EL NACIMIENTO DEL DERECHO DE GENTES Y LA IDEA DE COMUNIDAD

INTERNACIONAL
Por Hctor Gros Espiell*
[...]
Sin duda alguna el nacimiento y el desarrollo del Derecho Internacional estn necesariamente
unidos a la idea de la existencia de una Sociedad o Comunidad Internacional y al concepto que se
tuvo de su naturaleza e integracin.
a distincin entre los conceptos de Sociedad y Comunidad Internacional! distincin desconocida
en el proceso de "ormacin del Derecho de #entes! e ignorada hasta "echa muy reciente en su
aplicacin a esta disciplina! constituye hoy un elemento necesario en todo estudio del tema. $arte de
la di"erenciacin entre las "ormas societarias %&asadas en elementos asociativos que no son el
resultado de una voluntad dirigida a consagrar un "in u o&'etivo com(n! con miem&ros que guardan
su independencia y su personalidad autnomas y cuyos intereses propios su&sisten en su integridad)
y las "ormas comunitarias %que implican la institucionalizacin del reconocimiento de la existencia
de un o&'etivo com(n a todos sus miem&ros y de un ser que convierte a sus partes en elementos de
una entidad distinta). De tal modo un *undo Internacional que "uera la mera suma o yuxtaposicin
de los +stados existentes en un momento dado! ser,a simplemente una Sociedad Internacional. +n
cam&io! un *undo en el que existieran otros su'etos de derecho! sin per'uicio de que de las
relaciones entre los +stados y los otros su'etos que lo integran! relaciones entre ellos y la
Comunidad- en que se reconociera que .sta tiene o&'etivos propios! di"erencia&les de los +stados-
un *undo en que a la yuxtaposicin de +stados se adicionar el reconocimiento de las
consecuencias de su interdependencia! no ser,a propiamente una Sociedad Internacional! sino una
verdadera Comunidad.
+s discuti&le si! aceptando esta distincin y esta conceptualizacin! puede ya hoy ha&larse de la
existencia de una Comunidad Internacional o si de&e todav,a a"irmarse que (nicamente hay una
Sociedad Internacional.
*uchos entienden que no se dan a(n los elementos para que exista una verdadera Comunidad
Internacional. /tros! entre los que me incluyo creen que! aunque todav,a no de manera a&soluta! la
actual Sociedad Internacional %esencialmente universal y em&rionariamente organizada! y que es
mucho ms que una yuxtaposicin de +stados) presente caracteres de Comunidad.
0unque en los autores de los siglos 12I y 12II no se encuentra la distincin entre Sociedad y
Comunidad! no hay duda de que el carcter del *undo Internacional que conce&,an como tipo
necesario! con variantes! matices y di"erencias entre ellos! permite cali"icarlo como una verdadera
Comunidad Internacional.
a idea de la universalidad de la Comunidad Internacional! a"irmada en los internacionalistas de los
siglos 12I y 12II! que supone la necesaria consecuencia de un Derecho Internacional tam&i.n
universal! constituye el aporte ms signi"icativo de esta .poca a la realidad pol,tica y a la teor,a
'ur,dica de hoy.
3rancisco de 2itoria.
+n el prra"o 45 de la 67elacin so&re la $otestad Civil8 dice9
6De todo lo dicho se in"iere un corolario9 que el derecho de gentes no slo tiene "uerza por el pacto
y el convenio de los hom&res! sino que tiene verdadera "uerza de ley. : es que el or&e todo! que en
cierta manera "orma una rep(&lica! tiene poder de dar leyes 'ustas y a todos convenientes como son
las del derecho de gentes. De donde se desprende que pecan mortalmente los que violan los
derechos de gentes! sea de paz! sea tocantes a la guerra! en los asuntos graves como en la
inviola&ilidad de los legados. : ninguna nacin puede darse por no o&ligada ante el derecho de
gentes! porque est dado por la autoridad de todo el or&e8.
;ay en estas ideas de 2itoria el concepto esencial de la existencia de una Comunidad Internacional!
integrada no slo por +stados sino por otras entidades pol,ticas! de una Comunidad <niversal en la
que el "enmeno estatal! pese a su importancia determinante! se considera como 6el esla&n
intermedio entre dos realidades supremas9 el or&e y el hom&re8.
+ste =otius /r&is! entidad universal que englo&a a la humanidad entera y que supera las limitadas
concepciones culturales! religiosas o geogr"icas anteriores! constituye una comunidad con
o&'etivos propios! una persona moral capaz de crear un Derecho! que se impone imperativamente a
todas sus partes y que no resulta (nicamente del acuerdo de voluntades entre todos los grupos
pol,ticos que la integran.
+sta genial visin vitoriana ha renacido en estos d,as! despu.s del largo eclipse impuesto como
consecuencia de la existencia de una Sociedad Internacional que no presenta&a caracteres de
Comunidad y de una teor,a 'ur,dica que slo era capaz de descri&ir! ego,sta y cerradamente! esa
realidad dada. +sa Sociedad esta&a mareada por un voluntarismo positivista que! en esencia! hac,a
del poder so&erano e ilimitado de los +stados la "uente (nica del Derecho de #entes. +> cam&io! la
concepcin vitoriana implica reconocer que ciertas normas %que no son la necesaria consecuencia!
directa e inmediata! de la voluntad de la totalidad de los +stados que integran la Comunidad) los
o&ligan imperativamente a todos y se sit(an a un nivel 'errquicamente ms alto que aquellas otras
que resulten del mero acuerdo de voluntades. +sto es un anticipo de la idea de 'us cogens!
reconocido hoy universalmente! luego de su consagracin en la Convencin de 2iena so&re el
Derecho de los =ratados.
3rancisco Surez.
0l igual que en el caso de 2itoria se encuentra en Surez un texto que ilustra con sin igual claridad!
su idea de la Comunidad Internacional. +n el li&ro II! Cap,tulo 1I1! n(mero 4 de su =ractatus de
egi&us et Deo egislatore! 54! dice Surez9
6+l g.nero humano! aunque dividido en varios pue&los y reinos! tiene alguna unidad! no slo
espec,"ica %o sea! la propia de la especie humana! como tal especie) sino que cuasi?pol,tica y moral.
$or lo cual! aunque cada ciudad per"ecta! rep(&lica o reino sea en s, per"ecta comunidad constituida
por sus miem&ros- sin em&argo! cualquiera de ellas es tam&i.n! en cierta manera! miem&ro de todo
este <niverso en caunto que pertenece al g.nero humano- pues nunca aquellas comunidades se
&astan a s, mismas! una por una! de tal manera que no necesiten alguna mutua ayuda! asociacin o
comunicacin! tam&i.n! por indigencia y necesidad moral! como de la misma experiencia consta8.
+n este prra"o! Surez! siguiendo la l,nea esencial del pensamiento de 2itoria! conci&e una
Comunidad Internacional <niversal! integrada por el g.nero humano! de la cual "orman parte todas
las comunidades pol,ticas! que de&en necesariamente cooperar entre s,! de manera solidaria! como
consecuencia de su interdependencia.
+n Surez la idea de la comunidad del g.nero humano es primaria! o&'etiva! universal y
trascendente a la voluntad estatal! por lo que ning(n pue&lo puede eludir el hecho ontolgico de su
pertenencia a esta comunidad posterior. Se ha dicho! con razn! que Surez! que proclama como
&ase del 'us inter gentes la existencia de una Comunidad Internacional! conce&ir,a como "uente
parcial de este Derecho el consentimiento de todas o casi todas las naciones.
;ugo #rocio.
0l igual que en los casos de 2itoria y Surez! es posi&le extraer la idea de #rocio de Comunidad
Internacional de algunos prra"os de su o&ra. +l prra"o 5@ de los 6prolegmenos al Derecho de la
#uerra y de la $az8! dice9
6$ero! as, como el derecho de cada ciudad mira la utilidad de ella! as, tam&i.n pudieron originarse
por consentimiento ciertos derechos entre las ciudades! o todos o los ms- y una vez nacidos! es
claro que mirar,an! no a la utilidad de las comunidades particulares! sino de aquella comunidad
magna. : este es el derecho que se llama de gentes! cuando distinguimos este nom&re del derecho
natural- la cual parte del derecho omiti Carneades! al dividir todo derecho en natural y civil de
cada pue&lo! siendo as, que! al tratar del derecho que existe entre los pue&los %pues aAadi un
tratado de ms so&re las guerras y sus "rutos)! de&i hacer mencin necesariamente de este
derecho8.
: el prra"o 44 agrega9
6*s por no repetir lo que di'e! el derecho no se ha dispuesto por amor (nicamente a la utilidad! ni
se da ciudad alguna tan poderosa que no necesite a veces de la ayuda de otros "uera de ella! ya que
para el comercio! ya tam&i.n para repeler las "uerzas aunadas contra ella de muchos pue&los
extraAos- por lo cual vemos que son deseadas ardientemente las alianzas aun por los pue&los y los
reyes ms poderosos! a las cuales quitan todo valor los que limitan el derecho a los t.rminos de una
ciudad. +s mucha verdad aquello! que todo queda inseguro tan pronto como se ha de'ado el
derecho8.
#rocio conci&i una verdadera Comunidad Internacional! que .l denomina 6comunidad magna8.
+sta Comunidad tiene o&'etivos propios! que son resultado del inter.s de ella! distinto del de los
+stados particulares que la integran %unidos entre s, por relaciones de interdependencia)! que la
Comunidad no est constituida (nicamente por +stados y que el Derecho de la Comunidad! adems
de la cuestin de las relaciones del Deercho >atural con el Derecho de #entes! nace no slo de la
voluntad concorde de todos los +stados! sino del acuerdo de la gran mayor,a de ellos.
a Comunidad Internacional en #rocio no es %y por ello 'ustamente se trata de una Comunidad y no
de una Sociedad) una mera suma de +stados! conce&idos como los (nicos integrantes posi&les de tal
Sociedad. $or el contrario para #rocio el individuo es el destinatario "inal! el o&'etivo y el
presupuesto de la existencia de esa Comunidad Internacional. $or eso se ha dicho con razn que 6el
uso por #rocio de la concepcin de la magna comunitas humani generis "ue planeada para superar
la idea de una sociedad de +stados8.
: del criterio del maestro del Del" tiene de lo que es esta Comunidad! se deduce su concepcin del
Derecho de #entes %en su segunda acepcin! anloga a la de nuestro actual Derecho Internacional)!
su repudio y negacin de la guerra como arma pol,tica a la cual el +stado so&erano puede recurrir
sin limitacin de especie alguna para declararla y conducirla y su peculiar 'uicio so&re la u&icacin
del individuo en la Comunidad Internacional.
:! a la inversa! es de su idea de lo que es la Comunidad Internacional! que nace su concepcin del
Derecho de #entes. 6a contrapartida de esta sociedad del g.nero humano es un derecho general de
la humanidad! o sea! el Derecho de #entes! de la misma manera que la contrapartida de un +stado
es el Derecho Constitucional8.
as ideas a este respecto de 2itoria y de Surez! se encuentran tam&i.n en #rocio! pero cuando el
maestro holand.s las expuso ya se ha&,an desarrollado los elementos y las "uerzas que poco despu.s
ha&r,an de hacer desaparecer! momentneamente! de la vida internacional la pro&a&ilidad de pensar
en la existencia de una Comunidad *undial. De aqu, la relevancia especial de #rocio! su aut.ntico
clasicismo y su innega&le modernidad.
*an"red achs ha recordado recientemente algunos de estos extremos! destacando los conceptos de
Comunidad Internacional! de interdependencia de los +stados y lo relativo a la posicin del
individuo en la Comunidad! seAalando cmo la a"irmacin de que la gran mayor,a de los +stados
integrantes de esa Comunidad son capaces de crear derecho o&ligatorio para todos! est en el origen
de la idea a"irmada! en 5BCB! por la Corte Internacional de Dusticia. +n estos pensamientos %que
tanto coinciden con los de los telogos espaAoles del siglo 12I) se encuentra el em&rin o el origen
remoto de la idea de la existencia de o&ligaciones erga omnes! de 'us cogens! y de patrimonio
com(n de la humanidad.
[...]
a idea de la universalidad del Derecho Internacional y de la existencia de una Comunidad
*undial! que le sirve de &ase y "undamento! se pierde en los siglos 12III y 1I1.
a vuelta a una concepcin cerradamente europe,sta! a la invocacin de un Derecho $(&lico de
+uropa! de un Derecho de #entes de +uropa y a un estrecho voluntarismo! es una caracter,stica
com(n de toda esta .poca. a distincin entre la ;umanidad 6Civilizada8 y la ;umanidad 6salva'e8
o 6semisalva'e8 y la a"irmacin de que la primera %aunque a&ierta! ya que no se limita&a a +uropa
sino que pod,an llegar a integrarla +stados no europeos que accedieran al nivel de 6civilizacin8
requerida) es la (nica a la que aplica el Derecho Internacional! es el elemento caracterizante de esta
triste y superada etapa de la historia del Derecho de #entes.
+s evidente la contradiccin del pensamiento clsico con el que predomin so&re este asunto en los
siglos 12III y 1I1. *ientras en el primero la Comunidad Internacional es universal y se ela&ora y
'usti"ica en "uncin del hom&re y para el hom&re! en los 'uristas de estos siglos posteriores! incluso
entre los no positivistas! se parte de una idea de Sociedad Internacional restringida o limitada y de
que el +stado %el +stado 6europeo8 civilizado) es el (nico! exclusivo y necesario su'eto de Derecho
Internacional.
;oy se asiste a un retorno a las ideas originales! a una vuelta a la idea primigenia de Comunidad
Internacional! resultado de la aceptacin a su necesaria universalidad y del papel del hom&re en su
integracin! naturaleza y "in.
Se ha seAalado que el renacimiento de la concepcin grociana de la Comunidad Internacional se
vislum&re y promueve en 5B5B y en 5BCE %al t.rmino de las dos guerras mundiales cuando se
pensa&a en el esta&lecimiento de una organizacin internacional y universal que asegurara la paz)
por dos autores! Cornelius van 2ollenhoven y Sir ;ersh auterpach! que al hacerlo criticaron y
lamentaron el eclipse de esta concepcin comunitaria en los siglos 12III y 1I1.
0l"redo 2erdeross ha reseAado este renacer diciendo9
6+n esta comunidad de los pue&los! todo +stado es admitido! en el orden 'ur,dico internacional! y
por consiguiente en el orden 'ur,dico natural! que todo lo sustenta y corona. De este modo! De este
modo! no es ya %y por cierto! nunca "ue) so&erano en el sentido de una "alta total de limitaciones.
os +stados tienen! sin em&argo! una 6so&eran,a relativa8 en el marco del Derecho Internacional! es
decir! no dependen del orden 'ur,dico de ning(n otro +stado. Como tales! son li&res para 6dirigir por
s, mismos sus asuntos! determinar su pol,tica y orientarse li&remente hacia la "orma de sociedad que
han escogido8.
: en 5BCE! con otro en"oque doctrinario! auterpach! en el estudio que dedic a la tradicin
grociana en el Derecho Internacional! seAal especialmente este provisor renacimiento de la idea de
Comunidad Internacional de los clsicos y cuanto se puede esperar de ello para el progreso y
desarrollo del Derecho Internacional. 0s,! revivi! en nuestros d,as! la concepcin clsica de
Comunidad Internacional! con todo lo que supone en cuanto a su naturaleza! su universalidad y su
integracin y respeto de la esencia del Derecho Internacional.
+l "in del estrecho voluntarismo decimonnico! el papel del ser humano! como o&'eto y "in del
orden internacional! el reconocimiento de la ;umanidad como concepto 'ur,dico! la proscripcin del
uso de la "uerza en las relaciones internacionales! la aceptacin de la existencia de normas
imperativas de Derecho Internacional %'us cogens) y la determinacin del contenido correcto de la
so&eran,a estatal! son algunas de las consecuencias de esta idea de Comunidad! que nuestro *undo
ha rescatado del olvido! como elemento necesario para construir un orden 'ur,dico capaz de
asegurar la paz! la seguridad y la 'usticia.
0unque las >acionales <nidas no se con"unden con el concepto de Comunidad Internacional! ni la
;umanidad es una idea que coincida exacta y a&solutamente con la Comunidad Internacional! los
tres se relacionan de manera necesaria! son interdependientes entre s, y se explican rec,procamente.
a ;umanidad! el g.nero humano en su con'unto! condiciona la existencia del actual concepto de
Comunidad Internacional! que existe para el hom&re y para el &ien com(n de la especie humana. a
;umanidad es un su'eto de derecho que slo puede e'ercer la titularidad de los derechos que le son
atri&uidos a trav.s de la Comunidad Internacional! 'ur,dica y orgnicamente organizada.
: esta Comunidad Internacional as, conce&ida %con "ines propios y compuesta de diversos tipos de
su'etos que se relacionan entre s, y con ella) se expresa 'ur,dicamente hoy! en el actual grado de
desarrollo del Derecho y de la realidad internacionales! a trav.s y por la /rganizacin de las
>aciones <nidas.
F +xtractos del 0rt,culo pu&licado en el 0nuario 0rgentino de Derecho Internacional! >(mero II!
5BGC ? 5BGE).