considerando 9). Esto resulta suficiente para rechazar en este aspecto la pretensin de la
recurrente.
5) Los dems agravios de la apelante tales como que los jueces de la causa no tuvieron en cuenta
las grotescas intervenciones, de Pastrana y de Quinteros ni la complaciente actitud de sus
empleadores, que contrariamente a lo que afirmaron, jams haban sindicado a T. M. de B. como
cabecilla o integrante de una organizacin delictiva dedicada al comercio sexual con menores de
edad, y que los montos concedidos en concepto de indemnizacin eran excesivos y constituan
una censura encubierta, remiten a cuestiones fcticas y de derecho comn ajenos a la instancia
del art. 14 de la ley 48, por lo que el recurso extraordinario, resulta inadmisible (art. 280 del Cd.
Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
168

Por lo expresado, odo el seor Procurador General, se declara procedente la queja, formalmente
admisible el recurso extraordinario deducido por el demandado y se confirma el pronunciamiento
apelado. Con costas (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Reintgrese el
depsito. Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase. Carmen M. Argibay.
169

C. 568. XLIV . Carranza Latrubesse, Gustavo c. Estado Nacional - Ministerio
de Relaciones Exteriores - Provincia del Chubut 06/08/2013

Causas C. 568. XLIV y C. 594. XLIV

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
A fs. 423/436 de los autos principales (a cuya foliatura correspondern las siguientes citas), la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (Sala V), por mayora,
confirm en lo principal la sentencia de la jueza de primera instancia de fs. 314/321 y su
aclaratoria de fs. 327 y conden al Estado Nacional a abonarle al actor una suma en concepto de
indemnizacin por la privacin del servicio de justicia que aqul padeci.
En esta causa, el doctor Gustavo Carranza Latrubesse demanda al Estado Nacional para que se d
certeza a su derecho y se declare que la Repblica Argentina es responsable ante la comunidad
internacional del cumplimiento del informe N 30/97, del 30 de septiembre de 1997, emitido por
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en la causa 10.087. En su mrito y de
conformidad con lo dispuesto en ese informe, requiere que se le indemnicen los perjuicios que
sufri como consecuencia de la violacin de sus derechos.
Para resolver de ese modo, todos los integrantes de la cmara sealaron que la indemnizacin
corresponde no por la cesanta que sufri el actor, sino por la privacin del servicio de justicia.
Con esta comprensin, el juez que vot en primer trmino consider que la cuestin central del
caso es determinar si la Argentina respet sus compromisos internacionales o hizo caso omiso de
ellos y as, luego de resear el proceso de internacionalizacin de los derechos humanos y en
particular del sistema interamericano de proteccin de tales derechos, concluy que resultan
obligatorios los informes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y que, en el sub
lite, la indemnizacin debida al actor por el incumplimiento estatal tiene su fundamento en la
denegacin de justicia y no en la separacin de su cargo de juez provincial que dispusieron las
autoridades de facto.
El segundo de los jueces que se pronunci en la sentencia apelada tambin examin el valor de las
recomendaciones de esa Comisin y, partiendo de la inteligencia que le asign al precedente de
V.E. Giroldi (Fallos: 318:514), abord la posicin de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en relacin con el valor vinculante o no de las aludidas recomendaciones y, por ltimo,
170

la conducta del Estado argentino con respecto a dichas directrices. En este sentido, seal que
desde su incorporacin al sistema consagrado por la Convencin Americana, las autoridades
nacionales haban observado una conducta coherente en el sentido de acatar aquellas decisiones,
prctica que qued claramente incumplida en el caso del actor. Por ello, consider que el Estado
contrari el principio de buena fe que debe regir su actuacin en el orden internacional, del que
deriva la obligacin de fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los tratados y de otras
fuentes del derecho internacional. Por lo dems, coincidi con su colega de sala que se expidi en
primer trmino, en cuanto al alcance de la indemnizacin que le corresponde al doctor Carranza
Latrubesse.
Finalmente, el ltimo de los integrantes de tribunal a quo seal que las decisiones de Corte y las
recomendaciones de la Comisin deben servir de gua para la interpretacin de las clusulas de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, con apoyo en el caso Giroldi, recin citado, y
aunque tambin indic que las decisiones de aquella Corte tienen mayor valor que los informes de
la Comisin, de todas formas sostuvo que ello era irrelevante para decidir el caso, porque, segn
su parecer, el Estado Argentino no niega haber violado en perjuicio del demandante los arts. 8 y
25 del tratado internacional, ni discute el contenido de la recomendacin de la Comisin, sino que,
por el contrario, admite el derecho de aqul de percibir una reparacin pecuniaria.
Sin perjuicio de ello, al igual que sus pares, entendi que la indemnizacin adecuada que
recomienda la Comisin Interamericana no tiene el alcance que pretende otorgarle el actor, sino la
que corresponda por violacin de los citados preceptos de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y, en virtud de ello, concluy en que el Estado deba elevar a aquel rgano
internacional una propuesta de indemnizacin.
II
Disconformes con esta decisin, tanto el actor como el Estado Nacional (Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio Internacional y Culto) dedujeron los recursos extraordinarios de fs. 441/457 y
461/486; respectivamente.
El a quo, tambin por mayora, los desestim por considerar que las presentaciones no satisfacen
los requisitos de la acordada 4/2007 del Tribunal. Ante ello, ambas partes se presentaron en queja
y traen el asunto a conocimiento directo de la Corte.
(a) Recurso extraordinario del actor (fs. 441/457):
El doctor Gustavo Carranza Latrubesse cuestiona la sentencia de la cmara fundamentalmente por
cuanto, a su entender, limita la indemnizacin que surge del informe de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos. En sustancial sntesis, si bien admite que la cuestin
contenida en el informe 30/97 de ese rgano es la violacin del debido proceso legal y de las
garantas judiciales (arts. 8, 25 y 63 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos),
sostiene que no es cierto que aquel informe slo tenga por alcance una reparacin abstracta por la
171

mera violacin de los preceptos normativos citados, pues si as fuera quedaran sin contenido las
disposiciones de los arts. 1.1, 25.2 y 63 de esa Convencin.
El apelante aduce que la reparacin adecuada que surge del informe de la Comisin supone hacer
cesar las consecuencias y allanar los obstculos o impedimentos generados por la violacin,
adems de fijar una indemnizacin. En el caso, dice que la restitutio in integrum que le
corresponde incluye los daos causados por la violacin del debido proceso y de las garantas
judiciales que frustraron la posibilidad de obtener una decisin de fondo sobre el acto que dispuso
su cesanta como juez provincial.
(b) Recurso extraordinario del Estado Nacional (fs. 461/486):
Los agravios que esta parte plantea contra la sentencia del a quo pueden resumirse del siguiente
modo: (i) La cmara no trat adecuadamente la defensa de falta de legitimacin pasiva que opuso
al progreso de la demanda. En su concepto, si bien el Estado Nacional es quien debe responder en
el exterior por los hechos violatorios de los derechos humanos inferidos por autoridades
provinciales o nacionales, de ello no se sigue que en el interior de la Repblica y ante el reclamo
de un particular se pueda extrapolar el concepto de responsabilidad internacional del Estado y
pretender como sucede en el caso de autos hacer surgir esa responsabilidad no ya en el
rgano que produjo la lesin, o en el que es responsable de la ejecucin del presupuesto, o en el
que ha sido encargado por el Poder Ejecutivo Nacional para ocuparse de estos temas, sino en el
Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, por el mero y simple hecho de
haber actuado ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Por ello, dice que la accin
se debi dirigir contra el Poder Ejecutivo Nacional, o en su defecto contra el Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos, pero nunca contra el ministerio encargado de las relaciones exteriores. (ii)
Tambin se agravia porque el a quo no trat su queja relativa a la falta de agotamiento de la va
administrativa previa a promover esta demanda, as como por la incorrecta valoracin que
efectuaron los jueces respecto del tipo de accin que el actor promovi. Todo ello, dice, afecta al
derecho de defensa en juicio (art. 18 de la Constitucin Nacional). (iii) Por ltimo, centra su
atencin en el valor que se le otorg a la recomendacin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos y, desde este punto de vista, afirma que si bien en todo momento los jueces se
esmeraron por no conferirle carcter obligatorio, en definitiva s lo hicieron al condenarlo a
cumplir aquella recomendacin.
Sostiene que, si bien es cierto que al adoptar tratados internacionales sobre derechos humanos los
Estados Parte se someten a elfo, asumiendo obligaciones y hacindose responsables por los actos
y omisiones de sus poderes que violen dichas obligaciones internacionales, en el caso de autos ello
no se produjo, porque no hay norma alguna que obligue a los Estados signatarios del Pacto de San
Jos de Costa Rica a acatar de manera automtica y acrtica las recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos.
Dice que esa Comisin posee competencia para atender denuncias o quejas de violaciones de la
Convencin contra un Estado Parte y que su intervencin se traduce, en ltima instancia, en la
172

elaboracin de un informe o recomendacin sobre el asunto, o bien en la posibilidad de presentar
el caso ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, asumiendo, en este supuesto, el rol
de parte. Si resuelve no acudir ante esa Corte, entonces puede decidir entre publicar o no su
informe, sin otra consecuencia jurdica. Por ello, la propia Corte Interamericana ha sostenido que
el trmino recomendaciones utilizado por la Convencin Americana debe ser utilizado conforme a
su sentido corriente, de acuerdo con la regla de interpretacin contenida en su art. 31.1. Por lo
tanto, con apoyo en precedentes de ese tribunal internacional que estima aplicables al caso,
contina diciendo que el informe o recomendacin que produce aquella Comisin no tiene el
carcter de una decisin jurisdiccional imperativa cuyo incumplimiento generara la
responsabilidad del Estado, por lo que este no incurre en responsabilidad internacional por no
cumplir con una recomendacin no obligatoria.
Sobre la base de tales premisas, afirma que, como el Poder Ejecutivo no se encuentra obligado a
cumplir una recomendacin que no es vinculante para el Estado, resulta totalmente
improcedente tanto que el actor pretenda que el Estado Nacional tenga que hacerlo en forma
compulsiva como sostener que esa obligacin deriva de la firma de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. Por ello, en resumen, finaliza diciendo que es sumamente grave para un
Estado de Derecho que el Poder Judicial obligue al Poder Ejecutivo a cumplir una recomendacin
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos cuando el mismo rgano internacional no lo
hace, ni se ha dirigido a la Corte Interamericana para plantear el caso.
III
Ante todo, corresponde verificar si en autos concurren los presupuestos para habilitar la instancia
de excepcin, toda vez que el tribunal a quo, por mayora, deneg los recursos extraordinarios de
ambas partes por considerar que ninguno de ellos cumpla los requisitos fijados por el Tribunal en
la acordada 4/2007, porque exceden con creces la cantidad de renglones por pgina que exige el
reglamento que aprueba esa acordada.
En este sentido, cabe poner de relieve que V.E. es la encargada de constatar el efectivo
cumplimiento de los recaudos formales que impone aquel reglamento, tanto por su carcter de
juez de la admisibilidad del recurso en la instancia que se intenta abrir (conf. doctrina de Fallos:
320:2118) como porque as lo dispone expresamente dicho cuerpo normativo cuando establece:
En el caso de que el apelante no haya satisfecho alguno o algunos de los recaudas para la
interposicin del recurso extraordinario federal y/o de la queja, o que lo haya hecho de modo
deficiente, la Corte desestimar la apelacin mediante la sola mencin de la norma reglamentaria
pertinente, salvo que, segn su sana discrecin, el incumplimiento no constituya un obstculo
insalvable para la admisibilidad de la pretensin recursiva (art. 11).
La disposicin atiende a la prctica jurisprudencial del Tribunal que ensea que, si bien el
contenido de las normas procesales posee una reconocida importancia que exige su riguroso
cumplimiento, su desnaturalizacin, su sobredimensionamiento por encima de su razn de ser,
termina por convertir a esos imprescindibles preceptos en una suerte de trampas o valladares
173

tendientes a frustrar el derecho constitucional al debido proceso (Fallos: 320:463; 325:1541;
327:608; 328:4073; 329:4672, entre otros).
Por lo tanto, de considerar V.E. que los defectos que la cmara reprocha a los recursos de las
partes no son esenciales ni importan un obstculo insalvable para admitirlos, podra dejar de lado
tales reparos para el caso de autos e ingresar el examen de las cuestiones que aqullos plantea
ante vuestro estrado.
Sin perjuicio de ello, entiendo pertinente sealar que, desde mi punto de vista, aun cuando es
cierta la crtica que la cmara le endilga a los escritos de los apelantes, considero que son
razonables las explicaciones que aqullos brindan en sus respectivas quejas para justificar su
comportamiento. El actor afirma que sigui atentamente las prescripciones de la acordada
4/2007, para que el escrito no superara la extensin que ah se establece (no ms de cuarenta
pginas ni veintisis lneas), pero por un error de impresin el resultado fue una presentacin de
treinta y tres pginas con treinta y una lneas por carilla, en lugar de las veintisis permitidas,
mientras que el demandado explica que tambin cumpli los requisitos de aquella acordada pero
le hizo saber a la cmara, en oportunidad de interponer el recurso extraordinario, que por razones
que hacen a la correcta defensa en juicio de sus derechos necesariamente su presentacin se
extendera ms all del lmite mximo de pginas que prev el reglamento, pero que ello no
constitua un obstculo insalvable para la admisibilidad de la pretensin recursiva.
Tales explicaciones son plausibles y permitiran dar por superadas las deficiencias formales;
mxime cuando los escritos introducen de modo claro cules son las cuestiones de naturaleza
federal cuya dilucidacin requieren de la Corte y, adems, como se puso de manifiesto, el propio
reglamento contempla la posibilidad de que V.E., segn su sana discrecin, los admita
formalmente.
Por otra parte, en el caso se encuentra en discusin el alcance e interpretacin de normas de
naturaleza federal (art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional) y la decisin definitiva del superior
tribunal de la causa es contraria al derecho que los apelantes fundan en ellas (art. 14, inc. 3, de la
ley 48).
Asimismo, es evidente la trascendencia institucional del sub lite, en tanto se trata de determinar el
alcance y fundamentalmente la obligatoriedad de las recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos.
Por las razones que llevo expuestas, y para el caso de que la Corte considere pertinente habilitar la
instancia del art. 14 de la ley 48, a continuacin expondr la opinin del Ministerio Pblico Fiscal
sobre los temas involucrados en esta litis.
IV
Sentado lo anterior, tambin cabe tener presente que, en la tarea de esclarecer la inteligencia de
ese tipo de normas, la Corte no se encuentra limitada por las posiciones del tribunal ni de las
174

partes, sino que le incumbe realizar una declaracin sobre el punto disputado (conf. doctrina de
Fallos: 323:1491 y sus citas; 328:2671; 329:888).
Como surge del relato efectuado, ambas partes discrepan con la sentencia apelada: el actor
porque sostiene que el a quo limit el derecho que surge de la recomendacin de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, y el demandado porque afirma que dicha recomendacin
carece de carcter obligatorio y, por lo tanto, nada debe al actor.
En virtud de los planteos de las partes, un orden naturalmente lgico impone considerar en primer
trmino el recurso extraordinario del Estado Nacional, pues en caso de que se admitan sus
agravios contra la resolucin de la cmara, ello determinar que resulte innecesario analizar los
del actor.
V
Los planteos del Estado Nacional por los que critica la sentencia del a quo, a saber, (i) por no tratar
adecuadamente la defensa de falta de legitimacin pasiva que opuso al progreso de la demanda,
(ii) porque no admiti la queja relativa a la falta de agotamiento de la va administrativa previa a
promover esta demanda, y (iii) por la incorrecta valoracin que habran efectuado los jueces
respecto del tipo de accin que el actor promovi, no pueden ser atendidos en esta instancia, toda
vez que se trata del examen de cuestiones de orden procesal y fctica, cuya resolucin constituye
materia propia de los jueces de la causa y es ajena, por tanto, al recurso extraordinario previsto en
el art. 14 de la ley 48.
Y, si bien dicho principio admite excepciones, pienso que en el sub discussio no concurren los
presupuestos que permiten apartarse de esta regla, pues las quejas trasuntan la disconformidad
del apelante con la resolucin de la cmara pero no logran demostrar, tal como es necesario en
estos casos, que aqulla est afectada por graves vicios que la descalifiquen como acto judicial
vlido.
Con relacin al primero de aquellos planteos, el recurrente parece olvidar elementales principios
jurdicos que rigen la organizacin administrativa y, as, para defenderse de la pretensin del actor,
procura que la accin se dirija contra otro ministerio que tambin depende jerrquicamente del
Poder Ejecutivo y que, por supuesto, forma parte de una misma persona jurdica. Esta posicin es
inaceptable, pues a los fines de resolver el sub lite, lo fundamental es tener presente que el sujeto
demandado es el Estado Nacional y, por lo tanto, es indiferente el rgano ministerial que ejerza su
defensa judicial en estos autos.
En cuanto a la otra crtica, corresponde sealar que tampoco se advierte un caso de arbitrariedad
en la forma en que el a quo resolvi la procedencia de la va elegida por el actor (doctrina de
Fallos: 326:1138; 329:123, entre otros), circunstancia que tambin impide admitir su tratamiento
en esta instancia excepcional.
VI
175

Una vez despejados estos temas, entiendo que corresponde analizar el argumento central y
principal que el Estado Nacional somete a consideracin del Tribunal en su recurso extraordinario
de fs. 461/486, cual es el carcter no vinculante de las recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos.
Tal como ha sido reseado, con sustento en que las recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos no tienen carcter obligatorio, el Estado Nacional se agravia
de la decisin del a quo, que confirm parcialmente la sentencia de primera instancia que,
invocando la obligatoriedad de la recomendacin emitida por la Comisin en el Informe 30/97,
relativo al caso 10.087 (Gustavo Carranza), de 30 de septiembre de 1997, conden al recurrente a
abonar al actor una suma de dinero en concepto de indemnizacin por la privacin de los
derechos de debido proceso y acceso a la justicia (garantizados en los arts. 8 y 25 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos).
En el informe 30/97, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos haba concluido que al
impedir una decisin sobre los mritos del caso interpuesto por el seor Gustavo Carranza, a raz
de su destitucin como juez de la Provincia de Chubut, el Estado argentino [debido a que tanto el
Supremo Tribunal de Justicia del Chubut, por sentencia del 1 de julio de 1986, como la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, por sentencia del 24 de febrero de 1987, no haban discutido el
mrito del asunto con base en la doctrina de las cuestiones polticas no justiciables] viol sus
derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, consagrados en los artculos 8 y 25, en
relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana (prrafo 83) y, en consecuencia,
recomend que el Estado argentino indemnice adecuadamente a Gustavo Carranza por las
violaciones mencionadas en el prrafo anterior (prrafo 84, A).
En la sentencia cuestionada, los jueces integrantes de la Cmara utilizaron bsicamente dos
argumentaciones para defender la conclusin de que la recomendacin de la Comisin
Interamericana deba ser acatada. Primero, que las recomendaciones de la Comisin, efectuadas
en un informe en los trminos del art. 51 de la Convencin Americana, son obligatorias para el
Estado argentino en virtud de la Convencin Americana y de la jurisprudencia de la Corte
Interamericana y, por ello, su incumplimiento generara responsabilidad internacional del Estado.
Segundo, que dichas recomendaciones son obligatorias para el Estado argentino por aplicacin de
la doctrina desarrollada por V.E. en el caso Giroldi (Fallos: 318:514).
La cuestin central que ha de resolverse en el presente caso es aquella de si las recomendaciones
de la Comisin Interamericana, emitidas en un informe en los trminos del art. 51 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, son obligatorias para el Estado argentino y, en
general, cul es el valor jurdico de las recomendaciones de la Comisin Interamericana. Su
respuesta permitir responder si, como pretende el actor y se opone la parte demandada, tales
recomendaciones son ejecutables ante los tribunales nacionales.
176

La cuestin de la obligatoriedad o carcter vinculante de las recomendaciones contenidas en un
informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y, en general, de las decisiones de
los rganos del sistema interamericano de proteccin de derechos humanos debe evaluarse, por
un lado, desde el punto de vista del derecho interamericano y, por el otro, desde la ptica del
derecho argentino. Analizar la cuestin en ese orden.
(a) La cuestin del valor jurdico de las recomendaciones de la Comisin Interamericana en el
derecho y la jurisprudencia interamericanos:
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos es un rgano de la Organizacin de Estados
Americanos que tiene por funcin principal promover la observancia y la defensa de los derechos
humanos en la regin (art. 41 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Entre sus
funciones principales se encuentra la de analizar las peticiones individuales y las comunicaciones
de los Estados presentadas en los trminos de los arts. 44 y siguientes de la misma Convencin.
En el procedimiento sobre peticiones o comunicaciones la Comisin puede emitir dos tipos de
informes, cada uno de los cuales puede contener recomendaciones para el o los Estados
interesados. El informe preliminar, de conformidad con el art. 50 de la Convencin Americana, y el
informe final, de acuerdo con el art. 51 de ese mismo tratado [cfr. Corte Interamericana de
Derechos Humanos, Opinin Consultiva 13-93 de 16 de julio de 1993 sobre Ciertas atribuciones
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (arts. 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos) solicitada por los gobiernos de la Repblica
Argentina y de la Repblica Oriental del Uruguay]. Segn el art. 50, si durante el procedimiento las
partes no llegan a una solucin amistosa, la Comisin puede redactar un informe preliminar con la
exposicin de los hechos y sus conclusiones el cual ser dirigido al o a los Estados interesados con
carcter reservado. En dicho informe la Comisin puede formular las proposiciones y
recomendaciones que juzgue adecuadas (art. 50.3, Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Si en el plazo de tres meses, contados a partir de la remisin al o a los Estados
interesados del informe preliminar, el asunto no ha sido solucionado o sometido a la decisin de la
Corte Interamericana, sea por la Comisin o bien por el Estado interesado, la Comisin podr
emitir su opinin y conclusiones sobre la cuestin sometida a su consideracin en un informe final.
En dicho informe, la Comisin har las recomendaciones pertinentes y fijar un plago dentro del
cual el Estado debe tomar las medidas que le competan para remediar la situacin examinada.
(art. 51.2, Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Transcurrido el perodo fijada, la
Comisin decidir, por la mayora absoluta de votos de sus miembros, si el Estado ha tomado o no
medidas adecuadas, si publica o no su informe. (art. 51.3 de esa Convencin).
Las disposiciones recin transcritas no proporcionan una respuesta libre de toda duda en relacin
con el carcter vinculante de las recomendaciones efectuadas en los informes del art. 51 de la
Convencin Americana (informes finales), que son precisamente las que ataen al presente caso.
Aunque el trmino recomendaciones parece no dejar dudas acerca de su carcter consultivo,
pues, segn el sentido literal y corriente, una recomendacin no implica la obligacin de seguir el
177

consejo, la parte final del art. 51.2 de la Convencin Americana, en cuanto establece que el Estado
debe tomar las medidas adecuadas para remediar la situacin en el plazo fijado por la Comisin,
hace confusa la inteligencia final de la disposicin.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su jurisprudencia relativa al valor jurdico de
los informes finales de la Comisin, proporciona una ayuda para resolver este problema
interpretativo.
En varias oportunidades la Corte Interamericana ha expresado que las recomendaciones de la
Comisin Interamericana no son obligatorias para el Estado, y que el valor jurdico de stas no
puede ser equiparado al de las condenas a reparaciones ordenadas en las sentencias contenciosas
de la Corte Interamericana. As, en el caso Caballero Delgado y Santana vs. Colombia, sentencia
de fondo de 8 de diciembre de 1995 (Serie C, nmero 22), la Corte Interamericana seal: A juicio
de la Corte, el trmino recomendaciones usado por la Convencin Americana debe ser
interpretado conforme a su sentido corriente de acuerdo con la regla general de interpretacin
contenida en el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados y, por
ello, no tiene el carcter de una decisin jurisdiccional obligatoria cuyo incumplimiento generara
la responsabilidad del Estado. Como no consta que en la presente Convencin la intencin de las
partes haya sido darle un sentido especial, no es aplicable el artculo 31.4 de la misma Convencin.
En consecuencia, el Estado no incurre en responsabilidad internacional por incumplir con una
recomendacin no obligatoria. En cuanto al artculo 44 de la Convencin Americana, la Corte
encuentra que l se refiere al derecho a presentar peticiones ante la Comisin y que no tiene
relacin con las obligaciones del Estado (pargrafo 67). En idnticos trminos se pronunci la
Corte Interamericana en la sentencia sobre el fondo, reparaciones y costas de 29 de enero de 1997
(Serie C, nmero 30) en el caso Genie Lacayo vs. Nicaragua (pargrafo 93).
Aunque en decisiones posteriores la Corte Interamericana modific parcialmente esta posicin,
ella nunca lleg a equiparar los efectos de las recomendaciones de la Comisin con los de sus
sentencias contenciosas.
As, en la sentencia de fondo de 17 de septiembre de 1997 (Serie C, nmero 33) en el caso Loayza
Tamayo vs. Per, luego de reiterar la doctrina de los casos Caballero Delgado y Genie Lacayo,
recin expuesta, la Corte Interamericana seal: Sin embargo, en virtud del principio de buena fe,
consagrado en el mismo artculo 31.1 de la Convencin de Viena, si un Estado suscribe y ratifica un
tratado internacional, especialmente si trata de derechos humanos, como es el caso de la
Convencin Americana, tiene la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las
recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin Interamericana... (pargrafo 80).
Y a continuacin agreg: Asimismo, el artculo 33 de la Convencin Americana dispone que la
Comisin Interamericana es un rgano competente junto con la Corte para conocer de los asuntos
relacionados con el cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados Partes, por lo
que, al ratificar dicha Convencin, los Estados Partes se comprometen a atender las
recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes. (pargrafo 81, ...).
178

Este criterio ha sido reiterado por la Corte Interamericana en decisiones posteriores, entre otras,
en la sentencia de fondo de 24 de enero de 1998 (Serie C, nmero 36) en el caso Blake vs.
Guatemala (pargrafo 108).
En consecuencia, a partir del caso Loayza Tamayo la Corte Interamericana de Derechos
Humanos estableci el deber de los Estados de tener en cuenta y realizar los mejores esfuerzos
para aplicar las recomendaciones de la Comisin Interamericana. Sin embargo, como he
adelantado, la Corte an no ha llegado a equiparar los efectos de las recomendaciones de la
Comisin con los de sus sentencias contenciosas. La Corte Interamericana no afirma la
obligatoriedad de las recomendaciones de la Comisin, sino que tan slo establece un deber de
considerar o tener en cuenta (atender) y de esforzarse por aplicar y cumplir (realizar los
mejores esfuerzos) tales recomendaciones. Adems, en estas sentencias ella vuelve a reiterar la
doctrina sentada en los casos Caballero Delgado y Genie Lacayo, en las que haba establecido
expresamente las diferencias entre una recomendacin de la Comisin, en los trminos del art. 51
de la Convencin Americana, y una sentencia contenciosa de la Corte, segn los arts. 63 y 68 de
esa Convencin.
Es razonable concluir, entonces, que si bien a partir de la sentencia en el caso Loayza Tamayo la
Corte Interamericana estimula a los Estados a seguir las recomendaciones de la Comisin
Interamericana, ella mantiene an su tesitura de negar a los informes de este ltimo rgano un
efecto vinculante comparable al establecido por el art. 68.1 de la Convencin Americana para las
sentencias contenciosas de la misma Corte. Por ello, es dable concluir que el derecho
interamericano, segn la opinin de su principal intrprete, no otorga a las recomendaciones de la
Comisin Interamericana efecto vinculante.
Esta misma interpretacin fue sostenida por V.E. en oportunidades anteriores (cfr. Fallos:
321:3555, consid. 9 y 13, y 323:4140, consid. 6) y tambin por tribunales supremos de pases
latinoamericanos. As, la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Colombia en la sentencia
de revisin del 1 de noviembre de 2007 (radicacin 26077 Juan Bernardo Tulcn Vallejos)
expres que los conceptos o recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos no tienen fuerza vinculante y no son de obligatorio acatamiento para el Estado
colombiano: Nada se dice en la Convencin, por el contrario, acerca del efecto vinculante de las
recomendaciones, si bien se establece que la Comisin estar atenta, dentro de un plazo
determinado, al cumplimiento de las medidas que deben adoptar los Estados involucrados, luego
del cual evaluar si se tomaron o no las medidas adecuadas y si se publica o no el informe
respectivo. Sin embargo, es claro que la publicacin del informe no soluciona el problema de
violacin de derechos humanos que fue planteado por el solicitante y si de esto se sigue que la
Comisin Interamericana deba remitir el asunto a la Corte Interamericana donde, emitida una
sentencia, sta sera de obligatorio acatamiento, concluye la Sala que el alcance de las
recomendaciones es bastante limitado. Esta misma postura ha seguido la Sala de Casacin Penal
de la Corte Suprema de Colombia en la decisin de 6 de marzo de 2008, correspondiente a la
179

accin de revisin nmero 24841, caso Farouk, Yanine Daz y otros (referido al caso 19
Comerciantes).
Esta Procuracin General comparte el criterio de que, segn la Convencin Americana, las
recomendaciones de la Comisin no son obligatorias para un Estado parte. Que la interpretacin
que niega carcter vinculante a las recomendaciones de la Comisin Interamericana es la correcta
lo confirma claramente un argumento que surge de la sistemtica de la Convencin y del sistema
interamericano en general. Si las recomendaciones de la Comisin fueran de cumplimiento
obligatorio para los Estados parte, entonces ningn sentido tendra el art. 51.1 de la Convencin
Americana en cuanto permite a la Comisin someter un caso ante la Corte Interamericana. En
otras palabras: qu inters tendra la Comisin Interamericana en someter un caso a
conocimiento de la Corte Interamericana y cul sera la finalidad del sistema en que lo haga si
sus recomendaciones ya tuvieran los mismos efectos vinculantes que las sentencias contenciosas
de este tribunal? Qu sentido tendra que se autorice a la Comisin a someter un asunto a la
Corte si ella misma ya pudiera, a travs de recomendaciones, imponer reparaciones con carcter
obligatorio para el Estado? La interpretacin que pretende asignar efectos vinculantes a las
recomendaciones de la Comisin emitidas en un informe final termina por vaciar de sentido a la
disposicin que faculta a la Comisin someter un caso a conocimiento de la Corte, convirtiendo, en
los hechos, a la instancia frente a la Corte Interamericano en una suerte de etapa recursiva para el
Estado en caso de una decisin adversa de la Comisin.
Es evidente entonces que, entre las dos soluciones de interpretacin an posibles dentro del
sentido literal del trmino del art. 51.2, debe preferirse aquella que mejor se adecua al contexto y
sistema de la Convencin Americana, esto es, la que no tiene por consecuencia dejar virtualmente
en letra muerta una norma de la Convencin. Esta solucin encuentra un sostn, por otra parte,
en el mismo art. 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 que
prev, como regla primaria de interpretacin de los tratados, que una norma de un tratado debe
interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del
tratado en el contexto de estos y teniendo en atenta su objeto y fin.
Segn el derecho interamericano, las nicas decisiones de los rganos de proteccin del sistema
interamericano que son obligatorias para los Estados son las sentencias contenciosas de la Corte
Interamericana, y ello, por un lado, dentro de los trminos del art. 68.1 de la Convencin
Americana y, por el otro, siempre y cuando esas sentencias no impongan una medida que
implique desconocer derechos fundamentales del ordenamiento jurdico interno, tal como ha
sostenido el Ministerio Pblico Fiscal en oportunidades anteriores (v. dictmenes en las causas
Derecho, Ren Jess, publicado en Fallos: 330:3074, y C. 1495, L. XLIII. C., Carlos s/ sustraccin y
destruccin de medios de prueba, del 9 de marzo de 2009), criterio ste similar al reconocido, por
otra parte, por la jurisprudencia del Tribunal Federal Constitucional alemn respecto de las
sentencias contenciosas del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (cfr.
Bundesverfassungsgericht, Segundo Senado, 2 BvR 1481/04, sentencia de 14 de octubre de
2004).
180

Las recomendaciones de la Comisin, en cambio, no son obligatorias segn el derecho
interamericano, aunque se espera que los Estados se esfuercen, dentro de sus posibilidades, en
cumplirlas. Esto significa que si un Estado incumple una recomendacin de la Comisin
Interamericana, la parte que se habra beneficiado con el cumplimiento de la recomendacin no
puede ejecutarla judicialmente en los tribunales internos demandando al Estado incumplidos,
pues no existe obligacin estatal de cumplir dicha recomendacin. Las nicas consecuencias de un
incumplimiento por parte del Estado permanecen en el plano internacional. Si un Estado incumple
una recomendacin, la Comisin puede tomar las siguientes medidas. Primero, puede someter el
caso ante la Corte Interamericana con el fin de que este Tribunal confirme la lesin de una
disposicin de la Convencin y emita una sentencia de reparaciones sta s obligatoria en los
trminos del art. 68.1 de la Convencin Americana que exprese el contenido de su
recomendacin (art. 51.1 de la Convencin Americana y art. 44 del Reglamento de la Comisin).
Segundo, puede decidir hacer pblico el informe (art. 51.3 de la Convencin Americana y art. 45.3
del Reglamento de la Comisin). Tercero, tambin puede informar del incumplimiento en su
informe anual dirigido a la Organizacin de Estados Americanos (art. 41, letra g, de la Convencin
Americana y art. 45.3 del Reglamento de la Comisin).
La ausencia de carcter vinculante de las recomendaciones de la Comisin interamericana es, por
otra parte, una posicin compartida por la doctrina internacional. As, por ejemplo, Harris ha
sostenido: Las sentencias de la Corte Interamericana son jurdicamente vinculantes para las
partes. [...] las conclusiones y recomendaciones de la Comisin no son jurdicamente vinculantes
(DAVIS HARRIS, Regional Protection of Human Rights: The Inter-American Achievement, en David
J. Harris/Stephen Livingstone (eds.), The Inter-American System of Human Rights, Oxford, 1998, p.
3). En el mismo sentido, CABALLERO y BREWER: Si la Comisin encuentra a un Estado responsable
de las violaciones alegadas, ella puede emitir recomendaciones a ese Estado sobre reparaciones y
medidas a tomar para evitar futuras violaciones. Si, sin embargo, el Estado no implementa dichas
recomendaciones, y si l ha reconocido la jurisdiccin contenciosa de la Corte Interamericana, de
manera general o para el caso particular, la Comisin puede remitir el caso a la Corte para obtener
una sentencia jurdicamente vinculante (CABALLERO, James/BREWER, Stephanie, Revaluating
regional human rights litigation in the twenty-first century: The case of the Inter-American Court;
The American Journal of Internacional Law, vol. 102:768, p. 779; cfr. tambin, p. 780 y 778)
En consecuencia, si bien el Estado argentino ha de esforzarse por cumplir las decisiones de la
Comisin, stas no son de cumplimiento obligatorio y, por esta razn, su cumplimiento no puede
exigirse judicialmente. Un tribunal judicial no puede condenar al Estado argentino a pagar una
indemnizacin contenida en una recomendacin de la Comisin Interamericana, pues esta
recomendacin no es obligatoria para aqul.
(b) La cuestin del valor jurdico de las recomendaciones de la Comisin interamericana en el
derecho y la jurisprudencia argentinos:
181

Queda ahora por analizar si existen argumentos en el derecho y la jurisprudencia argentinos que
pudieran llevar a sostener el carcter vinculante de las recomendaciones de la Comisin
Interamericana, pues si bien es cierto que ninguna norma del sistema interamericano establece la
obligatoriedad de las recomendaciones de la Comisin, tambin lo es que un Estado podra
disponer tal carcter vinculante a travs de una ley o una norma constitucional. O, incluso, un
tribunal superior podra decidir voluntariamente vincular su labor jurisprudencial a la
interpretacin que emana de esas recomendaciones, al reconocer en la Comisin interamericana
un intrprete autorizado de la Convencin Americana.
Ante todo, es preciso poner de manifiesto que, a diferencia de las legislaciones de otros Estados
de la regin (v.gr. la ley colombiana nmero 288 de 1996, que establece que el Estado colombiano
deber pagar las indemnizaciones por violaciones a los derechos humanos declaradas, entre otros
rganos, por la Comisin Interamericana), el derecho argentino no ha establecido expresamente la
obligatoriedad de las recomendaciones de la Comisin, ni el carcter ejecutivo de las
indemnizaciones recomendadas por este rgano.
En la sentencia de la Cmara se encuentra, sin embargo, el argumento de que dichas
recomendaciones son obligatorias para el Estado argentino en virtud de la doctrina sentada por
V.E. en el caso Giroldi (Fallos: 318:514).
En dicho precedente el Tribunal expres: Que la ya recordada jerarqua constitucional de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (consid. 5) ha sido establecida por voluntad
expresa del constituyente, en las condiciones de su vigencia (art. 75, inc. 22, prr. 2), esto es, tal
como la Convencin citada efectivamente rige en el mbito internacional), considerando
particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial por los tribunales internacionales
competentes para su interpretacin y aplicacin. De ah que la aludida jurisprudencia deba servir
de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales en la medida en que el Estado
Argentino reconoci la competencia de la Corte Interamericana para conocer en todos los casos
relativos a la interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana (confr. arts. 75, Constitucin
Nacional, 62 y 64 Convencin Americana y 2, ley 23.054) (considerando 11, nfasis agregado).
En el precedente Bramajo (Fallos: 319:1840), por otra parte, V.E. reiter esta doctrina al decidir
un caso relacionado con un informe de la Comisin Interamericana, con lo cual se dej en claro
que ella tambin es aplicable a pronunciamientos de este rgano interamericano.
Sin embargo, y ms all del alcance que pudiere asignrsele a la frase servir de gua esto es, si
ella impone una obligacin de acatar la jurisprudencia de los rganos interamericanos o tan slo
una obligacin de tenerla en consideracin, lo cierto es que esta doctrina se refiere a la
interpretacin de los preceptos convencionales y no a la solucin que finalmente haya de
drsele al caso. El principio de buena fe exige que un tribunal nacional, al decidir sobre el
contenido y alcance de una disposicin de la Convencin Americana, deba usar de gua para su
interpretacin aquella dada al mismo precepto por los rganos de proteccin del sistema
interamericano.
182

En cuanto interesa al caso aqu analizado, esta doctrina no establece que los tribunales nacionales
estn obligados a cumplir una recomendacin de la Comisin, sino, tan slo, que al determinar el
sentido de una disposicin de la Convencin Americana, deban tomar en cuenta tambin la
interpretacin que al precepto en cuestin le da este rgano de proteccin.
Conforme a esta doctrina, en varios precedentes V.E. ha seguido la interpretacin que la Comisin
interamericana haba hecho de disposiciones de la Convencin Americana (Fallos: 319:1840;
319:2557, entre otros), sin afirmar, sin embargo, en ninguno de ellos, que las recomendaciones de
esa Comisin sean de cumplimiento obligatorio.
Por lo anteriormente dicho, es razonable concluir que tampoco en el derecho o la jurisprudencia
argentinos puede fundarse una obligatoriedad de las recomendaciones de la Comisin
interamericana.
En tales condiciones, considero que debe prosperar esta queja que expresa el Estado Nacional
contra la sentencia del a quo y que, en consecuencia, corresponde dejarla sin efecto, sin que sea
necesario, por otra parte, examinar los agravios que plantea el actor en su recurso extraordinario.
VII
Opino, entonces, que, en el supuesto que V.E. considere que las deficiencias que el a quo formul
a los recursos extraordinarios de las partes no impiden su tratamiento (conf. art. 11 de la acordada
4/2007), corresponde admitir tales recursos y las quejas respectivas, as que, con el alcance
indicado en los prrafos anteriores, procede revocar la sentencia apelada. Buenos Aires, 1 de
septiembre de 2009. Esteban Righi.

Carranza Latrubessse, Gustavo c. Estado Nacional Ministerio de Relaciones Exteriores
Provincia del Chubut.
S.C. C. 568; L. XLIV.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
Toda vez que en el da de la fecha me expido en el recurso de queja que dedujo el Estado Nacional
contra la sentencia de fs. 423/436 de los autos principales (expte. C. 594; L.XLIV del registro del
Tribunal), en el que examine las cuestiones federales que se presentan en la causa, considero que
resulta innecesario que me pronuncie en esta queja del actor contra la decisin denegatoria del
recurso extraordinario que dedujo contra la sentencia mencionada. Buenos Aires, 1 de
septiembre de 2009. Esteban Righi.
183


RECURSOS DE HECHO
Carranza Latrubesse, Gustavo c. Estado Nacional Ministerio de Relaciones Exteriores
Provincia del Chubut.

Buenos Aires, 6 de agosto de 2013.
Vistos los autos: Recursos de hecho deducidos por la actora en la causa Carranza Latrubesse,
Gustavo c. Estado Nacional Ministerio de Relaciones Exteriores Provincia del Chubut y por el
Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto en la causa C.594.XLIV
Carranza Latrubesse, Gustavo c. Estado Nacional Ministerio de Relaciones Exteriores
Provincia del Chubut, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que el actor, Dr. Gustavo Carranza Latrubesse, fue removido de su cargo de juez de Primera
Instancia de la Provincia del Chubut al que haba accedido en 1971 mediante un decreto
dictado por el Poder Ejecutivo de facto de dicha provincia, el 17 de junio de 1976. Superado el
perodo de facto -sostiene promovi en junio de 1984, ante el Superior Tribunal provincial,
una accin contencioso administrativa de plena jurisdiccin en la que reclam la nulidad de la
medida y la reparacin de los daos y perjuicios materiales y morales que sta le haba causado,
mas no la reposicin en el cargo (fs. 442 vta./443 del expediente principal). El mencionado rgano,
en julio de 1996, declar la cuestin no justiciable invocando jurisprudencia de esta Corte, la
cual, a su turno, desestim el recurso extraordinario interpuesto contra aquella decisin, con
arreglo a que el apelante no aportaba ningn argumento que autorizara a revisar los criterios
sostenidos por el Tribunal, a los que haba remitido el a quo, referentes a la incompetencia del
Poder Judicial para resolver cuestiones como la suscitada (24 de febrero de 1987). Posteriormente
(31 de agosto de 1987), el actor present una peticin ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos (Comisin) contra el Estado argentino, sosteniendo que ste haba violado sus
derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, enunciados en los artculos 8 y 25, en
relacin con el artculo 1.1, de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Convencin
Americana). La Comisin, una vez sustanciado el proceso, pronunci el Informe N 30/97. Caso
10.087. Gustavo Carranza/Argentina, del 30 de septiembre de 1997, en el cual, reiterando las
recomendaciones emitidas en el informe del artculo 50 [de la Convencin Americana] (prr. 82),
expres: [l]a Comisin concluye que al impedir una decisin sobre los mritos del caso
interpuesto por el seor Gustavo Carranza, a raz de su destitucin como juez de la Provincia del
Chubut, el Estado argentino viol sus derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial,
consagrados en los artculos 8 y 25, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana
(prr. 83) y, por ello, [r]ecomienda que el Estado argentino indemnice adecuadamente a Gustavo
184

Carranza por las violaciones mencionadas en el prrafo anterior (prr. 84). En tales condiciones,
el actor inici una accin declarativa ante esta Corte contra el Estado Nacional y la Provincia del
Chubut a fin de que se diera certidumbre a su derecho y se declarase que la Repblica era
responsable ante la comunidad internacional del cumplimiento del antes citado Informe de la
Comisin y, en su mrito, se le indemnizaran los perjuicios que sufri como consecuencia de la
violacin de sus derechos. Esta Corte, por sentencia del 12 de marzo de 2002 (Fallos: 325:380),
resolvi que la causa no era de su competencia originaria. Remitido el expediente a la Justicia
Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal a pedido del actor, el cual desvincul de la litis
al Estado provincial, y admitida por ese fuero su competencia, el litigio fue fallado finalmente por
la Sala V de la Cmara respectiva, la cual, por mayora, hizo lugar a la demanda, condenando al
Estado Nacional a pagar al pretensor la suma de $ 400.000, estimados a la fecha de su
pronunciamiento. Ante ello, las dos partes dedujeron sendos recursos extraordinarios cuyas
denegaciones motivan las presentes quejas.
2) Que el Estado Nacional (Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto)
plantea diversos agravios, de los cuales, solo es admisible el relativo a que el a quo confiri
carcter obligatorio al citado Informe N 30/97 de la Comisin y a la recomendacin que contiene
(Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, artculo 280), pues pone en juego la exgesis de
preceptos de jerarqua constitucional, como lo son los de la Convencin Americana (Constitucin
Nacional, artculo 75.22, segundo prrafo), en los que el recurrente funda sus derechos (ley 48,
artculo 14.3). A tal fin, cabe anticiparlo, la Corte no se encuentra limitada por las posiciones de las
partes ni de la cmara, puesto que le incumbe realizar una declaratoria sobre el punto disputado
segn la interpretacin que rectamente le otorgue a las normas de naturaleza federal aplicables
(Fallos: 330:3758, entre muchos otros).
3) Que, en primer trmino, corresponde observar que en el caso se han configurado dos
circunstancias que son suficientes para rechazar los agravios propuestos. Por un lado, en virtud del
principio de buena fe, consagrado en el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho
de los Tratados (1969, Convencin de Viena), si un Estado suscribe y ratifica un tratado
internacional, especialmente si trata de derechos humanos, como es el caso de la Convencin
Americana, tiene la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones
de un rgano de proteccin como la Comisin que es, adems, uno de los rganos principales de
la Organizacin de los Estados Americanos (OEA, vid. infra, considerandos 12 y 14). Por el otro, la
conducta del recurrente durante los largos aos que transcurrieron desde la fecha del
anteriormente recordado Informe N 30/97, no se ha dirigido a dicho objeto en manera alguna.
Tampoco ha alegado la existencia de obstculos Tcticos o jurdicos en tal sentido. Su defensa
residi, y reside, en ignorar las recomendaciones en juego y escudarse en que stas carecen de
carcter vinculante.
4) Que, no obstante lo antedicho, es preciso profundizar la cuestin litigiosa, vale decir, si las
recomendaciones que formula al Estado interesado la Comisin en ejercicio de la atribucin que
185

le confiere el artculo 51.2 de la Convencin Americana, tienen para aqul naturaleza obligatoria o
no.
Esta disposicin, por lo pronto, presenta un buen nmero de dificultades de interpretacin, tal
como lo advirti en temprana hora la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) en
Velsquez Rodrguez vs. Honduras (excepciones preliminares, sentencia del 26-6-1987, Serie C N
1, prr. 63), a las cuales no escapa, cabe agregar, el interrogante aqu en juego. Empero, el
Derecho Internacional general y el de los derechos humanos en particular, cuentan con un ms
que consolidado aparato de normas, pautas y principios de aplicacin e interpretacin que, por su
claridad y precisin, arrojan suficiente luz para alcanzar una respuesta concluyente.
Con todo, previo al ingreso en esa temtica, resulta conveniente explicar el marco en el que est
inserto el punto en debate. El rgimen de la Convencin Americana prescribe que [c]ualquier
persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno o ms
Estados miembros de la Organizacin, puede presentar a la Comisin peticiones que contengan
denuncias o quejas de violacin de esta Convencin por un Estado parte (artculo 44).
Ahora bien, una vez superada la etapa de admisibilidad de la peticin y desarrollado el
procedimiento subsiguiente, el artculo 50 de la Convencin Americana dispone: 1. De no llegarse
a una solucin, y dentro del plazo que fije el Estatuto de la Comisin, sta redactar un informe en
el que expondr los hechos y sus conclusiones [...] 2. El informe ser transmitido a los Estados
interesados, quienes no estarn facultados para publicarlo. 3. Al transmitir el informe, la Comisin
puede formular las proposiciones y recomendaciones que juzgue adecuadas.
En tales condiciones, agrega el artculo 51 de la Convencin Americana: 1. Si en el plazo de tres
meses, a partir de la remisin a los Estados interesados del informe de la Comisin, el asunto no
ha sido solucionado o sometido a la decisin de la Corte por la Comisin o por el Estado
interesado, aceptando su competencia, la Comisin podr emitir, por mayora absoluta de votos
de sus miembros, su opinin y conclusiones sobre la cuestin sometida a su consideracin. 2. La
Comisin har las recomendaciones pertinentes y fijar un plazo dentro del cual el Estado debe
tomar las medidas que le competan para remediar la situacin examinada. 3. Transcurrido el
perodo fijado, la Comisin decidir, por la mayora absoluta de votos de sus miembros, si el
Estado ha tomado o no medidas adecuadas y si publica o no su informe.
En suma, pueden distinguirse, en lo que concierne a la decisin sobre el fondo de la causa, dos
pasos procesales, los cuales se corresponden con el dictado por la Comisin de sendos informes: el
primero de estos, que ha dado en llamarse informe del artculo 50 de la Convencin Americana,
y el segundo, denominado informe del artculo 51 o, en palabras de la Corte IDH y del
Reglamento de la Comisin (2011), informes preliminar y definitivo, respectivamente
(Caballero Delgado y Santana vs. Colombia, fondo, sentencia del 8-12-1995, Serie C N 22, prr. 67;
Reglamento, artculos 44.2 y 47.1). Adems, surge con nitidez, y sobre esto se volver, que: a. el
juego entre los artculos 50 y 51 supone que en el informe preliminar la Comisin consider
violado un derecho, libertad o garanta tutelados, y b. la expedicin del informe definitivo est
186

supeditada a que el asunto no haya sido solucionado o sometido a la decisin de la Corte dentro
del lapso de tres meses que se abre a partir de la transmisin del informe del artculo 50 (artculo
51.1 cit.).
Es de sealar, desde otro punto de vista, que el trmite ante la Comisin: a. se encuentra regido
por garantas que aseguran al Estado el ejercicio del derecho de defensa en el procedimiento,
como son las relacionadas con las condiciones de admisibilidad de las peticiones (artculos 44 a
46 de la Convencin), y [...] las relativas a los principios de contradiccin (artculo 48 de la
Convencin) y equidad procesal, a lo que se suma el principio de seguridad jurdica [...] (Corte
IDH, Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos (Artculos 41 y 44 a 51 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos),
Opinin Consultiva 00-19/05 del 28/11/2005, Serie A N 19, prr. 27), y b. implica que la Comisin
se pondr a disposicin de las partes interesadas, a fin de llegar a una solucin amistosa [...]
(Convencin Americana, artculo 48.f), en cualquier etapa del examen de una peticin o caso, por
iniciativa propia o a solicitud de cualquiera de [aqullas] (Reglamento de la Comisin, artculo
40.1). Adems: c. los miembros de la Comisin, que debern ser personas de alta autoridad moral
y reconocida versacin en materia de derechos humanos (Convencin Americana, artculo 34, y
Estatuto de la Comisin, artculo 2.1), son elegidos a ttulo personal, vale decir, actan con total
independencia (dem, artculos 36 y 3.1, respectivamente), estando prevista, adems, su no
participacin en la discusin, investigacin, deliberacin o decisin de un asunto en las hiptesis
que pudieran poner en juego dicha independencia o su imparcialidad (vid. Reglamento de la
Comisin, artculos 17.2 a 4; asimismo: artculo 4 sobre incompatibilidades de los comisionados).
Ninguna duda cabe d que los informes preliminar y definitivo son pronunciados de manera
fundada.
5) Que, formulada esta introduccin y retomando el hilo anticipado en el segundo prrafo del
considerando anterior, es de advertir que la Convencin de Viena aporta un doble orden de
elementos de juicio de relevancia decisiva para el presente examen. Por un lado, el contenido en
su artculo 26, el cual, bajo el intitulado pacta sunt servanda, enuncia dos principios
universalmente reconocidos (prembulo, prrafo tercero): [t]odo tratado en vigor obliga a las
partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Por el otro, el proveniente de su artculo 31
que, al expresar la regla general de interpretacin, establece que [u]n tratado deber
interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del
tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin (inc. 1), al tiempo que prev
que el mencionado contexto comprender, inter alia, adems del texto, el prembulo (inc. 2). Se
trata, ciertamente, de principios y reglas a los que se han atenido conocida jurisprudencia de la
Corte IDH (v.gr. Godnez Cruz vs. Honduras, excepciones preliminares, sentencia del 26-6-1987,
Serie C N 3, prr. 33) y de esta Corte Suprema (Corporacin Financiera Internacional, Fallos:
330:2892 2007; Alianza Frente para la Unidad, Fallos: 324:3143 2001 entre otros). Ms
an; el citado artculo 31.1 ha sido la expresin de lo que ya estaba asentado por el derecho
internacional consuetudinario, segn lo entendieron la Corte Internacional de Justicia (Diffrend
187

territorial (Jamahiiriya arabe libyenne/Tchad), sentencia del 03/02/1994, Recueil 1994, ps. 21/22,
prr. 41) y la Corte IDH (Otros Tratados Objeto de la Funcin Consultiva de la Corte (artculo 64
Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-1/82 del 24/09/1982,
Serie A N 1, prr. 33).
En este orden de ideas, procede recordar otra invariable doctrina de la Corte IDH, coincidente,
como esta misma lo seala, con la de otros rganos jurisdiccionales internacionales: los tratados
modernos sobre derechos humanos, en general, y, en particular, la Convencin Americana, no son
tratados multilaterales del tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio recproco de
derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y fin son la proteccin de
los derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad, tanto
frente a su propio Estado como frente a los otros Estados contratantes. Al aprobar estos tratados
sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el
bien comn, asumen varias obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino hacia los
individuos bajo su jurisdiccin (Baena Ricardo y otros vs. Panam, competencia, sentencia del 28-
11-2003, Serie C N 104, prr. 99; Constantine y otros vs. Trinidad y Tobago, excepciones
preliminares, sentencia del 01/09/2001, Serie C N 82, prrs. 86 y 87). De ello, por cierto, tambin
se ha hecho eco esta Corte Suprema (Arce, Fallos: 320:2145, 2155/2156 y 2157 1997 y otros).
Estas normas y principios, es imprescindible destacarlo, no se limitan a la aplicacin e inteligencia
de los preceptos sustantivos (sobre los derechos protegidos), pues tambin alcanzan, con
intensidad no menor, a los que establecen los regmenes de proteccin internacional. As, despus
de citar el artculo 31.1 de la Convencin de Viena, la Corte IDH expres que la Convencin
Americana debe interpretarse de manera de darle su pleno sentido y permitir que el rgimen de
proteccin de los derechos humanos a cargo de la Comisin y de la Corte, adquiera todo su efecto
til (GODINEZ CRUZ..., excepciones preliminares, cit., prr. 33). La exgesis, en consecuencia, ha
de ser hecha de forma tal que no conduzca de manera alguna a debilitar el sistema de proteccin
consagrado en la Convencin y siempre teniendo en cuenta que el objeto y fin de la misma son la
proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos (Corte IDH, Propuesta de
Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin, Opinin
Consultiva OC-4/84 del 19-1-1984, Serie A N 4, prr. 24 y su cita), lo cual constituye, en sntesis, el
fin ltimo del sistema (dem, Cayara vs. Per, excepciones preliminares, sentencia del 3-2-1993,
Serie C N 14, prr. 63). Huelga puntualizar que el significado sub examine ha de ser buscado como
trmino incluido en un tratado internacional, i.e., con indiferencia del que pudiera tener en el
derecho interno de los Estados Parte (vid. Corte IDH, La Expresin Leyes en el Artculo 30 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-6/86 del 9-5-1986, Serie
A N 6, prrs. 19 y 32).
6) Que, de consiguiente, la inteligencia de los trminos de un tratado habr de atender al sentido
corriente que haya de serles atribuido a aquellos. Sin embargo, por las mismas razones, tal
cometido no puede realizarse en abstracto o con prescindencia del contexto en el que los
trminos estn insertos. As lo afirm la Corte Permanente de Justicia Internacional en una de sus
188

primeras opiniones consultivas, no sin alertar que, de seguirse un criterio opuesto, vale decir, de
tomarse algunas frases separadas de su medio, los trminos pueden ser entendidos de muchas
maneras (Comptence de lOIT pour la rglementation des conditions du travail dans l'agriculture,
12-8-1922, Serie B, nos. 2 y 3, p. 23; vid, asimismo: Corte IDH, Propuesta de Modificacin..., cit.,
prr. 23). [L]a interpretacin del sentido corriente de los trminos del tratado no puede ser una
regia por s misma sino que debe involucrarse dentro del contexto y, en especial, dentro de su
objeto y fin (Corte IDH, Artculo 55 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Opinin Consultiva OC-20/09 del 29 de septiembre de 2009, Serie A N 20, prr. 26).
Por ende, adems de que la voz recomendacin, como accin o efecto de recomendar, que es su
primera acepcin corriente, no excluye un contenido obligacional: [e]ncargar, pedir o dar orden a
alguien para que tome a su cuidado una persona o un negocio (Diccionario de la Lengua Espaola,
RAE, 22 ed., itlica agregada), lo decisivo es que toda eventual hesitacin al respecto se ve
rpidamente despejada ni bien la expresin es puesta en su contexto, vale decir, ni bien se
observa que el artculo 51.2 de la Convencin Americana expresa con toda elocuencia que el
Estado, frente a las recomendaciones, debe tomar las medidas que le competan para remediar la
situacin examinada, para lo cual, incluso, la Comisin le fijar un plazo (inc. 2). La itlica que se
acaba de agregar al original del trmino debe, confiere a las recomendaciones un inequvoco
significado obligacional puesto en cabeza del sujeto a quien aqullas son dirigidas: el Estado. De
consiguiente, al margen de que lo antedicho entrae o no que dichas recomendaciones caigan
dentro del sentido especial que prev la Convencin de Viena ([s]e dar a un trmino un
sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes, artculo 31.4), lo concluyente es
que, como lo entendieron algunos miembros de la Comisin de Derecho Internacional durante la
elaboracin de ese tratado, cuando el contexto permite determinar que un trmino ha sido usado
en un sentido tcnico o especial, este sentido resulta, por as decirlo, el sentido ordinario en el
contexto dado (Annuaire de la Commission du droit international, 1966, vol. II, p. 242). Toda la
norma en juego, es menester destacarlo, est formulada mediante una sucesin de expresiones
de neto carcter imperativo: [l]a Comisin har las recomendaciones pertinentes y fijar un plazo
dentro del cual el Estado debe tomar las medidas que le competan para remediar la situacin
examinada, lo cual tambin surge de su texto en portugus: [a] Comisso far as recomendaes
pertinentes e fixar um prazo dentro do qual o Estado deve tomar as medidas que lhe competirem
para remediar a situao examinada; en ingls: the Commission shall make pertinent
recommendations and shall prescribe a period within which the state is to take the measures that
are incumbent upon it to remedy the situation examined, y en francs: [l]a Commission
formulara les recommandations pertinentes et fixera le cas chant un dlai dans lequel l'Etat doit
prendre les mesures qui lui competent pour remdier la situation considre (...). Cuadra
acentuar, al respecto, que el mtodo de interpretacin de los tratados segn la Convencin de
Viena, se atiene al principio de la primaca del texto, es decir, a aplicar criterios objetivos de
interpretacin, vinculados a los textos mismos, cuya idoneidad [...] frente a los subjetivos,
relativos a la sola intencin de las partes, resulta todava ms marcada en materia de tratados
de derechos humanos (Corte IOH, Restricciones a la Pena de Muerte (Arts. 4.2 y 4.4 Convencin
189

Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-3/83 del 8-9-1983, Serie A N 3, prr.
50). La Convencin Americana crea, por encima de un conjunto de compromisos bilaterales,
mutuos, obligaciones objetivas (dem, Caso del Tribunal Constitucional vs. Per, competencia,
sentencia del 24-9-1999, Serie C N 55, prr. 44).
Es oportuno recordar, para estas reflexiones, que la Corte Internacional de Justicia en el primer
caso en que juzg que las medidas precautorias dictadas por ella eran de cumplimiento obligatorio
por el Estado al que estaban destinadas tema que, segn lo admiti, haba sido objeto de
abundantes controversias doctrinales examin la versin francesa del artculo 41 de su
Estatuto: 1. La Cour a le pouvoir d'indiquer, si elle estime que les circonstances I'exigent, quelles
mesures conservatoires du droit de chacun doivent etre prises titre provisoire. 2. En attendant
l'arret dfinitif, l'indication de ces mesures est immdiatement notifie aux parties et au Conseil
de scurit (...). En consecuencia, parafraseando las consideraciones de ese antecedente, es
dable afirmar en el sub lite que as como el trmino recomendaciones (al igual que indiquer o
indication) puede ser entendido como neutro (neutre[s]) respecto de su carcter obligatorio, la
expresin debe (al igual que doivent) tiene, en cambio (en revanche), un carcter imperativa
(impra tif) (LaGrand (Alemagne v. Eta ts Unis d'Amrique), sentencia del 27/06/2001, Recueil
2001, ps. 501/502, prrs. 99 y 100).
7) Que la indicada especificidad de las recomendaciones en el contexto del rgimen de
peticiones, asimismo, se ve corroborada plenamente a poco que se repare en el sentido y
alcances, por dems diferentes del artculo 51.2, que tiene dicha expresin en el nico otro cuadro
de la Convencin Americana que tambin la emplea, i.e. el artculo 41.b cuando establece, entre
las funciones y atribuciones de la Comisin, formular recomendaciones, cuando lo estime
conveniente, a los gobiernos de los Estados miembros para que adopten medidas progresivas en
favor de los derechos humanos dentro del marco de sus leyes internas y sus preceptos
constitucionales, al igual que disposiciones apropiadas para fomentar el debido respeto a esos
derechos (itlicas agregadas). Es por ello, que el ejercicio de las atribuciones en materia de
recomendaciones del artculo 41.b cit. ha de realizarse mediante acciones y procedimientos
separados del rgimen a que est sometido el conocimiento de las peticiones o denuncias
individuales (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (arts. 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 Convencin Americana sobre Derechos Humanos),
Opinin Consultiva 00-13/93 del 16-7-1993, Serie A N 13, prr. 44). Y esta corroboracin, a su vez,
resulta significativamente reforzada en el propio terreno del citado artculo 41, puesto que no solo
no ha sido ajeno a las funciones y atribuciones de la Comisin en materia de peticiones, sino que
dispuso que aqulla, a tal fin, actuar en ejercicio de su autoridad de conformidad con lo
dispuesto en los artculos 44 al 51 de la Convencin Americana (inc. f).
8) Que a conclusiones anlogas a las que han sido asentadas conduce el estudio de la cuestin
desde la perspectiva del contexto y del objeto y fin generales del sistema de proteccin de la
Convencin Americana o, si se quiere, atendiendo a la estructura misma de sta (vid. doctrina
de la Corte Internacional de Justicia, Affaire relative la souverenait Pulau Ligitan et Pulau
190

Sipadan (Indonesie/Malaisie), sentencia del 17-12-2002, p. 652, prr. 51: structure mme/very
scheme del tratado en juego), puesto que, procede reiterarlo aunque en otras palabras (supra,
considerando 6), el sentido corriente de los trminos debe analizarse como parte de un todo
cuyo significado y alcance debe fijarse en funcin del sistema jurdico al cual pertenece, con el
propsito de garantizar una interpretacin armnica y actual de la disposicin en juego (Corte
IDH, Artculo 55 de la Convencin Americana..., cit., prr. 26). El rgimen procesal de la
Convencin Americana, segn ha sido visto, prev solo una va, la cual desemboca,
inexorablemente, en que sobre el fondo del asunto no pueda recaer ms que una sola y nica
decisin definitiva. En un extremo, el del ingreso al sistema, se emplaza la Comisin. En el opuesto,
i.e, en el desenlace sustancial y definitivo, se encontrarn, pero siempre excluyndose entre s,
bien la Comisin, mediante el informe definitivo del artculo 51, o bien la Corte IDH, mediante su
sentencia definitiva, nunca las dos, ni siquiera racione temporis, por cuanto las dos opciones son
excluyentes una de la otra (Corte IDH, Baena Ricardo y otros vs. Panam, excepciones
preliminares, sentencia del 18/11/1999, Serie C N 61, prr. 39). Expresado de otro modo, si el
caso ha sido introducido ante la Corte, la Comisin no est autorizada para elaborar el informe a
que se refiere el artculo 51 (dem, Velsquez Rodrguez..., excepciones preliminares, cit., prr.
63) y, si dicha introduccin no se ha producido, la Comisin contina conociendo, como nico
rgano convencional que puede hacerlo (dem, Informes de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos (Art. 51 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva
OC-15/97 del 14/11/1997, Serie A N 15, prr. 47). De ah, entre otros motivos, que ambos
cuerpos sean competentes para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los
compromisos contrados por los Estados Partes (Convencin Americana, artculo 33, itlicas
agregadas), lo cual implica, para la Comisin, que sus facultades estn dadas para determinar [si
la] violacin [alegada] efectivamente existe (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin
Interamericana..., cit., prr. 34) y para precisar las medidas que han sido consideradas necesarias
para remediar la situacin examinada (dem, Informes de la Comisin Interamericana..., cit., prr.
50). De ah, tambin, que mal puede sostenerse que este rgimen ha desconocido la
obligatoriedad para el Estado del pronunciamiento definitivo adverso a l dictado por una de las
instituciones que, en su caso, tiene competencia exclusiva y excluyente para ello, la Comisin,
mxime que, reiterase, no le ha sido reconocido al individuo legitimacin para someter su asunto,
una vez resuelto preliminarmente por la Comisin, a la Corte IDH.
9) Que se integran a todo lo expresado, dentro del mismo orden de ideas, otros fundamentos. En
primer lugar, la peticin solo es admisible, entre numerosos requisitos, si se han interpuesto y
agotado los recursos de jurisdiccin interna (Convencin Americana, artculo 46.1.a). Esto
presupone, si dirigidos contra actos que violen los derechos fundamentales, la existencia de una
va local idnea para proteger la situacin jurdica infringida (Corte IDH, Caballero Delgado y
Santana vs. Colombia, excepciones preliminares, sentencia del 21/01/1994, Serie C N 17, prr. 63
y sus citas), para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y proveer
lo necesario para remediarla (dem, Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25
y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-9/87 del
191

06/10/1987, Serie A N 9, prr. 24; Durand y Ugarte vs. Per, fondo, sentencia del 16/08/2000,
Serie C N 68, prr. 102), lo cual exige que dicha va habr de asegurar el cumplimiento de toda
decisin nacional que la haya estimado procedente (Convencin Americana, artculo 25.2.c; Corte
IDH, Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, fondo, reparaciones y costas, sentencia del
29/03/2006, Serie C N 146, prr. 92); la efectividad de las sentencias depende de su ejecucin
[...] Lo contrario supone la negacin misma del derecho involucrado (dem, Meja Idrovo vs.
Ecuador, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 5 de julio de 2011,
Serie C N 228, prr. 104).
El derecho de acceso a la justicia, en el decir de la citada Corte a propsito del artculo 25 de la
Convencin Americana, es la posibilidad real de acceder a un recurso judicial para que la
autoridad competente y capaz de emitir una decisin vinculante determine si ha habido o no una
violacin a algn derecho que la persona que reclama estima tener y que, en caso de ser
encontrada una violacin, el recurso sea til para restituir al interesado en el goce de su derecho y
repararlo (Castaeda Gutman vs. Mxico, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas,
sentencia del 6-8-2008, Serie C N 184, prr. 100, itlica agregada). Y, en el decir de esta Corte
Suprema, es la posibilidad de ocurrir ante algn rgano jurisdiccional y obtener de ellos sentencia
til relativa a los derechos de los litigantes (Dahigren, Fallos: 319:2925, 2929 y sus citas 1996
itlica agregada). Tanto es as, que para mantener el efecto til de las decisiones, los tribunales
internos al dictar sus fallos en favor de los derechos de las personas y ordenar reparaciones, deben
establecer de manera clara y precisa de acuerdo con sus mbitos de competencia el alcance
de las reparaciones y las formas de ejecucin de las mismas (Corte IDH, Meja Idrovo..., cit., prr.
96). La obligacin de respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas internacionales de
derechos humanos [...] segn lo previsto en los respectivos ordenamientos jurdicos comprende,
entre otros, el deber de: [...] d. Proporcionar a las vctimas recursos eficaces, incluso reparacin
(Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las
normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional
humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones, prr. 4, aprobados por la Asamblea
General de las Naciones Unidas, resolucin 60/147, 16/12/2005). Corolario forzoso de todo ello
ser, entonces, que anlogos efectos habrn de estar presentes en el artculo 51 de la Convencin
Americana, puesto que la proteccin internacional de naturaleza convencional que aqulla
instrumenta ha sido establecida, expressas verbis, nada menos que para ser coadyuvante o
complementaria de la que ofrece el derecho interno de los Estados, y con arreglo al
propsito, reafirmado por estos, de consolidar en el continente un rgimen fundado en el
respeto de los derechos esenciales del individuo (Convencin Americana, prembulo, prrafos
segundo y primero). No es casual que el prrafo 14 de los antedichos Principios y directrices
bsicos prevea que [l]os recursos adecuados, efectivos y rpidos contra las violaciones
manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos [...] han de comprender todos los
procedimientos internacionales disponibles y apropiados a los que tenga derecho una persona y
no deberan redundar en detrimento de ningn otro recurso interno.
192

Si la Convencin Americana al igual que la Convencin Europea de Derechos Humanos en el
plano nacional obliga a cada Estado Parte a respetar y a hacer respetar en su seno los derechos
que aqulla enuncia, en el marco supranacional no tiende a desaprobar toda violacin a estos
derechos cometida en el orden interno. Lo que es objeto de sancin, en el campo supranacional,
son las violaciones que el Estado ha cometido o dejado cometer, y que, adems, no ha reparado o
podido reparar por medio de su propio ordenamiento jurdico interno (PICARD, Etienne, Article
26, en La Convention europenne des droits de l'homme (L.-E. Pettiti, E. Decaux, P.-H. mbert,
directs.), Paris, Economica, 1995, ps. 592/593 y sus citas de la nota 1).
Nunca ha de olvidarse que la responsabilidad internacional del Estado por la violacin de una
norma internacional y el consecuente deber de reparacin surge de inmediato al producirse el
hecho ilcito imputable a aqul (Corte IDH, Acosta Caldern vs. Ecuador, fondo, reparaciones y
costas, sentencia del 24-6-2005, Serie C N 129, prr. 146), de manera que no depende de una
demanda o reclamo de la parte lesionada, segn lo acota la Comisin de Derecho Internacional al
comentar el artculo 31 del Proyecto de Artculos sobre la Responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos (1. El Estado responsable est obligado a reparar ntegramente el
perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito, Annuaire de la Commission du droit
international, 2001, vol. II (2 parte), p. 97), aspecto este que ser retomado infra.
Ms an; es jurisprudencia permanente, acorde con los principios del Derecho Internacional
generalmente reconocidos, que el peticionario est dispensado de agotar los recursos locales que
no resultaran efectivos (Convencin Americana, artculo 46), vale decir, inter alia, aquellos cuya
inutilidad haya quedado demostrada por la prctica, porque falten los medios para ejecutar sus
decisiones (Corte IDH, Acevedo Buenda y otros (Cesantes y Jubilados de la Contralora) vs. Per,
excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 1-7-2009, Serie C N 198, prr.
69 y sus citas; Forneron e hija vs. Argentina, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 27-4-2012,
Serie C N 242, prr. 107). Empero, es inocultable que menos que escaso sentido o efecto tendra
esa eximicin si el proceso internacional llevara a un resultado definitivo calificable en trminos
parejos a los antedichos respecto del nacional.
De igual manera puede discurrirse en torno de igual dispensa si se fundara en el retardo
injustificado de la decisin de los recursos internos (Convencin Americana, artculo 46.2.c): [d]e
ninguna manera la regla del previo agotamiento debe conducir a que se detenga o se demore
hasta la inutilidad la actuacin internacional en auxilio de la vctima indefensa (Corte IDH,
Godnez Cruz..., excepciones preliminares, cit., prr. 95, itlica agregada).
Es conveniente observar, en este contexto, que las medidas adecuadas que el Comit de Derechos
Humanos suele requerir a los Estados para que estos pongan remedio a la violacin de una o ms
disposiciones del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, pronunciadas en las
observaciones previstas en el artculo 5.4 del Protocolo Facultativo de este ltimo, tienen como
base el artculo 3.2 del Pacto, segn el cual cada uno de los Estados partes se compromete a
garantizar que toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el Pacto hayan sido
193

violados podr interponer un recurso efectivo (Estudio relativo al derecho de restitucin,
indemnizacin y rehabilitacin a las vctimas de violaciones flagrantes de los derechos humanos y
las libertades fundamentales. Informe definitivo presentado por el Sr. Theo van Boyen, Relator
Especial, E/CN.4/Sub.2/1993/8, p. 24, prr. 50).
Debe aadirse, an, que la hiptesis adjetiva indicada revela una situacin de gravedad en el plano
sustantivo, dado que cuando se invocan ciertas excepciones a la regla de no agotamiento de los
recursos internos, como son la inefectividad de tales recursos [...] no slo se est alegando que el
agraviado no est obligado a interponer tales recursos, sino que indirectamente se est
imputando al Estado involucrado una nueva violacin a las obligaciones contradas por la
Convencin relativas a la proteccin judicial del artculo 25 de la Convencin Americana (Corte
IDH, Castaeda Gutman..., cit., prr. 34), todo ello con independencia del menoscabo que
tambin pudiera haberse irrogado al derecho tutelado que result desprotegido (dem, Acevedo
Buenda y otros..., cit., prrs. 79 y 91). Por consiguiente, en el citado artculo 25 es posible
identificar dos responsabilidades concretas del Estado. La primera, consagrar normativamente y
asegurar la debida aplicacin de recursos efectivos [...] La segunda, garantizar los medios para
ejecutar las respectivas decisiones y sentencias definitivas emitidas por tales autoridades
competentes, de manera que se protejan efectivamente los derechos declarados o reconocidos
(dem, prr. 72). Mas, al ser esto as, si el informe definitivo de la Comisin que tuviera por
acreditada una violacin por la aludida insuficiencia o impotencia del sistema nacional y previese
su reparacin, padeciera de iguales debilidades, el rgimen convencional ms que proporcionar
una ruptura del estado de cosas y una solucin para el peticionario, terminara encerrando a ste
en un crculo, en el caso, necesariamente vicioso. La inexistencia de recursos internos efectivos
coloca a la vctima en estado de indefensin y explica la proteccin internacional (Corte IDH,
Godnez Cruz..., excepciones preliminares, cit., prr. 95).
10) Que lo hasta aqu enumerado pone en evidencia que el proceso internacional de la
Convencin Americana el cual, como todo proceso, debe ser un medio para asegurar, en la
mayor medida posible, la solucin justa de una controversia (Corte IDH, El Derecho a la
Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal,
Opinin Consultiva OC-16/99 del 1-10-1999, Serie A N 16, prr. 117) constituye una va
tributaria del artculo 1.1 de la Convencin Americana, por cuanto tiende, en resolucin, a asistir al
Estado en la satisfaccin de los compromisos asumidos por ste ante ese precepto fundamental:
por un lado, respetar los derechos y libertades de la Convencin Americana y garantizar su libre
y pleno ejercicio y, por el otro, asegurar a la vctima una adecuada reparacin (Corte IDH,
Velsquez Rodrguez vs. Honduras, fondo, sentencia del 29/07/1988, Serie C N 4, prr. 167;
Godznez Cruz vs. Honduras, fondo, sentencia del 20/01/1989, Serie C N 5, prr. 184).
Esta ltima condicin, a la vez, posibilita identificar el objeto ltimo para el que ha sido establecido
el rgimen de peticiones individuales y, a partir de ello, dar mayor luz sobre el valor de las
recomendaciones, puesto que para establecer el sentido de un concepto se debe considerar la
finalidad a la que sirve (Corte IDH, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular...,
194

cit., prr. 106). Y dicho objeto o finalidad, para el citado rgimen, no se reduce a la sola
comprobacin por la Comisin de que se ha producido un menoscabo a un derecho protegido,
puesto que, tal como est expresado de manera terminante en el propio artculo 51.2, a lo que se
apunta en definitiva, vale decir, ms all de esa comprobacin, es a remediar, por parte del
Estado, la situacin controvertida.
De esta manera, el sistema de la Convencin Americana y las recomendaciones de su artculo 51.2
no hacen ms, ni menos, que conferir operatividad, in concreto, a un principio inconcuso de
Derecho Internacional, en buena medida ya anunciado: toda violacin de una obligacin
internacional que haya producido dao comporta el deber de repararlo adecuadamente (Corte
Permanente de Justicia Internacional, Chorzw Factory (jurisdiction), sentencia n 8, 26/07/1927,
Serie A, n 9, p. 21; vid. Corte IDH, Perozo y otros vs. Venezuela, excepciones preliminares, fondo,
reparaciones y costas, sentencia del 28/01/2009, Serie C N 195, parr. 404 y sus citas). Todo
hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su responsabilidad internacional, dispone el
antes mencionado Proyecto de Artculos sobre la Responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos (artculo 1), elaborado y aprobado por la Comisin de Derecho
Internacional, y acogido con beneplcito, junto con sus comentarios, por la Asamblea General de
las Naciones Unidas (Resolucin 56/83, Responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos, 12/12/2001, A/RES/56/83). Y esa consecuencia, de acuerdo con
dichos comentarios, abarca todas las obligaciones internacionales del Estado y no slo las debidas
a otros Estados. Luego, la responsabilidad de los Estados alcanza, p.ej., a las violaciones de los
derechos humanos y otras violaciones del derecho internacional cuando el beneficiario principal
de la obligacin violada no es un Estado (Annuaire de la Commission du droit international, 2001,
vol II (2 parte), p. 93). De consiguiente, si bien a este ltimo supuesto no le es aplicable la
segunda parte del Proyecto (Contenido de la responsabilidad internacional del Estado), ste ha
dejado en claro que ello es as sin perjuicio de cualquier derecho que la responsabilidad
internacional del Estado pueda generar directamente en beneficio de una persona o de una
entidad distinta de un Estado (artculo 33.2). La salvedad, por cierto, fue formulada teniendo en
cuenta que en los casos en que la obligacin primaria es debida a una entidad que no es un
Estado, puede existir un procedimiento que le permita a esta ltima invocar la responsabilidad por
su propia cuenta y sin la intervencin de un Estado, tal como es el supuesto, v.gr., de los
tratados de derechos humanos que confieren a los individuos afectados el derecho de presentar
una peticin ante un tribunal u otro rgano (dem, p. 101).
Ms an: [l]a reparacin es el complemento indispensable del incumplimiento de aplicar una
convencin, sin que sea necesario que esto haya sido enunciado en la convencin misma (Corte
Permanente de Justicia Internacional, Chorzw Factory, cit., p. 21, itlicas agregadas). Ms
todava: ha sido precisamente sobre este precedente que la Corte Internacional de Justicia, en el
arriba citado LaGrand, juzg que si un rgano tiene competencia para conocer un diferendo, no
requiere de una base de competencia distinta para examinar las reparaciones (remedes/
remedies) que una parte reclama por la violacin en juego (prr. 48).
195

Parece innecesario repetir que el artculo 33.a de la Convencin Americana prescribe que la
Comisin es competente para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los
compromisos asumidos por los Estados Partes en esta Convencin.
11) Que continuando con el orden expositivo propuesto, corresponde prestar atencin a que el
trmite ante la Comisin, si bien est rodeado de las garantas del debido proceso antes
mencionadas (considerando 4), entraa una inferioridad de armas del peticionario frente al
Estado, segn ya habr sido advertido.
En efecto, si la Comisin, una vez sustanciado el expediente, entendiera que ha sido acreditada
una violacin de un derecho, libertad o garanta tuteladas imputable al Estado, deber expedir, sin
excepciones, el informe preliminar (no pueden subsumirse en uno slo los dos informes
regulados de manera separada por los artculos 50 y 51 de la Convencin, Corte IDH, Ciertas
Atribuciones de la Comisin Interamericana..., cit., prr. 55). Su transmisin al demandado,
asimismo, abrir para ste un trmino previsto para dos fines, al menos: solucionar el asunto o, en
caso contrario y de no compartir el informe, someter la cuestin a la Corte IDH (Convencin
Americana, artculos 51.1 y 61.1) con el propsito de que sta ejerza el control de legalidad de las
actuaciones de la Comisin [...] (dem, Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos..., cit., punto 4 de la opinin; asimismo: prr.
28), lo cual comprende, inter alia y cuestionamiento mediante, la revisin de lo actuado ante la
Comisin y lo decidido por sta, en aras de asegurar la procedencia de los requisitos de
admisibilidad y los principios de contradiccin, equidad procesal y seguridad jurdica, de lo cual es
un ejemplo patente Grande vs. Argentina (excepciones preliminares y fondo, sentencia del 31 de
agosto de 2011, Serie C N 231, prr. 46 y ss.). En otras palabras, en caso de discrepancia con el
Informe emitido por la Comisin Interamericana en virtud del artculo 50 de la Convencin
Americana, el Estado tiene la facultad, conforme a los artculos 51.1 y 61 de dicho tratado, de
someter el caso a conocimiento de esta Corte para que determine los hechos y aplique el derecho
conforme a su competencia contenciosa (dem, CASTAEDA GUTMAN..., cit., prr. 63, itlica
agregada). Importa hacer hincapi en esta alternativa procesal por cuanto, visto desde el ngulo
del Estado interesado, la ndole preliminar del informe del artculo 50 no significa la posibilidad de
que, sin ms, la Comisin pueda variar los alcances de aqul mediante el informe definitivo. Si algo
resulta claro, desde esa perspectiva, es que la mentada ndole deriva de que, regularmente, es la
propia conducta estatal, en el sentido de no solucionar la controversia o no llevarla ante la Corte
IDH, la que conducir al informe definitivo: este ltimo y el preliminar son dos documentos que,
de acuerdo con la conducta asumida en el nterin por el Estado al cual se dirigen, pueden o no
coincidir en sus conclusiones y recomendaciones (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin
Interamericana..., cit., prr. 53, itlica agregada; asimismo: Reglamento de la Comisin, artculo
45.1). Debe insistirse (supra, considerando 4) en que ya los procedimientos dispuestos por los
artculos 48 a 50 de la Convencin ofrecen a las partes la posibilidad de adoptar las disposiciones
necesarias para solucionar la situacin planteada, dentro del respeto debido a los derechos
humanos reconocidos por la Convencin, lo cual implica que la Comisin no dicte el informe del
196

artculo 51 si an existe posibilidad de solucin amistosa y sin haber dado al Estado la
oportunidad de cumplir con sus obligaciones respecto de las alegadas violaciones que se le
imputan [...] (Corte IDH, Gonzlez Medina y familiares cit., prr. 30), ni someta el litigio a
conocimiento de la Corte IDH sin haber esperado el transcurso del plazo otorgado al Estado para
que cumpla con las recomendaciones del informe [preliminar] (dem, Gomes Lund y otros
(Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas,
sentencia del 24 de noviembre de 2010, Serie C N 219, prr. 30).
Por Io contrario, de acuerdo con la lectura de los citados artculos 50 y 51 que hace la Comisin en
su Reglamento, si sta establece que no hubo violacin en un caso determinado, as lo
manifestar en su informe sobre el fondo, el cual ser transmitido a las partes, y ser publicado
e incluido en el Informe Anual de la Comisin a la Asamblea General de la OEA (artculo 44.1).
Para el actor, en breve, esta hiptesis da lugar, directamente, a una decisin tan definitiva como
obligatoria, dado que carece absolutamente de jus standi para someter el litigio ante la Corte IDH
(Convencin Americana, artculos 51.1 y 61). Y ello, adems, con notorio beneficio para el Estado
demandado, habida cuenta de la suerte de res judicata o non bis in idem que contempla el sistema
(dem, artculo 47.d; Reglamento de la Comisin, artculo 33.1.b). Otro tanto ocurre si la peticin
fuese declarada inadmisible, dado que ello determina que el trmite de la denuncia no contine y
sta se archive (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana..., cit., prr. 41).
Resultan expuestos notoriamente, de tal manera, desequilibrios procesales (dem, Castillo
Petruzzi y otros vs. Per, excepciones preliminares, sentencia del 4-9-1998, Serie C N 41, voto del
juez Canado Trindade, prr. 43), precisamente en disfavor del destinatario del sistema: la persona
humana. Lo que puede una de las partes, el Estado, no lo pueden las otras, glosando al juez
Garca Ramrez (dem, Artculo 55 de la Convencin Americana..., cit., prr. 26). Esta situacin, por
lo pronto, resultara inadmisible en el orden interno con arreglo al artculo 8 de la Convencin
Americana (Borelina, Fallos: 328:3233, 3248-2005). El principio de igualdad entre las partes deriva
de las exigencias de una buena administracin (bonne administration) de justicia, y la igualdad de
acceso a los procedimientos de apelacin o a otros recursos disponibles, salvo excepcin fundada
en motivos objetivos y razonables, debe ser considerada, por lo dems, como una parte integrante
de dicho principio (Corte Internacional de Justicia, Jugement N 2867 du Tribunal administratif de
l'Organisation internationale du travail sur requte contre le Fonds international de
Dveloppement agricole, opinin consultiva, 1-2-2012, p. 18, prr. 44). [P]ara que exista debido
proceso legal es preciso que un justiciable pueda hacer valer sus derechos y defender sus
intereses en forma efectiva y en condiciones de igualdad procesal con otros justiciables, proclama
la Corte IDH (El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular..., cit., prr. 117). El amplio
alcance de la intangibilidad del debido proceso se aplica no solo racione materiae sino tambin
ratione personae sin discriminacin alguna (dem, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes
Indocumentados, Opinin Consultiva 00-18/03 del 17-7-2003, Serie A N 18, prr. 122). Asimismo,
resulta evidente que en el trmite ante la Comisin, tanto el peticionario cuanto el Estado invisten
197

el carcter de parte, tal como, por lo pronto, lo reconoce el Reglamento de la primera (artculos
17.2.b, 25.1.2 y 8, 30.5, 36.1 y 3, entre otros).
Advirtase que esta falta de jus standi de los individuos tuvo como fuente de inspiracin la
Convencin Europea de Derechos Humanos de 1950 (vid. considerando siguiente). Ms, esa
privacin, en este ltimo terreno, fue superada, ya para 1990, por la adopcin del Protocolo 9,
respecto de las causas declaradas admisibles por la Comisin Europea de Derechos Humanos. Para
los redactores de ese instrumento, la reforma era un desarrollo lgico del sistema de control de
la Convencin; la imposibilidad de emplear plenamente dicho sistema por los individuos ya era
vivido, para ese entonces, como una incoherencia en relacin con el espritu de la Convencin
(Protocole 9 la Convention de sauvegarde des Droits de l'Homme et des Libertes fondamentales.
Rapport explicatif, Consejo de Europea, 1992, prr. 12). La innovacin, incluso, haba sido
apoyada, inter alia, por la propia Corte Europea de Derechos Humanos, que la consider
indispensable, y por la mencionada Comisin, que le concedi importancia mayor (dem,
prrs. 5 y 8, respectivamente). Huelga precisar que, a partir de la vigencia del Protocolo 11 de la
Convencin Europea (1998), lo cual implic la desaparicin de la Comisin Europea, ese sistema
regional se ha plenamente jurisdiccionalizado en torno de la nueva Corte Europea de Derechos
Humanos, con acceso directo de los individuos a sus estrados.
A todo ello se yuxtapone que resulta irrefutable que una recta interpretacin del proceso
internacional entendido como un todo ha de basarse en un presupuesto de igualdad entre los
contendientes (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos..., cit., prr. 48), y ha de buscar un justo equilibrio o equidad procesal (dem,
Informes de la Comisin Interamericana..., cit., prrs. 47 y 48); que el exgeta de tal
procedimiento debe reconocer y resolver los factores de desigualdad que este apareje (dem, El
Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular..., cit., doctrina del prr. 119); que [e]n
todo proceso deben concurrir determinados elementos para que exista el mayor equilibrio entre
las partes, para la debida defensa de sus intereses y derechos (dem, Condicin Jurdica y
Derechos Humanos del Nio, Opinin Consultiva OC-17/02 del 28-8-2002, Serie A N 17, prr. 132,
itlica agregada; vid. dem, Artculo 55 de la Convencin Americana..., cit., prrs. 62, 72 y 73).
Salvando las distancias, que no son pocas, es notorio, y la propia Corte IDH lo reconoce, que su
Reglamento de 2009 ha tenido, entre sus principales objetivos, otorgar ms protagonismo al
litigio entre los representantes de las vctimas o presuntas vctimas y el Estado demandado (dem,
Exposicin de motivos de la Reforma Reglamentaria, 2009, p. 2), tendencia esta que ya
registraban sus reglamentos de 2000 y 2003, todo lo cual era resultado de la experiencia del
Tribunal al ejercer sus funciones, pero tambin una respuesta a recomendaciones de la propia
Asamblea General de la OEA; los Estados ya no son los nicos actores en los procesos
internacionales (vid. dem, Artculo 55 de la Convencin Americana..., cit., prrs. 50 y su nota 36,
y 85).
En tales circunstancias, a juicio de esta Corte Suprema, el presente desequilibrio procesal
reclama, para ser resuelto segn los mentados justo equilibrio o equidad procesal, por
198

conferir valor vinculante a las recomendaciones sub discussio, al modo en que lo son, para el
peticionario, las decisiones por las que se desestima su pretensin o es declarada inadmisible.
Sobre el principio de igualdad ante la ley, igual proteccin ante la ley y no discriminacin
descansa todo el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional y es un principio
fundamental que permea todo ordenamiento jurdico (Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos
de los Migrantes Indocumentados, cit., prr. 101, ...).
Resulta patente, por otro lado, que las reflexiones formuladas por la Corte IDH en la ltima
opinin consultiva dictada hasta el presente (Artculo 55 de la Convencin Americana..., cit.)
impelen al intrprete, decididamente, hacia dicha bsqueda de equilibrios procesales. Dos
cuestiones esclarecieron el citado tribunal, por unanimidad, sobre la Convencin Americana. Por
un lado, la concerniente al artculo 55.3 ([s]i entre los jueces llamados a conocer del caso ninguno
fuere de la nacionalidad de los Estados Partes, cada uno de stos podr designar un juez ad hoc),
para lo cual afirm que la posibilidad de los Estados de nombrar dicho juez ad hoc era inaplicable
en casos originados en peticiones individuales (opinin, punto 1). Por el otro, la relativa al artculo
55.1 ([e]l juez que sea nacional de alguno de los Estados Partes en el caso sometido a la Corte,
conservar su derecho a conocer del mismo), aspecto en el que respondi que el juez nacional
del Estado demandado no debe participar en el conocimiento de los casos antedichos (opinin,
punto 2). Estas conclusiones adquieren singular relieve en el sub lite a poco que se repare, para la
primera, en dos circunstancias. Por un lado, la respuesta implic, para la Corte IDH, nada menos
que el abandono de una prctica en sentido opuesto que haba seguido reiterada y
prolongadamente (vid. especialmente prrs. 47/54); ms asever cuando existen
fundamentos para ello, la revisin de una interpretacin elaborada previamente no slo debe ser
posible sino necesaria (prr. 52; asimismo; voto del juez Garca Ramrez, prr. 20). Por el otro,
tom en especial consideracin que el instituto del juez ad hoc fue concebido para mantener el
equilibrio procesal entre Estados Partes iguales en derecho, por lo cual podra entrar en conflicto
con el carcter especial de los tratados modernos de derechos humanos y la nocin de garanta
colectiva. Y aadi: [el] conflicto en cuestin resulta ms evidente cuando los individuos y los
Estados se constituyen en partes procesales opuestas (prr. 37). A la par, para la segunda
respuesta, el rgano regional reiter que se debe garantizar la capacidad procesal de todas las
partes de conformidad con los imperativos y necesidades del debido proceso, y que la exgesis
que sostena asegura a las partes en el proceso la vigencia de uno de los principios fundamentales
de la justicia que es el debido proceso (prrs. 76 y 77). Total: no podra sostenerse una
interpretacin de la [Convencin Americana] que atente contra el principio de igualdad [...] (prr.
54).
Es del todo pertinente agregar que los dos interrogantes fueron propuestos por Argentina y
tuvieron como premisas generales, centralmente, que el objeto y fin del sistema internacional de
la Convencin es la proteccin efectiva de los derechos en ella consagrados, reconociendo en la
persona humana su nico y legtimo destinatario; que toda iniciativa que se lleve a cabo con
miras a fortalecer el sistema debe contemplar, prioritariamente, garantizar una mejor y ms eficaz
199

proteccin de los derechos humanos; que la evolucin del sistema no depende, necesariamente,
de la introduccin de reformas normativas, pues la interpretacin del plexo jurdico puede
constituir una herramienta idnea para enriquecer y perfeccionar el mentado sistema, y que la
prctica actual de este ltimo en torno de las dos cuestiones planteadas se revela[] contrari[a]
al objeto y fin de la Convencin Americana. Ello era as, para la Repblica, pues la institucin del
juez ad hoc, analizada en el contexto del tratado a la luz del estado del derecho actual pareciera
sugerir que debera re-examinarse la tradicional interpretacin de la Corte IDH. Dicha
institucin generaba una palmaria afectacin del derecho a la igualdad de armas en el proceso,
en perjuicio de la presunta vctima, demandante material ante el tribunal [...] La interpretacin
actual, de designar un juez ad hoc en aquellos casos originados en una denuncia individual o la
preservacin del juez de la misma nacionalidad supone una ventaja inaceptable e incompatible
con el objeto y fin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos diseada, precisamente,
para proteger al individuo frente al poder del Estado (prrs. 2 y 11; y Solicitud de Opinin
Consultiva adjunta a la Nota OI 41/08, 14-08-2008, de la Embajada de la Repblica Argentina en
Costa Rica). Dems est acotar que esta opinin consultiva se vio rpidamente reflejada en el
Reglamento de la Corte IDH de 2009 (artculos 19 y 20).
12) Que las varias veces mentados artculos 50 y 51 de la Convencin Americana se inspiraron en
los originarios arts. 31 y 32 de la Convencin Europea de Derechos Humanos de 1950 (Convencin
Europea; Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana..., cit., prrs. 45 y 46), aun
cuando con arreglo a una estructura propia. El aludido sistema europeo se asentaba en el
funcionamiento de tres rganos: la Comisin Europea de Derechos Humanos, la Corte Europea de
Derechos Humanos y el Comit de Ministros del Consejo de Europa. Dicha Comisin, ante la cual
deba ser iniciado el trmite de la peticin individual (Convencin Europea, artculo 25), estaba
llamada, si del fondo del asunto se trataba, a pronunciar un informe (rapport/ Report) en el que
daba cuenta de su opinin acerca de los hechos comprobados y de si estos constituan una
violacin por el Estado de sus obligaciones convencionales (dem, artculo 31.1). Empero, este
informe, a diferencia del rgimen convencional interamericano, era transmitido, adems de a
dicho Estado (que no poda darlo a publicidad), al Comit de Ministros con las propuestas que la
Comisin Europea entenda apropiadas (idem, incs. 2 y 3). En este estadio del proceso, si dentro
del plazo de tres meses contados a partir de la remisin del aludido informe al Comit de
Ministros el caso no era sometido a la Corte Europea por alguno de los sujetos legitimados para
hacerlo (la Comisin Europea o un Estado interesado, dem, artculo 48), era el Comit y no la
Corte el encargado de resolver sobre los mritos del litigio (dem, artculo 32.1). En resumidas
cuentas, para esta ltima finalidad, los rganos de decisin eran la Corte Europea o el Comit de
Ministros (vid. GOLSONG, H., Implementation of International Protection of Human Rights, en
Recueil des cours de l'Acadmie de droit international de La Haye, t. 110 (1963), p. 87).
La Convencin Americana, como habr sido advertido, se organiz sobre la base de dos rganos, la
Comisin y la Corte IDH, excluyendo un tercero, esto es, una institucin similar al Comit de
Ministros (Corte IDH, Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana..., cit., prr. 47). Mas, la
200

diferencia, por significativa que fuese, no habla de manera alguna en disfavor de la postura que se
ha venido afirmando en punto al valor obligatorio de las recomendaciones del artculo 51.2 de la
Convencin Americana. Antes bien, si algo ensea es que el sistema convencional interamericano,
en una suerte de reemplazo del tercer rgano aludido, previ que despus del informe preliminar
de la Comisin (equiparable al informe de la Comisin Europea) y para la hiptesis de que la causa
no terminara bajo la competencia de la Corte IDH, se produjese una nueva intervencin de la
Comisin, la cual, al modo del Comit de Ministros del Consejo de Europa, resultaba, entonces, el
rgano de cierre definitivo del proceso mediante un pronunciamiento de obligatoria observancia.
Un doble orden de circunstancias respalda este aserto. Por un lado, el texto del artculo 51.2 de la
Convencin Americana sigue a la letra el del artculo 32.2 de la Convencin Europea: si el Comit
de Ministros decide que se produjo una violacin de la Convencin fixe un dlai dans lequel la
Haute Partie Contractante intresse doit prendre les mesures qu'entrane la decision du Comit
des Ministres/shall prescribe a period during which the High Contracting Party concerned must
take the measures required by the decision on the Comittee of Ministers (...). Y, por el otro, la
inteligencia del artculo 51.2 formulada en los trminos supra indicados (considerando 6, ltimo
prrafo) es precisamente la misma que recibi su modelo europeo (artculo 32.2), por cuanto fue
con fundamento en no ms que las dos expresiones que acaban de ser puestas en itlica
(doit/must), esto es, al margen del compromiso de los Estados del que daba cuenta el inc. 4 del
citado artculo 32, que la mencionada decisin del Comit de Ministros era obligatoria para
aquellos (LEUPRECHT, Peter, Article 32, en La Convention europenne des droits de l'homme,
cit., p. 704 y, especialmente, su nota 3; en sentido anlogo: VAN DIJK, P, VAN HOFF, G.J.H. y otros,
Theory and Practice of the European Convention on Human Rights, La Haya/Londres/Boston,
Kluwer Law, 3 ed., 1998, p. 271: bajo el artculo 32.2, cuando el Comit de Ministros haya
comprobado que se produjo una violacin de la Convencin, el Estado Contratante est obligado
(is obliged) a adoptar las medidas apropiadas dentro del perodo prescripto por el primero). Ha
sido visto, incluso, que aun cuando no resultaba obligatoria, la opinin (avis) que pronunciaba la
Comisin Europea presentaba todas las caractersticas de un acto jurisdiccional (COHEN-
JONATHAN, Grard, La Convention europenne des droits de l'homme, Presses Universitaires
d'AixMarseille/Economica, 1989, p. 51).
Por otro lado, el emplazamiento de la Comisin que acaba de ser sealado, atento que la
proteccin internacional de los derechos del hombre debe ser gua principalsima del derecho
americano en evolucin, segn lo proclam, para 1948, la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre (considerando tercero), tambin puede verse avalado si se atiende a los
antecedentes que aqulla ya exhiba para la poca en que fue adoptada la Convencin Americana
(1969). La Comisin, creada diez aos antes de esta ltima oportunidad (Quinta Reunin de
Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores, Santiago de Chile, 1959, Resolucin VIII, acpite II),
constituy, desde el momento mismo de su instalacin (3-10-1960), un rgano destacado en
materia de desarrollo e instrumentacin del rgimen de peticiones individuales dentro del
naciente sistema interamericano, as como iniciador de una prctica al respecto que, introducida
tempranamente en su Reglamento de 1960 (arts. 25/29; vid. Comisin Interamericana de
201

Derechos Humanos, Informe sobre la labor desarrollada durante su primer perodo de sesiones
(3/28-10-1960), OEA/Ser.L/V/II.1 Doc. 32, esp. puntos X y XI), se vio aprobada, con mayor amplitud
an, mediante la Resolucin XXII, adoptada en 1965 en la 2 Conferencia Interamericana
Extraordinaria (Ro de Janeiro), modificatoria del Estatuto de la Comisin (OEA/Ser. E/XIII.1). Esta
labor precursora, incluso, fue advertida por Ren Cassin en la primera sesin plenaria de la
Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos (8-11-1969), i.e, en el marco
en el que fue adoptada la Convencin Americana, cuando expres que la Comisin, a la sazn, ya
haba ido ms all de su funcin promotora de los derechos humanos, para convertirse en
protectora de estos al actuar como rgano judicial (Actas y Documentos, OEA, Washington,
1973, p. 433) Tambin lo fue en una de las primeras obras sobre la Comisin (vid. la edicin de
1968 de: VASAK, Karel, La Commission Intramericaine des Droits de l'Homme, Paris, LGDJ, ps.
52/62 y pssim). De ah la doble funcin que [...] cumple la Comisin (Corte IDH, Control de
Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana..., cit., prr. 30).
Por lo dems, amn de lo antes sealado respecto del artculo 33 de la Convencin Americana, los
Estados Miembros de la OEA, en 1967, adoptaron el denominado Protocolo de Buenos Aires
que reform la Carta de la Organizacin y entr en vigencia en 1970 por el cual se elev a la
Comisin, segn ya fue anunciado (supra, considerando 3) a la jerarqua de rgano principal de la
Organizacin. En suma, de conformidad con dicha Carta, la Comisin es un rgano principal y
autnomo de la OEA, cuyo mandato surge de la Carta de sta y de la Convencin Americana, y que
acta en representacin de todos los pases miembros de la Organizacin (Convencin Americana,
artculo 35; Estatuto de la Comisin, artculo 2.2). No es de olvidar, desde otro ngulo, que la
Convencin Americana tambin se diferenci de su modelo europeo, lo cual subraya la
importancia vital que le concedi a la Comisin para el funcionamiento del sistema de proteccin
que instrumentaba, en la medida en que la competencia de aqulla para la tramitacin de
peticiones individuales no fue de reconocimiento facultativo por los Estados (Convencin Europea,
artculo 25), ya que deriv del solo hecho de ser partes de la primera (Convencin Americana,
artculo 44).
13) Que, naturalmente, un resultado definitivo adverso para el Estado ante la Comisin implicar
para aqul, segn el criterio que viene exponindose, hacerse cargo de su responsabilidad
internacional y del deber de remediar la situacin examinada por la segunda. Sin embargo, no es
menos verdadero que ello, para el Estado, es consecuencia del ejercicio de su soberana al haber
asumido el carcter de parte de la Convencin Americana y, por ende, haber aceptado la
competencia de la Comisin (Corte IDH, Cesti Hurtado vs. Per, fondo, sentencia del 29-9-1999,
Serie C N 56, prr. 169 y su cita). En la proteccin de los derechos humanos est necesariamente
comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal (idem, Condicin Jurdica y
Derechos de los Migrantes Indocumentados, cit., prr. 76). Dicho ejercicio, a su vez, es asaz
demostrativo de que ha primado sobre el Estado la decisin de reforzar la tutela interna de los
derechos humanos por la va internacional (complementaria/coadyuvante) aun a riesgo, desde
luego, de tales desenlaces. La responsabilidad internacional del Estado, despus de todo y
202

conforme con lo ya visto (considerando 10), se genera dentro de la jurisdiccin nacional, por
cuanto es inmediata con el acto ilcito internacional que le fuese (posteriormente) atribuido
(asimismo: dem, Bayarri vs. Argentina, excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas,
sentencia del 30-10-2008, Serie C N 187, prr. 19).
Adems, la existencia del antes mencionado recaudo de admisibilidad relativo al agotamiento de
los recursos internos por parte de la presunta vctima (supra, considerando 9), est establecido
en provecho del Estado y tiene un objetivo manifiesto: permite a ste resolver el problema
segn su derecho interno antes de verse enfrentado a un proceso internacional, lo cual es
especialmente vlido en la jurisdiccin internacional de los derechos humanos, por ser sta
'coadyuvante o complementaria' de la interna (Convencin Americana, Prembulo) (Corte IDH,
Gangaram Panday vs. Surinam, excepciones preliminares, sentencia del 4-12-1991, Serie C N 12,
prr. 38 y sus citas). El Estado, en otras palabras, est dispensado de responder por sus actos ante
un rgano internacional si, con anterioridad, no hubiese tenido dicha oportunidad dentro de su
propio sistema legal.
En sntesis, el dictado del informe definitivo presupone, por un lado, que el Estado no ha querido
discrepar con el informe provisorio y ejercer su derecho de ocurrir ante la Corte IDH. Y, por el otro,
que el primero ya ha tenido tres perodos u oportunidades dentro de los cuales pudo reparar el
entuerto. Los dos primeros, habitualmente extensos, que se desarrollaron en el plano interno
(agotamiento de los recursos locales) y durante todo el curso del procedimiento ante la Comisin,
respectivamente. Y un tercero, que no es ajeno a esto ltimo, ms acotado pero particularmente
significativo, pues comenz a correr desde la transmisin del informe preliminar desfavorable.
14) Que si bien la interpretacin que se impone del trmino recomendaciones del artculo 51.2 de
la Convencin Americana es derivacin necesaria de las pautas y normas de exgesis sealadas y
aplicadas en repetidas oportunidades en el curso de esta sentencia, igualmente cabe agregar otras
consideraciones a fin de aventar algunas objeciones que pudieran todava persistir. Es de significar
entonces, primeramente, que los tratados de derechos humanos, con arreglo al considerando
precedente, constituyen una serie de limitaciones a la soberana de los Estados, por lo que se
requiere adoptar una actitud amplia en materia de hermenutica de las obligaciones estatales, a la
inversa de la enseanza clsica en materia de Derecho Internacional (MELCHIOR, Michel, Notions
'vagues' ou 'indetermines' et 'lacunes' dans Ia Convention europenne des Droits de l'Homme,
en Protecting Human Rights: The European Dimension/Protection des droits de l'homme: la
dimension europenne. Studies in honour of/Mlanges en l'honneur de Grard Wiarda (F.
Matscher y H. Petzold eds.), Colonia/Berln/Bon/Munich, C. Heymanns, 2 ed, 1990, p. 411),
cuanto ms que dichas obligaciones son de carcter esencialmente objetivo (supra,
considerando 6). En el dominio de la proteccin internacional de los derechos humanos, no hay
limitaciones implcitas al ejercicio de los derechos, al paso que las expresas han de ser
restrictivamente interpretadas (Corte IDH, Benjamin y otros vs. Trinidad y Tobago, excepciones
preliminares, sentencia del 1-9-2001, Serie C N 81, voto del juez Canado Trindade, prr. 17).
203

Procede reconocer, en segundo lugar, que es cierto que la Corte IDH en el ya mencionado
Caballero Delgado y Santana, despus de memorar los artculos 50 y 51 de la Convencin
Americana, seal que el trmino `recomendaciones' usado por [sta] debe ser interpretado
conforme a su sentido corriente de acuerdo con la regla general de interpretacin contenida en el
artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados y, por ello, no tiene el
carcter de una decisin jurisdiccional obligatoria cuyo incumplimiento generara la
responsabilidad del Estado. Como no consta que en la presente Convencin la intencin de las
Partes haya sido darle un sentido especial, no es aplicable el artculo 31.4 de la misma Convencin.
En consecuencia, el Estado no incurre en responsabilidad internacional por incumplir con una
recomendacin no obligatoria (fondo, prr. 67). Tambin lo es que reprodujo este fragmento en
el prrafo 93 de Genie Lacayo vs. Nicaragua (fondo, reparaciones y costas, sentencia del 29-1-
1997, Serie C N 30), y que en Loayza Tamayo vs. Per remiti a los citados pasajes de ambos
antecedentes (fondo, sentencia del 17-9-1997, Serie C N 33, prr. 79). Sin embargo, no es menos
cierto que, en cuanto atae al artculo 51, ello constituy slo un obiter dictum (Abaco, Fallos:
315:449, 454-1992), dado que todo lo atinente a ese precepto fue ajeno a la competencia del
tribunal regional e, incluso, a las circunstancias de las tres causas mencionadas, tal como ya lo
puso en evidencia el prrafo 82 del propio Loayza Tamayo: [...] la Corte concluye que la violacin
o no del artculo 51.2 de la Convencin no puede plantearse en un caso que, como el presente, ha
sido sometido a consideracin de la Corte, por cuanto no existe el informe sealado en dicho
artculo. Ms an; es preciso poner de relieve que la Corte IDH retom la cuestin en Blake vs.
Guatemala, pronunciamiento por dems importante en la materia, tanto por sus silencios cuanto
por sus palabras (fondo, sentencia del 24-1-1998, Serie C N 36). Lo primero, ya que no reiter, ni
cit siquiera, el antes transcripto prrafo 67 de Caballero Delgado y Santana. Lo segundo, dado
que slo se atuvo al criterio del que da cuenta el tambin antes reproducido prrafo 82 de
Loayza Tamayo (prr. 108). Si se quiere, el peso de ambas circunstancias fue tenido en cuenta por
el juez Montiel Arguello en su disidencia, basada en que la decisin debi haberse apoyado en las
recordadas doctrinas de los citados Caballero Delgado y Santana y Loayza Tamayo (prrs. 12/14).
Podra sostenerse que Blake, al paso que marc un alejamiento de los antecedentes en orden al
artculo 51, reforz la consistencia del informe preliminar, al sostener, en relacin con el artculo
50, que el artculo 33 de la Convencin Americana dispone que la Comisin Interamericana es un
rgano competente junto con la Corte para conocer de los asuntos relacionados con el
cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados Partes, por lo que, al ratificar dicha
Convencin, los Estados Partes se comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin
aprueba en sus informes (prr. 108; en igual sentido: Herrera Ulloa vs. Costa Rica, excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 2-7-2004, Serie C N 107, prrs.
182/187). La sola referencia al prrafo 82 de Loayza Tamayo se repiti, con posterioridad a Blake,
en Castillo Petruzzi y otros vs. Per (fondo, sentencia del 30-5-1999, Serie C N 52, prr. 212; vid.
Cesti Hurtado..., cit., prrs. 186/189).
Desde anloga perspectiva y entendindolas, ex hypotesi, como destinadas al artculo 51.2: qu
sentido debe darse a la doctrina de la Corte IDH, segn la cual, en virtud del principio de buena
204

fe, consagrado en el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, si
un Estado suscribe y ratifica un tratado internacional, especialmente si trata de derechos
humanos, como es el caso de la Convencin Americana, tiene la obligacin de realizar sus mejores
esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin
Interamericana que es, adems, uno de los rganos principales de la Organizacin de los Estados
Americanos, que tiene como funcin promover la observancia y la defensa de los derechos
humanos en el hemisferio (Carta de la OEA, artculos 52 y 111) (CESTI Hurtado..., cit., prr. 186,
...)? Acaso, de acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola (RAE, cit.), uno de los sentidos
corrientes de aplicar no es [e]mplear, administrar o poner en prctica [...] un[a] medida a fin de
obtener un determinado efecto en alguien o algo o, sin ms y precisamente para el Derecho,
[a]djudicar bienes o efectos? Dejar de aplicar (to apply, en la versin inglesa del citado prr.
187 de Cesti Hurtado) un tratado no constituye un incumplimiento de ste (vid. supra,
considerando 9, la cita del caso Chorzw Factory)? Asimismo: cul es el efecto til de la
afirmacin tambin contenida en Cesti Hurtado en cuanto a que al ratificar dicha Convencin, los
Estados Partes se comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin aprueba en sus
informes? (prr. 187, itlica agregada) No significa atender, segn el citado Diccionario,
[a]coger favorablemente, o satisfacer un deseo [o] ruego, pero tambin un mandato? La
obligacin del Estado de realizar los aludidos esfuerzos no pesa tambin para el cumplimiento
de las decisiones de la Corte IDH (vid. de esta ltima: Asunto del Pueblo Indgena Kankuano,
medidas provisionales, resolucin del 30-1-2007, prr. 10)? No es la buena fe uno de los
principios bsicos que presiden la creacin y la ejecucin de obligaciones jurdicas (Corte
Internacional de Justicia, Essais nuclaires (Australie c. France), sentencia del 20-12-1974, Recueil
1974, p. 268, prr. 46)?
Asimismo, de no ser obligatorias, sobre qu base jurdica la Asamblea General de la OEA resolvi,
despus de reafirmar el valor esencial de las labores que realiza la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH) para el perfeccionamiento de la promocin y proteccin de los
derechos humanos y el fortalecimiento del estado de derecho en el Hemisferio, alentar a los
Estados Miembros a que [d]en seguimiento a las recomendaciones de la CIDH, incluyendo, entre
otras, las medidas cautelares (Observaciones y recomendaciones al informe anual de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, 3-6-2008, AG/RES. 2409 (XXXVIII-o/08), puntos 2 y 3.b;
vid., en igual sentido, las resoluciones de la citada Asamblea General, Fortalecimiento de los
sistemas de derechos humanos en seguimiento de los mandatos derivados de las Cumbres de las
Amricas, aprobadas el 4-6-2009 AG/RES. 2521 (XXXIX-O/09) y el 7-6-2011 AG/RES. 2675
(XLI-0/11)? Es vlido desvincular el seguimiento proclamado por la Asamblea General de la
OEA, de las diversas actividades que, bajo la misma expresin, desarrolla normativamente la
Comisin con el fin de verificar el cumplimiento de sus recomendaciones (1. Una vez publicado
un informe [...] sobre el fondo en [el cual] haya formulado recomendaciones, la Comisin podr
tomar las medidas de seguimiento que considere oportunas, tales como solicitar informacin a las
partes y celebrar audiencias, con el fin de verificar el cumplimiento [de las] recomendaciones. 2. La
205

Comisin informar de la manera que considere pertinente sobre los avances en el cumplimiento
de [dichas] recomendaciones, Reglamento de la Comisin, artculo 48, itlicas agregadas).
Finalmente, con base en la propia doctrina de la Corte IDH sobre las garantas mnimas
procesales que se desprenden de los tratados internacionales, cuadra afirmar que nada impide y,
quizs, mucho lo aconseje, que aqullas sean susceptibles de expansin a la luz de medidas
nacionales, que amplan el horizonte de la proteccin de los justiciables frente al Estado (vid.
Corte IDH, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular..., cit., opinin, punto 6;
asimismo, Convencin Americana, artculo 29.b y c). Y as como las normas internacionales de
derechos humanos deben ser entendidas como normas de contenidos mnimos (lvarez c.
Cencosud SA, Fallos: 333: 2306, 2323 2010), las sentencias resultan una de dichas medidas
(Ekmekdjian c. Sofovich, Fallos: 315:1492, 1515 1992; asimismo p. 1513; Garca Mndez,
Fallos: 331:2691, 2702 2008).
15) Que prosiguiendo con el orden expositivo anunciado en el primer prrafo del precedente
considerando, cuadra observar, en tercer trmino, que habida cuenta del arraigo y madurez que
ha logrado el sistema convencional interamericano con el correr de sus aos, bien puede
entenderse que la postura sostenida resulta, en todo caso, la ms acorde con la interpretacin
evolutiva de los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos, la cual,
adems de ser consecuente con las reglas generales de hermenutica de los tratados enunciadas
en la Convencin de Viena y en la Convencin Americana (artculo 29), ha sido aplicada y
propiciada en numerosas oportunidades por la Corte IDH: estos tratados son instrumentos vivos,
cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones de vida
actuales (vid. Corte IDH, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular..., cit., prrs.
113/115 y sus citas, y voto concurrente del juez Canado Trindade, prrs. 2/15; Caso de la Masacre
de Mapiripn vs. Colombia, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 15-9-2005, Serie C N 134,
prr. 106). Tiempos y condiciones que no han hecho ms que tender a afirmar al ser humano
como sujeto pleno de actuacin y proteccin de sus derechos fundamentales en el plano del
Derecho Internacional. Tiempos y condiciones que tambin deben ser vistos a la luz de la Carta
Democrtica Interamericana, por la cual, en 2001, los Estados Americanos, con expresa referencia
a la Convencin Americana y al sistema de proteccin instrumentado por sta bajo el rgimen de
peticiones, han reafirmado y resuelto, por un lado, que la promocin y proteccin de los
derechos humanos es condicin fundamental para la existencia de una sociedad democrtica y,
por el otro, su intencin de fortalecer dicho sistema para la consolidacin de la democracia en
el Hemisferio (prembulo y artculo 8). Al respecto, dos circunstancias. Primeramente, que [l]as
justas exigencias de la democracia deben orientar la interpretacin de la Convencin
[Americana] (Corte IDH, La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin
Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva 0C-5/85 del 13 de noviembre de 1985,
Serie A N 5, prr. 44). Y, en segundo trmino, que no solo a los tribunales internacionales, sino
tambin a los tribunales constitucionales, les corresponde fijar el rumbo a travs de la
interpretacin de normas de muy amplio alcance y poner al da el sentido de los preceptos. Es
206

indispensable que as sea, a condicin de que no se subvierta la orientacin esencial de las
normas, so pretexto de interpretarlas, sino se profundice y avance (dem, Artculo 55 de la
Convencin Americana..., cit., voto del juez Garca Ramrez, prr. 21).
En cuarto lugar, es atendible la pregunta acerca de los motivos por los cuales le habra sido dada a
la Comisin la facultad de incitar la competencia de la Corte IDH cuando, de no hacerlo el Estado,
aqulla terminara dictando una recomendacin obligatoria. Varias son las respuestas que podran
darse al interrogante. Mas, la fundamental se encuentra en el carcter arquitectnico que tienen
la Convencin Americana y la Corte IDH para los Estados Partes y las personas sujetas a la
jurisdiccin de estos. El informe definitivo de la Comisin y sus recomendaciones, si bien son
obligatorios en la causa en que son dictados e, incluso, la doctrina que asienten sirve de gua a las
autoridades nacionales para interpretar y aplicar la Convencin Americana en otros asuntos (vid.
Snchez Reisse, Fallos: 321:1328 1998), lo cierto es que, en este ltimo aspecto al menos, el
cometido central est depositado en la obra de la Corte IDH. Es la jurisprudencia de sta la
llamada a constituir una suerte de patrimonio jurdico de todos los pases y pueblos de la regin
(Presentacin del Presidente de la Corte IDH, juez Antonio A. Canado Trindade, ante el Consejo
Permanente de la OEA, Washington, 16-10-2002, OEA/Ser.GCP/doc.3654/02, VI). En consecuencia,
resulta extensible por entero a la Convencin Americana, y a la Corte IDH mas no a la Comisin, lo
sostenido por la Corte Europea de Derechos Humanos respecto de la Convencin Europea de
Derechos Humanos y de sus sentencias: as como la primera resulta un instrumento
constitucional del orden pblico europeo (Loizidou c. Turquie, excepciones preliminares,
sentencia del 23/03/1995, Serie A, n 310, prrs. 75 y 93; Neulinger et Shuruk c. Suisse, Gran Sala,
sentencia del 6-7-2010, Recueil des arrts et dcisions 2010, prr. 133; Al-Skeini et autres c.
Royaume-Uni, Gran Sala, sentencia del 07/07/2011, Recueil des arrts et dcisions 2011, prr.
141), las segundas sirven no slo para decidir los casos trados a su conocimiento, sino tambin,
de manera ms general, para esclarecer, salvaguardar y desarrollar las normas de la Convencin, y
contribuir, de tal manera, al respeto, por los Estados, de los compromisos que asumieron en su
calidad de Partes Contratantes (Irlande c. Royaume-Unie, sentencia del 18/01/1978, Serie A, n
25, prr. 154). Si el sistema de la Convencin Europea tiene por objeto fundamental ofrecer a los
particulares un recurso, tambin tiene por fin resolver, dentro del inters general, cuestiones que
interesan al orden pblico, elevando las normas de proteccin de los derechos humanos y
proyectando su jurisprudencia sobre el conjunto de la comunidad de los Estados Parte (Konstantin
Markin o. Russie, Gran Sala, sentencia del 22/03/2012, prr. 89).
Dicha funcin en el marco americano, dirigida al aseguramiento del orden pblico regional y al
afianzamiento de valores comunes superiores (centrados en la proteccin del ser humano)
(Corte IDH, Constantine y otros..., cit., prr. 85 y sus citas) que han querido establecer los Estados
Partes de la Convencin Americana al reafirmar mediante sta su propsito de consolidar en este
continente [...] un rgimen de libertad personal y de justicia social, fundado en el respeto de los
derechos esenciales del hombre (prembulo), y que hace de aquel tratado, asimismo, un rgimen
de garantas colectivas (Corte IDH, Baena Ricardo y otros..., competencia, cit., prr. 97), dicha
207

funcin, reitrase, es la que permite dar con el sentido profundo de la existencia de la Corte IDH.
Sentido que la propia Corte IDH indic al entender como causas particularmente apropiadas para
que la Comisin las llevara ante los estrados de aqulla, las que contuvieran problemas legales
controversiales no considerados por la Corte, o una materia que revist[a] especial importancia
en el continente, o en las cuales la propia Comisin no hubiese podido alcanzar una decisin
unnime sobre esos problemas jurdicos (Corte IDH, La Colegiacin Obligatoria de Periodistas...,
cit., prr. 25). Sentido que tambin est cifrado en el reconocimiento por esa institucin de ser la
intrprete ltima de la Convencin Americana (Almonacid Arellano y otros vs. Chile, excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas, sentencia del 26-9-2006, Serie C N 154, prr. 124). La
Comisin, por cierto, se encuentra igualmente necesitada del aludido fruto paradigmtico de la
jurisprudencia de la Corte IDH, lo cual explica que lo promueva (vid. especialmente los incs. c y d,
del artculo 45 del Reglamento de la Comisin). No debera causar sorpresa, entonces, que la
primera sentencia dictada por la Corte Europea hubiese derivado de un caso llevado por la
Comisin Europea de Derechos Humanos, aun cuando sta haba descartado la violacin alegada
por el actor. Empero, segn lo explic C.H.M. Waldock, a la sazn presidente de la Comisin, se
procedi de tal manera no porque sus miembros hubieran cambiado de criterio o tuvieran dudas
sobre los fundamentos de su decisin, sino porque el litigio concerna, inter alia, a aspectos
jurdicos de importancia fundamental para la interpretacin de la Convencin Europea (EISSEN,
Marc-Andr, Le premier, arrt de la Cour europenne des Droits de I'Homme: affaire Lawless,
exceptions prliminaires et questions de procdure, en Annuaire franais de droit international,
1960, vol. 6, n 6, ps. 452/453).
16) Que, por ltimo, es de importancia dejar asentados otros dos motivos. Por un lado, que si
alguna duda se mantuviera a esta altura del discurso, la mxima ut res magis valeat quant pereat,
tambin conocida como del efecto til, es regla general de interpretacin ya consolidada incluso
con anterioridad a su recepcin en el artculo 31 de la Convencin de Viena, e impone, como lo
explica la Comisin de Derecho Internacional, que cuando un tratado es susceptible, v.gr., de dos
interpretaciones, una de las cuales le permite producir los efectos queridos y la otra no, la buena
fe y la necesidad de realizar el objeto y fin del instrumento exigen la adopcin de la primera de las
dos interpretaciones (Annuaire de la Commission du droit international, 1966, vol. II, p. 239; vid.
Corte Internacional de Justicia, Affaire du Dtroit de Corfou, sentencia del 9-4-1949, Recueil 1949,
p. 24 y su cita). As tambin lo ha sostenido la Corte IDH (GODINEZ CRUZ..., excepciones
preliminares, cit., prr. 33, con cita del precedente de la Corte Permanente de Justicia
Internacional Free Zones of Upper Savoy and the District of Gex, de 1929), la cual advirti, segn
ya ha sido expuesto, que este principio es aplicable tanto a los aspectos sustantivos de los tratados
cuanto a los procesales (supra, considerando 5). La alternativa ms favorable para la tutela de los
derechos protegidos debe siempre elegirse [...] (Corte IDH, Caso de la Masacre de Mapiripn...,
cit., prr. 106, itlicas agregadas).
Paralelamente, el principio pro homine o pro persona, que informa todo el derecho de los
derechos humanos (Portal de Beln, Fallos: 325:292, 306 2002) y que resulta connatural
208

con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos (Madorrn, Fallos: 330:1989, 2004
2007), impone privilegiar la interpretacin legal que ms derechos acuerde al ser humano
frente al poder estatal (Acosta, Fallos: 331:858, 864 2008).
Por el otro, y a todo evento, no parece discutible que el rgimen de peticiones habra creado, al
menos, legtimas expectativas en la persona humana sujeta a la jurisdiccin de un Estado Parte
de la Convencin Americana en cuanto a que constituye un procedimiento real y efectivo, no
conjetural o ilusorio (vid. Vizzoti, Fallos: 327:3677, 3688 2004; Madorrn, Fallos: 330:1989,
2007 2007; Prez c. Disco SA, Fallos: 332: 2043, 2056/2057 2009), para obtener del
Estado la reparacin de sus agravios. Luego, es preciso anotar que la aplicacin del ya recordado
principio de buena fe al cumplimiento de los tratados indica, precisamente, que una de las formas
de satisfacerlo por dichos Estados es honrando el mencionado tipo de expectativas (VILLIGER,
Mark E., Commentary on the 1969 Vienna Convention on the Law of Treaties, Leiden/Boston, M.
Nijhoff, 2009, ps. 425/426 y su cita). Bien puede afirmarse, parafraseando al juez Garca Ramirez,
que la proclamacin de derechos sin la provisin de garantas para hacerlos valer queda en el
vaco. Se convierte en una formulacin estril, que siembras expectativas y produce frustraciones.
Por ello es preciso establecer las garantas que permitan reclamar el reconocimiento de los
derechos, recuperarlos cuando han sido desconocidos, restablecerlos si fueron vulnerados y
ponerlos en prctica cuando su ejercicio tropieza con obstculos indebidos (Corte IDE, Condicin
Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, cit., prr. 36).
17) Que, con todo, es menester aclarar que la obligatoriedad de las recomendaciones del informe
definitivo atae, como el propio artculo 51.2 lo enuncia, a las recomendaciones pertinentes,
esto es, solo a las dirigidas a remediar la situacin examinada, la cual no podra ser otra que la
propia del peticionario y por el agravio que se hubiera tenido por producido respecto de ste.
Smase a ello que, como tambin es sealado por dicho precepto (el Estado debe tomar las
medidas que le competan), el cumplimiento local de las recomendaciones habr de realizarse con
estricto respeto del orden de distribucin de competencias previsto por el ordenamiento jurdico
interno, principalmente, por la Constitucin Nacional. Ms, ningn planteo sobre estas cuestiones,
ni sobre las anticipadas supra (considerando 3) ha sido formulado ante esta instancia y, despus
de todo, una indemnizacin constituye la forma ms usual de reparar un dao (Corte IDH,
Velsquez Rodrguez vs. Honduras, reparaciones y costas, sentencia del 21-7-1989, Serie C N 7,
prr. 25).
18) Que, en conclusin, corresponde desestimar el agravio del Estado Nacional y reconocer el
carcter obligatorio para ste de las recomendaciones del artculo 51.2 de la Convencin
Americana formuladas en el Informe N 30/97 de la Comisin, so riesgo de incurrir en una
interpretacin opuesta a todas las pautas y criterios de hermenutica reiteradamente recordados.
Es evidente, a juicio de este Tribunal, que dicho resultado es el que impone el sentido que debe
atribuirse a los trminos del citado precepto tanto en el contexto especfico cuanto en el general
en el que estn insertos, atendiendo al objeto y fin del rgimen de peticiones y de la Convencin
Americana en su integralidad. Es, a la par, el que mejor responde al principio de buena fe y al
209

efecto til de dicho rgimen, evitando as el debilitamiento del sistema, cuando no, por as
decirlo, del propio ser humano al cual est destinado a servir. El derecho de peticin individual
abriga [...] la ltima esperanza de los que no encontraron justicia a nivel nacional (Corte IDH,
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., voto concurrente del juez Canado
Trindade, prr. 22).
Ms todava; este desenlace se adecua enteramente con la concreta posicin sostenida por el
Estado en el mbito de la OEA, la cual, por otro lado, guarda sustancial armona con la arriba
puntualizada (considerando 11). En efecto, en las Observaciones de la Delegacin argentina a
puntos de discusin en el Plan de trabajo para la continuacin del proceso de reflexin sobre el
Sistema Interamericano de promocin y proteccin de los derechos humanos (2008-2009)
(CO/CAJP-2665/08 rev. 2 corr.1) correspondientes a la sesin de la CAJP [Comisin de Asuntos
Jurdicos y Polticos] del 13 de noviembre, fue expresado: III. INFORME ARTICULO 51:
Compartimos la importancia y valor del informe del artculo 51. En ese sentido, resaltamos los
importantes aportes que, en la experiencia argentina, han tenido las recomendaciones formuladas
por la Comisin bajo dicho formato, que contribuyeron decididamente a la declaracin de
inconstitucionalidad de las leyes de obediencia debida y de punto final (informe 28/92), informes
que incluso han sido declarados de observancia obligatoria por la justicia argentina. (Caso
Carranza Latrubesse) (CP/CAJP-2676/08, 17-11-2008, p. 2, la bastardilla corresponde a la negrita
del original; asimismo: Plan de trabajo para la continuacin del proceso de reflexin sobre el
Sistema Interamericano de promocin y proteccin de los derechos humanos (2008-2009),
CP/CAJP-2665/08 rev. 7, 23-2-2009, p. 14; y Resultados del proceso de reflexin sobre el Sistema
Interamericano de promocin y proteccin de los derechos humanos (2008-2009), CP/CAJP-
2665/08 rev. 8 corr.3, 18-3-2009, p. 16).
Asimismo, es del caso hacer presentes las razones por las cuales la Representante Alterna
Argentina ante el Grupo de Trabajo Especial de Reflexin sobre el Funcionamiento de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos para el Fortalecimiento del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos, hizo hincapi en la necesidad de imprimir mayor celeridad al trmite de las
peticiones y casos ante la Comisin. Los excesivos plazos o demoras afirm por un lado,
ponen en crisis el fin ltimo del mecanismo de proteccin internacional, esto es, una respuesta
subsidiaria, pero eficaz, a nivel internacional, tendiente a promover el cumplimiento de las
obligaciones del Estado en materia de derechos humanos y a combatir la impunidad, y por el
otro, atentan contra la esperanza de las vctimas de obtener justicia y operan negativamente
sobre las posibilidades de producir una eficaz respuesta del Estado (Presentaciones de la
Delegacin de Argentina sobre los temas asuntos de procedimiento en la tramitacin de los casos
y peticiones individuales ante la CIDH' y 'medidas cautelares'. (Reunin del Grupo de Trabajo del
20 de septiembre de 2011), GT/SIDH/INF.6/11, 26-9-2011, I; asimismo: GT/SIDH/INF. 17/11 rev. 1,
7-11-2011, ps. 16/17).
Que, cabe aclarar, que el juez Fayt deja sentado que lo decidido precedentemente no se
contrapone con los fundamentos de sus disidencias de Fallos: 327:3312; 328:2056 y 330:3248,
210

toda vez que las cuestiones de orden pblico (art. 27 de la Constitucin Nacional), tenidas en
cuenta para resolver en los casos mencionados no guardan relacin con la debatida en estas
actuaciones.
19) Que, en cuanto a la queja del actor, debe entenderse que no resulta atendible, pues el recurso
extraordinario denegado carece de fundamentacin suficiente para poner en cuestin el aspecto
no federal de la sentencia del a quo contra el que se dirige. El recurrente sostiene que, para
establecer la cuanta de la indemnizacin, debe tomarse en consideracin aquello de lo que fui
privado: los salarios cados, el derecho a la carrera judicial al menos como chance, el derecho
a la antigedad, el derecho a la jubilacin o, en su defecto, el importe neto de los salarios no
percibidos (sin el descuento jubilatorio), ms la reparacin del dao moral (fs. 452 del expediente
principal).
Ahora bien, con prescindencia de otras razones que llevaran a rechazar el planteo, bastan para
fundar esto ltimo dos circunstancias. Primeramente, la apelacin no ha expresado de manera
concreta y pormenorizada, y ni siquiera de forma global, las bases de clculo y el monto de dichos
rubros. En segundo lugar, y aun cuando se admitiera por hiptesis que, como lo quiere el
recurrente, la reparacin debe anular, dejar sin efecto, borrar, las consecuencias de la violacin
del debido proceso, que impidi que la sentencia til sancionara la remocin y ordenara la
reparacin de los daos inferidos (fs. 449 vta.), lo determinante es que aqul omite exponer las
razones por las cuales deberan computarse los salarios cados o el importe neto de los salarios
no percibidos cuando, segn se sigue de su propio relato, indicado al comienzo de este fallo, la
pretensin sobre la que recay el impedimento haba descartado la reposicin en el cargo. En
otros trminos, si borrar la mencionada violacin implicara volver sobre lo demandado pero no
juzgado, sera evidente que el reclamo de que se sancionara la medida no tena por objeto
borrar la remocin, sino slo obtener los daos por sta inferidos. En cuanto al derecho a la
jubilacin, amn de no explicarse en qu consiste, caera bajo iguales objeciones que las
antedichas. Y, en orden a los restantes conceptos invocados como sujetos a indemnizacin, el
actor no da cuenta de los motivos demostrativos de que el importe fijado por la Sala sera
insuficiente, mxime cuando, como fue anticipado, el recurso extraordinario silencia toda
cuantificacin. Finalmente, el planteo relativo a los intereses (fs. 457) soslaya que la indemnizacin
fue establecida por el a quo a valores de la fecha de su pronunciamiento (supra, considerando
1).
Por ello, y odo el seor Procurador General, se hace lugar parcialmente a la queja y al recurso
extraordinario del Estado Nacional y se confirma la sentencia apelada en cuanto fue materia del
agravio examinado; y se desestima la queja del actor. Hgase saber, dese por perdido el depsito
del actor, archvese la queja de este ltimo con copia de la presente, y acumlese la queja de la
demandada al principal y devulvase. Ricardo Luis Lorenzetti (en disidencia). Elena I. Highton
de Nolasco (en disidencia). Carlos S. Fayt. Enrique S. Petracchi (por su voto). E. Ral
Zaffaroni. Carmen M. Argibay (en disidencia). Juan Carlos Maqueda (por su voto).
211

Voto del seor ministro doctor don Enrique Santiago Petracchi:
Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (Sala V), por
mayora, confirm en lo principal la sentencia de la jueza de primera instancia y su aclaratoria, y
conden al Estado Nacional a abonarle al actor una suma en concepto de indemnizacin por la
privacin del servicio de justicia que aqul padeci.
En esta causa, el doctor Gustavo Carranza Latrubesse demanda al Estado Nacional para que se d
certeza a su derecho y se declare que la Repblica Argentina es responsable ante la comunidad
internacional del cumplimiento del informe N 30/97, del 30 de septiembre de 1997, emitido por
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en la causa 10.087. En su mrito y de
conformidad con lo dispuesto en ese informe, requiere que se le indemnicen los perjuicios que
sufri como consecuencia de la violacin de sus derechos.
Para resolver de ese modo, todos los integrantes de la cmara sealaron que la indemnizacin
corresponde no por la cesanta que sufri el actor, sino por la privacin del servicio de justicia.
Con esta comprensin, el juez que vot en primer trmino consider que la cuestin central del
caso es determinar si la Argentina respet sus compromisos internacionales o hizo caso omiso de
ellos. En especial, examin el valor de las recomendaciones emitidas por la Comisin
Interamericana y sobre la base de los precedentes Caballero Delgado y Santana del 8/1271995
Serie C N 22, Genie Lacayo del 29/01/1997 Serie C N 30, Loayza Tamayo del 17/9/1997 Serie
C N 33 y Baena del 2/02/2001 Serie C N 72, de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos concluy que corresponda fijar una indemnizacin al actor por todo concepto en la
suma de $400.000.
El segundo de los jueces, con apoyo en idntica jurisprudencia, hizo hincapi en que el Estado
Argentino contrari el principio de buena fe que debe regir su actuacin en el orden internacional,
del que deriva la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones de
la Comisin Interamericana. Con tales argumentos, coincidi con el vocal que se expidi en primer
trmino en cuanto a la indemnizacin que corresponda fijar.
Finalmente, el ltimo de los integrantes del tribunal a quo seal que las decisiones de la Corte y
las recomendaciones de la Comisin deben servir de gua para la interpretacin de las clusulas de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, con apoyo en el caso Giroldi (Fallos:
318:514), y aunque tambin indic que las decisiones de aquella Corte tienen mayor valor que los
informes de la Comisin, de todas formas sostuvo que ello era irrelevante para decidir el
presente caso, porque, segn su parecer, el Estado Argentino no niega haber violado en perjuicio
del demandante los arts. 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, ni discute
el contenido de la recomendacin de la Comisin, sino que, por el contrario, admite el derecho de
212

aqul de percibir una reparacin pecuniaria. Sin perjuicio de ello, concluy en que el Estado deba
elevar a aquel rgano internacional una propuesta de indemnizacin.
Disconformes con esta decisin, tanto el actor como el Estado Nacional dedujeron sendos recursos
extraordinarios, respecto de los que cabe remitir a lo sealado en el captulo II del dictamen del
seor Procurador General de la Nacin.
2) Que corresponde, en primer trmino, tratar el recurso deducido por la demandada, pues de
resultar procedente tornar insustancial el estudio de la queja interpuesta por el actor.
Al respecto, tambin cabe aclarar que si bien el escrito presentado por la apelante no cumple con
los recaudos exigidos por la acordada 4/2007, corresponde hacer la excepcin prevista en el
artculo 11 de esa norma en atencin a la trascendencia de la cuestin federal en juego.
3) Que los agravios relativos a la ausencia de legitimacin pasiva, a la falta de agotamiento de la
va administrativa y a la incorrecta valoracin que habran efectuado los jueces en cuanto al tipo
de accin interpuesta por el actor resultan inadmisibles (artculo 280 del Cd. Procesal Civil y
Comercial de la Nacin).
4) Que, sin embargo, el planteo relativo al carcter no vinculante de las recomendaciones de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos reviste cuestin federal suficiente para habilitar
el recurso extraordinario, pues el Estado Nacional cuestiona la interpretacin de normas de un
tratado internacional (arts. 41 y 51 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos) y la
decisin adoptada por el a quo es contraria a la pretensin de la recurrente que se fund en ellas
(art. 14, inciso 3, de la ley 48).
5) Que, en lo que a este caso interesa, la Convencin Americana dispone que cualquier persona o
grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno o ms Estados
miembros de la Organizacin puede presentar a la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin del Pacto por un Estado parte
(artculo 44).
En estos supuestos, la Comisin es competente para actuar, sin necesidad de que los Estados
involucrados en el caso tengan que reconocer o aceptar en forma especfica su jurisdiccin
(artculos 41 y 44).
6) Que, de conformidad con lo previsto por los artculos 44 a 51 del Pacto, el procedimiento a
seguir cuando se presenta una denuncia consta de diversas etapas.
En primer trmino, la Comisin debe evaluar si se encuentran reunidos los requisitos de
admisibilidad formal exigidos por la Convencin Americana. En tal caso, solicitar informaciones al
Gobierno del Estado al cual pertenezca la autoridad sealada como responsable de la violacin
alegada, realizar las investigaciones que considere necesarias y se pondr a disposicin de las
partes interesadas, a fin de llegar a una solucin amistosa del asunto.
213

En una segunda etapa, regulada por el art. 50, la Comisin puede siempre que no se haya
alcanzado una solucin amistosa exponer los hechos y sus conclusiones en un informe
preliminar dirigido al Estado interesado. El mencionado informe se transmite con carcter
reservado al Estado que no tiene la facultad de publicarlo para que adopte las proposiciones y
recomendaciones all expresadas.
La tercera etapa est regulada por el art. 51. Segn esta norma, si en el plazo de tres meses el
asunto no ha sido solucionado por el Estado al cual se ha dirigido el informe preliminar, la
Comisin tendr dos opciones: enviar el caso a la Corte Interamericana mediante la interposicin
de una demanda, o emitir un informe definitivo, en el que expondr su opinin sobre la cuestin
sometida a su consideracin, har las recomendaciones pertinentes y fijar un plazo dentro del
cual el Estado debe tomar las medidas que le competan para remediar la situacin examinada.
Transcurrido el perodo fijado, la Comisin decidir si el Estado ha tomado o no medidas
adecuadas y si pblica o no su informe.
7) Que, en este caso, la denuncia del actor ha concluido con el informe de fondo dictado en los
trminos del artculo 51 del Pacto, ya que ni el Estado Argentino ni la Comisin han tomado la
decisin de someter el asunto a la Corte Interamericana.
Por ese motivo, en esta instancia corresponde dilucidar si el informe aludido resulta, o no,
vinculante para el Estado Argentino y, en su caso, en qu medida lo obliga.
8) Que esta Corte ha establecido que los tratados internacionales deben ser interpretados de
acuerdo a los arts. 31 y 32 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969,
que consagran el principio de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los
trminos del tratado, en el contexto de ste, y teniendo en cuenta su objeto y fin.
Asimismo, para el caso especfico de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el
Tribunal ha sealado que corresponde tener en cuenta las pautas especficas que el Pacto
establece en su artculo 29, que dispone que no podr admitirse restriccin o menoscabo de
ningn derecho reconocido en el pacto o limitarlos en mayor medida que la prevista en l (Fallos:
320:2948; 322:2926, 3163, y 324:3143, entre otros).
9) Que ello implica que, ms all del sentido literal y corriente de la palabra recomendaciones
utilizada en el artculo 51 del Pacto, corresponde tener en cuenta que la norma se inscribe dentro
de un sistema en el cual:
a) Existe una instancia, ante la Comisin Interamericana, que tiene por objeto dar a los individuos
y a los Estados una oportunidad real, til y eficaz para determinar la existencia de violaciones a los
derechos consagrados en la Convencin y, en su caso, para hacerlas cesar y repararlas (artculos 44
a 51 del Pacto).
214

Para los denunciantes, cabe resaltar, esta instancia reviste particular importancia, pues a
diferencia de los Estados stos no tienen la posibilidad de decidir llevar el caso a conocimiento
de la Corte Interamericana (artculo 62 del Pacto).
b) La Comisin no solo est facultada para expresar sus conclusiones y recomendaciones respecto
de la denuncia, sino tambin para fijar un plazo dentro del cual el Estado debe tomar las medidas
que le competan para remediar la situacin examinada, y para decidir si transcurrido el perodo
fijado (...) el Estado ha tomado o no medidas adecuadas y si publica o no su informe (artculo 51,
incisos 2 y 3, del Pacto).
c) La Comisin es competente para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de
los compromisos contrados por los Estados Partes y, por tal motivo, una vez publicado un
informe sobre solucin amistosa o sobre el fondo en los cuales haya formulado recomendaciones
(...) podr tomar las medidas de seguimiento que considere oportunas, tales como solicitar
informacin a las partes y celebrar audiencias, con el fin de verificar el cumplimiento con los
acuerdos de solucin amistosa y recomendaciones (artculo 33 del Pacto y artculo 48 del
Reglamento de la Comisin Interamericana).
10) Que, asimismo, es imprescindible considerar que la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos debe ser interpretada en funcin de su carcter especfico de tratado de derechos
humanos, pues su propsito es por encima de cualquier inters propio de los Estados la
proteccin de los derechos fundamentales de los individuos.
En tal sentido, la Corte Interamericana ha sostenido que el objeto y fin de la Convencin
Americana es la eficaz proteccin de los derechos humanos. Por ello (...) debe interpretarse de
manera de darle su pleno sentido y permitir que el rgimen de proteccin de los derechos
humanos a cargo de la Comisin y de la Corte adquiera todo su efecto til (ver Corte IDH, caso
Velsquez Rodrguez vs. Honduras, sentencia de 26 de junio de 1987, Excepciones Preliminares).
En consecuencia, al interpretar las clusulas de un tratado de derechos humanos debe optarse
siempre y cuando no se violenten sus trminos por aquella exgesis que conduzca a fortalecer, y
no a debilitar, el sistema de proteccin all consagrado (artculo 31 de la Convencin de Viena y
artculo 29 de la Convencin Americana. En igual sentido: Corte IDH, Opinin consultiva OC-1/82,
24 de septiembre de 1982, prrs. 43 a 48; Opinin Consultiva OC-3/83, 8 de septiembre de 1983,
prrs. 47 a 50; Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4, prrs. 20 a 24;
y, entre otros, caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, Excepciones Preliminares, sentencia del 26
de junio de 1987, prr. 30; y caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico, sentencia
del 16 de noviembre de 2009, Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, prrs. 42 y 59).
11) Que, a partir de los criterios expuestos, no es razonable sostener tal como lo hace la
recurrente que las recomendaciones de la Comisin Interamericana carecen de todo valor para
motivar acciones del Estado Argentino.
215

Una conclusin semejante no solo prescindira del contexto del tratado sino que ira contra su
objeto y fin, al optar por la interpretacin que tiende a debilitar y quitar efecto til al sistema de
peticiones individuales consagrado en los artculos 44 a 51 del Pacto, sin tener en cuenta que el
sistema mismo de la Convencin est dirigido a reconocer derechos y libertades a las personas y
no a facultar a los Estados para hacerlo (Convencin Americana, Prembulo; Corte IDH, El efecto
de las reservas sobre la entrada en vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(arts. 74 y 75), Opinin Consultiva OC-2/82 del 24 de setiembre de 1982, prr. 33).
12) Que, sin perjuicio de lo sealado precedentemente, resulta indispensable dejar en claro que
las recomendaciones formuladas por la Comisin en el marco del procedimiento de peticiones
individuales no tienen un valor obligatorio equivalente al de las sentencias de la Corte
Interamericana.
De hecho, tal como surge con claridad del artculo 68 del Pacto, solo las sentencias de este ltimo
tribunal son ejecutables en el respectivo pas por el procedimiento interno vigente para la
ejecucin de sentencias contra el Estado.
Lo que ocurre, en cambio, respecto de las recomendaciones, es que el principio de la buena fe
obliga a tener en cuenta su contenido (confr. Boico, disidencia del juez Petracchi, considerando
7, Fallos: 323:4008), pues la eventual responsabilidad del Estado por los actos de sus rganos
internos (...) no es ajena a la jurisdiccin de esta Corte en cuanto pueda constitucionalmente
evitarla. En este sentido, el Tribunal debe velar porque las relaciones exteriores de la Nacin no
resulten afectadas a causa de actos u omisiones oriundas del derecho argentino que, de producir
aquel efecto, hacen cuestin federal trascendente (Fallos: 315:1492, considerando 19).
13) Que en este mismo sentido se ha expresado la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
cuya jurisprudencia cabe recordar debe servir de gua para la interpretacin de los preceptos
convencionales, en la medida en que el Estado Argentino reconoci su competencia para conocer
en todos los casos relativos a la interpretacin y aplicacin del Pacto (Fallos: 318:514, entre
muchos otros).
En este punto, el tribunal interamericano ha sealado que:
De conformidad con la regla de interpretacin contenida en el artculo 31.1 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados, el trmino `recomendaciones', usado por la Convencin
Americana, debe ser interpretado conforme a su sentido corriente (...) Sin embargo, en virtud del
principio de buena fe, consagrado en el mismo artculo 31.1 de la Convencin de Viena, si un
Estado suscribe y ratifica un tratado internacional, especialmente si trata de derechos humanos,
como es el caso de la Convencin Americana, tiene la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos
para aplicar las recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin Interamericana
que es, adems, uno de los rganos principales de la Organizacin de los Estados Americanos, que
tiene como funcin promover la observancia y la defensa de los derechos humanos' en el
hemisferio (Carta de la OEA, artculos 52 y 111) (la cursiva no pertenece al original).
216

Asimismo, ha destacado que el artculo 33 de la Convencin Americana dispone que la Comisin
Interamericana es un rgano competente junto con la Corte para conocer de los asuntos
relacionados con el cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados Partes, por lo
que, al ratificar dicha Convencin, los Estados Partes se comprometen a atender las
recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes (Corte Interamericana de Derechos
Humanos, caso Loayza Tamayo vs. Per, sentencia del 17 de septiembre de 1997, Fondo; y caso
Blake vs. Guatemala, sentencia del 24 de enero de 1998, Fondo).
14) Que, en tales condiciones, y dado que se encuentra debidamente probado que la demandada
no realiz los esfuerzos exigidos por el principio de buena fe que rige la actuacin de los Estados
en el cumplimiento de sus compromisos internacionales, ni tampoco aleg la existencia de razones
de orden pblico interno que justificaran su conducta, sino que simplemente ignor las
recomendaciones realizadas por el rgano interamericano, corresponde confirmar la sentencia
apelada en este punto.
15) Que, finalmente, corresponde desestimar el recurso extraordinario federal interpuesto por la
actora, pues los agravios all expuestos no logran rebatir eficazmente los argumentos expuestos
por el a quo para fundar su decisin. Al respecto, es criterio reiterado de esta Corte que para la
procedencia del remedio federal no basta con la invocacin genrica de un criterio interpretativo
diferente al seguido por la sentencia impugnada, sino que es preciso formular una crtica prolija,
concreta y razonada de todos y cada uno de los fundamentos de la decisin recurrida (Fallos:
303:109, 481; 304:1048 y muchos otros).
Por ello, odo el seor Procurador General de la Nacin, se hace parcialmente lugar a la queja y al
recurso extraordinario interpuestos por el Estado Nacional y se confirma la sentencia apelada con
los alcances sealados en la sentencia. Asimismo, se desestima la queja deducida por el actor.
Notifquese, archvese la queja de este ltimo y tngase por perdido el depsito. Agrguese el
recurso de hecho de la demandada al principal y, oportunamente, devulvase.
Enrique S. Petracchi.
Voto del seor ministro doctor don Juan Carlos Maqueda:
Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (Sala V), por
mayora, confirm en lo principal la sentencia de la jueza de primera instancia y su aclaratoria, y
conden al Estado Nacional a abonarle al actor una suma en concepto de indemnizacin por la
privacin del servicio de justicia que aqul padeci.
En esta causa, el doctor Gustavo Carranza Latrubesse demanda al Estado Nacional para que se d
certeza a su derecho y se declare que la Repblica Argentina es responsable ante la comunidad
internacional del cumplimiento del informe N 30/97, del 30 de septiembre de 1997, emitido por
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en la causa 10.087. En su mrito y de
217

conformidad con lo dispuesto en ese informe, requiere que se le indemnicen los perjuicios que
sufri como consecuencia de la violacin de sus derechos.
Para resolver de ese modo, todos los integrantes de la cmara sealaron que la indemnizacin
corresponde no por la cesanta que sufri el actor, sino por la privacin del servicio de justicia.
Con esta comprensin, el juez que vot en primer trmino consider que la cuestin central del
caso es determinar si la Argentina respet sus compromisos internacionales o hizo caso omiso de
ellos. En especial, examin el valor de las recomendaciones emitidas por la Comisin
Interamericana y sobre la base de los precedentes Caballero Delgado y Santana del
8/12/1995, Serie C N 22, Genie Lacayo del 29/01/1997, Serie C N 30, Loayza Tamayo del
17/9/1997, Serie C N 33 y Baena del 2/02/2001, Serie C N 72, de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en los que se sostuvo que los Estados parte tienen la obligacin de realizar sus
mejores esfuerzos para aplicar esas recomendaciones concluy que corresponda fijar una
indemnizacin al actor por todo concepto en la suma de $ 400.000.
El segundo de los jueces, con apoyo en idntica jurisprudencia, hizo hincapi en que el Estado
Argentino contrari el principio de buena fe que debe regir su actuacin en el orden internacional,
del que deriva la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones de
la Comisin Interamericana. Con tales argumentos, coincidi con el vocal que se expidi en primer
trmino en cuanto a la indemnizacin que corresponda fijar.
Finalmente, el ltimo de los integrantes del tribunal a quo seal que las decisiones de la Corte y
las recomendaciones de la Comisin deben servir de gua para la interpretacin de las clusulas de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, con apoyo en el caso Giroldi (Fallos:
318:514), y aunque tambin indic que las decisiones de aquella Corte tienen mayor valor que los
informes de la Comisin, de todas formas sostuvo que ello era irrelevante para decidir el
presente caso, porque, segn su parecer, el Estado Argentino no niega haber violado en perjuicio
del demandante los arts. 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, ni discute
el contenido de la recomendacin de la Comisin, sino que, por el contrario, admite el derecho de
aqul de percibir una reparacin pecuniaria. Sin perjuicio de ello, concluy en que el Estado deba
elevar a aquel rgano internacional una propuesta de indemnizacin.
Disconformes con esta decisin, tanto el actor como el Estado Nacional dedujeron sendos recursos
extraordinarios, respecto de los que cabe remitir a lo sealado en el captulo II del dictamen del
seor Procurador General de la Nacin.
2) Que corresponde ingresar en primer trmino en el examen de los planteos expuestos por la
demandada pues en el supuesto de que se los considere procedentes resultar insustancial el
estudio de la presentacin del actor.
218

Al respecto, tambin cabe aclarar que si bien el escrito presentado por la apelante no cumple con
los recaudos exigidos por la acordada 4/2007, corresponde hacer la excepcin prevista en el
artculo 11 de esa norma en atencin a la trascendencia de la cuestin federal en juego.
3) Que los agravios relativos a la falta de legitimacin pasiva, a la ausencia de agotamiento de la
va administrativa previa a promover la demanda y a la incorrecta valoracin que habran
efectuado los jueces en cuanto al tipo de accin promovida resultan inadmisibles con arreglo al
artculo 280 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
4) Que distinto temperamento corresponde adoptar acerca del planteo relacionado con el
carcter no vinculante que el Estado Nacional pretende asignar a las recomendaciones de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos pues en l se pone en tela de juicio la inteligencia
que cabe asignar a distintas disposiciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(artculo 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional).
5) Que cabe recordar que es criterio reiteradamente sealado que en la tarea de establecer la
inteligencia de preceptos constitucionales y de normas federales, la Corte Suprema no se
encuentra limitada por las posiciones del tribunal apelado ni por los argumentos de las partes, sino
que le incumbe efectuar una declaracin sobre el punto disputado, segn la interpretacin que
rectamente les otorgue (Fallos: 326:2880; 328: 2694; 329:2876 y 3666, entre muchos otros).
6) Que a los efectos de dilucidar la temtica sometida a consideracin del Tribunal es preciso
recordar que en el Informe 30/97 de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos Caso
10.087 se concluy en que, ...al impedir una decisin sobre los mritos del caso interpuesto por
el seor Gustavo Carranza, a raz de su destitucin como juez de la provincia del Chubut, el Estado
argentino viol sus derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, consagrados en los
artculos 8 y 25, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana... y, en consecuencia,
se recomend ...que el Estado argentino indemnice adecuadamente a Gustavo Carranza por las
violaciones mencionadas..., fijando un plazo de treinta das a tales efectos.
7) Que es criterio del Tribunal que la aplicacin del principio de buena fe, que rige la actuacin del
Estado argentino en el cumplimiento de sus obligaciones internacionales, y la calidad de los
argumentos y la autoridad de quien emanan, llevan a considerar que los informes y las opiniones
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos constituyen criterios jurdicos valiosos de
implementacin, interpretacin y de ordenacin valorativa de las clusulas de la Convencin
Americana, que deben ser tomados en cuenta para adoptar decisiones en el derecho interno
(Fallos: 319:1840; 318:1877, considerando 8; 318:2611; voto del juez Bossert en la causa
Estvez, Jos Luis s/solicitud de excarcelacin causa N 33.769, Fallos: 320: 2105; voto de los
jueces Fayt y Petracchi en la causa Tabarez, Roberto Germn s/ delito de homicidio agravado por
alevosa causa N 232, Fallos: 321:494; entre otros; Hagelin, voto del juez Maqueda, Fallos:
326:3268).
219

8) Que cabe aqu destacar que este criterio se corresponde con el de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, al que este Tribunal consider que deba servir de gua para la interpretacin
de los preceptos convencionales (Giroldi Fallos: 318:514, considerando 11).
9) Que este rgano jurisdiccional del sistema interamericano se pronunci respecto de las
consecuencias jurdicas que un informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
genera para los estados parte.
As, en un primer momento, este tribunal, al remarcar que las recomendaciones emitidas por la
Comisin (en el marco del artculo 50) no poseen el carcter de una declaracin jurisdiccional
obligatoria, rechaz que su incumplimiento por parte de un Estado generara responsabilidad
internacional (cf. sentencias Caballero Delgado y Santana, de fecha 8 de diciembre de 1995,
prr. 67 y Genie Lacayo, de fecha 29 de enero de 1997, prr. 93). Sin embargo, posteriormente,
en el caso Loayza Tamayo, sentencia del 17 de septiembre de 1997, efectu una serie de
precisiones sobre esta cuestin que poseen especial relevancia para lo que aqu se examina.
En efecto, en esa oportunidad, la Corte Interamericana al reiterar las conclusiones que haba
formulado en su Opinin Consultiva 13/93 sobre Ciertas atribuciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, resolvi que, en virtud del principio de buena fe
consagrado en el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, ...si un
Estado suscribe y ratifica un tratado internacional, especialmente si se trata de derechos
humanos, como es el caso de la Convencin Americana, tiene la obligacin de realizar sus mejores
esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin
Interamericana que es, adems, uno de los rganos principales de la Organizacin de los Estados
Americanos, que tiene como funcin 'promover la observancia y la defensa de los derechos
humanos' en el hemisferio (Carta de la OEA, artculos 52 y 111)... y que ...el art. 33 de la
Convencin Americana dispone que la Comisin Interamericana es un rgano competente junto
con la Corte 'para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los compromisos
contrados por los Estados Partes', por lo que, al ratificar dicha Convencin, los Estados Partes se
comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes (... prr.
80 y 81). Este criterio fue ratificado luego en los fallos Blake y Baena, de fecha 24 de enero de
1998 y 2 de febrero de 2001.
10) Que, en igual sentido, el Consejo Permanente en el marco del Comit de Asuntos Jurdicos y
Polticos reiter que los fallos de la Corte son definitivos e inapelables y que los Estados partes de
la Convencin se comprometen a cumplir las decisiones de la Corte en todos los casos que sean
parte. Tambin recomend a los Estados miembros que hagan todos los esfuerzos para cumplir las
recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (confr. Bicudo, Helio ex
presidente de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Cumplimiento de las
sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y de las recomendaciones de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en Memorial del seminario El sistema
220

interamericano de proteccin de los derechos humanos en el umbral del siglo XXI, Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Costa Rica, 2003).
En esta direccin se enrolan las modificaciones incorporadas al reglamento de la Comisin
Interamericana en el ao 2009 que, con el fin de contribuir al fortalecimiento del sistema
interamericano de proteccin de los derechos humanos, implement un mecanismo de
seguimiento del estado de cumplimiento de las recomendaciones por parte de los Estados.
11) Que en razn de lo hasta aqu expresado, y sin dejar de reiterar que solo las decisiones
jurisdiccionales emanadas de la Corte Interamericana de Derechos Humanos son ejecutables en
los trminos del artculo 68 de la Convencin Interamericana (Expte. 1307/2003 Adm. Gral.,
Cantos, disidencia del juez Maqueda, Fallos: 326:2968; Derecho, Rene Jess voto del juez
Maqueda, Fallos: 334:1504 y Castaeda, Carlos Antonio s/sustraccin y destruccin de medios de
prueba causa n 768, Fallos: 334:1489), resulta evidente que el Estado argentino no puede
desconocer la recomendacin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de
indemnizar al actor sino que, por el contrario, debe realizar los mejores esfuerzos para su
implementacin recurriendo a los mecanismos y procedimientos que estime ms convenientes a
esos efectos. Sin embargo, no se advierte que la conducta asumida por la demandada respecto del
actor Carranza Latrubesse se dirija en ese sentido. Muy por el contrario, transcurridos ms de diez
aos desde la fecha en la que se emitiera el informe 30/97 y sin obstculos observables o
alegados, no se ha siquiera formulado propuesta alguna para remediar la situacin sino que, pese
a no haber desconocido la violacin a las garantas consagradas en los artculos 8 y 25 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos o el deber de reparar pecuniariamente las
consecuencias derivadas de tal violacin, el Estado Argentino contina escudndose en la ausencia
de un carcter vinculante de las recomendaciones que emite la Comisin para mantener el status
quo imperante.
12) Que, frente a esta situacin es imprescindible recordar que este Tribunal tiene dicho que
cuando la Nacin ratifica un tratado que firm con otro Estado, se obliga internacionalmente a
que sus rganos administrativos y jurisdiccionales lo utilicen en los supuestos de hecho que hagan
posible su aplicacin inmediata (Fallos: 311:2497; 326:2805 y 332:1769, voto del juez Maqueda,
entre otros). En consecuencia, el deber del Estado de respetar los derechos reconocidos en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, incumbe a cualquier poder y rgano,
independientemente de su jerarqua, so pena de incurrir en responsabilidad internacional (Caso
La ltima tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros) Serie C 73, sentencia del 5 de febrero de
2001 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos). No se deja de apreciar entonces, que
todos los rganos del Estado deben asumir los roles de garante (artculo 1.1 Convencin
Americana), que a cada uno, de acuerdo a sus atribuciones constitucionales y legales, les
corresponde (Fallos: 331:2691).
13) Que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la esfera de sus atribuciones, representa la
soberana nacional (Fallos: 12:134) y que, en este sentido, debe velar porque la buena fe que rige
221

la actuacin del Estado Nacional en el orden internacional para el fiel cumplimiento de las
obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional no se vea
afectada a causa de actos u omisiones de sus rganos internos, cuestin a la que no es ajena la
jurisdiccin de esta Corte en cuanto pueda constitucionalmente evitarla (Fallos: 315:1492,
considerando 19 in fine y 318:373, considerando 4).
14) Que los deberes reconocidos en los considerandos que anteceden, se extienden a todos los
jueces de cualquier jerarqua y fuero quienes, aun ante la inexistencia de reglamentacin
legislativa indicativa del curso judicial a seguir frente a informes o recomendaciones emanadas de
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, estn obligados a atender a su contenido con
el fin de procurar la proteccin de los derechos humanos involucrados pues en esta materia
aqulla no es requisito indispensable (Fallos: 239:459 y 241:291, entre otros citados en Fallos:
317:247, considerando 14) y, por lo dems, el Tribunal ya ha sealado que entre las medidas
necesarias en el orden jurdico interno para cumplir con el objeto y fin del pacto deben
considerarse incluidas las sentencias judiciales (Fallos: 315:1492 antes citado, considerando 22 de
la mayora y considerando 18 del voto de los jueces Molin OConnor y Petracchi y, ms
recientemente, Fallos: 331:2691).
15) Que en razn de ello, y frente a la falta de cooperacin de la demandada, ninguna objecin
cabe formular a la decisin adoptada por el a quo. En consecuencia, corresponde desestimar el
agravio del Estado Nacional y confirmar la sentencia apelada, en cuanto reconoce una
indemnizacin en favor del actor como consecuencia de la violacin a sus derechos a las garantas
judiciales y a la proteccin judicial, consagrados en los artculos 8 y 25 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos.
16) Que respecto de los planteos formulados por el actor, sus quejas no resultan atendibles pues
el recurso extraordinario denegado carece de fundamentacin suficiente para poner en crisis el
aspecto de la sentencia del a quo contra el que se dirige. El demandante sostiene que, para
establecer la cuanta de la indemnizacin debe tomarse en consideracin aquello de lo que fui
privado: los salarios cados, el derecho a la carrera judicial al menos como chance, el derecho
a la antigedad, el derecho a la jubilacin o, en su defecto, el importe neto de los salarios no
percibidos (sin el descuento jubilatorio), ms la reparacin del dao moral (fs. 452 del expediente
principal).
No obstante, en el recurso de apelacin no se ha expresado de manera concreta y pormenorizada,
y ni siquiera en forma global, las bases de clculo y el monto de dichos rubros. Tambin se omite
exponer las razones por las que deberan computarse los salarios cados o el importe neto de
los salarios no percibidos cuando, segn sus propias afirmaciones, la pretensin sobre la que
recay el impedimento haba descartado la reposicin en el cargo. Iguales objeciones pueden
formularse respecto al derecho a la jubilacin reclamado. En cuanto a los restantes conceptos
pretendidos, el actor no da cuenta de los motivos demostrativos de que el importe fijado por la
Sala sera insuficiente, mxime cuando el recurso extraordinario omite toda cuantificacin.
222

Finalmente, y en lo atinente a los intereses, en la presentacin en examen se soslaya que la
indemnizacin fue establecida por el a quo a valores de la fecha de su pronunciamiento.
Por ello, y odo el seor Procurador General, se hace lugar parcialmente a la queja y al recurso
extraordinario del Estado Nacional y se confirma la sentencia apelada en cuanto fue materia del
agravio examinado, con los alcances indicados en el considerando 15 y se desestima la queja del
actor. Hgase saber, dse por perdido el depsito del demandante, archvese la queja de este
ltimo con copia de la presente, y acumlese la queja de la demandada al principal y,
oportunamente, devulvase. Juan Carlos Maqueda.
Disidencia de la seora ministra doctora doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
1) Las presentes actuaciones se iniciaron con un pedido de declaracin de certeza formulado por
el seor Gustavo Carranza Latrubesse, a fin de que se estableciera que el Estado Nacional es
responsable ante la comunidad internacional del cumplimiento del dictamen N 30/97, de fecha
30 de septiembre de 1997, emitido por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en la
causa N 10.087 y como consecuencia de ello, se lo indemnizara por la violacin de sus derechos
humanos conforme con lo dispuesto en punto VII de ese documento.
El actor destac que fue removido del cargo de juez letrado de la provincia del Chubut mediante
Decreto N 656/76, dictado por el gobierno militar en ejercicio del Poder Ejecutivo provincial, de
fecha 17 de junio de 1976.
Afirm, que sobrevenido el Estado de Derecho, promovi accin contencioso administrativa ante
el Superior Tribunal de Justicia local a fin de que se anulara el decreto que lo destituy y se
repararan los daos y perjuicios resultantes de la remocin infundada e injusta.
Asimismo expres, que el 1 de julio de 1986 la corte local desestim la solicitud con sustento en
que el reclamo no era justiciable, lo que dio lugar a que planteara un recurso extraordinario
federal que esta Corte rechaz.
Dadas as las cosas, relat que el 24 de febrero de 1987 decidi formular una denuncia ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la que luego de un largo trmite emiti dictamen
el 30 de septiembre de 1997 en el que sostuvo que los tribunales argentinos, que invocaron la
doctrina de la cuestin poltica, en realidad tendran que haber estado obligados por esa misma
doctrina a examinar el caso del peticionario que fueron violadas las disposiciones de los arts. 8 y
25 de la Convencin ya que nunca tuvo la posibilidad de obtener una sentencia favorable, pues
toda decisin al respecto se encontraba precluida por la alegada falta de competencia absoluta de
cualquier rgano judicial para ampararlo en sus derechos, adems de que el Estado parte no haba
garantizado la posibilidad de un recurso judicial y la garanta de su cumplimiento. En funcin de
todo lo expuesto, se recomend al Estado argentino que lo indemnizara adecuadamente.
223

Destac que a fin de conseguir dicha reparacin, se vio obligado a deambular por la Cancillera y
otras oficinas dedicadas a los derechos humanos con resultado negativo sin haber podido
determinar qu autoridad, organismo o ente del Estado tena la atribucin correspondiente para
dar satisfaccin a sus derechos. Record seguidamente, que la ausencia de un procedimiento
ejecutorio en sede nacional no poda ser bice para dejar de cumplir una obligacin internacional
por lo que decidi plantear la accin que origina estos actuados a fin de obtener una declaracin
de certeza respecto de la existencia y vigencia de su derecho, el sujeto pasivo obligado y la
necesidad de asegurar el cumplimiento de la Constitucin y de los Tratados internacionales.
2) La sentencia de primera instancia resolvi que los jueces tienen la obligacin de hacer respetar
lo dispuesto por los rganos internacionales como la Comisin IDH. En tal sentido, destac que la
inexistencia de normas especficas en la legislacin interna no impide hacer cumplir aquellas
disposiciones pues el ordenamiento aporta vas procesales adecuadas para su efectividad, como lo
es la iniciada por el actor. Seguidamente, conden al Estado Nacional a que le abone en concepto
de dao patrimonial, la suma resultante de multiplicar el salario actual del juez de primera
instancia de la provincia del Chubut, por el nmero de perodos mensuales computados desde el
18 de junio de 1976 hasta la fecha de ese fallo (fojas 314/321 vta.).
La decisin anterior fue apelada por el demandante que se agravi del modo como fue calculada
la reparacin reclamada y por el Estado Nacional que consider que el fallo viol el principio de
congruencia.
3) La Sala V de la Cmara Contencioso Administrativo Federal, por mayora, confirm la sentencia
de la anterior instancia en cuanto conden al Estado Nacional a abonar al actor la suma de
$400.000.
El primer voto del fallo puntualiz que el objeto de la demanda en estos autos no estaba vinculado
con una indemnizacin por la cesanta que sufri el actor sino por la privacin del servicio de
justicia que padeci. Aspecto examinado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
en una recomendacin en la que afirm que Argentina no respet sus compromisos
internacionales con el consecuente deber de reparacin.
El camarista preopinante, a continuacin cit que la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos con jerarqua Constitucional en nuestro pas a partir de la reforma de la Constitucin
Nacional del ao 1994, establece la competencia de la Comisin Interamericana para atender
denuncias o quejas de violacin de la Convencin por un Estado parte formuladas por personas,
grupos de personas o entidades no gubernamentales legalmente reconocidas en uno o ms
Estados miembros de la Organizacin de Estados Americanos, los requisitos que deben cumplir
para su admisibilidad y el procedimiento relativo a su tramitacin.
Ponder asimismo, que el valor de tales recomendaciones ha sido objeto de interpretacin por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, quien ha afirmado que rige la regla contenida en el
art. 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, que a partir de la sentencia
224

Loayza Tamayo (Conf. Corte Interamericana de Derechos Humanos sentencia del 17/09/1997.
Serie C N 33) se reafirm su valor y se despej toda duda respecto a su obligatoriedad, criterio
que luego fue reiterado en Baena Ricardo y otros, sentencia del 2/02/2001. Serie C N 72,
prrafo 192 y que de conformidad con el art. 51.2 de la Convencin Americana el Estado tiene la
obligacin de Tomar las medidas que le competan para remediar la situacin examinada.
En punto al alcance de la reparacin, afirm que rige el criterio de la plena restitucin, lo cual
consiste en el restablecimiento de la situacin anterior y de no ser posible, de la adopcin de una
serie de medidas para, adems de garantizar los derechos conculcados reparar las consecuencias
que las infracciones produjeron. Esto ltimo, incluye la determinacin del pago de una
indemnizacin como compensacin por los daos ocasionados.
En el otro voto que conforma la mayora de este fallo, se sostuvo que en el caso bajo examen, no
resultaba suficiente con el dictado de una sentencia declarativa de la responsabilidad del Estado
Nacional, sino que era menester abordar el tema del pago de la indemnizacin pretendida.
Se expres, que las conclusiones del informe se circunscribieron a los lmites de lo peticionado por
el actor, que como ya se dijo, no persegua su restitucin al cargo del juez ni una decisin con
respecto a la legitimidad de su remocin acaecida en el ao 1976, sino al dao que le haba
ocasionado la aplicacin de la doctrina de la cuestin poltica no justiciable. Se mencion que el
Estado Nacional no formul una negativa expresa en punto a las violaciones que se le imputaron,
por lo que corresponda determinar si el Poder Judicial de la Nacin se encontraba habilitado para
emitir un pronunciamiento tal que permitiera implementar una recomendacin referida a
violaciones que haban sido reconocidas por ambas partes del proceso.
Se afirm despus, que la incorporacin de Tratados Internacionales conllevaba necesariamente
obligaciones para el Estado Argentino y se opona al principio de buena fe de los Tratados
Internacionales y al artculo 27 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados que un
Estado miembro pospusiera un acuerdo con quien reconoca como vctima, mediante alegaciones
referidas a la va intentada por el reclamante, o bien, invocando la falta de efectos vinculantes de
los informes que sugeran recomponer la situacin.
Se trajo a la memoria, que esta Corte en la causa Giroldi (Fallos: 318:514) hizo hincapi en que la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos rega en el mbito internacional y su
jurisprudencia serva de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales y que era en
esa inteligencia, que corresponda ahondar en la postura de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en relacin con el valor vinculante, o no, de las recomendaciones.
Que para este rgano, el trmino recomendaciones deba interpretarse conforme la regla
general del art. 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, es decir, de
acuerdo a su sentido corriente. Motivo por el cual, no caba asignarle el carcter de una decisin
jurisdiccional obligatoria. No obstante ello, se asever que en virtud del principio de buena fe, si
un Estado suscriba y ratificaba un tratado internacional, tena la obligacin de realizar sus mejores
225

esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin
Interamericana.
Se record entonces, que la Corte Interamericana interpreta que los Estados parte se
comprometen a adoptar... las medidas legislativas o de otro carcter que fueran necesarias para
hacer efectivos los derechos y libertades (art. 2 de la Convencin Americana) y que la Comisin
Interamericana en varios de sus informes anuales a la Asamblea General de la Organizacin de
Estados Americanos, ha instado a observar las obligaciones internacionales en materia de
derechos humanos mediante el cumplimiento de las recomendaciones emitidas en los informes
sobre casos individuales.
A partir de todo lo anterior, se evalu que en el presente juicio el Estado Argentino no haba
reparado en tales directrices, ya que el 17 de febrero de 1998 se public el informe N 30/97 sin
que jams formulara propuestas para arribar a una conciliacin ni mucho menos concretara la
reparacin al dao que haba ocasionado a pesar del largo tiempo transcurrido y se lleg a la
conclusin de que Argentina contrari entonces el principio de buena fe que debe regir su
actuacin en el orden internacional al no cumplir siquiera su obligacin de realizar los mejores
esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin que
emana de la Convencin Americana.
Por ltimo, el camarista que redact este voto se apoy en su deber de velar para que los efectos
de la Convencin no quedaran en letra muerta por la inaccin de los rganos estatales y estableci
la reparacin a favor del actor al considerarla como nico medio para evitar que el Estado
incurriera nuevamente en responsabilidad internacional.
Contra dicha decisin, tanto el actor como el Estado Nacional (Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio Internacional y Culto), dedujeron sendos recursos extraordinarios, que fueron
desestimados, y dieron lugar a las respectivas quejas que deben resolverse.
4) Las objeciones del Estado Nacional relacionadas con que no se agot en forma previa a la
presentacin de la demanda la va administrativa, la falta de procedencia de su excepcin de falta
de legitimacin pasiva y las discrepancias con la valoracin que los jueces de la causa hicieron en
punto al tipo de accin promovida por el actor, resultan inadmisibles en los trminos del artculo
280 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
5) Por el contrario, constituye materia federal suficiente para su examen en esta instancia, la
critica efectuada por el Estado Nacional a los alcances dados a las recomendaciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos en el fallo impugnado.
Dada la naturaleza de este agravio, cabe considerar que la inobservancia de los recaudos previstos
en la Acordada 4/2007, no constituye un obstculo insalvable para la admisibilidad de la
pretensin recursiva (conf. artculo II del reglamento aprobado por dicha acordada).
226

6) El recurso extraordinario es formalmente admisible porque en autos se ha puesto en cuestin
la interpretacin asignada a distintas disposiciones de la Convencin Interamericana de Derechos
Humanos y la sentencia del superior tribunal de la causa ha sido contraria al derecho que el
apelante fund en ella (art. 14, inc. 3 de la ley 48).
7) El informe 30/97 de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos relativo al caso 10.087
fue el siguiente: al impedir una decisin sobre los mritos del caso interpuesto por el seor
Gustavo Carranza, a raz de su destitucin como juez de la Provincia de Chubut, el Estado
Argentino (debido a que tanto el Supremo Tribunal de Justicia de Chubut, por sentencia del 1 de
julio de 1986, como la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por sentencia del 24 de febrero de
1987, no haban discutido el mrito del asunto con base en la doctrina de las cuestiones polticas
no justiciables) viol sus derechos a la garantas judiciales y a la proteccin judicial, consagrados
en los artculos 8 y 25, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana (prrafo 83) y,
en consecuencia, recomend que el Estado argentino indemnice adecuadamente a Gustavo
Carranza por las violaciones mencionadas en el prrafo anterior (prrafo 84, A).
8) Discrepo con la inteligencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que ha sido
admitida por la mayora del Tribunal, segn la cual el dictamen de la Comisin Interamericana a
favor del denunciante en los trminos de los artculos 50 y 51.1 de la Convencin constituye un
titulo vlido y suficiente para justificar una condena del Estado por ante los tribunales nacionales.
A continuacin brindar las razones que sustentan mi diferencia interpretativa.
9) El artculo 50.3 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos seala: si durante el
procedimiento las partes no llegan a una solucin amistosa, la Comisin puede redactar un
informe preliminar con la exposicin de los hechos y sus conclusiones el cual ser dirigido al o a los
Estados interesados con carcter reservado. En dicho informe la Comisin puede formular las
proposiciones y recomendaciones que juzgue adecuadas. Seguidamente establece que Si en el
plazo de tres meses, contados a partir de la remisin al o los Estados interesados del informe
preliminar, el asunto no ha sido solucionado o sometido a la decisin de la Corte Interamericana,
sea por la Comisin o bien por el Estado Interesado, la Comisin podr emitir su opinin y
conclusiones sobre la cuestin sometida a su consideracin en un informe final. En dicho informe,
la Comisin har las recomendaciones pertinentes y fijar un plazo dentro del cual el Estado debe
tomar la medidas que le competan para remediar la situacin examinada (art. 51.2).
Transcurrido el perodo fijado, la Comisin decidir, por la mayora absoluta de votos de sus
miembros, si el Estado ha tomado o no las medidas adecuadas y si publica o no su informe (art.
51.3).
10) De la resea efectuada, se extrae que el sistema de proteccin regulado en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos diseado para ser ejecutado en el mbito trasnacional
consta de dos etapas, una de carcter extrajudicial o prejudicial y otra de carcter jurisdiccional,
las que deben cumplirse por sendos organismos: la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
227

La etapa prejudicial consiste bsicamente en un procedimiento no jurisdiccional que tiene el
propsito de alcanzar una solucin entre el denunciante y el Estado denunciado y en ella
interviene la Comisin. Si en este procedimiento se constata la violacin de derechos denunciada,
la Comisin emite un informe en el que as se declara y en el que tambin pueden incluirse
recomendaciones a las partes. Es a partir de la produccin de este informe que el caso puede ser
llevado a juicio (artculos 50 y 51.1 de la Convencin).
11) El proceso judicial posee como tribunal exclusivo a la Corte Interamericana y en l la Comisin
tiene intervencin, pero en carcter de parte, puesto que es, junto a los Estados, el nico sujeto
legitimado para someter un caso a decisin de ese tribunal (61.1 de la Convencin). De modo tal,
que la Convencin crea una accin jurisdiccional en defensa de los derechos humanos y define
tanto el tribunal que habr de entender en ella (la Corte Interamericana) cuanto los sujetos que
pueden promoverla (la Comisin Interamericana y los Estados Partes); carecen de esta
legitimacin activa los particulares damnificados, que s pueden actuar como denunciantes ante la
Comisin, pero no como demandantes ante la Corte.
Esta conclusin no se ve alterada por las recientes modificaciones que la Corte Interamericana ha
introducido en su Reglamento a favor de una mayor participacin de las presuntas vctimas en el
procedimiento judicial. Lo afirmado es as, puesto que tales innovaciones no han creado, junto a la
Comisin y a los estados parte, un nuevo sujeto legitimado para promover la accin ante el
Tribunal, decisin que, por otra parte, estara fuera de la competencia de la corte ya que
supondra una modificacin de la misma Convencin.
12) Ahora bien, la Comisin, de acuerdo con los trminos de la Convencin, no se encuentra
obligada a llevar ante la Corte todos los casos que le son presentados y en los que detecta
violaciones a los derechos humanos. Cuando decide no hacerlo, la Comisin tiene la facultad de
emitir otra declaracin o informe en el que vuelca su opinin y conclusiones acerca de la cuestin
sometida a su decisin. Esta vez, el informe debe contener recomendaciones y un plazo dentro del
cual el Estado denunciado ha de tomar medidas para remediar la situacin examinada. Si tales
medidas no son puestas en prctica, la Comisin puede tomar la decisin de publicar el informe.
En sntesis, ante violaciones a los derechos humanos que le son denunciadas, la Comisin tiene
dos caminos: uno que desemboca en la sentencia de la Corte Interamericana y otro que culmina
con la publicacin del informe sobre el comportamiento del Estado Parte que, en el caso, ha
desconocido los derechos humanos de determinadas personas.
13) Como puede observarse, el contexto normativo en el que se insertan las recomendaciones
es claro y no da lugar a confusiones en punto al rol asignado a la Comisin Interamericana y a la
finalidad perseguida por sus redactores. En tales condiciones, no se advierte razn alguna para
que este Tribunal no lo interprete tal como fue concebido.
Ello por otro lado, condice con la regla bsica de hermenutica fijada en el art. 31.1 de la
Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados que exige, que se interpreten de buena fe
228

conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de
estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
Con igual orientacin se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos Humanos respecto
del tema, en los casos Caballero Delgado y Santana, sentencia del 8 de diciembre de 1995; Corte
I.D.H, Serie C N 22 y Genie Lacayo sentencia del 29 de enero de 1997, I.D.H, Serie C N 30,
donde afirm ...el trmino recomendaciones usado por la Convencin Americana debe ser
interpretado conforme a su sentido corriente de acuerdo con la regla general de interpretacin
contenida en el artculo 3.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, y por ello,
no tiene el carcter de una decisin jurisdiccional obligatoria cuyo incumplimiento generara la
responsabilidad del Estado... En consecuencia el Estado no incurre en responsabilidad
internacional por incumplir con una recomendacin no obligatoria.
14) En funcin de lo expuesto, el principio de la buena fe al que, entre otros argumentos, se
acudi en la sentencia apelada, no poda servir de sustento para otorgar una accin de derecho
interno a favor de Carranza Latrubesse, pues como ya se seal, nada en el texto de la Convencin
sugiere que los Estados asumieron un compromiso semejante. Es decir, que no poda atribuirse al
Estado Argentino mala fe en la interpretacin de la Convencin por no haber creado una accin
judicial que permita a los denunciantes obtener la ejecucin de las recomendaciones de la
Comisin Interamericana. Por el contario, el texto indica que para aquellos casos en que ella
misma decide no instar el procedimiento ante la Corte, la publicacin del informe es la sancin
final que debe soportar el Estado Parte.
15) En sntesis, cabe afirmar que en el caso de Carranza Latrubesse, la Comisin eligi el segundo
camino, la publicacin del informe y no la accin judicial. A su vez, lo que pretende el actor en el
sub lite, es obtener una condena contra el Estado Argentino, ya no ante la Corte Interamericana,
pues, como se dijo, la Convencin no le confiere accin, sino ante los tribunales argentinos. En
tales condiciones, cuadra concluir que el carcter ejecutivo y jurisdiccional de la recomendacin
emitida por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, pretendido por la parte actora, se
aparta del sistema de resolucin de controversias creado por la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos.
Por ello, concordemente con lo dictaminado por el seor Procurador General, debe hacerse lugar
a la queja, declararse procedente el recurso extraordinario, y dejarse sin efecto la sentencia
apelada. Vuelvan los autos al tribunal de origen para que, por quien corresponda, se dicte un
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo aqu expuesto. Notifquese y cmplase. Carmen M.
Argibay.

Disidencia del seor presidente doctor don Ricardo Luis Lorenzetti y de la seora vicepresidenta
doctora doa Elena I. Highton de Nolasco:
229

Considerando:
1) Que esta Corte comparte y hace suyos la resea de los antecedentes de la causa expuestos en
los captulos I y II del dictamen del seor Procurador General de la Nacin, por lo que remite a
ellos, en razn de brevedad.
2) Que el tribunal a quo, por mayora, confirm el pronunciamiento dictado en primera instancia,
as como tambin la aclaratoria de fs. 327, y conden al Estado Nacional a abonarle al actor una
suma en concepto de indemnizacin por privacin del servicio de justicia que padeci. Para as
decidir, sostuvo que las recomendaciones que la Comisin efecta en los trminos del artculo 51
de la Convencin Americana, resultan obligatorias para el Estado argentino en virtud de lo
establecido en dicho estatuto y lo que surge de la jurisprudencia de la Corte Interamericana. De
manera tal que, un eventual incumplimiento, generara responsabilidad internacional al Estado.
Contra dicha decisin, tanto el actor como el Estado Nacional (Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio Internacional y Culto), dedujeron sendos recursos extraordinarios, que fueron
desestimados, y dieron lugar a las respectivas quejas que ocupa resolver.
3) Que en primer trmino, cabe precisar que los agravios del Estado Nacional relativos a la falta
de legitimacin pasiva que opuso al progreso de la demanda, a la falta de agotamiento de la va
administrativa previa a promover esta demanda y a la incorrecta valoracin que habran efectuado
los jueces en cuanto al tipo de accin promovida, son inadmisibles (art. 280 del Cd. Procesal Civil
y Comercial de la Nacin).
4) Que entre los agravios vertidos por el representante del Estado Nacional en su presentacin
recursiva ante esta Corte, aquel que se erige como principal argumento consiste en afirmar el
carcter no vinculante de las recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos. En atencin a ello, se cuestiona la decisin de la Cmara, por cuanto confirm
parcialmente la de primera instancia que, con el argumento de que la recomendacin emitida por
la Comisin en el Informe 30/97 relativo al caso 10.087 del 30 de septiembre de 1997, resultaba
obligatoria, conden al aqu recurrente a abonar al actor una suma de dinero en concepto de
indemnizacin por la privacin de los derechos de debido proceso y acceso a la justicia. En dicho
informe, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos concluy que: ...al impedir una
decisin sobre los mritos del caso interpuesto por el seor Gustavo Carranza, a raz de su
destitucin como juez de la Provincia del Chubut, el Estado argentino viol sus derechos a las
garantas judiciales y a la proteccin judicial consagrados en los artculos 8 y 25, en relacin con el
artculo 1.1 de la Convencin Americana... (prrafo 83) y, en consecuencia, recomend ...que el
Estado argentino indemnice adecuadamente a Gustavo Carranza por las violaciones mencionadas
en el prrafo anterior... (prrafo 84, A). Cabe recordar que tanto el Supremo Tribunal de Justicia
de Chubut sentencia del 1 de julio de 1986, como la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a
travs del fallo dictado el 24 de febrero de 1987, rechazaron en su oportunidad los recursos, sin
revisar los fallos motivantes, con base en la doctrina de las cuestiones polticas no justiciables.
230

5) Que el dilema que se suscita en autos se cie, en esencia, a dilucidar el alcance y la eventual
obligatoriedad que corresponde asignar en nuestro orden interno a las recomendaciones
emanadas de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. En este sentido, el actor sostiene
que el a quo limit el derecho que surge de la recomendacin efectuada por dicha Comisin, en
tanto que el demandado afirma que la misma carece de carcter obligatorio.
6) Que en el caso se encuentra en discusin el alcance e interpretacin de normas de naturaleza
federal (art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional) y la decisin definitiva del superior tribunal de
la causa es contraria al derecho que los apelantes fundan en ella (art. 14, inc. 3, de la ley 48).
7) Que la propia Corte Interamericana de Derechos Humanos, a travs de diversos
pronunciamientos, se ha expedido acerca del alcance que cabe asignar a las recomendaciones
de la comisin.
En el caso Genie Lacayo vs. Nicaragua sentencia de 27 de enero de 1995 (Excepciones
Preliminares) IDH Serie C N 21, el Tribunal no admiti el carcter preliminar del planteo
referente a si los gobiernos violan la norma pacta sunt servanda o la Convencin al no atender las
recomendaciones de la Comisin, por estimar que se trataba de una cuestin que la Corte
debera resolver al tratar el fondo.
Ms explcita fue an al respecto en ocasin de fallar en el Caso Caballero Delgado y Santana vs.
Colombia, el 8 de diciembre de 1995 (IDH, Serie C N 22), donde lisa y llanamente se dijo que
...el trmino recomendaciones' usado por la Convencin Americana debe ser interpretado
conforme a su sentido corriente de acuerdo con la regla general de interpretacin contenida en el
artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados y, por ello, no tiene el
carcter de una decisin jurisdiccional obligatoria cuyo incumplimiento generara la
responsabilidad del Estado. Como no consta que en la presente Convencin la intencin de las
partes haya sido darle un sentido especial, no es aplicable el artculo 31.4 de la misma Convencin.
En consecuencia, el Estado no incurre en responsabilidad internacional por incumplir con una
recomendacin no obligatoria... (infra 67).
8) Que tal criterio se ha venido manteniendo hasta la fecha, sin perjuicio de considerarse, de
manera paralela que, cuando un Estado es parte de un tratado internacional especialmente si se
trata de derechos humanos, tiene la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las
recomendaciones de los rganos de control (Caso Loayza Tamayo vs. Per, sentencia del 17 de
septiembre de 1997, IDH, Serie C N 33, infras 79, 80 y 81).
9) Que, en consecuencia, cabe concluir que la Corte Interamericana, aun cuando ha declarado la
trascendencia de las recomendaciones que pudiera efectuar la Comisin y, a su vez, alentado a los
Estados a cumplir con ellas sobre la base del principio pacta sunt servanda, no establece respecto
de las mismas un criterio de obligatoriedad so pena de incurrir en responsabilidad internacional
del Estado que eventualmente incumpliere, criterio que si, en cambio, reserva para los fallos del
231

Tribunal, derivado de lo prescripto en el artculo 68.1 de la Convencin Americana, en cuyo
articulado no existe disposicin anloga alguna referida a las recomendaciones.
10) Que, por otra parte, idntica opinin ha trasuntado esta Corte, en cuanto a que, conforme
surge de la propia Convencin, las decisiones de la Corte Interamericana son obligatorias,
sosteniendo que ello surge de manera expresa de la Convencin; que a la Comisin nicamente se
le reconoce su competencia en actuaciones relativas a la interpretacin o aplicacin de la
Convencin; y que si bien ...los jueces de un estado no estn obligados a ceir sus decisiones a lo
establecido en los informes emitidos por la Comisin...existe el deber de tomar en consideracin
su contenido... (Fallos: 321:3555, considerandos 8, 9 y 13; postura ratificada en Fallos:
323:4130, considerando 6).
11) Que, adems, tal conclusin se ve respaldada por la circunstancia de que, conforme el
procedimiento establecido en la Convencin Interamericana, una vez planteado el caso a la
Comisin, de no haber solucin, el rgano redactar un primer informe que transmitir al Estado
involucrado en la denuncia. Si transcurridos tres meses persistiera la situacin, y en tanto no se
hubiera elevado el caso a la Corte, la Comisin puede emitir una opinin que someter al
Estado, fijando un plazo para ofrecer soluciones y ...Transcurrido el perodo fijado, la Comisin
decidir, por la mayora absoluta de votos de sus miembros, si el Estado ha tomado o no medidas
adecuadas y si publica o no su informe... (artculos 50 y 51 de la Convencin Interamericana y
doctrina del Caso Loayza Tamayo vs. Per, prr. 82). Por lo tanto, aun cuando quede a criterio de
la Comisin si emite o no el segundo informe, y si lo publica o no, solo podr elevar el caso a la
Corte una vez agotado ese procedimiento (artculo 61.2 id.), tribunal que habr de decidir si
...hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en esta Convencin... y, en su caso,
disponer que se garantice al lesionado en el goce de ese derecho o libertad y, eventualmente,
establecer que se reparen las consecuencias y el pago de una indemnizacin (artculo 63).
12) Que lo expuesto en manera alguna implica desconocer el indudable valor que cabe asignar a
las recomendaciones que pudiera formular la Comisin, como as tampoco el hecho de que al
ratificar la Convencin Interamericana los Estados Partes se comprometen a atender las
recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes mas, de acuerdo con lo expuesto, a
pesar de ello no cabe derivar carcter obligatorio que pueda generar responsabilidad internacional
en el caso de incumplimiento.
13) Que, en consecuencia, aquella afirmacin del a quo adjudicando obligatoriedad a las
recomendaciones efectuadas por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en la que se
sustenta el fallo, aparece en pugna con las disposiciones de convenciones internacionales y la
jurisprudencia tanto de la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuanto de este Tribunal,
llevando a descalificar la sentencia como acto jurisdiccional vlido.
Por ello, concordemente con lo dictaminado por el seor Procurador General, se hace lugar a la
queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada.
Vuelvan los autos al tribunal de origen para que, por quien corresponda, se dicte un nuevo
232

pronunciamiento con arreglo a la doctrina aqu expuesta. Notifquese y cmplase. Ricardo Luis
Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco.
233


C. 1079. XLV. Canicoba Corral, Rodolfo Aristides c/ Acevedo, Sergio Edgardo
y otros s/ daos y perjuicios 14/08/2013

Causa C. 1079. XLV.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
La sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil conden a S. E. A. a pagar la suma de
veintids mil pesos en favor del actor, R. A. C. C., como resarcimiento por dao moral causado por
algunas de las manifestaciones que aqul emiti al responder a una entrevista publicada por el
diario Pgina/12 el 11 de mayo de 2004.
En esa entrevista, el seor A. por entonces gobernador de la provincia de Santa Cruz era
interrogado por las razones del enojo que le haban provocado ciertas imputaciones del ex
Presidente de la Nacin Carlos S. Menem sobre el manejo de fondos provinciales. En su
explicacin, centralmente dirigida contra el seor Menem, el entonces gobernador. A. involucr
tambin a otras personas. En particular, mencion a los siguientes jueces federales en lo criminal:
Todos sabemos dijo lo que son los U., O.... seres detestables... B., C. C.... Son los jueces de la
servilleta...
El juez R. C. C., dicindose agraviado por esas manifestaciones, demand civilmente al seor A. y
obtuvo en primera instancia una sentencia favorable, la que, con modificaciones parciales, fue
confirmada por la sala D de la Cmara Civil.
En sntesis, en su sentencia la sala entendi que las afirmaciones del demandado dirigidas contra
el actor tuvieron el carcter de un insulto que, siendo innecesario en relacin con el objeto de la
entrevista y proviniendo de quien actuaba como gobernador de una provincia, exceda los lmites
del derecho constitucional a la libertad de expresin y, en aplicacin de los artculos 1071, 1071
bis, 1078 del Cd. Civil, daba lugar a un deber de indemnizar por dao moral (cf. copia de la
sentencia que obra en fs. 3 a 21).
II
234

El demandado interpuso contra esa sentencia de la cmara el recurso extraordinario federal cuya
copia obra en fs. 25 a 40. La cmara lo deneg (cf. copia de la resolucin denegatoria en fs. 43 y
vts.) y esa denegacin motiv esta queja.
En general, el demandado impugna la sentencia que lo conden alegando que ella es contraria al
derecho a la libertad de expresin garantizado centralmente por los artculos 14 y 32 de la
Constitucin nacional, tal como se lo ha interpretado en los precedentes de V.E. publicados en
Fallos: 331:1530 (Patit), 321:3403 (Alsogaray), 316:703 (Gutheim) y en los votos del juez,
en Fallos: 321:2637 (Cancela), y de los jueces Petracchi y Bossert en Fallos: 321:2558
(Amarilla).
En particular, el recurso atribuye a la sentencia el haber desconocido, en primer lugar, la doctrina
constitucional segn la cual el nico lmite a la proteccin garantizada por el derecho a la
libertad de expresin est dado por aquellas expresiones que no integran un discurso. crtico sino
que son meros insultos o expresiones que slo invitan a la pelea. En la doctrina de la Corte de los
Estados Unidos recogida por V.E. los trminos prohibidos son clamados fighting words (fs. 26).
En segundo trmino, objeta que la decisin del a quo crea un doble estndar para criticar, donde
los funcionarios tienen menos libertad para criticar que el resto de los ciudadanos (fs. 31 vta.), lo
que implicara un trato discriminatorio que basta con remitir al art. 16 de la Constitucin para
desecharlo (fs. 35 vta.).
Y, tercero, sostiene que la cmara hizo uso de una presuncin de dao y puso sobre el demandado
la carga de probar la ausencia de perjuicio y, de ese modo, viol la doctrina de V.E. del
considerando 8 de Fallos: 331:1530 sobre cargas probatorias en procesos como el sub examine.
Finalmente, el recurrente atribuye tambin arbitrariedad a la sentencia apelada, aduciendo en ese
sentido que el a quo prescindi de prueba que debera haber considerado en relacin con la
existencia de un dao y de los argumentos que el demandado brind para oponerse a la
publicacin de la sentencia en los trminos del artculo 1071 bis del Cd. Civil.
III
Como en los precedentes de V.E. que el recurrente cita en su apoyo, los agravios aqu planteados
postulan una cuestin federal en los trminos del artculo 14, inciso 3, de la ley 48, pues
cuestionan la inteligencia que el a quo le ha dado a las clusulas de la Constitucin nacional sobre
libertad de expresin y la decisin apelada ha sido contraria al derecho que el recurrente fund en
ellas.
Los agravios relativos a la arbitrariedad del pronunciamiento impugnado, estn tan estrechamente
conectados con la cuestin federal postulada que merecen, en todo caso, un tratamiento conjunto
al de aqulla (cf. Fallos: 325:50, 326:4931, 327:943, entre muchos otros).
235

Si bien propiciar en definitiva que no ha de hacerse lugar a la queja interpuesta en virtud de que
en mi opinin el planteo no satisface el requisito de adecuada fundamentacin que exige el
artculo 15 de la ley 48, no quiero dejar de observar el modo especialmente arbitrario en el que el
tribunal a quo deneg el recurso extraordinario en su decisin copiada en fs. 43 y vta. En efecto, a
pesar de que la impugnacin alegaba en primer trmino una cuestin federal clara y slo
accesoriamente afirmaba un caso de arbitrariedad, la cmara se limit a considerar este ltimo
como si fuera el nico agravio esgrimido, para responderlo, a su vez, afirmando sin ms ni ms que
[l]a decisin aqu recurrida se encuentra debidamente fundada, sin intentar siquiera ofrecer
alguna una razn especfica en respaldo del rechazo que as resolva. Decisiones como la que
deneg el recurso son precisamente las que han motivado la doctrina de V.F. sobre arbitrariedad
de sentencias.
Lleva razn, entonces, el recurrente en su queja al sostener que el rechazo que ha obtenido de
parte del a quo el recurso extraordinario interpuesto ha sido totalmente infundado.
IV
Sin embargo, como anticip, entiendo que el planteo de la cuestin federal alegada no satisface el
requisito de fundamentacin autnoma del artculo 15 de la ley 48 y, por ello, opino que la queja
ha de ser denegada. Como lo ha sostenido reiteradamente V.E., ese requisito de admisibilidad
obliga a incluir en el escrito de interposicin una crtica concreta y razonada de los argumentos en
los que se basa la sentencia apelada, sin que sea suficiente sostener un criterio interpretativo
distinto del seguido en ella (cf. Fallos: 302:418, 310:2376, 331:563, entre muchos otros).
En el recurso en examen, en cambio, la parte afirma que la sentencia apelada viola la doctrina
desarrollada en la jurisprudencia de V.E. sobre libertad de expresin, pero los precedentes que
forman esa jurisprudencia que el recurrente cita en apoyo de su afirmacin no contienen la
doctrina que el escrito de interposicin del recurso les atribuye. En tales condiciones, la crtica
presentada no es ms que la afirmacin de una interpretacin distinta de la sostenida por el a quo
y, en esa medida, entiendo que no es suficiente para habilitar la instancia extraordinaria ante V.E.
La cuestin federal debatida en el caso sub examine refiere a la interpretacin del alcance del
derecho constitucional a la libertad de expresin en relacin con los insultos dirigidos contra
personas individualizadas en el contexto de una entrevista periodstica. En cambio, los
precedentes de V.E. en los casos de Fallos: 321:2637 (Cancela) y 321:3403 (Alsogaray) refieren
a una cuestin marcadamente distinta, a saber, la del alcance de aquel derecho en relacin con el
ejercicio de la stira social o poltica, en textos o espectculos humorsticos.
Por su parte, la sentencia dictada en el caso Patit (Fallos: 331:1530) tampoco es pertinente
para la solucin del caso actual, pues ella expresa la doctrina de V.E. sobre los lmites derivados
del derecho a la libertad de expresin para la responsabilidad jurdica por la difamacin
producida a travs de la propalacin de informacin falsa o inexacta. El texto de V.E. al dictar
sentencia in re Patit es explcito en ese sentido: Por lo dems, no se trata el presente caso de
236

otras posibles afectaciones de lo que genricamente se denomina honor, distintas de la
difamacin, tales como las expresiones ofensivas, provocativas o irritantes, que pueden caber en
la categora de insulto (Fallos: 321:2558, voto de los jueces Petracchi y Bossert) (Fallos:
331:1530, considerando 8).
Como lo sugiere la referencia incluida en el enunciado transcripto, el nico antecedente especifico
en la jurisprudencia de V.E. en relacin con los lmites constitucionales a la responsabilidad por
insultos o manifestaciones denigrantes proviene del voto de los jueces Petracchi y Bossert en el
caso Amarilla (Fallos: 321:2558, especialmente considerando 13). All se esbozaron los rasgos
mnimos de un estndar para evaluar la imposicin de responsabilidad jurdica por
manifestaciones insultantes a la luz del derecho a la libre expresin. El voto es categrico al
afirmar que no hay un derecho al insulto, a la vejacin gratuita e injustificada. Y agrega que un
posible reproche jurdico en ese campo slo puede tomar como objeto la utilizacin de palabras
inadecuadas, esto es, la forma de la expresin y no su contenido pues ste, considerado en s, en
cuanto de opinin se trate, es absolutamente libre; que, la elucidacin del sentido de los eptetos
utilizados ha de ser contextual, tomando especialmente en cuenta la terminologa usual en el
contexto en el que han sido vertidas, as como el grado de agresividad discursiva propia de ese
medio; y, finalmente, en particular en los casos de crtica poltica a los poderes o funcionarios
pblicos, que el reproche jurdico slo puede tener lugar en supuestos en los cuales con l no se
resienta el inters preponderante relativo a que la crtica de la actividad de los funcionarios y de la
marcha de los negocios de la Nacin alcance estado pblico.
Esta doctrina que, vale recalcar, apenas fue esbozada en el voto de los jueces Petracchi y
Bossert en Amarilla, quienes en definitiva concluyeron que el lenguaje crtico utilizado en los
artculos periodsticos por los que se haba condenado al seor Amarilla no contena insulto o
epteto denigrante alguno (cf. considerando 14 del voto citado) no coincide con la
jurisprudencia de la Corte Suprema de los Estados Unidos sobre palabras de lucha o fighting
words que el recurrente parece atribuir tambin a V.E.
Esa jurisprudencia constitucional estadounidense tiene su origen en el caso Chaplinsky v. New
Hampshire (315 U.S. 568 [1942]), en el que el tribunal confirm una condena penal impuesta al
seor Chaplinsky por los insultos que este haba dirigido a un funcionario municipal (a quien llam
maldito fascista y maldito corrupto), sobre la base de la doctrina de que el derecho
constitucional a la libertad de expresin no ofrece una proteccin para ese uso del lenguaje. La
jurisprudencia estadounidense generada a partir de ese precedente parece indicar algunas
restricciones acerca del uso combativo del lenguaje no alcanzado por la garanta constitucional
como por ejemplo, el hecho de que el insulto sea proferido en la cara del destinatario que no
estn siquiera sugeridas por el voto de los jueces Petracchi y Bossert en Amarilla.
Esas restricciones de la jurisprudencia estadounidense sobre fighting words, dicho sea de paso,
han sido objetadas como infundadas incluso por doctrina partidaria de la ms amplia libertad de
expresin (cf., por ejemplo, FEINBERG, Joel, Ofense to Others, Oxford University Press, 1985, p.
237

226 ss.; y GREENAWALT, Kent, Fighting Words, Princeton University Press, 1995, p. 47 ss.). En todo
caso, no hay nada que indique en contra de lo que el recurrente manifiesta sin respaldo
especfico alguno que algo as como la doctrina de las fighting words sea o incluso deba ser
el nico lmite a la libertad de expresin.
En tales condiciones, entiendo que la impugnacin por contraria a la libertad de expresin de una
condena civil por lo que ha sido reputado como un insulto innecesario carece de la
fundamentacin suficiente para habilitar la instancia ante V.E.
V
Algo semejante ocurre, en mi opinin, con el agravio referido a la posible distincin inadecuada en
la que el a quo habra incurrido al sostener la existencia de estndares distintos para evaluar la
responsabilidad por manifestaciones insultantes proferidas en una entrevista periodstica, segn
cul sea la posicin que ocupa, o el papel que desempea, el entrevistado que las profiere. Para el
recurrente no hace falta ms que remitir al artculo 16 de la Constitucin para fundar la
proposicin de que es inconstitucionalmente discriminatorio establecer un doble estndar para
criticar, donde los funcionarios tienen menos libertad pata criticar que el resto de los ciudadanos
(fs. 31 vta.).
Sin embargo, de acuerdo con una muy arraigada jurisprudencia, el alcance del derecho a la
libertad de expresin no es uniforme, sino que vara segn el tipo de expresin en juego por
ejemplo, segn se trate de juicios de valor o informaciones susceptibles de ser verificadas o
falseadas, expresiones artsticas, simples insultos (cf., por ejemplo, Fallos: 331:1530 y disidencia
del juez Petracchi en Fallos: 321:2637), el carcter de las personas aludidas en ellas por
ejemplo, si es una persona pblica o no lo es (cf., por ejemplo, Fallos: 310:508, 333:2079), el
contexto en el que la manifestacin tiene lugar por ejemplo, la crtica de la labor de los poderes
pblicos, un discurso comercial, una discusin entre particulares y el medio por el que se la
difunde (cf., por ejemplo, Fallos: 315:1943, cons. 4).
Frente a una doctrina constitucional de esas caractersticas, la afirmacin de que un estndar ms
estricto para evaluar la pertinencia o necesidad de un insulto o manifestacin irritante cuando
ste es proferido por ten gobernador de una provincia en el contexto de una entrevista poltica
equivale a introducir un trato discriminatorio en violacin del artculo 16 de la Constitucin
requiere, entiendo, de un esfuerzo argumental que el recurrente, empero, no ha hecho. Es as que
considero que, tambin en ese aspecto, el recurso no satisface la exigencia de fundamentacin
autnoma.
VI
Por ltimo, el recurrente objeta aspectos de la decisin del a quo que ste fund en el derecho
comn que consider aplicable. En especial, el recurrente se agravia por el modo en que la Cmara
238

Civil consider probado el dao que conden a indemnizar y por cmo orden la publicacin de
una noticia de la sentencia.
En relacin con el primer aspecto, respondiendo a la objecin oportuna del demandado, el a quo
concluy con los trminos siguientes: El agravio moral se caracteriza como la lesin sufrida en los
sentimientos ntimos de un individuo que determina dolor o sufrimiento en afecciones legtimas,
cuya reparacin est determinada por imperio del art. 1078 del Cd. Civil, y que con
independencia de lo establecido por el art. 1068 del mismo cuerpo legal impone al autor del ilcito
la obligacin de indemnizar sin exigir prueba directa de su existencia, se prueba este dao con la
presuncin que encuentra come indicio al propio hecho antijurdico res ipsa loquitur, por lo
que no se trata en autos de una inversin de la carga de la prueba del modo en que lo propone el
nulidiscente [sic] (fs. 15 vta. y 14).
Soy de la opinin de que si, en efecto, las manifestaciones insultantes del seor A. estuvieran de
algn modo protegidas por el derecho a la libertad de expresin, entonces o bien ellas no podran
dar lugar a responsabilidad civil por daos, o bien, si pudieran dar lugar a alguna clase de
compensacin, sta estara condicionada a la prueba del dao sufrido, cuya carga habra de pesar
sobre el actor que se dice daado (favorecera, esto es, una aplicacin extensiva del principio
establecido en el considerando 8 de la sentencia de V.E. in re Patit para la prueba del factor de
atribucin subjetivo). Empero, el tribunal a quo consider que las manifestaciones no estaban
alcanzadas por ese derecho y la impugnacin extraordinaria segn lo sostuve en las secciones
anteriores de este dictamen no permite revisar en esta instancia esa conclusin.
VII
Con respecto a la decisin de publicar una resea de la sentencia decidida sobre la base de una
interpretacin de lo dispuesto en el artculo 1071 bis del Cd. Civil que el apelante tambin objeta
sobre la base de consideraciones ajenas a la competencia extraordinaria de V.E. el
recursoafirma, sin abundar, que el a quo ha ignorado la doctrina del precedente publicado en
Fallos: 316:703 (Gutheim).
Tal como ha sido planteada, la objecin carece llanamente de fundamento. En la sentencia dictada
en el caso Gutheim, V.E. resolvi un aparente conflicto entre el derecho a la libertad de
expresin e informacin que alegaba el demandado y el derecho a la privacidad e intimidad
en el que fundaba el actor su pretensin de indemnizacin. V.E. concluy, que en virtud de la
naturaleza de la informacin propalada, ella era incapaz de afectar el inters en la privacidad e
intimidad que el actor alegaba afectado y, por lo tanto, rechaz la demanda. No hubo all discusin
alguna sobre la posible publicacin de la sentencia cuya impugnacin habilit la instancia
extraordinaria, ni sobre la extensin de la interpretacin del artculo 1071 bis del Cdigo Civil.
Ante la falta de un argumento explcito que enlace lo decidido en ese precedente con algn error
atribuible a la sentencia ahora en cuestin, estimo que no corresponde dar por satisfecho el
requisito de fundamentacin autnoma del artculo 15 de la ley 48.
239

VIII
Por todo lo expuesto, opino que correspondera no hacer lugar a la queja interpuesta.
Buenos Aires, 29 de marzo de 2012. Esteban Righi.


C. 1079. XLV.
RECURSODE HECHO
C. C., R. A. c. A., S. E. y otros s/daos y perjuicios.
Buenos Aires, 14 de agosto de 2013.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por Sergio Edgardo A. en la causa C. C., R. A. c. A., S.
E. y otros s/daos y perjuicios, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que R. A. C. C. dedujo demanda contra Sergio A. con el objeto de que se lo condenara a
resarcir los daos y perjuicios sufridos a raz de la publicacin de una entrevista en la que el
demandado entonces Gobernador de la Provincia de Santa Cruz, utiliz expresiones que el
actor consider ofensivas para su dignidad personal y honor profesional. Afirm que viol su
honorabilidad y desprestigi su carrera de magistrado, configurndose un grave dao moral.
Asimismo, solicit que se publicara la sentencia en el diario Pgina 12 o en otro medio de amplia
circulacin.
2) Que la cuestin surge con motivo del reportaje publicado por el diario Pgina 12, con fecha 11
de mayo de 2004, en la que Sergio A. respondi a las supuestas acusaciones formuladas por el ex
Presidente Carlos Menem sobre el manejo del dinero de la Provincia de Santa Cruz, que habra
estado depositado en el extranjero, segn indicaba el subttulo respectivo. En el marco de la
requisitoria periodstica, el mandatario provincial hizo referencia a la actuacin de un grupo de
jueces que haban sido designados durante dicho mandato presidencial.
En lo que aqu interesa, al contestar la pregunta del periodista acerca de si crea en esos jueces, el
demandado respondi: Mire cmo reacciona la corporacin judicial frente a cualquier atisbo de
reforma. Todos sabemos lo que son los U., O.... seres detestables... B., C. C.... Son los jueces de la
servilleta.
3) Que la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm el fallo de primera
instancia que haba condenado al demandado por considerarlo responsable de utilizar expresiones
240

desmedidas y elev el monto de la indemnizacin otorgada en concepto de dao moral.
Asimismo, orden publicar una sntesis de la sentencia en el diario Pgina 12.
Para adoptar esa decisin sostuvo que, la funcin que ejerca el demandado como Gobernador de
la Provincia de Santa Cruz, y sus antecedentes como Diputado de la Nacin y presidente de la
comisin de juicio poltico, exigan que no utilizara expresiones que menoscabaran el prestigio de
varios jueces federales designados durante la presidencia de Carlos Menem, dado que insinuaba
que se trataba de magistrados corruptos que no cumplan con su deber por no haber puesto en
prisin al aludido ex mandatario.
4) Que el a quo, despus de sealar las distintas acepciones que tena la palabra detestable,
afirm que las declaraciones del demandado no tuvieron relacin con los derechos de informar y
ser informado, sino que stas haban superado los lmites de tolerancia razonable en la crtica,
conducta que consider reprochable en los trminos del art. 1071 del Cd. Civil.
Expres tambin que el demandado haba utilizado el medio de prensa como una suerte de
tribuna para responder a crticas que, al cuestionarse la administracin de dineros pblicos, lo
afectaron como Gobernador de la Provincia de Santa Cruz. Por otro lado, el tribunal indic que el
ex mandatario provincial conoca perfectamente cuales eran los resortes institucionales previstos
legalmente para evaluar la conducta de los jueces.
Finalmente, destac que el carcter ofensivo de las imputaciones efectuadas respecto del actor
surga de las propias manifestaciones del demandado, resultando innecesaria la intencin de
ofender porque bastaba con que se hubiese obrado con imprudencia o negligencia para generar la
consecuente responsabilidad civil.
5) Que contra esa decisin el demandado dedujo recurso extraordinario que, desestimado, dio
origen a la presente queja. Sostiene al respecto que el fallo apelado: (i) cercena la libertad de
expresin, pues el nico lmite que existe para la crtica de los funcionarios pblicos son los
insultos o expresiones que invitan a la pelea (fighting words); (ii) que como hombre pblico se
limit a decir lo que pensaba sobre el desempeo de algunos jueces federales que actuaron
durante la dcada del 90, dijo que eran detestables como jueces; en este sentido, aclar que el
accionar de esos magistrados, entre los que se encontraba C. C., fue psimo; (iii) aadi que, en tal
sentido, el trmino detestable no haba sido incorrecto o desmedido porque al significar
psimo entre otras acepciones, esa era la que corresponda adoptar en el marco de un
debate poltico sobre la actuacin de un sector de la justicia federal; (iv) que como ciudadano
tena el derecho a decir lo que pensaba de un funcionario pblico, y que como hombre pblico
tena la obligacin moral de hacerlo; (v) por ltimo, aleg que la sentencia apelada se apart de la
doctrina sentada por la Corte en las causas Amarilla, Gutheim y Patit, y por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en la causa Kimel.
6) Que el recurso extraordinario es formalmente admisible en tanto controvierte la inteligencia
que el tribunal apelado ha dado a las clusulas constitucionales que protegen la libertad de
241

expresin y la decisin ha sido contraria al derecho que el demandado fundara en ellas (art. 14,
inc. 3, de la ley 48). Los agravios sustentados en la tacha de arbitrariedad, al estar
inescindiblemente unidos a las cuestiones aludidas, sern tratados conjuntamente.
7) Que, en consecuencia, corresponde precisar los derechos que se encuentran en conflicto en el
presente caso, como asimismo, las personas involucradas en ste. Por un lado, el demandado ex
Gobernador de la Provincia de Santa Cruz y ex presidente de la comisin de juicio poltico de la
Honorable Cmara de Diputados de la Nacin ha fundado su posicin en el derecho a la libertad
de expresin y critica, y por otro, el actor Juez federal ha invocado su derecho a la honra y
reputacin profesional.
8) Que, si bien las crticas al ejercicio de la funcin pblica no pueden ser sancionadas aun cuando
estn concebidas en trminos excesivamente duros o irritantes criterio que responde al
prioritario valor constitucional que busca resguardar el ms amplio debate sobre cuestiones que
involucran a personalidades pblicas o materias de inters pblico, en tanto garanta esencial del
sistema republicano (Campillay, Fallos: 308:789), de ello no cabe derivar la impunidad de
quienes, por su profesin y experiencia, han obrado excediendo el marco propio del ejercicio
regular de los derechos de peticin y crtica.
9) Que, en tal sentido, el criterio de ponderacin debe estar dado por la ausencia de expresiones
estricta e indudablemente injuriantes.
En otras palabras, no hay un derecho al insulto, a la vejacin gratuita e injustificada (Amarilla,
Fallos: 321:2558, voto de los jueces Petracchi y Bossert; y Patit, Fallos: 331:1530).
Asimismo, la elucidacin del sentido de los eptetos ha de ser contextual, tomando especialmente
en cuenta la terminologa usual en el contexto en el que han sido vertidas, as como el grado de
agresividad discursiva propia de ese medio.
Cabe agregar que, no es determinante la presencia de una mala intencin o de motivos
disvaliosos, antes bien, se trata del empleo de voces o locuciones claramente denigrantes y fuera
de lugar, cuya prohibicin en nada resiente las condiciones que dan base a la amplia discusin
acerca de temas sobre los que descansa un inters pblico, que toda sociedad democrtica exige
como condicin de subsistencia.
10) Que, en tal sentido, la individualizacin y calificacin del juez R. A. C. C. como un ser
detestable, teniendo en cuenta las distintas acepciones que tiene dicha locucin en el
Diccionario Hispnico Universal y en el de la Real Academia Espaola: aborrecible,
abominable, execrable, despreciable, odioso, reprobable, condenable, psimo,
infame, entre otras, constituye una expresin insultante aun en relacin a un juez respecto del
cual se atena la defensa (Baquero Lazcano, Fallos: 326:4136, considerando 21, entre otros),
que excede los lmites del derecho de crtica y a la libertad de expresin por parte del demandado,
ofendiendo la dignidad y decoro del magistrado actor.
242

Ello as, mxime cuando la alta carga peyorativa que conlleva dicha expresin no pudo pasar
desapercibida para un funcionario pblico como Sergio A. que, adems de Gobernador de la
Provincia de Santa Cruz, fue presidente de la comisin de juicio poltico de la Honorable Cmara de
Diputados de la Nacin, lo cual lo conduca a obrar con mayor prudencia y pleno conocimiento de
las cosas (conf. art. 902 del Cdigo Civil).
11) Que, desde tal perspectiva, no puede exigirse a los magistrados que soporten estoicamente
cualquier afrenta a su honor sin que se les repare el dao injustamente sufrido. Ello as, pues, el
ejercicio de los derechos que confiere el ordenamiento jurdico no constituye una muestra de
debilidad, ni denuncia una falta de espritu republicano.
Admitir lo contrario, importara tanto como consagrar la existencia de una categora de
ciudadanos que por su cargo o funcin pblica quedaran hurfanos de tutela constitucional y
expuestos al agravio impune (causa M.151.XLIV Maiztegui, Martn Jos c. Acebedo, Horacio
Nstor, disidencia del juez Fayt, sentencia del 5 de octubre de 2010).
12) Que, por ltimo, cabe sealar que el recurrente afirma que la sentencia apelada viola la
doctrina desarrollada en la jurisprudencia de esta Corte sobre libertad de expresin.
Resulta claro que el trmino detestable propalado por el demandado, debe considerarse un
insulto, y difiere de las opiniones, crticas, ideas o juicios de valor que podran efectuarse respecto
de un funcionario pblico, por lo que los precedentes alegados no son anlogos al sub examine.
Por lo expresado y odo el seor Procurador General, se declara procedente el recurso
extraordinario y se confirma la decisin apelada. Con costas (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin). Agrguese la queja al principal. Reintgrese el depsito de fs. 2.
Notifquese y devulvase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco (en disidencia).
Carlos S. Fayt. E. Ral Zaffaroni. Enrique S. Petracchi (en disidencia). Juan Carlos
Maqueda. Carmen M. Argibay (en disidencia).
Disidencia de la seora vicepresidenta doctora doa Elena I. Highton de Nolasco y de los seores
ministros doctores don Enrique Santiago Petracchi y doa Carmen M. Argibay:
Considerando:
1) Que Rodolfo C. C. dedujo demanda contra Sergio A. por indemnizacin del dao moral sufrido
a raz de la publicacin de una entrevista en la que el ex Gobernador de la Provincia de Santa Cruz
haba utilizado expresiones que consider ofensivas para su dignidad personal y honor de
magistrado. Asimismo, solicit que se publicara la sentencia en el diario Pgina 12 o en otro medio
de amplia circulacin.
2) Que la cuestin surge con motivo del reportaje publicado el 11 de mayo de 2004 por el diario
Pgina 12, en la que el entonces gobernador respondi a las acusaciones formuladas por el ex
presidente Carlos Menem sobre el manejo del dinero de la Provincia que estaba depositado en el
243

extranjero. En el marco de la requisitoria periodstica el mandatario provincial que haba
calificado a Menem como un delincuente mentiroso que deba estar entre rejas hizo referencia
a la actuacin de un grupo de jueces que haban sido designados durante su mandato presidencial.
Al contestar la pregunta del periodista acerca de si crea en esos jueces, el demandado respondi
Mire cmo reacciona la corporacin judicial frente a cualquier atisbo de reforma. Todos sabemos
lo que son los U., O.... seres detestables... B., C. C.... ahora fjese lo que es la corporacin judicial
en el Consejo de la Magistratura Qu sistema de seleccin tuvieron con esos jueces?; ms
adelante dijo Menem habla de una persecucin de una Justicia que l mismo design. Son los
jueces de la servilleta.
3) Que la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm el fallo de primera
instancia que haba condenado al demandado por considerarlo responsable de utilizar expresiones
desmedidas y elev el monto de la indemnizacin, en concepto de dao moral, a la suma de
$22.000. Asimismo, orden publicar la sentencia en el diario Pgina 12.
Para adoptar esa decisin sostuvo que la funcin que ejerca el demandado y sus antecedentes
como diputado de la Nacin y presidente de la comisin de juicio poltico, exigan que no se
utilizaran expresiones que menoscabaran el prestigio de varios jueces federales designados
durante la presidencia de Carlos Menem, dado que insinuaban que se trataba de magistrados
corruptos que no cumplan con su deber por no haber puesto en prisin al ex presidente.
4) Que el a quo, despus de sealar las distintas acepciones que tena la locucin detestable en
el Diccionario Hispnico Universal y en el de la Real Academia Espaola (abominable
reprochable, condenable, execrable, aborrecible, psimo, infame, odioso), afirm
que las declaraciones del demandado haban superado los lmites de tolerancia razonable en la
crtica, conducta que consider reprochable en los trminos del art. 1071 del Cd. Civil.
Expres tambin que el demandado haba utilizado el medio de prensa como una suerte de
tribuna para responder a crticas que, al cuestionarse la administracin de dineros pblicos, lo
afectaron como Gobernador de la Provincia de Santa Cruz, aparte de que el ex mandatario conoca
perfectamente cules eran los resortes institucionales previstos para evaluar la conducta de los
jueces.
Finalmente, destac que el carcter ofensivo de las imputaciones efectuadas respecto del actor
surga de las propias manifestaciones del demandado, resultando innecesaria la intencin de
ofender porque bastaba con que se hubiese obrado con imprudencia o negligencia para generar la
consecuente responsabilidad civil.
5) Que contra esa decisin el demandado dedujo recurso extraordinario que, desestimado, dio
origen a la presente queja. Sostiene que el fallo apelado cercena la libertad de expresin, pues el
nico lmite que existe para la crtica de los funcionarios pblicos son los insultos o expresiones
que invitan a la pelea (fighting words); que su parte se limit a decir lo que pensaba sobre la
244

actuacin de algunos jueces federales durante la dcada del 90 y a dar su visin poltica sobre el
tema, pero jams se refiri a la vida personal del actor; que el trmino detestable no haba sido
incorrecto o desmedido porque esa expresin significa psimo entre otras acepciones; y
que en el marco de un debate poltico sobre la actuacin de un sector de la justicia federal, esa era
la acepcin que corresponda adoptar, pues no constitua un insulto o una agresin gratuita.
Se agravia tambin porque la sentencia apelada se ha apartado de la doctrina sentada por la Corte
en la causas Amarilla (Fallos: 321:2558) y Patit (Fallos: 331:1530) y por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en la causa Kimel c. Argentina, sentencia del 2 de mayo
de 2008.
6) Que el recurso extraordinario es formalmente admisible en tanto controvierte la inteligencia
que el tribunal apelado ha dado a las clusulas constitucionales que protegen la libertad de
expresin y la decisin ha sido contraria al derecho que el demandado fundara en ellas (art. 14,
inc. 3, de la ley 48). Los agravios sustentados en la tacha de arbitrariedad, al estar
inescindiblemente unidos a las cuestiones aludidas, sern tratados conjuntamente.
7) Que, en consecuencia, corresponde precisar los derechos que se encuentran en conflicto en el
presente caso. Por un lado, el demandado ha fundado su posicin en el derecho a la libertad de
expresin que lo habilitaba a formular crticas a la actuacin de los funcionarios pblicos, y por
otro, el actor ha invocado su derecho a la honra y reputacin profesional.
8) Que el Tribunal ha sostenido en la causa Q.18.XLIV Quantn, Norberto Julio c. Benedetti, Jorge
Enrique y otros s/derechos personalsimos, resuelta el 30 de octubre de 2012, que en esta
materia resulta decisivo determinar si se trata de expresiones en las que priva la afirmacin de
hechos (aseveraciones fcticas) o si, por el contrario, se est en presencia de otras en que
prevalecen las ideas, las opiniones, los juicios crticos o de valor. La utilizacin de esta clasificacin
tiene como antecedente el caso Lingens vs. Austria del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
(TEDH), sentencia del 8 de julio de 1986.
All se afirm que se debe distinguir cuidadosamente entre hechos y juicios de valor. Mientras
que la realidad de los primeros puede probarse, los segundos no son susceptibles de prueba
(prrafo 46). Como el periodista Lingens haba calificado la conducta del canciller austraco con
expresiones como el peor o ms odioso oportunismo y criticaba su comportamiento como
inmoral e indigno, sus dichos fueron encuadrados como juicios de valor y, por lo tanto,
considerados como el legtimo ejercicio de la libertad de expresin.
9) Que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, al dictar sentencia en el caso Kimel,
Eduardo vs. Repblica Argentina, sentencia del 2 de mayo de 2008 (publicada en
www.csjn.gov.ar, Base de sumarios y Boletines de Jurisprudencia CSJN, Secretara de
Jurisprudencia, Libertad de Expresin, diciembre de 2010, p. 191), tambin recogi como se
explic en el fallo antes citado la distincin entre hechos y juicios de valor. Kimel, cabe
245

recordar, haba sido querellado por un juez federal a raz de expresiones utilizadas en su libro La
Masacre de San Patricio.
La referida Corte dijo: Las opiniones vertidas por el seor Kimel no pueden ser consideradas
verdaderas ni falsas. Como tal, la opinin no puede ser objeto de sancin, ms an cuando se trata
de un juicio de valor sobre un acto oficial de un funcionario pblico en el desempeo de su cargo.
En principio, la verdad o falsedad se predica slo respecto a hechos. De all que no pueda ser
sometida a requisitos de veracidad la prueba de juicios de valor (prrafo 93, con cita del caso
Lingens vs. Austria). La distincin de que se viene hablando fue admitida, asimismo, en un
pronunciamiento posterior de la Corte Interamericana: caso Tristn Donoso c. Panam prrafo
124, del 27 de enero de 2009.
En el prrafo 86 de la citada sentencia Kimel, la Corte Interamericana destac que las expresiones
concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo pblico... gozan de
mayor proteccin, de manera tal que se propicie el debate democrtico (conf. caso Herrera
Ulloa, prrafo 128 y caso Ricardo Canese, prrafo 98). La Corte ha sealado que en una sociedad
democrtica los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y a la crtica del pueblo....
Dijo, adems, en el prrafo 88 del fallo Kimel: En la arena del debate sobre temas de alto inters
pblico, no slo se protege la emisin de expresiones inofensivas o bien recibidas por la opinin
pblica, sino tambin la de aquellas que chocan, irritan o inquietan a los funcionarios pblicos o a
un sector cualquiera de la poblacin (conf. caso La ltima Tentacin de Cristo, prrafo 69; caso
Ivocher Bronstein, prrafo 152; caso Ricardo Canese, prrafo 83, y caso Fontevecchia y
DAmico vs. Argentina, prrafo 47).
10) Que en la referida causa Q.18.XLIV Quantin, Norberto Julio c. Benedetti, Jorge Enrique y otros
s/derechos personalsimos, el Tribunal ha adherido explcitamente al criterio desarrollado en el
precedente Amarilla (Fallos: 321:2558, voto de los jueces Petracchi y Bossert). En este ltimo, se
seal que el estndar de la real malicia resulta inaplicable a los supuestos de expresin de ideas,
opiniones y juicios de valor. En otras palabras, slo cuando, se trata de la afirmacin de hechos es
posible sostener un deber de veracidad como el que subyace al estndar de New York Times vs.
Sullivan. Ello es as, pues respecto de las ideas, opiniones, juicios de valor, juicios hipotticos o
conjeturales...no es posible predicar verdad o falsedad (considerando 9).
Con relacin a las opiniones, ideas o juicios de valor agresivos respecto de la reputacin y el
honor de terceros (considerando 13 del citado voto en Amarilla), se expres que slo
corresponde tomar como objeto de posible reproche jurdico la utilizacin de palabras
inadecuadas, esto es la forma de la expresin y no su contenido pues ste, considerado en s, en
cuanto de opinin se trate, es absolutamente libre.
Se subray, tambin, que no era suficiente la indagacin de los significados literales de los
trminos usados, pues resultaba necesario considerar la terminologa usual en el contexto en el
que han sido vertidos, y se concluy sealando que el criterio de ponderacin deber estar
246

dado, pues, por la ausencia de expresiones estricta e indudablemente injuriantes y que
manifiestamente carezcan de relacin con las ideas u opiniones que se expongan. En otras
palabras, no hay derecho al insulto, a la vejacin gratuita o injustificada.
11) Que corresponde, entonces, determinar si la calificacin utilizada por A. para referirse a un
grupo de jueces federales entre los cuales se individualiz al actor se encuentra tutelada por
la Constitucin Nacional. La expresin detestable no debe someterse al test de veracidad por
cuanto no se refiere a hechos atribuibles al demandante, sino a la opinin que el demandado tenia
sobre la actuacin de algunos magistrados designados durante la administracin del presidente
Menem. Tal calificacin debe haber sido muy dolorosa para el actor lo que este Tribunal
comprende pero cabe recordar lo sealado por la Corte Interamericana en cuanto a que las
expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo
pblico... gozan de mayor proteccin, de manera tal que se propicie el debate democrtico y que
En la arena del debate sobre temas de alto inters pblico, no slo se protege la emisin de
expresiones inofensivas o bien recibidas por la opinin pblica, sino tambin aquellas que chocan,
irritan o inquietan a los funcionarios pblicos o a un sector cualquiera de la poblacin (ver supra
considerando 9).
12) Que, tal como se expuso en el precedente Amarilla (Fallos: 321:2558, considerando 13), el
criterio de ponderacin deber estar dado por la ausencia de expresiones estricta e
indudablemente injuriantes y que en forma manifiesta carezcan de relacin con las ideas u
opiniones que se expongan. Ello es as pues no hay un derecho al insulto, a la vejacin gratuita e
injustificada. No es determinante la presencia de una mala intencin o de motivos viles o carentes
de valor, antes bien, se trata del empleo de voces o locuciones claramente denigrantes y fuera de
lugar, cuya prohibicin nada resiente las condiciones que dan base a la amplia discusin acerca de
temas sobre los que descansa un inters pblico, que toda sociedad democrtica exige como
condicin de subsistencia.
13) Que este Tribunal ha sostenido que cuando las opiniones versan sobre materias de inters
pblico o sobre la gestin de quienes desempean funciones pblicas y tal categora comprende
la de administrar justicia por parte de un juez federal la tensin entre los distintos derechos en
juego el de buscar, dar, recibir y difundir informaciones u opiniones y el derecho al honor, a la
dignidad y a la intimidad de las personas debe resolverse en el sentido de asignar un mayor
sacrificio a quienes tienen en sus manos el manejo de la cosa pblica (doctrina de Fallos: 310:508,
considerandos 13 y 14, y Fallos: 326:4136, considerando 17).
14) Que con particular referencia a la libertad de expresin, ha sealado tambin que las crticas al
ejercicio de la funcin pblica no pueden ser sancionadas aun cuando estn concebidas en
trminos custicos, vehementes, hirientes, excesivamente duros e irritantes (Fallos: 308:789), y no
quedan exentos de ellas ni siquiera los jueces de la Nacin (Fallos: 269:200), siempre que se
encuentren ordenadas al justificable fin del control de los actos de gobierno. Dicho criterio
responde al prioritario valor constitucional que busca resguardar el ms amplio debate respecto
247

de las cuestiones que involucran a personalidades pblicas o materias de inters pblico, como
garanta esencial del sistema republicano. Ello obliga a un criterio estricto en la ponderacin de los
presupuestos de la responsabilidad civil, pues lo contrario conspirara contra la formacin de una
opinin pblica vigorosa, en razn de la fuerza paralizadora y disuasiva de la obligacin de resarcir
(Fallos: 319:3085).
15) Que, en el caso, puede concluirse que las expresiones referidas al actor en la entrevista
publicada el 11 de mayo de 2004, solo traducen opiniones, ideas o juicios de valor efectuados por
el demandado respecto de un funcionario pblico. No son aptas aun cuando sean injustas o
erradas para generar responsabilidad civil en tanto se encuentran enmarcadas en una nota
crtica sobre el funcionamiento del Poder Judicial de la Nacin, lo cual debe ser entendido como
acto derivado del legitimo ejercicio de control de los actos de gobierno, sin que se adviertan
expresiones que puedan considerarse eptetos denigrantes, insultos o locuciones que no guarden
relacin con el sentido crtico del discurso.
16) Que, desde esa perspectiva, puede concluirse que el carcter difamatorio que se le atribuye a
la locucin impugnada no supera el nivel de tolerancia que es dable esperar de quien desempea
la magistratura, pues a los jueces se los debe tratar como hombres con fortaleza de nimo,
capaces de sobrevivir en un clima hostil cuando se lo critica en su esfera de actuacin pblica
(conf. dictamen del seor Procurador General en Fallos: 269:200 y Fallos: 326:4135, considerando
21). Es muy probable que lo publicado haya molestado al demandante, pero ello no constituye
sino uno de los precios que hay que pagar por vivir en un Estado que respeta la libertad de
expresin. En consecuencia, la decisin apelada que responsabiliz al demandado constituye una
restriccin indebida a dicha libertad que desalienta el debate pblico de los temas de inters
general.
17) Que, en tales condiciones, las garantas constitucionales que se invocan como vulneradas
guardan relacin directa e inmediata con lo resuelto (art. 15 de la ley 48), por lo que corresponde
revocar la sentencia apelada.
Por ello, y habiendo dictaminado el seor Procurador General, se declara formalmente admisible
el recurso extraordinario deducido por el demandado, se revoca la decisin apelada y se rechaza la
demanda. Con costas (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Reintgrese el
depsito de fs. 2. Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase. Enrique S. Petracchi.
Elena I. Highton de Nolasco. Carmen M. Argibay.
248

B.1371.XLIII. Barrios, Idilio A. c. ANSES 21/08/2013

Causa B.1371.XLIII

Dictamen de la Procuradora Fiscal de la Nacin:

Corte Suprema:
I
Contra la sentencia de la sala 1 de la Cmara Federal de la Seguridad Social que confirm, en
parte, la decisin de grado, tanto el actor como la demandada ANSeS interpusieron recursos
extraordinarios de apelacin, que fueron concedidos (fs. 88/89, 91/95, 98, 106/124 y 136).
II
Por su lado, la actora se agravia por la resolucin que tom el juzgador respecto a la legitimidad,
desde el punto de vista constitucional, de los 35 aos estipulados como tope por el art. 24 de la ley
24.241, a fin de obtener el clculo de la Prestacin Compensatoria (P.C.).
Sobre ello, alega que el mximo de aos establecidos por el citado art. 24 es irrazonable y
contrara a las garantas constitucionales estipuladas por los arts. 14 bis, 16, 17 y 28 de la Carta
Fundamental. Ello es as contina desde que el lmite referido implica confiscar aos de
servicio para realizar el clculo correspondiente y, por tanto, sin razn alguna, reducir el haber
inicial de su prestacin.
Critica la posicin de La Cmara en cuanto sostuvo que no estaba probado el perjuicio; aduce
sobre el punto que siquiera era necesaria una peritacin para determinar la confiscatoriedad que
resulta de no computarle nueve aos de aportes, desde que ello surge obvio y a simple vista.
III
En el escrito correspondiente, el organismo previsional ataca la decisin del a-quo en cuanto
orden, que se recalcule la Prestacin Complementaria (P.C.) del haber jubilatorio del actor
realizando el clculo estipulado por el inciso a) del art. 24 de la ley 24.241, actualizando el monto
de sus haberes de actividad con arreglo al ndice correspondiente a los salarios bsicos de la
industria y construccin personal no calificado hasta la fecha del cese, sin el lmite temporal
impuesto por la res. A.N.Se.S. 140/1995. Se agravia, puntualmente, por entender que tal como lo
estipula la ltima normativa citada, slo se puede aplicar dicho mecanismo hasta la entrada en
249

vigencia de la ley 23.928, que introdujo la estabilidad del salario activo y la eliminacin de toda
indexacin y aplicacin de ndices, incluidos los elaborados por la Secretara de Seguridad Social.
Por otro lado, asevera que el sentenciador, al determinar la movilidad que le corresponda al
actor, contradijo la doctrina sentada por V.E. en el caso Badaro sentencia de fecha 08/08/2006,
pues contina all se estableci que el precepto constitucional de movilidad se dirige
primordialmente al legislador que es el que tiene la facultad de establecer los criterios que estime
adecuados a la realidad. Por tal razn, prosigue la sala excedi las facultades del Poder
Judicial, pues estableci una movilidad que slo el Poder Legislativo puede reglar, interfiriendo en
el mbito de otro Poder del Estado y contradiciendo la doctrina que ese Alto Tribunal estableci
en la causa referida. Por ltimo, se agravia de que el juzgador haya obviado los aumentos a las
jubilaciones mnimas otorgadas por el Poder Ejecutivo, como as tambin el aumento general a los
haberes de los pasivos estipulados por el dec. 764/2006.
IV
Ante todo considero que los recursos extraordinarios deducidos son formalmente procedentes,
por cuanto se encuentra en tela de juicio la interpretacin y constitucionalidad de normas
federales, y la decisin atacada ha sido contraria al derecho que los apelantes fundan en ellas (art.
14, inc. 1 y 3, Ley N 48 y doctrina de Fallos: 322:1318; 323:1866; 324:4389, entre otros).
Sentado lo anterior debo decir que V.E. me confiri vista slo en cuanto al planteo de
inconstitucionalidad del art. 24 de la ley 24.241, razn por la cual mi dictamen se restringir a
dicho tema (ver fs. 144).
V
Asimismo, y antes de comenzar a estudiar los agravios de la actora realizar un ligero repaso del
sistema implementado por la ley 24.241 para la determinacin del haber inicial de jubilacin al
momento en que el actor adquiri el derecho, con el objeto de aportar claridad y precisin a la
solucin a la que, en definitiva, arribar.
En este contexto, a la fecha de jubilacin del demandante el haber de inicio de quien optaba por
continuar en el rgimen pblico, de acuerdo al art. 30 de la ley 24.241, se compona de tres
rubros, a saber: la Prestacin Bsica Universal (P.B.U.) prevista en el art. 19, a la que deba
sumrsele la Prestacin Adicional por Permanencia (P.A.P) (art. 30 inc. b) y la Prestacin
Compensatoria, estipulada por el art. 23, cuyo monto se determina de acuerdo a lo prescripto por
el art. 24 de dicho cuerpo legal, cuya inconstitucionalidad ahora se propugna.
Para dilucidar el problema planteado, entonces, entiendo de utilidad determinar la funcin que
cumple la Prestacin en estudio, para luego analizarla a la luz del precepto constitucional que se
dice violado. Pienso que la adecuada respuesta a dicho cuestionamiento, se encuentra en la
denominacin que le asign el legislador a tal rubro, ya que desde mi punto de vista es
indicativa de su preciso rol.
250

En efecto, el trmino Compensatoria derivado del verbo compensar proviene del latn
compensare, propiamente pesar juntamente dos cosas hasta igualarlas v. Diccionario
etimolgico de Joan Corominas, Editorial Gredos (Madrid 1997). Es razonable, entonces
considerar que la prestacin citada tiene como objetivo equiparar entre otros aspectos el
esfuerzo contributivo de los afiliados al sistema anterior con los del sistema vigente a fin de que se
vea reflejado en el haber jubilatorio, materializando su fin al reconocer los crditos que
representan los aportes realizados antes de la entrada en vigencia del Libro I de la ley 24.241, es
decir, con anterioridad al 15/07/1994 (ver decreto 56/94).
A partir de tal principio la aplicacin al caso del sistema que prev la toma de un mximo de 35
aos aplicado al afiliado, conduce a un resultado irrazonable desde que, como fue demostrado por
el actor, dicho lmite lejos de cumplir con su objetivo, lo contrara abiertamente, al igual que
violenta la garanta de igualdad prescripta en el art. 16 de la Carta Fundamental.
Ello es as, pues la proteccin constitucional referida radica en consagrar un trato legal igualitario a
quienes se hallen en una razonable igualdad de circunstancias, lo que no impide como
reiteradas veces V.E. expres que el legislador contemple en forma distinta situaciones que
considere diferentes, en tanto dichas distinciones no se formulen con criterios arbitrarios, de
indebido favor o disfavor, privilegio o inferioridad personal o de clase, o de ilegtima persecucin
(ver Fallos: 330:3853; 329:304; 328:4044; 328:690; entre muchos otros).
Estimo pues, que el precepto cuestionado no condice con el marco delineado por V.E. dentro del
que debe interpretarse el derecho constitucional de igualdad, desde que se traduce, en definitiva,
en un trato diferente en cuanto al monto a percibir por agentes que se encuentran en igualdad de
condiciones (aos de servicios y de aportes al sistema, con un mismo promedio de
remuneraciones) sin que se vislumbre de la lectura de la normativa comprometida un argumento
vlido para ello, lo que torna a la distincin legal en arbitraria, ya que carece de fundamento.
Reafirma mi posicin lo expresado, especficamente, sobre los sistemas de pensin, por el Alto
Tribunal, en cuanto a que la garanta del art. 16 de la Constitucin Nacional no impide la
existencia de regmenes jubilatorios distintos en tanto no exista una discriminacin irrazonable o
propsitos persecutorios (ver Fallos: 315:482).
En autos, el Sr. Barrios realiz la mayor parte de sus aportes al sistema previsional general anterior
conformado por las leyes 18.037 y 18.038, pero que luego no pudieron ser tenidos en cuenta
en su totalidad a la hora de determinar su haber jubilatorio, en el marco de los lmites
mencionados, a diferencia de lo que ocurre con aquellos beneficiarios que realizaron igual perodo
de aportes pero los comenzaron con posterioridad, proyectndolos durante un mayor lapso luego
de julio de 1994. Ntese que conforme surge del expediente administrativo (ver fs. 37) el actor
obtuvo su derecho el 07/09/1994.
Estimo, pues, que la afectacin de la garanta de igualdad se ve claramente conculcada en virtud
que, desde mi punto de vista, no resulta razonable que la prevalencia en el tiempo de aportes en
251

uno u otro rgimen previsional se vea reflejada en forma desigual en el clculo del monto del
haber jubilatorio.
Es cierto que normativas anteriores imponan topes a la cantidad de aos de servicios a computar
(ver por ejemplo el inc. 2 del art. 49 de la ley 18.037) y que tambin esa restriccin se vea
reflejada en el total del sueldo previsional, empero dichos mecanismos amn de que eran
aplicables a todo el universo de beneficiarios que comprenda el rgimen trataban de alcanzar
las metas que impona el principio de solidaridad que junto con el de contribucin, caracterizaron,
en su mayora, a los sistemas de pensiones nacionales cuyo norte, tradicionalmente, siempre fue
el de buscar que sus prestaciones sean un sustituto del haber de actividad tratando de preservar,
por cierto, los fondos dinerarios de los cuales se nutra.
Por ello, como se desprende de su articulado, la ley 18.037 estableca un lmite de aos de
servicios a computar, en el caso que se excedieran la edad requerida para obtener el beneficio,
con el objeto de que del clculo correspondiente no resultara un monto de haber jubilatorio
mayor al 82% del promedio del sueldo del beneficiario calculado en base a los mejores tres aos
de los ltimos diez trabajados (ver art. 49, inc. 2, apart. d). Cabe acotar aqu que, en dicho
sistema, el trabajador se aseguraba, si cumpla con los requisitos bsicos de 30 aos de servicios
computables de los cuales quince deban ser con aportes y 60 aos de edad para los hombres y 55
para las mujeres, una jubilacin que no sera menor al 70% del promedio de sus salarios calculados
de acuerdo a los parmetros reseados (ver arts. 28 y 49, apart. a de la ley 18.037 antes de la
modificacin por el art. 158 de la ley 24.241).
De la simple observacin de los montos atribuidos como haber del actor, se desprende claramente
que el tope ahora cuestionado no tiene el mismo fundamento que el mximo implementado por
la ley previsional anterior, pues luego de computrsele 35 aos de servicios con aportes de los casi
45 que ostenta (ver fs. 11 del agregado Administracin Nacional de la Seguridad Social U.D.A.l.
Santa Fe) el actor recibe, por las tres prestaciones que conforman su haber jubilatorio, una suma
que representa el 51% de la remuneracin de actividad, que se encuentra muy lejos del mnimo
que reconoca para una prestacin similar el anterior sistema, es decir setenta por ciento del
promedio de los sueldos referido y, por tanto, difcilmente pueda ser considerado sustituto del
salario de actividad tal como lo concibi el cimero Tribunal en Fallos: 328:1602 al expresar que la
necesidad de mantener una proporcin justa y razonable entre el haber de pasividad y la situacin
de los activos, es consecuencia del carcter integral que reconoce la Ley Suprema a todos los
beneficios de la seguridad social y de la ntima vinculacin que guardan las prestaciones
aseguradas al trabajador con aquellas de naturaleza previsional, que son financiadas
primordialmente con los aportes efectuados durante el servicio.
Estimo que tampoco puede sostenerse como argumento vlido para la imposicin del lmite
impugnado la salud financiera del sistema, toda vez que, como se seal ms arriba, uno de sus
componentes bsicos es la contribucin del futuro beneficiario como fuente primaria de su
economa, razn por la cual, el esfuerzo realizado por el trabajador y, en su caso, tambin por
252

empleador, se debe traducir en una prestacin que sea un equilibrado reflejo de su aporte, no slo
posibilitando que su monto como se puso de resalto en el prrafo anterior sustituya el salario
de actividad, circunstancia que como se dijo no se aprecia en el caso del demandante, sino
como un medio de incentivar a los contribuyentes a realizar un mximo esfuerzo en sustento de
un resultado final adecuado.
Por lo expuesto, opino que se debe declarar formalmente procedentes los recursos
extraordinarios interpuestos y revocar la sentencia con el alcance indicado. Marta Beir de
Gonalvez.

Buenos Aires, agosto 21 de 2013.
Considerando:
1) Que contra el pronunciamiento de la sala 1 de la Cmara Federal de la Seguridad Social que
orden la predeterminacin del haber inicial y su posterior movilidad, y rechaz los planteos
vinculados con la declaracin de inconstitucionalidad del art. 24 de la ley 24.241, el actor y la
ANSeS dedujeron sendos recursos extraordinarios que fueron concedidos a fs. 136.
2) Que el actor considera que el fallo, que entendi que su parte no haba logrado demostrar el
perjuicio concreto que la aplicacin del citado artculo 24 le ocasionaba, atenta contra las
garantas tuteladas por los arts. 14 bis, 16, 17 y 28 de la Constitucin Nacional, pues sostiene que
al establecer un lmite de treinta y cinco aos para el clculo de la prestacin compensatoria, dicha
norma impide, sin ningn tipo de fundamento, que se le computen todos sus aos trabajados con
anterioridad al 15/07/1994.
3) Que el planteo debe ser admitido. De las constancias de la causa surge que antes de la fecha
sealada el demandante haba reunido cuarenta y cuatro aos, seis meses y quince das de
servicios con aportes, los cuales no fueron computados en su totalidad por la ANSeS al otorgar el
beneficio (fs. 28, 33, 34 y 37 del expte. adm. nro. 726-5900686-4-0-1).
4) Que el art. 17 de la ley 24.241, establece que los beneficiarios del rgimen pblico podrn
acceder a las prestaciones all enumeradas, entre ellas: la bsica universal (PBU), la adicional por
permanencia (PAP) y, en lo que aqu interesa, la compensatoria (PC). Esta ltima, que corresponde
a todos aquellos afiliados que realizaron aportes y contribuciones de acuerdo con las disposiciones
de las leyes 18.037 o 18.038, tiene por finalidad compensar esos aos aportados hasta que
comenz a regir la nueva ley.
5) Que el art. 24 establece que si todos los servicios con aportes lo fueren en relacin de
dependencia, el haber mensual de la PC ser equivalente al 1,5% por cada ao de servicio o
fraccin mayor de seis meses, hasta un mximo de treinta y cinco aos, calculado sobre el
promedio de las remuneraciones actualizadas y percibidas durante el perodo de diez aos
253

inmediatamente anteriores al cese de servicios. Para la determinacin del haber dispone que se
debern tomar en cuenta nicamente los servicios prestados hasta el 15/07/1994, fecha en que
comenz a regir el Libro I del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, motivo por el cual la
PC integra de modo principal el haber inicial de aquellos beneficios que fueron otorgados al poco
tiempo de la fecha sealada.
6) Que esta Corte ha reconocido invariablemente las facultades del legislador para organizar,
dentro de lmites razonables, el sistema previsional, es decir, de modo que no afecten de manera
sustancial los derechos garantizados por la Constitucin Nacional (Fallos: 311:1937; 329:3089), y
ha ratificado los principios bsicos de interpretacin sentados acerca de la naturaleza sustitutiva
que tienen las prestaciones previsionales, rechazando toda inteligencia restrictiva de la obligacin
que impone al Estado de otorgar jubilaciones y pensiones mviles, segn el art. 14 bis de la
Constitucin Nacional y los fines tuitivos que persiguen las leyes reglamentarias en esta materia.
7) Que, por su parte, los tratados internacionales vigentes, lejos de limitar o condicionar dichos
principios, obligan a adoptar todas las medidas necesarias para asegurar el progreso y plena
efectividad de los derechos humanos, compromiso que debe ser inscripto, adems, dentro de las
amplias facultades legislativas otorgadas por el art. 75, inc. 23, de la Ley Fundamental, con el fin
de promover mediante acciones positivas el ejercicio y goce de los derechos constitucionales
reconocidos, en particular, a los ancianos (Fallos: 328:1602).
8) Que en ese orden de ideas no puede ser pasado por alto el Mensaje del Poder Ejecutivo del
25/08/1992, que acompa el proyecto de ley de reforma del Sistema Nacional de Previsin Social
y enunciaba una serie de principios que deban estar presentes en el nuevo sistema previsional,
destacando el de equidad, que en lo pertinente expresa que Si bien se considera necesario que
aquellas personas ms desprotegidas ante la sociedad encuentren en su vejez una gratificacin,
tambin se estima de singular relevancia que las personas se vean premiadas en funcin de los
aportes efectuados durante todo su paso por la fuerza laboral, de manera que quien ms haya
contribuido al rgimen, obtenga mayores beneficios....
9) Que lo sealado en los prrafos que anteceden impone la necesidad de sopesar la validez de la
limitacin dispuesta por el art. 24, pues una interpretacin armnica de las clusulas
constitucionales, acorde con los objetivos de justicia social del artculo 14 bis y con la finalidad
perseguida por el espritu de la ley, impide que se convalide una disposicin cuya aplicacin
traduce, en definitiva, una suerte de castigo para aquellos sujetos de preferente proteccin
constitucional que ms trabajaron y aportaron en forma efectiva al sistema de la seguridad social
con anterioridad al 15/07/1994.
10) Que como el propsito del mencionado instituto es compensar o equiparar los aos de trabajo
aportados al rgimen anterior con los del sistema vigente a fin de que se vean reflejados en el
haber jubilatorio, la fijacin de un tope que desconoce parte de ellos, no slo se contrapone con el
fin que tuvo en miras el legislador sino que, adems, atenta contra las garantas del art. 14 bis, por
cuanto mientras ste establece que el trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de
254

las leyes, la clusula en cuestin cercena el derecho del trabajador de ver reflejado en su haber
jubilatorio el mayor esfuerzo contributivo realizado.
11) Que el lmite sealado tambin atenta contra la garanta de igualdad prescripta en el art. 16 de
la Constitucin Nacional, que consiste en dispensar el mismo trato legal a quienes se encuentren
en una razonable igualdad de circunstancias, y en este sentido el art. 24 de la ley 24.241, impone
un trato diferente entre afiliados que se encuentran alcanzados por un mismo rgimen legal.
12) Que ello es as porque los casi cuarenta y cinco aos de trabajo cumplidos por el actor no
pudieron ser tenidos en cuenta en su totalidad, porque todos fueron realizados con anterioridad a
la entrada en vigencia de la ley 24.241, a diferencia de lo que ocurre con aquellos afiliados que con
igual cantidad de aos de aportes pero parte de ellos efectuados antes del 15/07/1994 y los
restantes con posterioridad a dicha fecha, se ven beneficiados con un cmputo que comprender
a todos sus aos de trabajos con aportes.
13) Que la circunstancia apuntada representa para el actor una doble desventaja en el clculo de
su beneficio, pues adems de que no le computaron casi diez aos de aportes realizados en forma
efectiva, su jubilacin no podr estar integrada por los tres componentes a que hace referencia el
art. 17 de la ley 24.241 (PBU, PC y PAP), ya que en razn de que el cese laboral tuvo lugar el
07/09/1994, la Prestacin Adicional por Permanencia (PAP) no logra reunir el tiempo necesario
para su cmputo.
14) Que en esos trminos, la ANSeS determin el haber inicial de la prestacin y el actor accedi a
un monto jubilatorio que apenas represent el 51% de sus ltimos sueldos de actividad, lo que
implic para el Sr. Barrios que a partir de obtener su jubilacin con fecha 07/09/1994 slo dos
meses despus de su ltima remuneracin certificada, tuviese que tratar de mantener su
estndar de vida con casi la mitad de los ingresos que perciba cuando se encontraba activo (fs.
34/37 del expte. adm. nro. 726-5900686-4-01).
15) Que si se tiene en cuenta, adems, que despus de tan extensa historia laboral y con los
parmetros de ajustes ordenados por la cmara, el monto inicial de la prestacin conformado
slo por la PBU y la PC no logra alcanzar siquiera el 58% de los ltimos sueldos percibidos por el
demandante, cabe concluir que la restriccin establecida por el art. 24 de la ley 24.241, resulta
irrazonable pues implica una reduccin injustificada del nivel de vida del actor y del monto de su
haber previsional, al que es acreedor sin mengua alguna, e importa que esos aos de aportes sin
contraprestacin por parte del Estado se conviertan en un verdadero impuesto al trabajo.
16) Que, en tales condiciones, corresponde establecer que el tope legal impugnado (art. 24 de la
ley 24.241), resulta inconstitucional e inaplicable a la situacin de autos, toda vez que una solucin
contraria implicara convalidar una limitacin cuyo origen tuvo lugar en una norma que no atiende
a la finalidad de los derechos en juego y contradice las garantas que tutelan la proteccin del
trabajo en todas sus manifestaciones y los beneficios de la seguridad social con carcter integral e
irrenunciable (arts. 14, 14 bis, 17 y 28 de la Constitucin Nacional).
255

17) Que los agravios de la ANSeS vinculados con la movilidad que corresponde otorgar a partir del
mes de enero de 2002 hasta fines del ao 2006, encuentran adecuada respuesta en lo resuelto por
esta Corte en el precedente Badaro (Fallos: 329:3089 y 330:4866), a cuyos fundamentos
corresponde remitir por razn de brevedad, sin perjuicio de que al practicar la liquidacin se
descuenten las sumas que pudieran haberse percibido en virtud de los decretos del Poder
Ejecutivo que dispusieron incrementos en las prestaciones en el perodo indicado.
18) Que los restantes cuestionamientos del organismo previsional son inadmisibles, (art. 280 del
Cd. Procesal Civ. y Com. de la Nacin).
Por ello, y lo concordemente dictaminado por la procuradora fiscal, el tribunal resuelve: declarar
procedente el recurso extraordinario deducido por el actor, admitir parcialmente el interpuesto
por la demandada, hacer lugar al planteo de inconstitucionalidad del art. 24 de la ley 24.241,
ordenando a la ANSeS que al calcular la prestacin compensatoria, considere la totalidad de los
aos aportados por el actor con anterioridad a la entrada en vigencia del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones, y disponer que la movilidad por el lapso indicado en el fallo Badaro se
practique de conformidad con el ndice all fijado, salvo que los incrementos dispuestos por los
decretos del Poder Ejecutivo durante igual perodo arrojasen una prestacin superior, en cuyo
caso deber estarse a su resultado. Notifquese y devulvase. Carlos S. Fayt. Enrique S.
Petracchi. Juan Carlos Maqueda. E. Ral Zaffaroni. Carmen M. Argibay.
256

C. P.361, XLIII. PADEC c. Swiss Medical S.A. s/nulidad de clusulas
contractuales 21/08/2013

S.C. P.361, L.XLIII.

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin

Suprema Corte:
I
A fs. 584/593, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil (Sala D), al confirmar el
pronunciamiento de primera instancia, hizo lugar a la defensa opuesta por la demandada. En
consecuencia, consider que la asociacin Prevencin, Asesoramiento y Defensa del Consumidor
(en adelante PADEC) no estaba legitimada para demandar a Swiss Medical Group, con el objeto de
que se declarara la ineficacia de determinadas clusulas del contrato de adhesin que esa
empresa de medicina prepaga suscribe con sus afiliados y que la habilitan a aumentar el valor de
las cuotas mensuales que abonan aqullos.
En lo que aqu interesa, los magistrados sostuvieron la carencia de legitimacin de la actora, por
considerar que pretenda hacer valer derechos individuales de contenido patrimonial, netamente
divisibles. Indicaron, al respecto, que la afectacin de derechos subjetivos proyectada a un grupo
determinado de personas no siempre entraa un derecho de incidencia colectiva y exige de los
jueces por ese motivo cautela en su apreciacin, puesto que ellos no estn habilitados para
sustituir la voluntad del interesado, a quien le corresponde de forma exclusiva el cuidado y
ejercicio de sus derechos.
Entendieron que, en esta causa, el conflicto no est referido al sistema pblico de salud ni a las
afiliaciones obligatorias, sino a una entidad privada regida por relaciones contractuales
voluntarias, pues sus adherentes tienen la libertad de elegir con quin contratar y a qu planes de
cobertura acogerse.
Agregaron que estas personas cuyos intereses pueden diferir entre s y que cuentan con una
accin expedita no tuvieron oportunidad de avalar o rectificar la demanda, ya que en nuestro
sistema no existen procedimientos similares a las acciones de clase, dentro de cuyo esquema los
involucrados s estaran en condiciones de optar por no incluirse en la litis y librarse as de asumir
las consecuencias.
257

Pusieron de manifiesto que si admitan la accin colectiva entablada, la sentencia tendra efectos
masivos sobre personas que ni siquiera han tomado conocimiento de que existe esta demanda y,
entre ellas, podra haber algunas a las cuales no les interesara su promocin o no estaran de
acuerdo con aqulla, pero que, sin embargo, se veran afectadas por la sentencia.
II
Disconforme, PADEC interpuso el recurso extraordinario de fs. 596/605, el cual fue concedido
parcialmente por cuestionarse la interpretacin del art. 42 de la Constitucin Nacional y la
viabilidad de las acciones establecidas en la ley 24.240 (v. fs. 624 vta., acpite b de la parte
dispositiva).
Sobre la falta de legitimacin activa aducida por la Cmara alega que: (i) la sentencia vulnera los
derechos de los consumidores y usuarios garantizados por el art. 42 de la Constitucin Nacional;
(ii) aun cuando no haya normas que regulen la materia, no existe prohibicin alguna que impida el
proceso colectivo, sino que, por el contrario, esta clase de acciones est prevista en los arts. 42 y
43 de la Constitucin Nacional y 55 de la ley 24.240; (iii) el fallo, con el pretexto de silencio o
insuficiencia de las leyes, dcima adentrarse en la pretensin de fondo, en abierta contradiccin
con las prescripciones de los arts. 15 y 16 del Cd. Civil; (iv) la resolucin vaca de contenido a sus
propios estatutos y hace inoperante el art. 43 de la Constitucin Nacional, en cuanto habilita al
Defensor del Pueblo, a las asociaciones y a los afectados a ejercer los derechos que protegen a la
competencia, al usuario y al consumidor; (v) el fallo niega que en el sub lite estn implicados
derechos subjetivos, toda vez que los bienes cuya proteccin se requiere no Pertenecen a la esfera
individual sino social y son indivisibles; (vi) se aparta de la directiva de la Corte que indica que,
ante varias interpretaciones posibles de las normas infraconstitucionales, debe preferirse aquella
que sea compatible con los derechos y garantas reconocidos por la Ley Fundamental y (vii) la
sentencia no aplic la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (arts. 8 y 25.1), el principio
pro actione y la doctrina de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que impone a los
Estados remover los obstculos para que los individuos disfruten de los derechos reconocidos por
la Convencin.
III
En autos se discute la inteligencia de normas federales (arts. 42 y 43 de la Constitucin Nacional) y
la decisin del superior tribunal de la causa ha sido contraria a la pretensin que la apelante
sustenta en ellas (art. 14, inc. 3 de la ley 48), de manera tal que el recurso extraordinario
interpuesto es formalmente admisible. Al respecto, es preciso destacar que, encontrndose en
discusin el alcance que cabe, asignar a normas de derecho federal, la Corte no se encuentra
limitada en su decisin por los argumentos de las partes o de la cmara, sino que le incumbe
realizar una declaracin sobre el punto disputado (Fallos: 311:2553; 314:529; 316:27; 321:861,
entre muchos otros).
IV
258

De acuerdo con lo expuesto en los acpites anteriores, la cuestin debatida se cie a determinar si
la asociacin actora se encuentra legitimada para demandar la declaracin de ineficacia de las
clusulas 3.1, 3.2, 3.3 y 3.4.2 contenidas en el contrato tipo que los afiliados de Swiss Medical
Group suscribieron con dicha empresa, por ser contrarias a ley 24.240 y a los arts. 18, 21, 507 y
1198 del Cd. Civil, ello a la luz de lo dispuesto en los arts. 42 y 43 de la Constitucin Nacional en
cuanto se faculta a accionar, cuando se vulnera un derecho de incidencia colectiva en general, a
las asociaciones que propendan a esos fines.
El Tribunal, recientemente, en la causa H.270 XLII Halabi, Ernesto c. P.E.N. ley 25.873 dto.
1563/2004 s/amparo ley 16.986, sentencia del 24 de febrero de 2009, ha dictado un
pronunciamiento de particular trascendencia para dirimir la cuestin referida a la legitimacin
procesal cuando se demanda en defensa de derechos incidencia colectiva.
Para dilucidar dicho aspecto, entendi que era necesario determinar, en primer lugar, cul es la
naturaleza jurdica de los derechos cuya salvaguarda se procura mediante la accin deducida, en
segundo trmino, establecer quines son los sujetos habilitados para articularla y bajo qu
condiciones puede resultar admisible y finalmente, cules son los efectos que derivan de la
resolucin que en definitiva se dicte.
En cuanto a la naturaleza jurdica de los derechos cuya salvaguarda se procura, la Corte distingui
tres categoras: individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de
incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos.
Respecto de los derechos enunciados en la tercera categora que son los que aqu interesan
expres que ellos derivan del segundo prrafo del art. 43 de la Constitucin Nacional, tales como
los derechos personales o patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la
competencia, a los derechos de los usuarios y consumidores y los derechos de sujetos
discriminados.
Se dijo, en aquel precedente, que en estos casos no hay un bien colectivo, ya que se afectan
derechos individuales enteramente divisibles. Sin embargo tambin se dijo que hay un hecho,
nico o continuado, que provoca la lesin a todos ellos y por lo tanto es identificable una causa
fctica homognea.
La pretensin debe estar concentrada en los efectos comunes de ese hecho y no en lo que cada
individuo puede peticionar. De tal manera, la existencia de causa o controversia, en estos
supuestos, no se relaciona con el dao diferenciado que cada sujeto sufra en su esfera, sino con
los elementos homogneos que tiene esa pluralidad de sujetos al estar afectados por un mismo
hecho.
El tercer elemento est dado por la constatacin de una clara afectacin del acceso a la justicia.
Hay una homogeneidad fctica y normativa que lleva a considerar razonable la realizacin de un
259

solo juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que en l se dicte, salvo en lo que hace a la
prueba del dao (conf. consid. 12 del fallo citado).
A todo ello se agrega que debe tratarse de un grupo de personas para las cuales la defensa aislada
de sus derechos no es eficaz, debido a que la medida de la lesin, individualmente considerada, es
menos relevante que el costo de litigar por s mismo (Fallos: 322:3008, consid. 14, disidencia del
juez Petracchi).
En cuanto al sujeto legitimado para demandar en defensa de los derechos de incidencia colectiva,
referentes a intereses individuales homogneos, la Corte afirm que es perfectamente aceptable
dentro del esquema de nuestro ordenamiento jurdico que un afectado, el Defensor del Pueblo o
determinadas asociaciones deduzcan, en los trminos del citado segundo prrafo del art. 43, una
accin colectiva con anlogas caractersticas y efectos a la existente en el derecho norteamericano
(conf. consid. 19 in fine del fallo Halabi citado).
En este sentido, tambin esta Procuracin General ha sostenido que la reforma constitucional de
1994 ampli el espectro de los sujetos legitimados para demandar, que tradicionalmente se
limitaba a aquellos que fueran titulares de un derecho subjetivo individual (conf. dictamen del 29
de agosto de 1996, in re A. 95 L.XXX Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la
Repblica Argentina c. Buenos Aires, Provincia de y otro s/accin declarativa, causa en la que
V.E., por sentencia del 22 de abril de 1997, rechaz la excepcin de falta de legitimacin,
recogiendo la opinin de este Ministerio Pblico, conf. Fallos: 320:690).
Del mismo modo, se opin en la causa A.186, L.XXXIV Asociacin Benghalesis y otros c. Ministerio
de Salud y Accin Social Estado Nacional s/amparo ley 16.986 (dictamen del 22 de febrero de
1999, a cuyos trminos se remiti el Tribunal por mayora en su sentencia del 1 de junio de
2000, conf. Fallos: 323:1339).
Al respecto, cabe destacar que la Corte, al examinar la legitimacin del Defensor del Pueblo, en
Fallos: 330:2800, admiti, en esa lnea de pensamiento, que el ordenamiento jurdico contempla
casos de legitimacin anmala o extraordinaria que se caracterizan por la circunstancia de que
resultan habilitadas para intervenir en el proceso, como partes legitimadas, personas ajenas a la
relacin jurdica sustancial en el que aqul se controvierte. En estos casos se produce una
disociacin entre los sujetos legitimados para demandar y los sujetos titulares de la respectiva
relacin sustancial (CALAMENDREI, Piero, Instituciones de Derecho Procesal, Traduccin de la 2
edicin Italiana, Volumen I, p. 261 y ss.; CARNELUTTI, Francesco, Instituciones del Proceso Civil,
Traduccin de la 5 edicin Italiana, Tomo I, pgs. 174 y ss.; ALSINA, Hugo, Tratado Terico
Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, segunda edicin, T. I, 1956 p. 388 y sgtes., conf.
consid. 7).
En dicho precedente, la Corte consider al Defensor del Pueblo como legitimado anmalo o
extraordinario, conclusin que, a mi modo de ver, cabe hacerla extensiva a las asociaciones de
260

consumidores y usuarios, por tratarse estas ltimas de sujetos potencialmente diferentes a los
afectados en forma directa.
Por ltimo, el Tribunal, en el precedente Halabi, en la bsqueda de la efectividad del segundo
prrafo del art. 43 de la Constitucin Nacional, deline la accin colectiva, la cual, segn los
trminos de esa doctrina, requiere la verificacin de una causa fctica comn, una pretensin
procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de ese hecho y la constatacin de que el
inters individual, considerado aisladamente, no justifique la promocin de la demanda.
V
Sentado lo anterior, cabe recordar que la demanda que dio origen a estas actuaciones tuvo por
principal objeto obtener la declaracin de ineficacia de la clusula del contrato de adhesin que
Swiss Medical Group suscribe con sus afiliados y que la habilita a aumentar el valor de las cuotas
mensuales que abonan aqullos. Es menester destacar, tambin, que sta es la nica pretensin
que subsiste, pues como bien expresa el Fiscal General a fs. 579 el pedido de que se declare la
nulidad de las clusulas 3.2 el derecho de la empresa de modificar total o parcialmente los
beneficios de sus planes, 3.3 Swiss Medical Group no se responsabiliza por los daos y
perjuicios derivados de impericia, culpa, dolo, imprudencia o negligencia y 3.4.2 -la
suspensin de servicios no obliga a Swiss Medical Group a pagos de ningn tipo ha devenido
abstracto, habida cuenta de que tales clusulas ya no se encuentran vigentes.
La actora adujo, en el escrito inicial, que la demandada dispuso entre 2002 y 2003 tres aumentos
de la cuota mensual en el orden del 11% y del 12%.
Desde esa perspectiva, estimo que el derecho cuya proteccin se procura es de incidencia
colectiva, referente a intereses individuales homogneos, por lo que se encontraran cumplidos los
recaudos para hacer viable una accin colectiva, en los trminos delineados en el precedente
jurisprudencial inicialmente aludido.
En efecto, existe un hecho nico (el contrato tipo que suscribieron todos los afiliados de Swiss
Medical Group para acceder a los servicios de medicina prepaga) que causa una lesin a una
pluralidad de sujetos.
La pretensin est concentrada en los efectos comunes para toda la clase de sujetos afectados,
con lo que se cumple el segundo requisito expuesto precedentemente. La lectura del contrato tipo
revela que sus clusulas alcanzan por igual y sin excepciones a todo el colectivo afiliado a la
demandada.
Hay una clara afectacin del acceso a la justicia, porque no se justifica que cada uno de los
posibles afectados de la clase de sujetos involucrados promueva una demanda peticionando la
declaracin de ilegitimidad de las clusulas del contrato, con lo que se cumple el tercero de los
elementos sealados anteriormente. Esta circunstancia funda la excepcin a lo expresado por este
Ministerio Pblico en la causa registrada en Fallos: 330:3836, en dictamen a cuyos trminos
261

remiti el Tribunal en su sentencia del 4 de septiembre de 2007, ya que, aun cuando en autos se
debaten derechos patrimoniales divisibles, sera escaso el monto de los reclamos individuales que
generara la aplicacin de las clusulas impugnadas.
En este punto me parece til traer a colacin lo dicho en el precedente de Fallos: 322:3008, donde
el juez Petracchi destac que ... la tutela expedita de los derechos del usuario... que consagra el
art. 43 de la Constitucin Nacional reformada en 1994 sera letra muerta si, en el caso, se
interpretase esa clusula en el sentido de que ella se reduce a garantizar a cada usuario el derecho
de demandar individualmente el cobro de unos pocos pesos o centavos, pese a tener idnticos
intereses y una misma causa para accionar que los dems. Toda vez que el costo que significara
demandar individualmente supera claramente el beneficio que cada uno de ellos podra obtener
de la sentencia dictada en la causa respectiva, una interpretacin tal equivaldra lisa y llanamente
a negar la efectividad de la tutela constitucional frente al acto manifiestamente lesivo, que
significa una recaudacin excedente de varios millones de pesos por ao (voto en disidencia del
doctor Enrique S. Petracchi, consid. 14).
En otro orden de ideas, entiendo que las conclusiones de los fallos citados (Fallos: 320:690,
323:1339 y 330:2800) sobre la titularidad del sujeto legitimado para accionar son aplicables a este
caso, porque la actora es una asociacin entre cuyos fines se encuentra, como surge de su acta
constitutiva, el de la defensa de los derechos de los consumidores y usuarios, tutelados por el art.
42 de la Constitucin Nacional y los tratados con jerarqua constitucional, cuando sus intereses
resulten afectados o amenazados, mediante la interposicin de acciones administrativas y
judiciales ya sea en representacin grupal, colectiva o general.
No obsta a lo aqu expuesto, en orden al art. 43 de la Constitucin Nacional, el hecho de que en el
sub lite se haya demandado segn el proceso sumarsimo en los trminos del art. 53 de la ley
24.240, pues la accin de amparo no es el nico canal apto para tutelar los derechos
constitucionales (conf. doctrina de Fallos: 310:877).
La Corte ha advertido que el propio texto constitucional autoriza el ejercicio de las acciones
apropiadas para la defensa de intereses colectivos con prescindencia de las figuras expresamente
diseadas en l o en las normas procesales vigentes. As pues, al interpretar el art. 43 de la
Constitucin Nacional, el Tribunal admiti que la proteccin judicial efectiva no se reduce
nicamente al amparo strictu sensu que es susceptible de extenderse a otro tipo de remedios
procesales de carcter general como por ejemplo al habeas corpus (v Fallos: 328:1146), pues
es lgico suponer que si se reconoce la tutela colectiva de los derechos citados en el prrafo
segundo, con igual razn la Constitucin otorga las mismas herramientas a un bien jurdico de
valor prioritario y del que se ocupa en especial, no precisamente para reducir o acotar su tutela
sino para privilegiarla (conf. causa Halabi, considerando 19 y su cita).
Pues bien, a mi modo de ver, las conclusiones de tal precedente son aplicables al sub lite,
circunstancia que me permite concluir que la actora se encuentra legitimada para demandar.
262

No obstante, considero que correspondera, ante la ausencia de pautas adjetivas mnimas que
regulen la accin colectiva y a los fines de resguardar el derecho de defensa en juicio de modo de
evitar que alguien pueda verse afectado por un sentencia dictada en un proceso en el que no ha
tenido la posibilidad efectiva de participar, devolver las actuaciones al juzgado de origen a fin de
que se verifiquen los recaudos formales que hacen a su viabilidad, segn las pautas dadas por la
Corte en el considerando 20) de la causa Halabi citada.
VI
Por todo lo expuesto, opino que cabe hacer lugar al recurso extraordinario deducido, revocar la
sentencia de fs. 584/593 en tanto desconoce legitimacin a la actora para accionar y devolver las
actuaciones al juzgado de origen para que se tramite segn las pautas sealadas anteriormente.
Buenos Aires, 30 de marzo de 2009. Esteban Righi.

Buenos Aires, 21 de agosto de 2013.
Vistos los autos: PADEC c. Swiss Medical S.A. s/nulidad de clusulas contractuales.
Considerando:
1) Que la asociacin Prevencin, Asesoramiento y Defensa del Consumidor (PADEC) interpuso
demanda contra Swiss Medical S.A. con el objeto de que se declarara la ineficacia de las clusulas
contenidas en el contrato tipo que vincula a la empresa con sus afiliados, en cuanto contemplan el
derecho de aqulla a modificar unilateralmente las cuotas mensuales y los beneficios de los planes
que ofrece, la exime de responsabilidad por daos y perjuicios derivados de la impericia, culpa,
dolo, imprudencia o negligencia de sus prestadores, as como de responsabilidad por la suspensin
de servicios (clusulas 3.1, 3.2, 3.3 y 3.4.2). Asimismo, la actora solicit que se condenara a Swiss
Medical S.A. a dejar sin efecto los aumentos del valor de las cuotas mensuales que haban sido
dispuestos. La actora fund su legitimacin en los artculos 52 y 53 de la ley 24.240 y en los
artculos 42 y 43 de la Constitucin Nacional, sobre la base de que estaba en juego un derecho de
incidencia colectiva, ms all de los intereses individuales de los consumidores del servicio de
medicina prepaga prestado por la demandada. En cuanto al fondo del asunto, consider que las
clusulas contractuales impugnadas eran contrarias a la ley 24.240 y a los artculos 18, 21 y 1198
del Cd. Civil, y que los aumentos aplicados por la demandada vulneraban lo dispuesto por la ley
25.561, que mantuvo la prohibicin de actualizacin monetaria e indexacin por precios
establecida en el artculo 7 de la ley 23.298.
El juez de primera instancia hizo lugar a la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta por la
demandada, y de esa forma, rechaz la demanda. Esta decisin fue confirmada por la Sala D de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil. En tales condiciones, la actora interpuso recurso
extraordinario, que fue concedido a fs. 624.
263

2) Que para decidir como lo hizo, el tribunal a quo consider que el derecho invocado por la
actora no constitua un derecho de incidencia colectiva. Por el contrario, entendi que los
intereses involucrados en el caso eran patrimoniales y divisibles, que podan resultar
contradictorios o confusos, y que su homogeneidad era solo aparente. Agreg que no surga del
expediente que todos los afiliados hubieran avalado la promocin de la demanda, y consider
cuanto menos riesgoso dejar librada su defensa a una asociacin de consumidores. Al respecto,
entendi que la afectacin de derechos subjetivos proyectada a un grupo determinado de
personas no necesariamente conllevaba a un derecho de incidencia colectiva, sino ms bien a una
sumatoria de derechos subjetivos y que, en estos casos, corresponda ser extremadamente cauto,
puesto que se corra el riesgo de sustituir la voluntad del interesado a quien le corresponda en
forma exclusiva el ejercicio y tutela de sus derechos. En consecuencia, concluy que el carcter
divisible y no homogneo de los intereses en juego determinaba la falta de legitimacin de la
actora para demandar la nulidad de las clusulas contractuales impugnadas.
3) Que en el trmite del recurso extraordinario interpuesto se anex al expediente la
presentacin que, en carcter de amigo del tribunal, articul la Asociacin por los Derechos
Civiles. En ella, la asociacin mencionada aport argumentos de derecho y jurisprudencia
relacionados con el caso en estudio para conocimiento de esta Corte.
4) Que de manera preliminar resulta necesario sealar que el objeto de la pretensin ha quedado
limitado a la supresin de los aumentos ya dispuestos en virtud de la clusula contractual que
originalmente habilitaba a la demandada a aumentar el valor de las cuotas mensuales que
abonaban los afiliados cuya declaracin de ineficacia tambin pretende. En efecto, tal como se
seala en el dictamen de la Procuracin General a fs. 564, las otras clusulas impugnadas en la
demanda ya no estn vigentes, y ello es as toda vez que fueron removidas o modificadas a partir
del dictado de la Resolucin de la Secretara de la Competencia, la Desregulacin y la Defensa del
Consumidor N 53/03, modificada por la resolucin de la Secretara de Coordinacin Tcnica N
26/03, as como de la Resolucin N 9/04 de esta ltima autoridad administrativa (ver nueva
versin del contrato acompaada por la demandada en el sobre grande 6644, y la nota de la
autoridad de control obrante a fs. 437/439). No obsta a lo expuesto el hecho de que la recurrente
sostenga que no le consta cules son los contratos que actualmente aplica la demandada, y que
las relaciones contractuales que sta instrument con el contrato tipo acompaado en la demanda
continuarn rigiendo la vida de los contratos hasta su conclusin (fs. 252/259). Ello es as pues
mediante las resoluciones ut supra mencionadas la autoridad administrativa determin que ese
tipo de clusulas se tendran por no convenidas, en los trminos del artculo 37 de la ley 24.240.
5) Que la decisin apelada es equiparable a definitiva, en tanto es susceptible de causar un
agravio que, por su magnitud y circunstancias de hecho, resulta tarda, insuficiente o imposible su
reparacin ulterior (Fallos: 312:2134; 329:4593 y 330:3836). En tal sentido, cabe sealar que la
actora se ver impedida de iniciar otro juicio sobre esta materia como consecuencia de lo decidido
por el a quo en torno a la legitimacin (Fallos: 329:4593 y 330:3836).
264

6) Que existe cuestin federal toda vez que en autos se discute la inteligencia que cabe asignar a
los artculos 42 y 43 de la Constitucin Nacional y la decisin del superior tribunal de la causa ha
sido contraria a la pretensin que el apelante sustenta en ellas (art. 14, inc. 3 de la ley 48). Sin
embargo, no corresponde tratar en esta instancia el agravio relativo a la falta de traslado de la
excepcin opuesta por la demandada, ya que el recurso fue denegado con relacin a la
arbitrariedad invocada, y la actora no dedujo la queja correspondiente.
7) Que de la resea efectuada en los considerandos que anteceden resulta que la cuestin
debatida se reduce exclusivamente a determinar s, de acuerdo con las disposiciones de los
artculos 42 y 43 de la Constitucin Nacional, PADEC se encuentra legitimada para demandar a
Swiss Medical S.A. a fin de obtener la declaracin de ineficacia de la clusula contractual que
autoriza a esa sociedad a modificar unilateralmente el valor de las cuotas mensuales de sus
afiliados y la consecuente supresin de los aumentos ya dispuestos.
8) Que a los efectos de esclarecer la cuestin cabe recordar que esta Corte ha sostenido que para
evaluar la legitimacin de quien deduce una pretensin procesal resulta indispensable en primer
trmino determinar cul es la naturaleza jurdica del derecho cuya salvaguarda se procur
mediante la accin deducida, quines son los sujetos habilitados para articularla, bajo qu
condiciones puede resultar admisible y cules son los efectos que derivan de la resolucin que en
definitiva se dicte (Fallos: 332:111 Halabi, considerando 9). En este orden de ideas, se estim
pertinente delimitar con precisin tres categoras de derechos tutelados: individuales, de
incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de incidencia colectiva referentes a
intereses individuales homogneos.
9) Que esta ltima categora de derechos se encuentra admitida en el segundo prrafo del
artculo 43 de la Constitucin Nacional e incluye, entre otros, los derechos personales o
patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la competencia, a los derechos de los
usuarios y consumidores y a los derechos de sujetos discriminados. En estos casos puede no haber
un bien colectivo involucrado, ya que se afectan derechos individuales enteramente divisibles. Sin
embargo, hay un hecho, nico o continuado, que provoca la lesin a todos ellos y por lo tanto es
identificable una causa fctica homognea. Ese dato tiene relevancia jurdica porque en tales
casos la demostracin de los presupuestos de la pretensin es comn a todos esos intereses,
excepto en lo que concierne al dao que individualmente se sufre. Hay una homogeneidad fctica
y normativa que lleva a considerar razonable la realizacin de un solo juicio con efectos expansivos
de la cosa juzgada que en l se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del dao (confr. cons. 12 del
fallo citado).
10) Que la procedencia de este tipo de acciones requiere la verificacin de una causa fctica
comn, una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de ese hecho y la
constatacin de que el ejercicio individual no aparece plenamente justificado. Sin perjuicio de lo
cual, tambin proceder cuando, pese a tratarse de derechos individuales, exista un fuerte inters
265

estatal en su proteccin, sea por su trascendencia social o en virtud de las particulares
caractersticas de los sectores afectados.
De manera que, el primer elemento a comprobar es la existencia de un hecho nico o complejo
que causa una lesin a una pluralidad relevante de derechos individuales.
El segundo elemento consiste en que la pretensin debe estar concentrada en los efectos
comunes y no en lo que cada individuo puede peticionar. De tal manera, la existencia de causa o
controversia, en estos supuestos, no se relaciona con el dallo diferenciado que cada sujeto sufra
en su esfera, sino con los elementos homogneos que tiene esa pluralidad de sujetos al estar
afectados por un mismo hecho.
Como tercer elemento es exigible que el inters individual considerado aisladamente, no justifique
la promocin de una demanda, con lo cual podra verse afectado el acceso a la justicia. Sin
perjuicio de ello, como se anticip, la accin resultar de todos modos procedente en aquellos
supuestos en los que cobran preeminencia otros aspectos referidos a materias tales como el
ambiente, el consumo o la salud o afectan a grupos que tradicionalmente han sido postergados, o
en su caso, dbilmente protegidos. En esas circunstancias, la naturaleza de esos derechos excede
el inters de cada parte, y al mismo tiempo, pone en evidencia la presencia de un fuerte inters
estatal para su proteccin, entendido como el de la sociedad en su conjunto. En tal sentido, los
artculos 41, 42 y 43, prrafo segundo, de la Constitucin Nacional brindan una pauta en la lnea
expuesta.
11) Que desde la perspectiva sealada cabe concluir que el derecho cuya proteccin procura la
actora en el sub examine es de incidencia colectiva, referente a intereses individuales
homogneos, y que segn se expondr se encuentran cumplidos los recaudos para hacer
viable una accin colectiva, en los trminos del precedente de esta Corte citado.
En efecto, en el caso se cuestiona el contrato tipo que suscriben quienes se afilian a Swiss Medical
S.A. para acceder al servicio de medicina prepaga en cuanto contempla el derecho de esta ltima a
modificar unilateralmente las cuotas mensuales. De manera que existira un hecho nico que seria
susceptible de ocasionar una lesin al derecho de una pluralidad de sujetos.
La pretensin est concentrada en los efectos comunes para toda la clase de sujetos afectados,
lo que permite tener por configurado el segundo requisito expuesto en el considerando 10. Al
respecto debe repararse en que el contrato impugnado contiene clusulas que alcanzan por igual
a todo el colectivo de afiliados de la demandada.
Finalmente, de no reconocer legitimacin procesal a la actora, se producira una clara vulneracin
del acceso a la justicia. En efecto, en el caso se impugna una clusula con sustento en la cual,
segn seala la actora, se habran dispuesto, entre los aos 2002 y 2004, tres aumentos de la
cuota mensual en el orden del 11% y del 12%, por lo que no aparece justificado que cada uno de
los posibles afectados del colectivo involucrado promueva su propia demanda. Ello es as, puesto
266

que la escasa significacin econmica individual de las sumas involucradas permite suponer que el
costo que insumira a cada usuario accionar en forma particular resultara muy superior a los
beneficios que derivaran de un eventual pronunciamiento favorable.
12) Que, en cuanto a los sujetos habilitados rara demandar en defensa de derechos como los
involucrados en el sub lite, es perfectamente aceptable dentro del esquema de nuestro
ordenamiento qua determinadas asociaciones deduzcan, en los trminos del ya citado segundo
prrafo del artculo 43, una accin colectiva con anlogas caractersticas y efectos a la existente en
el derecho norteamericano (confr. consid. 19 in fine del Fallo Halabi).
13) Que, en este orden de ideas cabe destacar que la asociacin actora tiene entre sus propsitos
la defensa de los derechos de los consumidores y usuarios tutelados por el art. 42 de la
Constitucin Nacional y los tratados con jerarqua constitucional y ...la defensa de los derechos
de los consumidores cuando sus intereses resulten afectados y/o amenazados, mediante la
interposicin de acciones administrativas y judiciales y la peticin a las autoridades ya sea en
representacin grupal, colectiva o general... (confr. art. 2, ap. 1 y 2 de su estatuto, obrante a fs.
10/14). En consecuencia, no se advierten bices para que deduzca, en los trminos del prrafo
segundo del artculo 43 de la Constitucin Nacional, una accin colectiva de las caractersticas de
la intentada en autos.
14) Que la circunstancia de que se haya demandado por la va de un proceso ordinario no
constituye un obstculo para la aplicacin de los criterios expuestos en el precedente Halabi,
pues esta Corte ha advertido que el propio texto constitucional autoriza el ejercicio de acci ones
apropiadas para la defensa de intereses colectivos con prescindencia de las figuras expresamente
diseadas en l o en las normas procesales vigentes. Es oportuno recordar, en ese sentido, que al
interpretar el ya mencionado art. 43 de la Constitucin Nacional, el Tribunal admiti que la
proteccin judicial efectiva no se reduce nicamente al amparo strictu sensu sino que es
susceptible de extenderse a otro tipo de remedios procesales de carcter general como en el
supuesto de Fallos 328:1146 el hbeas corpus colectivo, pues es lgico suponer que si se
reconoce la tutela colectiva de los derechos citados en el prrafo segundo, con igual o mayor
razn la Constitucin otorga las mismas herramientas a un bien jurdico de valor prioritario y del
que se ocupa en especial, no precisamente para reducir o acotar su tutela sino para privilegiarla
(Fallos: 328:1146 y causa Halabi, ya citada).
13) Que, por otra parte, tampoco es posible soslayar que, a partir de las modificaciones
introducidas en el ao 2008, la Ley de Defensa del Consumidor admite la posibilidad de que por
va de una accin colectiva puedan introducirse planteos como el que en autos se formula. En
efecto, slo de esta forma puede explicarse que el legislador, al regular las acciones de incidencia
colectiva, haya expresamente contemplado un procedimiento para hacer efectivas las sentencias
que condenen al pago o restitucin de sumas de dinero. Tal intencin se advierte en el artculo 54
del precepto, que prev para este tipo de procesos que ...Si la cuestin tuviese contenido
patrimonial [la sentencia] establecer las pautas para la reparacin econmica o el procedimiento
267

para la determinacin sobre la base del principio de reparacin integral. Si se trata de la
restitucin de sumas de dinero se har por los mismos medios que fueron percibidas; de no ser
ello posible, mediante sistemas que permitan que los afectados puedan acceder a la reparacin y,
si no pudieran ser individualizados, el juez fijar la manera en que el resarcimiento sea
instrumentado, en la forma que ms beneficie al grupo afectado....
16) Que, finalmente, se impone sealar que el tribunal de origen deber encuadrar el trmite de la
presente en los trminos del artculo 54 de la ley 24.240. A tales efectos, deber: identificar en
forma precisa el colectivo involucrado en el caso, supervisar que la idoneidad de quien asumi su
representacin se mantenga a lo largo del proceso, arbitrar un procedimiento apto para garantizar
la adecuada notificacin de todas aquellas personas que pudieran tener un inters en el resultado
del litigio, de manera de asegurarles tanto la alternativa de optar por quedar fuera del pleito como
la de comparecer en l como parte o contraparte, e implementar medidas de publicidad
orientadas a evitar la multiplicacin o superposicin de procesos colectivos con idntico objeto al
presente (confr. considerando 20 de la causa Halabi, ya citada).
Por todo lo expuesto, y habiendo dictaminado la Procuracin General de la Nacin, se declara
procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan
los autos al Tribunal de origen a fin de que, por medio de quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento. Notifquese y remtase. Ricardo Luis Lorenzetti. Elena I. Highton de
Nolasco. Carlos S. Fayt. Enrique S. Petracchi. E. Ral Zaffaroni. Carmen M. Argibay.
Juan Carlos Maqueda.
Voto del seor ministro doctor don Enrique Santiago Petracchi:
Considerando:
1) Que la asociacin actora interpuso demanda contra Swiss Medical S.A. con el objeto de que se
declarara la ineficacia de las clusulas contenidas en el contrato tipo que vincula a la empresa con
sus afiliados, en cuanto contemplan el derecho de aqulla a modificar unilateralmente las cuotas
mensuales y los beneficios de los planes que ofrece, y la eximen de responsabilidad por daos y
perjuicios derivados de la impericia, culpa, dolo, imprudencia o negligencia de sus prestadores, as
como de responsabilidad por la suspensin de servicios (clusulas 3.1, 3.2, 3.3 y 3.4.2). Asimismo,
la actora solicit que se condenara a Swiss Medical S.A. a dejar sin efecto los aumentos del valor
de las cuotas mensuales que ya haban sido dispuestos. La accionante fund su legitimacin en los
arts. 52 y 53 de la ley 24.240 y en los arts. 42 y 43 de la Constitucin Nacional, sobre la base de
que estaba en juego un derecho de incidencia colectiva, ms all de los intereses individuales de
los consumidores del servicio de medicina prepaga prestado por la demandada. En cuanto al
fondo del asunto, consider que las clusulas contractuales impugnadas eran contrarias a la ley
24.240 y a los arts. 18, 21, 507 y 1198 del Cd. Civil, y que los aumentos aplicados por la
demandada vulneraban lo dispuesto por la ley 25.561, que mantuvo la prohibicin de
actualizacin monetaria e indexacin por precios establecida en el art. 7 de la ley 23.928.
268

El juez de primera instancia hizo lugar a la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta por la
demandada, y de esa forma, rechaz la demanda. Esta decisin fue confirmada por la sala D de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil.
En tales condiciones, la actora interpuso recurso extraordinario, el que fue concedido a fs. 624.
2) Que para decidir como lo hizo, el tribunal a quo consider que el derecho invocado por la
actora no constitua un derecho de incidencia colectiva. Por el contrario, entendi que los
intereses involucrados en el caso eran patrimoniales y divisibles, que podan resultar
contradictorios o confusos, y que su homogeneidad era slo aparente. Concretamente, seal que
algunos afiliados podran estar disconformes con los aumentos unilaterales de las cuotas que
cobra la empresa demandada, pero que otros precisamente la habran elegido porque tienen
confianza en que, a travs de esos aumentos, se mantendra el nivel de los servicios a su cargo.
Agreg que no surga del expediente que todos los afiliados hubieran avalado la promocin de la
demanda, y consider cuanto menos riesgoso dejar librada su defensa a una asociacin de
consumidores. Al respecto, entendi que la afectacin de derechos subjetivos proyectada a un
grupo determinado de personas no necesariamente conlleva a un derecho de incidencia colectiva,
sino ms bien a una sumatoria de derechos subjetivos y que, en estos casos, corresponde ser
extremadamente cauto, puesto que se corre el riesgo de sustituir la voluntad del interesado a
quien le corresponde de forma exclusiva el ejercicio y tutela de sus derechos. En consecuencia,
concluy que el carcter divisible y no homogneo de los intereses en juego determinaba la falta
de legitimacin de la actora rara demandar la nulidad de las clusulas contractuales impugnadas.
3) Que en el trmite del recurso extraordinario interpuesto, se anex al expediente la
presentacin que en carcter de amigo del tribunal articul la Asociacin por los Derechos
Civiles. En ella, la asociacin mencionada aport argumentos de derecho y jurisprudencia
relacionados con el caso en estudio para conocimiento de esta Corte.
4) Que de manera preliminar, resulta necesario sealar que el objeto de la pretensin ha
quedado limitado a la supresin de los aumentos ya dispuestos en virtud de la clusula contractual
que originalmente habilitaba a la demandada a aumentar el valor de las cuotas mensuales que
abonaban sus afiliados. En efecto, tal como lo seala el Procurador General a fs. 664, las otras
clusulas impugnadas en la demanda ya no estn vigentes, y ello es as toda vez que fueron
removidas o modificadas a partir del dictado de la Resolucin de la Secretara de la Competencia,
la Desregulacin y la Defensa del Consumidor N 53/03, modificada por la Resolucin de la
Secretara de Coordinacin Tcnica 26/03, as como de la Resolucin 9/2004 de esta ltima
autoridad administrativa (ver nueva versin del contrato acompaada por la demandada en el
sobre grande 6644, y la nota de la autoridad de control obrante a fs. 437/439). No obsta a lo
expuesto el hecho de que la recurrente sostenga que no le consta cules son los contratos que
actualmente aplica la demandada, y que las relaciones contractuales que sta instrument con el
contrato tipo acompaado en la demanda continuarn rigiendo la vida de los contratos hasta su
conclusin (fs. 252/259). Ello es as pues mediante las resoluciones ut supra mencionadas la
269

autoridad administrativa determin que ese tipo de clusulas se tendran por no convenidas, en
los trminos del art. 37 de la ley 24.240.
5) Que la decisin apelada es equiparable a definitiva, en tanto es susceptible de causar un
agravio que, por su magnitud y circunstancias de hecho, resulte de tarda, insuficiente o imposible
su reparacin ulterior (Fallos 312:2134, 329:4593 y 330:3836). En tal sentido, cabe sealar que la
actora se ver impedida de iniciar otro juicio sobre esta materia como consecuencia de lo decidido
por el a quo en torno a la legitimacin (Fallos: 329:4593 y 330:3836).
6) Que existe cuestin federal, toda vez que en autos se discute la inteligencia de los arts. 42 y 43
de la Constitucin Nacional, y la decisin del superior tribunal de la causa es contraria a la
pretensin que la apelante funda en dichas normas (art. 14, inc. 3, de la ley 48). Sin embargo, no
corresponde tratar en esta instancia el agravio relativo a la falta de traslado de la excepcin
opuesta por la demandada, ya que el recurso fue denegado con relacin a la arbitrariedad
invocada, y la actora no dedujo la queja correspondiente.
7) Que as planteada la cuestin, cabe sealar que el art. 42 de la Constitucin Nacional establece
que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo,
a la proteccin de sus intereses econmicos. Con el objeto de otorgar proteccin entre otros a
esta clase de derechos, la reforma constitucional de 1994, ampli el espectro de los sujetos
legitimados para accionar, que tradicionalmente se haba limitado a aquellos que fueran titulares
de un derecho subjetivo individual (del dictamen de la Procuracin General, al cual remiti la
Corte en Fallos: 323:1339 y 329:4593).
As, el art. 43, segundo prrafo de la norma fundamental establece que podrn interponer la
accin de amparo, contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que
protegen el ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que
propenden a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas
de su organizacin.
De las constancias del expediente surge que la asociacin actora tiene por objeto la defensa de
los derechos de los consumidores y usuarios tutelados por el art. 42 de la Constitucin Nacional y
los tratados de jerarqua constitucional, especialmente mediante la interposicin de acciones
administrativas y judiciales y la peticin a las autoridades ya sea en representacin grupal,
colectiva o general (ver art. 2 incs. 111 y 3 de su Estatuto, agregado a fs. 9/13).
8) Que la circunstancia de que la actora haya demandado por la va prevista en los arts. 52, 53 y
54 de la ley 24.240, no constituye un bice para la aplicacin de este precepto, en virtud de la
analoga existente entre esa accin y la de amparo (ver sentencia del 22 de abril de 1997 en la
causa A. 95. XXX Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la Repblica Argentina
(AGUEERA) c/Buenos Aires, Provincia de y otro s/accin declarativa y sus citas). En efecto, aqulla
tambin constituye un procedimiento abreviado, tendiente a evitar que se consume la violacin
270

de derechos y garantas constitucionales, concretamente de los derechos de los usuarios y
consumidores previstos en el art. 42 de la Constitucin.
9) Que de la lectura de las normas constitucionales en cuestin se desprende que la
interpretacin que el tribunal a quo hizo de ellas, podra conducir a vaciar de contenido la
proteccin que el art. 43 de la Constitucin Nacional otorg a los consumidores, al legitimar a las
asociaciones para la defensa de sus derechos. En efecto, la Cmara no tuvo en cuenta que la
diversidad en Materia de intereses econmicos es una caracterstica que necesariamente se da
entre los consumidores de cualquier producto o servicio, y con ello omiti considerar que toda
afectacin de los intereses del grupo repercutir ineludiblemente de manera distinta en sus
integrantes, de acuerdo con la situacin econmica individual de cada uno de ellos.
Por lo dems, reafirma la conclusin precedente la modificacin introducida por la ley 26.361 a la
ley 24.240, toda vez que el legislador interpret las normas constitucionales mencionadas en el
mismo sentido. Concretamente, al regular los efectos de la sentencia dictada en las acciones de
incidencia colectiva, el art. 54 de la mencionada ley estableci que la sentencia que haga lugar a
la pretensin har cosa juzgada para el demandado y para todos los consumidores o usuarios que
se encuentren en similares condiciones, excepto de aquellos que manifiesten su voluntad en
contrario previo a la sentencia en los trminos y condiciones que el magistrado disponga. Esto
significa que la circunstancia de que existan consumidores o usuarios que, eventualmente, no
tengan inters en formar parte de la accin, no resulta un impedimento para otorgar legitimacin
a las asociaciones para defender los intereses del resto.
10) Que, en tales condiciones, y sin que ello implique abrir juicio sobre el fondo del asunto,
corresponde considerar que la asociacin actora est legitimada para la defensa los intereses que
invoca.
Por ello, y concordemente con lo dictaminado por el seor Procurador General, se declara
procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan
los autos al tribunal de origen para que, por medio de quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento y, toda vez que la presente accin fue interpuesta en los trminos de la ley
24.240, se cumpla con lo dispuesto en el art. 54 de esta norma. Notifquese y remtanse.
Enrique S. Petracchi.
Voto de la seora ministra doctora Carmen M. Argibay:
Considerando:
1) Que comparto lo expresado en los considerandos 1 a 6 inclusive, del voto del juez Petracchi.
Ya tuve oportunidad de sealar que la legitimacin procesal activa no puede determinarse de
manera desvinculada del inters que concretamente se pretende proteger en la demanda, pues
ningn sujeto est genricamente habilitado o impedido para intervenir en cualquier causa
judicial.
271

Desde la reforma constitucional de 1994, la configuracin de una causa controversia judicial
puede referirse tanto a un derecho individual, cuanto a un inters o derecho de incidencia
colectiva. En el segundo de los casos, el acto lesivo del bien pblico no afecta solamente a una
persona sino a toda la comunidad que tiene el uso y goce de ese bien, que, por esa razn, se
denomina pblico o colectivo (mi disidencia en Fallos: 329:4593).
2) Que, en principio, debe reconocerse legitimacin activa a los sujetos mencionados en el
artculo 43, segundo prrafo de la Constitucin Nacional cuando alguno de ellos ha presentado
una accin contra lesiones a los bienes especialmente presupuestos en la misma clusula, a saber:
ausencia de toda forma de discriminacin, el ambiente sano, la competencia econmica y la
posicin del usuario o el consumidor.
El texto constitucional no se limita a mencionar esos casos especficos, sino que tambin habilita la
legitimacin especial cuando se trate en general de un derecho de incidencia colectiva. En
efecto, el artculo 43 de la Constitucin Nacional asigna la defensa en juicio de esos intereses
colectivos a ciertos sujetos que, por ende, se encuentran especialmente legitimados para defender
en juicio un bien, pese a que no les pertenece en exclusividad.
La inclusin de ciertos derechos en la clase de derechos de incidencia colectiva debe
establecerse tomando en cuenta la distincin entre derechos individuales y colectivos y puede
decirse que ella sigue un patrn general: sern pblicos o colectivos aquellos bienes o derechos
cuyo uso y goce por una o varias personas no es excluyente del uso y goce de todas las dems. De
tal modo, la lesin que se ocasione a este tipo de bienes constituye al mismo tiempo una lesin al
derecho que todas las personas tienen sobre l. Este carcter indiviso o inclusivo de su
aprovechamiento es un rasgo distintivo de los bienes colectivos (mi disidencia en Fallos:
329:4593).
3) Que, en lo que interesa, el art. 42 de la Constitucin Nacional establece que los consumidores y
usuarios de bienes y servicios tienen derecho a la proteccin de diversos intereses que pueden
verse afectados por su posicin en la relacin de consumo, entre ellos, pero no exclusivamente,
sus intereses econmicos. A su vez, el artculo 43 CN, ampli el espectro de sujetos legitimados
para interponer accin de amparo en defensa de los derechos que protegen [...] al usuario y al
consumidor, reclamos que tradicionalmente encontraban cauce primordialmente a travs de
acciones individuales en defensa del derecho de propiedad lesionado.
4) Que, sin perjuicio de lo expuesto en las consideraciones precedentes, es innecesario ingresar
ahora a la tarea de examinar si la legitimacin activa de las asociaciones de usuarios y
consumidores, establecida en el artculo 43 CN, abarca las referidas acciones individuales o si
alcanza slo a los intereses que en alguna medida presentan los rasgos de un bien colectivo.
En efecto, la asociacin actora ha demandado por la va prevista en los artculos 52, 53, 54 y 55 de
la ley 24.240, disposiciones que en su redaccin actual (t.o. ley 26.361) admiten la legitimacin
activa de asociaciones de usuarios y consumidores para iniciar acciones de incidencia colectiva
272

en defensa incluso de los intereses individuales y divisibles de los miembros de un cierto grupo. A
este ltimo efecto, el artculo 54, segundo prrafo, determina que la sentencia que hace lugar a la
pretensin har cosa juzgada para el demandado y para todos los consumidores y usuarios que se
encuentren en similares condiciones, excepto aquellos que manifiesten su voluntad en contrario
previo a la sentencia en los trminos y condiciones que el magistrado disponga.
5) Que de tal modo, el Congreso ha creado una accin, que no es estrictamente una accin de
amparo, a favor de las asociaciones de consumidores y usuarios cuando resulten objetivamente
afectados o amenazados intereses de los consumidores y usuarios (art. 55, de la ley 26.361) que
no se ve impedida por la circunstancia de que existan consumidores o usuarios con un inters
patrimonial diferenciado e incluso contrapuesto con el defendido por la asociacin accionante,
pues contempla una va por la cual dichos intereses pueden ser puestos a salvo de la cosa juzgada
mediante una oportuna peticin de exclusin.
Al ser ello as, la legitimacin activa de la entidad surge directamente del art. 55 de la ley 24.240,
ms all del rgimen constitucional de la accin de amparo en relacin con este tipo de derechos,
para promover el dictado de una sentencia con efectos sobre todo un grupo de personas que no
son parte en el juicio, conclusin que, cabe aclarar, no implica abrir juicio sobre el fondo del
asunto.
Por ello, y concordemente con lo dictaminado por el seor Procurador General, se declara
procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan
los autos al tribunal de origen para que, por medio de quien corresponda, se dicte un nuevo
pronunciamiento y, toda vez que la presente accin fue interpuesta en los trminos de la ley
24.240, se cumpla con lo dispuesto en el art. 54 de esta norma.
Notifquese y remtanse. Carmen M. Argibay.
273

Z. 39. XLVI. Zorrilla, Susana y otro c. E.N. - P.E.N. s/ expropiacin -
servidumbre administrativa 27/08/2013

Causa Z. 39. XLVI.

Buenos Aires, 27 de agosto de 2013.

Vistos los autos: Zorrilla, Susana y otro c. E.N. P.E.N. s/expropiacin servidumbre
administrativa.

Considerando:
1) Que la sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal
confirm la sentencia que haba admitido la demanda de expropiacin irregular promovida por los
actores contra el Estado Nacional (Secretara de Cultura y Medios de Comunicacin de la
Presidencia de la Nacin), disponiendo la expropiacin del inmueble objeto de la accin y el pago
de la suma de $8.100.000 en concepto de indemnizacin, con ms sus intereses y costas. Contra
ese pronunciamiento (fs. 1348/1351), tanto el demandado como los actores dedujeron sendos
recursos ordinarios de apelacin (fs. 1356 y 1357), que fueron concedidos (fs. 1363/1364). Los
respectivos memoriales y contestaciones obran a fs. 1371/1396, 1397/1401, 1405/1408 y
1410/1422.
2) Que los recursos deducidos son formalmente admisibles en la medida en que se trata de una
sentencia definitiva, recada en una causa en que la Nacin Argentina es directamente parte, y en
la que el valor disputado en ltimo trmino, sin sus accesorios, supera para ambos recurrentes el
mnimo previsto en el artculo 24, inc. 6, ap. a del decreto-ley 1285/58 y la resolucin de esta
Corte 1360/91.
3) Que, para resolver de este modo, la alzada manifest compartir los argumentos desarrollados
por la juez de grado, en el sentido de que, con el dictado de la ley 25.317 que declar como
monumento histrico-artstico nacional al edificio que ocupa la Casa Mansilla se produjo en
la prctica la anulacin del derecho de propiedad, al quedar sometido al rgimen de la ley 12.665
y sus modificatorias y decretos reglamentarios. Seal invocando el aval genrico de la
jurisprudencia de esta Corte que aun sin existir ley expresa de expropiacin los actores se
encontraban facultados para reclamar la expropiacin inversa en la medida en que resultaba
indisponible por su evidente dificultad para poder utilizarlo en condiciones normales. En este
274

punto, transcribi las expresiones de la magistrada de primera instancia, quien concluy tras
resear las limitaciones al dominio derivadas del rgimen legal citado que la declaracin como
monumento histrico tuvo como efecto jurdico prohibir al propietario la realizacin de todo acto
que pudiera significar la disminucin de su valor histrico o artstico; puesto que el propietario no
puede, sin autorizacin expresa y formal de la autoridad administrativa competente, ni repararlo
ni restaurarlo ni destruirlo en todo o en parte, no pudiendo concebirse siquiera por hiptesis
la venta de un inmueble de las caractersticas del de autos, gravado con este tipo de limitaciones.
Asimismo, la sentencia recurrida desestim el planteo del Estado Nacional segn el cual en el
sistema de la ley 12.665 deba examinarse la posibilidad previa de un acuerdo para el
reconocimiento de los derechos del propietario y su adecuacin con la declaracin como
monumento histrico nacional, ya que de admitirse esa pretensin deberan retrotraerse las
actuaciones para el cumplimiento de un requisito formal carente de sentido en este estado del
proceso, cual es el arribo a un acuerdo imposible.
Tambin se expres que, luego de la sancin de la ley 25.317, la Comisin Nacional de Museos y
de Monumentos y Lugares Histricos no promovi ninguna actuacin tendiente a convenir ni
adoptar las medidas necesarias para la restauracin, refaccin y el mantenimiento del inmueble,
ni para impedir el deterioro de la propiedad; a la vez que omiti establecer mediante el
respectivo convenio o por instruccin general una modalidad de uso que permitiera a los
propietarios obtener una razonable ganancia sobre el valor del inmueble.
Con respecto a los agravios de la actora, el a quo consider inadmisible la pretensin de que los
intereses corriesen desde el dictado de la ley 25.317, ello toda vez que se trata de un supuesto de
expropiacin inversa, donde no existe efectivo desapoderamiento ni en consecuencia retardo
en el pago de la indemnizacin previa.
4) Que en el respectivo memorial el demandado cuestiona que la sancin de la ley 25.317 sea
suficiente para fundamentar la expropiacin inversa y afirma que no se cumple con los
presupuestos de esta accin, dado que: a) no existe declaracin de utilidad pblica; b) no existi
inaccin de promover juicio por parte del Estado; c) no medi prueba del dao que le habra
ocasionado la declaracin de monumento histrico. Aduce que, apartndose de la normativa
vigente, los actores nunca tuvieron la intencin de realizar tratativas previas y que los propietarios
no fueron desposedos del inmueble, destacando que el mal estado de aquel tampoco poda ser
atribuido al Estado Nacional, toda vez que preexista a la declaracin legal.
Por su parte, los actores se agravian de lo resuelto en materia de intereses, y solicitan que
devenguen desde el dictado de la ley 25.317.
Por razones de orden lgico corresponde atender en primer trmino a los agravios del Estado
Nacional, desde que su eventual progreso tornara inoficioso el tratamiento del recurso de su
contraria.
275

5) Que corresponde recordar que la expropiacin irregular, conforme a lo previsto en el artculo
51 de la ley 21.499, aplicable al caso, procede a) Cuando existiendo una ley que declara de
utilidad pblica un bien, el Estado lo toma sin haber cumplido con el pago de la respectiva
indemnizacin; b) Cuando, con motivo de la ley de declaracin de utilidad pblica, de hecho una
cosa mueble o inmueble resulte indisponible por evidente dificultad o impedimento para disponer
de ella en condiciones normales; c) Cuando el Estado imponga al derecho del titular de un bien o
cosa una indebida restriccin o limitacin, que importen una lesin a su derecho de propiedad.
En consecuencia, la accin bajo examen ser admisible cuando el bien objeto de expropiacin
haya sido ocupado por el expropiante (Fallos: 266:34) o hayan mediado restricciones, limitaciones
o menoscabos esenciales al derecho de propiedad del titular (Fallos: 312:1725).
6) Que esta Corte ha tenido oportunidad sostener que, contrariamente a lo que sucede en
algunos ordenamientos locales (v. gr. ley 4178 de la provincia de Buenos Aires), en la ley 21.499
(artculo 51, inc. c), no est expresamente previsto el requisito de existencia de ley que declare de
utilidad pblica el bien en cuestin (conf. el precedente Faut, Pedro y otros c. Prov. de Buenos
Aires, Fallos: 328:4782).
Asimismo, este Alto Tribunal ha entendido que la propia ley faculta al particular a reclamar la
expropiacin inversa aun sin mediar calificacin de utilidad pblica, cuando de modo directo o
reflejo siempre con motivo de otra ley que declare la utilidad pblica resultara indisponible un
bien por su evidente dificultad para utilizarlo en condiciones normales (Fallos: 308:1282).
En razn de todo ello, corresponde desestimar los agravios que sobre el punto formula el Estado
Nacional.
7) Que ello aclarado, y a los efectos de dimensionar la trascendencia que para la preservacin del
patrimonio histrico, artstico y cultural de la Nacin reviste la cuestin ventilada en autos es
importante destacar que el inmueble objeto del presente pleito, conocido como La casa de
Mansilla, perteneci al escritor, poltico, periodista y militar Lucio Victorio Mansilla, figura de
indiscutida influencia en la vida poltica y militar argentina y cuyo legado literario incluye, entre
otras obras, Una excursin a los indios ranqueles, que no solo fue galardonada con el primer
premio del Congreso Geogrfico Internacional de Pars sino que ocupa un lugar de indudable
relevancia en la historia de la literatura nacional.
La propiedad, de estilo neo renacentista italiano, fue construida entre los aos 1870 y 1880 y, bajo
la denominacin Villa la Esperanza, fue utilizada como quinta de fin de semana y casa de verano
por el escritor en 1892. Segn lo describe la Comisin Nacional de Museos y de Monumentos y
Lugares Histricos ...se trata de una residencia palaciega de lneas italianizantes, con acceso por
dos calles. El predio original dotaba a la construccin de un entorno paisajstico de gran belleza...
(http://www.monumentosysitios.gov.ar/ficha.php?idMonumento=313).
276

Segn los distintos proyectos de resolucin y de ley presentados en el mbito del Congreso
Nacional a los fines de obtener la expropiacin ...se trata de un solar histrico de los pocos que
quedan en la Ciudad de Buenos Aires y est amenazado de destruccin... (expte. 5573-D-2008 de
la Cmara de Diputados de la Nacin) y es ...uno de los ltimos exponentes que queda en pie de
la arquitectura del neoclsico italiano del siglo XIX en el barrio de Bel grano y probablemente en la
Ciudad de Buenos Aires se menciona la existencia de un tnel propio que la unira al arroyo
Vega...que de comprobarse su existencia, otorgara aun mayor valor histrico... (expte. 4708-D-
2010 de la Cmara de Diputados de la Nacin).
Es posible entonces advertir que el inmueble en cuestin reviste un particular inters, tanto por su
importancia histrica, derivada del hecho de haber pertenecido a una importante figura de la vida
institucional y cultural de la Nacin y de haber funcionado como Escuela Normal de Maestras n
10, de 1915 hasta 1982, como por el valor artstico originado en sus singulares caractersticas
arquitectnicas.
8) Que estas particularidades llevaron al dictado de la ley 25.317 que declar monumento
histrico-artstico nacional al edificio y lo someti al rgimen de custodia y conservacin
contemplado en la ley 12.665 y el decreto 84.005/41. Esa normativa prev que el Poder Ejecutivo,
a propuesta de la Comisin Nacional de Museos y de Monumentos y Lugares Histricos, declarar
de utilidad pblica los lugares, monumentos, inmuebles y documentos de propiedad de
particulares que se consideren de inters histrico o histrico-artstico a los efectos de la
expropiacin; o se acordar con el respectivo propietario el modelo para asegurar los fines
patriticos de la ley. Asimismo, se prev que si la conservacin del lugar o monumento implicase
una limitacin del dominio, el Poder Ejecutivo indemnizar a su propietario en su caso (confr.
artculo 3 de la ley 12.665). Por otra parte, y a los efectos de garantizar la preservacin de los
inmuebles histricos, se dispone que stos no podrn ser sometidos a reparaciones o
restauraciones, ni destruidos en todo o en parte transferidos, gravados o enajenados sin
aprobacin o intervencin de la citada comisin (confr. artculo 4 de la citada ley).
9) Que el patrimonio cultural de una nacin preserva la memoria histrica de su pueblo y, en
consecuencia, resulta un factor fundamental para conformar y consolidar su identidad. Es por ello
que su tutela por parte del Estado adquiere vital importancia puesto que permite preservar los
testimonios de civilizaciones pasadas y presentes, los que resultan indispensables puntos de
referencia de toda sociedad a la hora de programar sus proyectos sociales futuros.
10) Que la necesidad de resguardar ese legado fue recogida por los constituyentes de 1994
quienes en el artculo 41 de la Constitucin Nacional expresamente establecieron como obligacin
de las autoridades federales la de proveer a la ...preservacin del patrimonio natural y cultural y
de la diversidad biolgica.... La trascendencia de la cuestin fue puesta de manifiesto por la
convencional Rovagnati al sealar que ...es as que el patrimonio cultural constituye historia y
sera oportuno recordar a Alfred Weber, cuando deca que nuestro mundo se hara
espiritualmente pedazos si renunciara a orientarse en el espritu de lo antiguo. Por esta razn las
277

manifestaciones del paisaje urbano, el arte y todas las expresiones culturales, deben ser
garantizadas a todos los habitantes y a las generaciones futuras, porque constituyen elementos
imprescindibles que hacen a la calidad de la vida... (Convencin Nacional Constituyente, 13
Reunin 3 Sesin Ordinaria (Continuacin), 20 de julio de 1994; p. 1619).
11) Que la preocupacin por la proteccin del patrimonio cultural tambin aparece receptada en
la Convencin para la Proteccin del Patrimonio Mundial Cultural y Natural acordada por la
UNESCO en 1972 (y aprobada por la ley 21.836) en la que se destac que el patrimonio cultural y
el patrimonio natural se encuentra cada vez ms amenazado de destruccin no solo por las causas
tradicionales de deterioro sino tambin por la evolucin de la vida social y econmica que las
agrava con fenmenos de alteracin o de destruccin aun ms temibles. Por tal motivo, los
Estados partes al suscribir ese instrumento reconocieron su obligacin de identificar, proteger,
conservar, rehabilitar y transmitir a generaciones futuras el patrimonio cultural y natural situado
en su territorio (conf. artculo 4) y en razn de ello se comprometieron: a adoptar una poltica
general encaminada a atribuir al patrimonio cultural y natural una funcin en la vida colectiva y a
integrar la proteccin de ese patrimonio en los programas de planificacin general; a instituir
servicios de proteccin, conservacin y revalorizacin del patrimonio cultural y natural; a tomar las
medidas jurdicas, cientficas, tcnicas, administrativas y financieras adecuadas para identificar,
proteger, conservar, revalorizar y rehabilitar ese patrimonio (confr. artculo 5, incs. a, b y d).
12) Que, finalmente, dentro del marco jurdico de proteccin del acervo cultural corresponde
mencionar a la ley 25.197, que fij el Rgimen del Registro de Patrimonio Cultural, defini al
patrimonio cultural argentino como aquel integrado por todos aquellos objetos, seres o sitios que
constituyen la expresin o el testimonio de la creacin humana y la evolucin de la naturaleza y
que tienen un valor arqueolgico, histrico, artstico cientfico o tcnico excepcional (artculo 2).
Asimismo, caracteriz a los bienes culturales histrico-artsticos como todas las obras del
hombre u obras conjuntas del hombre y la naturaleza, de carcter irreemplazable, cuya
peculiaridad, unidad, rareza y/o antigedad les confiere un valor universal o nacional excepcional
desde el punto de vista histrico, etnolgico o antropolgico, as como las obras arquitectnicas,
de la escultura o de pintura y las de carcter arqueolgico.
13) Que frente a tal contexto normativo se torna imprescindible poner de relieve las condiciones
en que se encuentra este inmueble de gran importancia histrica y artstica.
Para ello es preciso sealar que si bien en 1998 se hallaba en buen estado (conf. fs. 16), la falta de
medidas adecuadas para su conservacin, sumada a la situacin de abandono general han llevado
a que, en la actualidad, se encuentre sumamente deteriorado.
La seora juez de primera instancia requiri, en el marco de la medida cautelar solicitada por la
actora, que la Comisin Nacional de Museos y de Monumentos y Lugares Histricos elaborara un
informe pormenorizado del estado edilicio del inmueble y de las medidas que resultaran
necesarias adoptar a los fines de su conservacin (fs. 28 vta. del incidente de medida). Esa manda
278

result de muy difcil cumplimiento, precisamente por las condiciones de inseguridad en que se
encuentra la propiedad.
En este sentido resultan demostrativas de la situacin de abandono las constancias de fs. 136, 156
y 227 del incidente de medida, que se citar en adelante, que informan que el inmueble fue
tomado con el objetivo de crear un comedor popular y un centro vecinal en septiembre de 2002 y
que en febrero de 2004 se produjo un foco gneo de pequeas dimensiones en el interior de la
casona, resultando 2 menores detenidos como posibles autores. Adems, en diciembre de 2003 el
terreno se hallaba con un alto grado de suciedad, con animales muertos, excrementos y gran
cantidad de insectos debido a las bolsas de residuos y botellas dejadas all por intrusos y
ocupantes ocasionales. Se verific, asimismo, en esa poca la cada de ornatos del coronamiento
de la casa en varios sectores del frente y en la fachada posterior, un importante deterioro con gran
proliferacin de flora en el prtico y gran cantidad de desprendimientos de ornatos y revoque en
la fachada principal, presencia de humedad en cubierta, colonizacin de especies vegetales, falta o
roturas en casi la totalidad de las carpinteras incluyendo componentes y vidrios, y la imposibilidad
de acceder a la planta alta dada las condiciones de la escalera (fs. 274/274 vta.).
En enero de 2004 el rea Tcnica solicit a la Comisin de Museos que diera intervencin al
Instituto Pasteur para atrapar y trasladar los gatos que habitan por decenas en el lugar, que se
dispusiera el vallado del predio para evitar la llegada de nuevos animales y le record la dificultad
de acceder a la planta alta (fs. 273/273 vta.). Pocos meses despus reiteraron la necesidad de
erradicar los gatos, y sealaron que los excrementos, los cadveres de animales muertos y
alimentos en descomposicin hacan imposible el trabajo cotidiano en mnimas condiciones de
seguridad. Una vez solucionados esos inconvenientes se procedera al relevamiento de planta,
cortes, elevaciones y niveles, deterioros, y verificacin de estructuras (fs. 270/271).
14) Que el preocupante estado de conservacin de la propiedad tambin fue puesto de manifiesto
en los proyectos de resolucin y de ley presentados ante el Congreso Nacional en los que se
seal, tanto en el ao 2008 como en el ao 2010, que la construccin se encuentra amenazada
de destruccin, que sus dueos no la pueden administrar ni proteger y que son los integrantes de
una comisin protectora quienes promueven la proteccin de la casona, evitando saqueos y
peticionando a las autoridades por ms seguridad y limpieza (confr. exptes. 5573-D-2008 y 4708-
D-2010 mencionados ut supra).
15) Que, en consecuencia, queda puesta de relieve con singular nitidez la imperiosa necesidad de
actuar en resguardo de la preservacin de esta propiedad cuyo valor histrico, arquitectnico y
cultural ya fue sealado. En este punto no resulta ocioso insistir en que los bienes culturales no
son solo mercanca, sino recursos para la produccin de arte y diversidad, identidad nacional y
soberana cultural, acceso al conocimiento y a visiones plurales del mundo (UNESCO, Nuestra
diversidad creativa: Informe de la Comisin Mundial de Cultura y Desarrollo, septiembre 1996) y
es por ello que su preservacin requiere de un especial celo por parte del Estado Nacional.
279

16) Que es importante destacar que, en el curso del presente proceso el Estado Nacional se ha
empeado en sealar que la pretensin de los actores debe desestimarse pues no han dado
adecuado cumplimiento con las disposiciones establecidas en la ley 12.665 ya que iniciaron la
demanda sin haber llevado adelante las negociaciones previas destinadas a establecer un
mecanismo para asegurar la conservacin del bien, como lo prev el artculo 3 de la norma.
Aun cuando tal argumento pudiera admitirse parcialmente, pues las incansables iniciativas sobre
el punto formuladas por los demandantes fueron realizadas ante las autoridades de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, lo cierto es que no existen constancias en autos de que el Estado
Nacional haya habilitado un canal de dilogo orientado a buscar una solucin consensuada
respecto de los problemas y costos que ocasionaba la conservacin del inmueble. Tampoco
formul propuesta concreta alguna a los propietarios con el objeto de armonizar razonablemente
el derecho de propiedad de stos con los intereses pblicos que la declaracin de monumento
histrico-artstico pretenda satisfacer.
Por el contrario, en el transcurso del litigio solo se limit a hacer hincapi en la intransigencia de
los actores pero ninguna solucin se les propuso a los efectos de poner fin a la grave situacin que
aquejaba a un bien cuya importancia para el acervo histrico y artstico de la nacin se reconoci
por ley. En este sentido tampoco obran en autos constancias de que el Estado Nacional hubiese
adoptado, por su propia iniciativa, medidas de restauracin, refaccin o mantenimiento del
inmueble, cuyo deterioro no poda pasar desapercibido.
Todo ello resulta demostrativo de que durante los ms de diez aos que acumula este proceso las
partes han quedado trabadas en un estril cruce de imputaciones en el que la proteccin de la
Casa de Mansilla pas a un evidente segundo plano. Y si bien los actores no se encuentran
exentos de responsabilidad por tal circunstancia, el mayor peso del reproche debe
necesariamente recaer sobre el Estado Nacional pues a l compete la manda constitucional de
resguardar el patrimonio cultural.
16) Que si bien es cierto que del esquema contemplado por la ley 12.665 y su decreto
reglamentario no se sigue que la declaracin de monumento histrico-artstico traiga aparejada,
por s sola, la obligacin del Estado Nacional de expropiar cada cosa que se declare comprendida
en su rgimen, los elementos adjuntados a la causa resultan demostrativos de que la declaracin
contenida en la ley 25.317, y las circunstancias que siguieron a tal decisin, no implicaron una
simple restriccin al derecho de propiedad de los actores sino un verdadero cercenamiento de ese
derecho pues operaron como un evidente obstculo para que pudieran disponer libremente del
inmueble.
Pero, lo que es ms importante aun, esos mismos elementos tambin han puesto claramente en
evidencia que la expropiacin resulta ser en el caso el nico medio apto para garantizar el acabado
cumplimiento de la manda contenida en el artculo 41 de la Constitucin Nacional y las leyes, esto
es, asegurar la preservacin de un inmueble cuyo valor cultural ha sido reconocido por todos los
involucrados en el pleito. Mxime si se repara en que la declaracin estatal formulada en la ley
280

25.317 no parece haber contribuido a mejorar el estado de preservacin del inmueble o, tan
siquiera, a preservarlo.
17) Que desestimados los agravios de la demandada, con excepcin del relativo a las costas que
ser objeto de tratamiento por separado, corresponde ingresar en el examen del recurso ordinario
planteado por la actora.
La recurrente discrepa con lo decidido por el a quo respecto del momento en que deben comenzar
a computarse los intereses de la indemnizacin dispuesta en la sentencia. Alega que dicho plazo
comenz a correr con el dictado de la ley 25.317.
Tal criterio debe ser desechado pues, como se sealara precedentemente, no es posible
desprender de la normativa que rige la materia aqu examinada que la sola declaracin de
monumento histrico-artstico implique, de por s, una limitacin al dominio que justifique la
expropiacin. Por el contrario, en el sub lite tal declaracin fue tan solo una de las circunstancias
que se sucedieron y ocasionaron a los actores una evidente dificultad para utilizar el bien en
condiciones normales, pero en forma alguna puede considerarse como el momento en que se
produjo un virtual desapoderamiento del bien.
18) Que, finalmente, ambas partes se agravian en cuanto a la forma en que fueron distribuidas las
costas.
En lo que se refiere al planteo de la demandada respecto de la imposicin efectuada en la primera
instancia, los argumentos esbozados no solo no rebaten suficientemente las razones expuestas
por el a quo para confirmar la decisin de la jueza de aquella instancia sino que, adems,
constituyen una simple reiteracin de lo oportunamente sealado al expresar agravios ante la
segunda instancia. Por lo tanto, debe ser desestimado.
Igual suerte debe correr la pretensin de la actora. Ello es as dado que la imposicin de acuerdo a
los respectivos vencimientos efectuada por el a quo en modo alguno altera o subvierte, como
sostiene la demandante, el principio objetivo de la derrota. Antes bien, lo aplica concretamente
debiendo cargar cada perdidoso con los gastos ocasionados por su pretensin perdida.
Por las razones expuestas se declaran formalmente admisibles los recursos ordinarios de apelacin
y se confirma la sentencia apelada. Costas por su orden en esta instancia en atencin a las
particularidades que presenta la causa. Notifquese y, oportunamente, devulvase. Ricardo Luis
Lorenzetti. Elena I. Highton de Nolasco (en disidencia) Carlos S. Fayt. Enrique S. Petracchi
(en disidencia) E. Ral Zaffaroni. Carmen M. Argibay. Juan Carlos Maqueda.

Disidencia de la seora vicepresidenta doctora doa Elena I. Highton de Nolasco:
Considerando:
281

1) Que la Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal
confirm la sentencia que haba admitido la demanda de expropiacin irregular promovida por los
actores contra el Estado Nacional (Secretara de Cultura y Medios de Comunicacin de la
Presidencia de la Nacin), disponiendo la expropiacin del inmueble objeto de la accin y el pago
de la suma de $8.100.000 en concepto de indemnizacin, con ms sus intereses y costas. Contra
este pronunciamiento (fs. 1348/1351) tanto el demandado como los actores dedujeron sendos
recursos ordinarios de apelacin (fs. 1356 y 1357), que fueron concedidos (fs. 1363/1364). Los
respectivos memoriales y contestaciones obran a fs. 1371/1396, 1397/1401, 1405/1408 y
1410/1422.
2) Que los recursos deducidos son formalmente admisibles en la medida en que se trata de una
sentencia definitiva, recada en una causa en que la Nacin Argentina es directamente parte, y en
la que el valor disputado en ltimo trmino, sin sus accesorios, supera para ambos recurrentes el
mnimo previsto en el artculo 24, inc. 6, ap. a, del decreto-ley 1285/58 y la resolucin de esta
Corte 1360/91.
3) Que, para resolver de este modo, la alzada manifest compartir los argumentos desarrollados
por la juez de grado, en el sentido de que, con el dictado de la ley 25.317 que declar como
monumento histrico-artstico nacional al edificio que ocupa la Casa Mansilla se produjo en
la prctica la anulacin del derecho de propiedad, al quedar sometido al rgimen de la ley 12.665
y sus modificatorias y decretos reglamentarios. Seal invocando el aval genrico de la
jurisprudencia de esta Corte que aun sin existir ley expresa de expropiacin los actores se
encontraban facultados para reclamar la expropiacin inversa en la medida en que resultaba
indisponible por su evidente dificultad para poder utilizarlo en condiciones normales. En este
punto, transcribi las expresiones de la magistrada de primera instancia, quien concluy tras
resear las limitaciones al dominio derivadas del rgimen legal citado que la declaracin como
monumento histrico tuvo como efecto jurdico prohibir al propietario la realizacin de todo acto
que pudiera significar la disminucin de su valor histrico o artstico; puesto que el propietario no
puede, sin autorizacin expresa y formal de la autoridad administrativa competente, ni repararlo
ni restaurarlo ni destruirlo en todo o en parte, no pudiendo concebirse siquiera por hiptesis
la venta de un inmueble de las caractersticas del de autos, gravado con este tipo de limitaciones.
Asimismo, la sentencia recurrida desestim el planteo del Estado Nacional segn el cual en el
sistema de la ley 12.665 deba examinarse la posibilidad previa de un acuerdo para el
reconocimiento de los derechos del propietario y su adecuacin con la declaracin como
monumento histrico nacional, ya que de admitirse esa pretensin deberan retrotraerse las
actuaciones para el cumplimiento de un requisito formal carente de sentido en este estado del
proceso, cual es el arribo a un acuerdo imposible.
Tambin se expres que, luego de la sancin de la ley 25.317, la Comisin Nacional de Museos y
de Monumentos y Lugares Histricos no promovi ninguna actuacin tendiente a convenir ni
adoptar las medidas necesarias para la restauracin, refaccin y el mantenimiento del inmueble;
282

ni para impedir el deterioro de la propiedad; a la vez que omiti establecer mediante el
respectivo convenio o por instruccin general una modalidad de uso que permitiera a los
propietarios obtener una razonable ganancia sobre el valor del inmueble.
Con respecto a los agravios de la actora, el a quo consider inadmisible la pretensin de que los
intereses corriesen desde el dictado de la ley 25.317, ello toda vez que nos encontramos ante un
supuesto de expropiacin inversa, donde no existe efectivo desapoderamiento ni en
consecuencia retardo en el pago de la indemnizacin previa.
4) Que en el respectivo memorial el demandado cuestiona que la sancin de la ley 25.317 sea
suficiente para fundamentar la expropiacin inversa y afirm que no se cumple con los
presupuestos de esta accin, dado que: a) no existe declaracin de utilidad pblica; b) no existi
inaccin de promover juicio por parte del Estado; c) no medi prueba del dao que le habra
ocasionado la declaracin de monumento histrico. Aduce que, apartndose de la normativa
vigente, los actores nunca tuvieron la intencin de realizar tratativas previas y que los propietarios
no fueron desposedos del inmueble, destacando que el mal estado de aqul tampoco poda ser
atribuido al Estado Nacional, toda vez que preexista a la declaracin legal.
Por su parte, los actores se agravian de lo resuelto en materia de intereses, y solicitan que
devenguen desde el dictado de la ley 25.317.
Por razones de orden lgico corresponde atender en primer trmino a los agravios del Estado
Nacional, desde que su eventual progreso tornara inoficioso el tratamiento del recurso de su
contraria.
5) Que con respecto a los planteos del demandado, corresponde recordar que la accin de
expropiacin irregular o inversa tiene por objeto lograr del Estado, que ha dispuesto por ley la
expropiacin del bien cuyo dominio restringe, la actualizacin normal de aqulla al no haberse
iniciado el procedimiento directo (Fallos: 263:502; 311:977). En tales condiciones, la accin en
examen procede cuando el bien objeto de la expropiacin ha sido ocupado por el expropiante
(Fallos: 266:34) o han mediado restricciones, limitaciones o menoscabos esenciales al derecho de
propiedad del titular (Fallos: 312:1725).
Asimismo, cabe poner de relieve que la accin examinada encuentra su fundamento en el artculo
17 de la Constitucin Nacional y, como ya se adelant, supone la existencia de una ley de
declaracin de utilidad pblica (Fallos: 319:2108), pues se trata de una exigencia del texto
constitucional citado que libra a la discrecin exclusiva del Congreso el juicio sobre la utilidad
pblica en los casos ocurrentes (Fallos: 4:311; Gonzlez, Joaqun V., Manual de la Constitucin
Argentina, pg. 141). La norma comentada establece una garanta constitucional en favor del
propietario y una restriccin de igual carcter para el poder pblico, en cuanto el Poder Ejecutivo
o el Judicial no pueden sustituir su criterio sobre la utilidad pblica al del Congreso, para que se
transfiera el dominio al Estado o a una entidad de servicio pblico (Fallos: 191:294). A la vez, en el
supuesto de la expropiacin irregular, la exigencia de la calificacin legal opera en resguardo del
283

inters pblico, porque, de otro modo, quedara en manos del particular determinar cundo es
exigible a la autoridad pblica la apropiacin de un bien cuya necesidad para la comunidad no ha
sido merituada por el rgano del poder sealado por la Constitucin (del dictamen del seor
Procurador General de la Nacin, en Fallos: 308:1282).
6) Que en este punto incurrieron en un error los jueces de las instancias precedentes cuando
afirmaron que esta Corte admiti acciones de esta ndole sin existir ley expresa de expropiacin.
Por el contrario, es doctrina del Tribunal que la ley faculta al particular a reclamar la expropiacin
inversa sin mediar declaracin de utilidad pblica o afectacin directa cuando de modo directo o
reflejo siempre con motivo de otra ley que declare la utilidad pblica resultare indisponible un
bien por su evidente dificultad para utilizarlo en condiciones normales (Fallos: 308:1282; 311:297,
1205; 312:1363). Precisamente, en tales supuestos no se advirti la violacin del precepto
constitucional invocado dado que la ley admite expresamente la procedencia de la expropiacin
inversa respecto de bienes afectados indirectamente por una ley de utilidad pblica (Fallos:
308:1282, considerando 7). De tal modo, no se trata de dejar en manos de los ciudadanos la
posibilidad de exigir una expropiacin inversa, sino de que la procedencia de la accin se vincule
de modo mediato o inmediato con una ley previa (fallo cit., considerando 8).
7) Que la ley 12.665 que consagra un rgimen de superintendencia tendiente a la conservacin
del patrimonio histrico-cultural de la Nacin, sea tanto de propiedad del Estado como de los
particulares, establece que los inmuebles histricos no podrn ser sometidos a reparaciones o
restauraciones, ni destruidos en todo o en parte, transferidos, gravados o enajenados sin
aprobacin o intervencin de la comisin nacional (artculo 4). Tambin prescribe
especficamente que la Comisin Nacional puede proponer la declaracin de utilidad pblica de los
lugares, monumentos, inmuebles y documentos de propiedad de particulares que se consideren
de inters histrico o histrico-artstico a los efectos de la expropiacin; o podr acordar con el
respectivo propietario el modo de asegurar los fines patriticos de la ley. Finalmente agrega que si
la conservacin del lugar o monumento implicase una limitacin al dominio, el Poder Ejecutivo
indemnizar a su propietario en su caso.
De acuerdo con el tenor de estas disposiciones, resulta inadmisible sostener que la declaracin
como monumento histrico-artstico nacional respecto del inmueble objeto de la accin (ley
25.317) conllevara para su efectiva proteccin y preservacin la calificacin de utilidad
pblica a los fines expropiatorios. Tal conclusin se pone en evidencia si se advierte que la
disposicin transcripta prev expresamente la posibilidad de que la Comisin Nacional dentro
de sus atribuciones proponga la declaracin de utilidad pblica de los lugares, monumentos,
inmuebles y documentos de particulares que se consideren de inters histrico o histrico-
artstico a los efectos de la expropiacin (artculos 3 ya citado y 9 del decreto 84.005/41),
alternativa a la que no se apel en el caso sub examen, donde el Poder Legislativo se limit a la
declaracin plasmada en la ley 25.317. Ello es as pues la expropiacin del inmueble no es una
consecuencia necesaria de su declaracin como monumento histrico en los trminos de la ley
12.665, en tanto dicha declaracin puede dar lugar segn el grado de afectacin a una
284

servidumbre administrativa (cf. MARIENHOFF, Miguel, Tratado de derecho administrativo, t. IV,
pg. 81, Abeledo Perrot 4 ed.; VILLEGAS BASAVILBASO, Benjamn, Derecho. Administrativo, t.
VI, Limitaciones a la Propiedad, pp. 282/285, T.E.A. ed. 1956), limitacin del dominio que es
susceptible de ser indemnizada de acuerdo con las previsiones expresas de ese rgimen legal (cf.
artculo 3 in fine, ley citada y artculo 11 del decreto 84.005/41), o constituir una simple
restriccin administrativa. Ello es coherente con el criterio de este Tribunal segn el cual las
restricciones o perturbaciones al ejercicio de los derechos inherentes al dominio provenientes de
medidas adoptadas por las autoridades pblicas pueden dar lugar a las acciones civiles que el
respectivo cdigo establece, pero no bastan para dar nacimiento a una accin de expropiacin, a
falta de la ley que la haya autorizado (Fallos: 191:294).
Atento a las consideraciones precedentes, por no mediar en el caso una declaracin legal de
utilidad pblica, corresponde desestimar la accin intentada.
Por todo ello, se declara formalmente admisible el recurso ordinario de apelacin de fs.
1371/1396, se revoca la sentencia de fs. 1348/1351 y se dispone el rechazo de la demanda.
Asimismo, se declara inoficioso el recurso de la parte actora. Las costas se distribuyen en el orden
causado, en atencin a la dificultad y la complejidad que suscit la materia en debate (artculo 68,
segunda parte, del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Notifiques y, oportunamente,
devulvase. Elena I. Highton de Nolasco.
Disidencia del seor ministro doctor don Enrique Santiago Petracchi:
Considerando:
Que el suscripto comparte lo expuesto en los considerandos 1 a 4 de la disidencia de la jueza
Highton de Nolasco.
5) Que, en lo que respecta a la ausencia de declaracin legal de utilidad pblica, esta Corte ha
expresado que la propia ley faculta al particular a reclamar la expropiacin inversa, aun sin mediar
tal calificacin, cuando de modo directo o reflejo siempre con motivo de otra ley que declare la
utilidad pblica resultare indisponible un bien por su evidente dificultad para poder utilizarlo en
condiciones normales (Fallos: 308:1282). En consecuencia, corresponde desestimar los agravios
del Estado Nacional en este sentido.
6) Que, por el contrario, cabe admitir las restantes objeciones de la demandada, porque no se
determin fehacientemente la situacin de indisponibilidad del inmueble en condiciones
normales, tal como lo requiere el inciso b del artculo 51 de la ley 21.499; y las limitaciones
derivadas de la declaracin del inmueble como monumento histrico-artstico nacional, en los
trminos de la ley 12.665, no importan por s solas una restriccin que, por su carcter o
extensin, desnaturalice el derecho de propiedad de sus dueos y justifique una accin de
expropiacin inversa.
285

7) Que, en efecto, segn la ley 12.665 y su decreto reglamentario, cuando un inmueble es
declarado monumento histrico-artstico no puede ser sometido a reparaciones o
restauraciones, ni destruido en todo o en parte, transferido, gravado o enajenado, sin aprobacin
o intervencin de la Comisin Nacional de Museos y de Monumentos y Lugares Histricos (artculo
4 de la ley citada). A su vez, si la Comisin considera que corresponde la expropiacin del bien
podr proponer al Poder Ejecutivo Nacional la declaracin de utilidad pblica (artculos 3 de la ley
citada, y 9 del decreto 84.005/41). Si, en cambio, no lo considera necesario deber acordar con el
propietario el modo de asegurar los fines patriticos de la norma y, en caso de que la conservacin
del inmueble implicase una limitacin al dominio, estipular una indemnizacin ad referndum
del Poder Ejecutivo (artculos 3 de la ley, y 9 y 11 del decreto).
A partir de lo expuesto, resulta inadmisible sostener tal como lo hace la actora que la
declaracin de un inmueble como monumento histrico-artstico resulta suficiente para probar
la situacin de indisponibilidad a la que se refiere el inciso b del artculo 51 de la ley 21.499. Una
interpretacin semejante desvirtuara el funcionamiento del sistema establecido por la ley 12.665,
que no supone la expropiacin de todo bien incluido en su rgimen. Precisamente, por ese motivo,
la ley prev alternativas distintas a la expropiacin para compatibilizar los derechos de los
propietarios y la finalidad de la norma, tales como un acuerdo con el propietario, o la fijacin de
una indemnizacin para casos en los cuales la limitacin al dominio fuera calificada como
servidumbre administrativa (ver artculos 3 de la ley y 11 del decreto).
En tales condiciones, la accin por expropiacin irregular fundada en la simple declaracin del
inmueble como monumento histrico-artstico nacional, y sin haber probado de otro modo la
alegada indisponibilidad del bien en los trminos del inciso b del artculo 51 de la ley 21.499, no
puede admitirse. Ello implicara apartarse del rgimen legal vigente y obligar al Estado Nacional a
decidir, sin respetar los pasos previos establecidos por la ley 12.665 y su decreto reglamentario, la
declaracin de utilidad pblica y la expropiacin del inmueble de la actora.
Por ello, se declara formalmente admisible el recurso ordinario de apelacin interpuesto por el
Estado Nacional, se revoca la sentencia apelada y se dispone el rechazo de la demanda. Asimismo
se declara inoficioso el tratamiento del recurso de la parte actora. Con costas. Notifquese y,
oportunamente, devulvase. Enrique S. Petracchi.
286

B.1372, XLIII. Barreyro, Hctor Guido c/ Amrica TV S.A. y otros
27/08/2013

Causa B.1372, L XLIII

Dictamen de la Procuracin General de la Nacin:
Suprema Corte:
I
A fs. 935/946 de los autos principales (a cuya foliatura correspondern las siguientes Citas), la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil (Sala E) revoc la sentencia de primera instancia que
haba hecho lugar a la demanda de daos y perjuicios promovida por H. G. B. contra Amrica TV
S.A. y Cuatro Cabezas S.A., a raz de la supuesta violacin de su honor y el uso no autorizado de su
imagen que fue captada por una cmara oculta en el marco de una investigacin periodstica
vinculada al trfico de nios difundida por aquel canal en el programa Punto Doc.
Para as decidir, sostuvo que el actor prest consentimiento para la realizacin de una entrevista
periodstica con el fin de que fuera transmitida en el mencionado programa y, si bien aleg que la
emisin final fue editada y se utilizaron imgenes de su persona que fueran tomadas mediante el
uso de una cmara oculta una vez finalizada la entrevista, no se aport elemento alguno que
permitiera tener por acreditados tales extremos. Agreg que no se ofreci ni produjo prueba
tcnica tendiente a establecer si la entrevista fue trucada, seleccionndose en forma arbitraria
frases o palabras que alteraran el sentido de los dichos del demandante.
Seal que al conceder la entrevista, a la que concurrieron los periodistas con cmaras y luces, el
actor prest expreso consentimiento a la emisin de su imagen por televisin en el programa
sealado y, por lo tanto, estim improcedente el agravio vinculado al uso indebido de aqulla.
Por otra parte, consider aplicable la doctrina de la real malicia, pues entendi que el recurrente
es una figura pblica y realiz ... declaraciones como ex funcionario de un rea vinculada a los
nios, adems de poseer un cargo relevante en un partido poltico del lugar en el que las hizo: la
noticia es de inters general y no pertenece al mbito estrictamente privado del actor y tiene
relacin directa con los intereses pblicos, sociales, polticos o institucionales....
Agreg que la informacin responda a la verdad de las declaraciones efectuadas por el
entrevistado y que no exista elemento de juicio alguno que permitiera establecer que se haba
alterado el contenido o lo central de la informacin, o que se hubiera desvirtuado el alcance de la
entrevista.
287

Concluy en que la imagen del actor se transmiti en el contexto de una entrevista periodstica
aceptada y que los comentarios que aqul haba considerado lesivos a su persona no haban sido
ms que la transmisin de sus propias palabras, con lo que el comentario que hizo fue real.
Consider, asimismo, que el tema sobre el cual se explay era y es de inters general, como lo es
todo lo concerniente al trfico de bebs, y que el mismo actor hasta hacia muy escaso tiempo se
haba desempeado como funcionario pblico de la Nacin, en el rea de la niez, circunstancias
que conducan a desestimar la demanda.
II
Disconforme con este pronunciamiento, H. G. B. interpuso el recurso extraordinario de fs. 957/975
el que, denegado a fs. 1021, dio origen a la presente queja.
Afirma que la sentencia de la alzada incurre en arbitrariedad, al decidir la existencia de un asunto
de inters pblico actual mediante el cual se justific la conducta de los demandados y la
aplicacin de la doctrina de la real malicia. En este sentido, relata que el informe televisivo
cuestionado se inici con una investigacin a la doctora Ancarani, de resultas de la cual se le
atribua integrar o liderar una banda dedicada al trfico de nios recin nacidos. Seala que se
iniciaron dos causas judiciales para investigar tales hechos, una en Capital Federal y otra en Mar
del Plata, en la que haba aparecido involucrado un familiar suyo. Agrega que en ambas los
imputados fueron sobresedos mediante resoluciones judiciales con fecha anterior al informe
emitido por el programa Punto Doc lo que, a su juicio, demuestra la inexistencia de un inters
pblico actual al momento de la emisin de este ltimo.
Se agravia porque los magistrados consideraron aplicable la doctrina de la real malicia como
eximente o atenuante de la responsabilidad de las demandadas y porque se efectu una
equivocada interpretacin de los alcances de tal doctrina. Luego de discurrir sobre sus orgenes,
significado y su incorporacin a la jurisprudencia de la Corte, seala que ni la entrevista
periodstica ni el informe emitido por el programa Punto Doc estuvieron vinculados al rol que
cumpla como ex funcionario del. Ministerio de Salud de la Nacin, arguye al respecto de que no es
una figura pblica, sino un ciudadano comn, por lo cual no corresponde la aplicacin de la
mencionada doctrina de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte.
Aade que la sentencia contiene dos postulados antagnicos y contradictorios sobre la misma
cuestin y por ello es ilgica y arbitraria. Indica que ello es as pues, por un lado, la resolucin de la
alzada declara que correspondera a las demandadas desvirtuar los dichos del actor aportando la
versin completa de la filmacin a fin de establecer el contenido de la entrevista, en virtud de la
carga probatoria dinmica, sin embargo, concluye en que el actor no aport elemento probatorio
alguno que permita tener por acreditado los cambios o modificaciones en el contenido de la
entrevista, llevndola al terreno de la arbitrariedad.
Alega que la alzada ha fundado parte de su sentencia en un incorrecto y parcial anlisis de la
prueba realizada en autos pues, a su juicio, qued acreditado, mediante la declaracin de testigos,
288

que el material filmado fue objeto de edicin y que fueron seleccionados ciertos tramos de la
entrevista, Se queja de que los juzgadores hayan entendido que su parte no prob mediante
informe pericial que la cinta fue alterada o trucada, sin considerar la prueba testimonial antes
mencionada.
Sostiene que, si bien hubo una entrevista pactada, las frases que configuran las ofensas por las
que se demanda fueron filmadas y grabadas con cmara oculta, lo que afect su derecho a la
imagen.
III
Ante todo, cabe recordar que la cmara seal a fs. 976 al denegar por primera vez la apelacin
extraordinaria que el recurrente no habla observado en debida forma la exigencia del art. 29 de
la acordada 4/2007 en lo que concierne a la presentacin, junto al recurso, de una cartula donde
deben consignarse una serie de datos que all se mencionan.
Considero que el cumplimiento de este requisito formal, como as tambin los relativos a la
presente queja, corresponde que sean examinados, en principio, por esa Corte, en atencin a que
se refieren al dictado del citado reglamento.
Por ende, de estimar el Tribunal que los defectos que la cmara reprocha a la apelacin
extraordinaria no son esenciales ni importan un obstculo insalvable para admitirla, podra dejar
de lado tales reparos para el caso de autos y realizar el examen de las cuestiones que aqul
plantea ante vuestro estrado, eventualidad frente a la cual ingreso al tratamiento del tema de
fondo del recurso.
IV
La apelacin extraordinaria es formalmente admisible, en los trminos del art. 14 de la ley 48, ya
que el tribunal superior de la causa decidi definitivamente la controversia en tomo a las clusulas
constitucionales que protegen la libertad de expresin, la intimidad e imagen (arts. 14, 32 y 19 de
la Constitucin Nacional) en forma contraria a las pretensiones del recurrente.
Adems, V.E. tiene dicho que cuando se discute el alcance que cabe asignar a un precepto de
derecho federal, el Tribunal no se encuentra limitado en su decisin por los argumentos de las
partes o del a quo sino que le incumbe realizar una declaracin sobre el punto disputado (Fallos:
310:2200; 322:1754; 330:2286, entre muchos otros).
En lo concerniente a las causales de arbitrariedad invocadas, estimo que se vinculan de modo no
escindible con los temas federales discutidos, en consecuencia, al guardar ambos aspectos
estrecha relacin entre s, considero que deben ser examinados en forma conjunta (conf. doctrina
de Fallos: 308:1076; 322:3154; 323:1625; 329:1631, entre muchos otros).
V
289

El apelante fund el planteo de lesin a la privacidad en que su imagen fue captada en forma
clandestina mediante la utilizacin de una cmara oculta, despus de que haba finalizado la
entrevista concedida al programa Punto Doc.
A fin de resolver dicha cuestin es forzoso establecer si la conducta reprochada en esta causa se
halla incluida en la esfera de actividad protegida por los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional
sobre la libertad de expresin de los medios periodsticos o si, por el contrario, ha vulnerado los
limites trazados por su art. 19 que otorga apoyo al derecho a la privacidad que el actor aduce
lesionado.
La libertad de expresin que consagran los arts. 14 y 32 contiene, segn tiene resuelto la Corte, la
de dar y recibir informacin. Tal objeto ha sido especialmente contemplado en la Convencin
Americana de Derechos Humanos que, al reconocer el derecho de toda persona a la libertad de
pensamiento y expresin declara como comprensiva de aqulla la libertad de buscar, recibir y
difundir informacin e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras ya sea oralmente, por
escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin (v. art. 13,
inc. 1). De modo anlogo tambin lo prevn la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre (art. IV), la Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 19) y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 19, irles, 1 y 2).
La Corte Interamericana de Derechos Humanos cuya jurisprudencia puede servir de gua para la
interpretacin de los preceptos convencionales (Fallos: 318:514; 319:1840; 323:4130 y
330:3640) ha reafirmado la proteccin a la libertad de expresin respecto de las opiniones o
informaciones sobre asuntos en los cuales la sociedad tiene un legitimo inters de mantenerse
informada, de conocer lo que incide sobre el funcionamiento, del Estado, o afecta derechos a
intereses generales o le acarrea consecuencias importantes (caso Tristn Donoso vs. Panam.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas sentencia del 27 de enero de 2009, serie C
193 y reiterada recientemente en Fontevecchia y D'Amico vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y
Costas, sentencia del 29 de noviembre de 2011).
En ese sentido, resulta necesario remarcar el plano destacado que adquiere el derecho a la
libertad de expresin cuando su ejercicio se relaciona con cuestiones de inters pblico. As pues,
V.E. ha indicado que la Ley Suprema confiere al derecho a dar y recibir informacin una especial
relevancia que se hace an ms evidente para con la difusin de asuntos atinentes a la cosa
pblica o que tengan trascendencia para el inters general (Fallos: 316:1623).
Por otra parte, el derecho a la privacidad e intimidad cuyo fundamento se encuentra en el art. 19
de la Constitucin Nacional, tambin est protegido en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (art. 11) y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 17).
VE. en el caso Ponzetti de Balbin tuvo oportunidad de expresar que el derecho que consagra
dicho precepto de la Constitucin ampara la autonoma individual constituida por los
sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias
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religiosas, la salud mental y fsica, y todos los hechos o datos y formas de vida que la comunidad
considera reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por los extraos
significa un peligro real o potencial para la intimidad. Y agreg que, en esos casos, la intromisin
slo podr justificarse si se encuentra avalada por ley y siempre que medie un inters superior en
resguardo de la libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecucin del crimen (Fallos: 306:1892).
En este ltimo sentido, la Corte sostuvo que el legislador ha prohibido como regla la reproduccin
de la imagen en resguardo del correlativo derecho a ella, que solo cede si se dan circunstancias
que tengan en mira un inters general que aconseje hacerlas prevalecer por sobre aquel derecho
(Fallos: 311:1171).
A su vez, en la causa F., J. C. c. Diario La Maana y/u otros s/daos y perjuicios (Fallos:
330:4615), V.E. seal que el derecho a la privacidad se halla especialmente protegido como se
desprende con meridiana claridad del art. 19 primera parte de la Constitucin Nacional, ya que no
se puede interferir en el mbito de las acciones privadas salvo que ofendan el orden y la moral
pblica o perjudiquen a terceros, pues dichos actos privados no slo s