La clusula rebus sic stantibus o

teora de la imprevisin
Jos de Jesus Lpez Monroy*
* Doctor en derecho por la UNAM. Profesor de Tiempo Completo de la Facultad de Derecho
de la UNAM, donde ha impartido ctedras en la Licenciatura desde el 4 de febrero de 1964.
Profesor en Estudios Superiores en Grado de Propedutico desde 1972 y miembro del Insti-
tuto de Investigaciones Jurdicas en la Comisin Dictaminadora. Autor de las obras Sistemas
jurdicos del common law y Notas elementales para los principios de la ciencia del derecho civil
editados por la Editorial Porra.
Sumario: 1. Teora de la Imprevisin. 2. Antecedentes Mexica-
nos. 3. Reformas. 4. Refexionemos. 5. Conclusiones. 6. Fuentes
Resumen: En el primer bimestre del ao dos mil diez la Asamblea Legislativa del
Distrito Federal aadi diversos prrafos al artculo 1796 del Cdigo Civil y cre
el artculo 1796-Bis, 1796 ter, recogiendo la tesis de la posibilidad de modifcar
las clusulas de un contrato, si las condiciones econmicas que lo fundaron son
modifcadas por la realidad econmica, haciendo que las prestaciones conveni-
das originalmente resulten excesivamente onerosas en su ejecucin.
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I. TEORA DE LA IMPREVISIN
E
n el Siglo XX recogieron y estudia-
ron la Teora de la Imprevisin los
autores franceses, Planiol en su Dere-
cho Civil Tomo II; Ripert en su famosa
Obra La Regla Moral de las Obligacio-
nes Civiles y fue analizada asimismo
por Bonnecase, Colin y Capitant.
En el resumen formulado magis-
tralmente por el Maestro Manuel Borja
Soriano Tomo II de su Teora General
de las Obligaciones pginas 410 a la
417 nos resume las exposiciones de
Planiol indicando que:
todo contrato que no es ejecutado
inmediatamente expone al deudor a
una eventualidad favorable o desfa-
vorable a causa de las modifcaciones
en las circunstancias de hecho que
condicionan la ejecucin del contrato,
por ejemplo, en el precio corriente de
las mercancas que se ha obligado a
entregar a un precio determinado y que
debe l mismo conseguir. Puede de all
resultar para l una prdida o al con-
trario una ganancia superior a lo que
haba previsto. En un arrendamiento
de larga duracin, el precio estipulado
puede, a consecuencia de un encareci-
miento general de las cosas, encontrar-
se un da muy inferior al precio corrien-
te de los alquileres y an a los gastos
de conservacin del inmueble.
La Teora de la Imprevisin tiene
sus antecedentes en las tesis que han
sido califcadas de cannicas de la
Iglesia Catlica, especialmente cuan-
do condenan todo enriquecimiento de
uno de los contratantes a expensas del
otro como contrario a la moral cristia-
na. Efectivamente, no solamente se
condenaba el cobro de intereses en
los prstamos, stos deban de ser
gratuitos y salvo condiciones extraor-
dinarias podra justifcarse el cobro de
un inters moderado.
Estas condiciones extraordinarias
que fundamentaban la posibilidad de
cobrar intereses en el prstamo, fue-
ron las siguientes: Podra suceder que
al realizar el prstamo y precisamen-
te por no tener un capital que antes
del prstamo podra haber resuelto el
problema se vea daado su patrimo-
nio, por lo tanto, el acreedor quedaba
justifcado de cobrar un inters mode-
rado en atencin al dao patrimonial
sufrido. Ms podra acaecer, no que
se hubiese disminuido su patrimonio
sino que a consecuencia del prsta-
mo, el acreedor dejaba de obtener una
ganancia lcita y esto daba base a que
el lucro cesante autorizaba a cobrar un
inters.
Finalmente, podra suceder que
el prstamo de dinero se destinara a
una empresa peligrosa. En la edad
media la empresa ms peligrosa era
la Empresa Naviera, pues los viajes
tenan que seguir la corriente de los
vientos y podra acaecer que el cam-
bio de condiciones geogrfcas empu-
jase las embarcaciones destrozndo-
las hacia otros puertos o las hundiese
defnitivamente; esta es la tesis de la
empresa peligrosa.
Si lentamente se fue aceptando la
posibilidad del cobro de intereses por
estas razones morales, el canonismo
desde luego se aplic al cambio de
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condiciones econmicas que Planiol
coloca en la entrega de mercancas
despus de algn perodo de tiempo o
en los alquileres o arrendamientos de
las casas.
Limitadas estas hiptesis en la
Edad Moderna se le dio al contrato
toda la fuerza que deriva de sus pac-
tos, no slo porque los pactos deben
de observarse como despus dijo Gro-
cio en su tesis de Pacta Sun Servanda,
sino que a la luz del Cdigo de Napo-
len los contratos deben cumplirse
porque tienen fuerza de ley entre los
contratantes y no puede eximirse de
su cumplimiento; de tal modo, que el
Cdigo de Napolen seala en el art-
culo 1134 que las convenciones legal-
mente celebradas tienen fuerza de ley
entre los que las han hecho.
No pueden ser revocadas sino por el
consentimiento mutuo de las partes o
por las causas que la ley autoriza y el
artculo 1135 aade que las conven-
ciones obligan no solamente a lo que
se ha expresado sino an a todas las
consecuencias que la equidad, el uso
o la ley, dan a la obligacin de acuerdo
con su naturaleza.
Por esa razn, estos dos artculos
podramos decir que quedaron repro-
ducidos en el Cdigo Civil de 1928
en el artculo 1796 en su redaccin
original.
Estos artculos del Cdigo de
Napolen fueron invocados por algu-
nos civilistas para fundar la tesis de la
Imprevisin y decir que sera contrario
a la equidad que si en un contrato que
tiene efectos posteriores a su celebra-
cin cambien las condiciones econ-
micas de la sociedad, debe autorizarse
que su cumplimiento se modifque.
Sobresalen en este aspecto el juris-
ta Demogue que indica que si bien los
convenios equivalen a leyes entre las
partes y de la interpretacin del contra-
to hay algunas disposiciones que favo-
recen al deudor cuando se obliga a
otorgar un trmino de gracia y a mode-
rar los daos y perjuicios, de estos se
desprende que la idea del contrato no
es cosa absolutamente rgida.
1
Las opiniones adversas a la Teo-
ra de la Imprevisin que como hemos
dicho el Maestro Borja Soriano resu-
me, son las de Colin y Capitant y las
de Planiol:
Debe mantenerse el saludable princi-
pio de respeto al contrato y si bien es
cierto que debe otorgarse al deudor la
posibilidad de un trmino de gracia. La
Teora de la Imprevisin encontrara
difcultades de aplicacin considerables
porque no se sabe como limitarla. Es
muy difcil dar a los Tribunales el poder
de suprimir o modifcar las obligaciones
contractuales por que esto es hacer fr-
gil o destruir el contrato, introduciendo
la inestabilidad de la vida econmica.
2
1
Borja Soriano, Manuel. Teora General
de las Obligaciones. Tomo II. Pg. 413. Edici-
n Mxico 1939.
2
Idem.
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II. ANTECEDENTES MEXICANOS
E
l texto original del Cdigo Civil de
1928 se limitaba a reproducir el
Cdigo de Napolen en los artculos
ya mencionados:
ARTICULO 1796.- Los contratos se
perfeccionan por el mero consentimien-
to; excepto aqullos que deben revestir
una forma establecida por la ley. Desde
que se perfeccionan obligan a los con-
tratantes no slo al cumplimiento de lo
expresamente pactado, sino tambin a
las consecuencias que, segn su natu-
raleza, son conforme a la buena fe, al
uso o a la ley.
El Cdigo Civil del Estado de Jalis-
co de 1967, en el captulo relativo a la
interpretacin del contrato deca:
Artculo 1771. El consentimiento se
entiende otorgado en las condiciones
y circunstancias en que se celebra el
contrato; por tanto, salvo aqullos que
aparezcan celebrados con carcter
aleatorio, los contratos podrn decla-
rarse rescindidos cuando, por haber
variado radicalmente las condiciones
generales del medio en que deban
tener cumplimiento, sea imposible
satisfacer la verdadera intencin de las
partes y resulte, de llevar adelante los
trminos aparentes de la convencin,
una notoria injusticia o falta de equidad
que no corresponda a la causa del con-
trato celebrado.
Este precepto no comprende las fuc-
tuaciones o cambios normales de todo
sistema econmico o social ni los cam-
bios de posicin o circunstancias de los
contratantes en la soledad, sino slo
aquellas alteraciones imprevisibles que
sobrevienen por hechos de carcter
general y que establecen una despro-
porcin absoluta entre lo pactado y lo
que actualmente debiera correspon-
der a la terminologa empleada en el
contrato.
Este Cdigo del Estado de Jalis-
co, que como hemos visto admita la
imprevisin, no es reproducido en el
Cdigo Civil actual que ha sido modif-
cado el 18 de noviembre de 1995 y por
lo tanto si el Estado de Jalisco acep-
taba la imprevisin, sta ha quedado
rechazada en el Cdigo Civil actual.
III. REFORMAS
L
as reformas elaboradas por la
Asamblea Legislativa del Distri-
to Federal el diecinueve y veintids
de enero del ao dos mil diez, como
hemos dicho acepta la doctrina de la
imprevisin, aadindole al 1796 un
segundo prrafo en el que expresa-
mente dice:
Con excepcin de aquellos contra-
tos que se encuentren en el supuesto
sealado en el prrafo siguiente.
Salvo aquellos contratos que aparez-
can celebrados con carcter aleato-
rio, cuando en los contratos sujetos a
plazo, condicin o de tracto sucesivo,
surjan en el intervalo acontecimientos
extraordinarios de carcter nacional
que no fuesen posibles de prever y que
generen que las obligaciones de una
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de las partes sean ms onerosas, dicha
parte podr intentar la accin tendiente
a recuperar el equilibrio entre las obli-
gaciones conforme al procedimiento
sealado en el siguiente artculo
Artculo 1797 Bis.- En el supuesto del
segundo prrafo del artculo anterior, se
tiene derecho de pedir la modifcacin
del contrato. La solicitud debe hacerse
dentro de los treinta das siguientes a
los acontecimientos extraordinarios y
debe indicar los motivos sobre los que
est fundada.
La solicitud de modifcacin no confe-
re, por si mismo, al solicitante el dere-
cho de suspender el cumplimento del
contrato.
En caso de falta de acuerdo entre las
partes dentro de un trmino de treinta
das a partir de la recepcin de la solici-
tud, el solicitante tiene derecho a dirigir-
se al juez para que dirima la controver-
sia. Dicha accin deber presentarse
dentro de los treinta das siguientes.
Si se determina la procedencia de la
accin por ocurrir los acontecimientos
a que se refere el artculo anterior, la
parte demandada podr escoger entre:
I. La modifcacin de las obligaciones con
el fn de restablecer el equilibrio original
del contrato segn lo determine el juez.
II. La resolucin del contrato en los trmi-
nos del siguiente artculo.
Artculo 1796 Ter.- Los efectos de la
modifcacin equitativa o la rescisin
del contrato no aplicarn a las presta-
ciones realizadas antes de que surgie-
ra el acontecimiento extraordinario e
imprevisible sino que estas modifca-
ciones aplicarn a las prestaciones por
cubrir con posterioridad a ste. Por ello
tampoco proceder la rescisin si el
perjudicado estuviese en mora o hubie-
re obrado dolosamente.
Salvo que si el contrato se celebr
con carcter aleatorio, se entiende
que si no es aleatorio sera conmuta-
tivo, podran suceder que por aconte-
cimientos extraordinarios de carcter
nacional no fuese posible preveer que
se iban a generar obligaciones a cada
una de las partes en forma ms onero-
sa y autoriza que esta parte que sufre
la onerosidad sobre venida, podra
intentar la accin tendiente a recupe-
rar el equilibrio entre las obligaciones.
El aadido de la Asamblea Legis-
lativa parece ms poltico que jurdico,
puesto que trata de resolver las con-
diciones de injusticia a travs de una
reforma legal, pretendiendo que con el
texto de la ley se va a lograr la justicia
que se vio alterada por el cambio de
condiciones econmicas.
En este estudio pretendo demostrar
que no era necesaria reforma alguna
y que puede perfectamente si se ela-
boran los contratos cuidadosamente
hacerse una prevencin a los posi-
bles modifcaciones que resulten en
el cambio de condiciones econmicas.
Se dice en el artculo 1796 aadido
y adicionado, que puede pedirse la
modifcacin del contrato en una soli-
citud dentro de treinta das posteriores
a los acontecimientos extraordinarios
y no confere por s misma el dere-
cho de suspender el cumplimiento del
contrato.
Dentro del trmino de treinta das
a partir de la recepcin de la solicitud,
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el solicitante tiene derecho de dirigirse
al Juez para que dirima la controver-
sias que consistira en la proposicin
de una modifcacin de las obligacio-
nes con el fn de restablecer el equi-
librio original o en la resolucin del
contrato. Se requiere siempre un caso
extraordinario impredecible.
III. REFLEXIONEMOS
L
a economa actual no es de ningu-
na manera una economa de una
aldea, sino al contrario es de carcter
universal.
El manejo de las fnanzas interna-
cionales requiere una especialidad de
conocimiento por cuyas razones se
han creado en todos los pases civili-
zados Bancos Centrales.
La Banca Central no es propia-
mente un Banco o Institucin de Cr-
dito, en su formacin original a travs
de las Comisiones Administrativas de
los Estados Unidos, solamente da
recomendaciones.
De ninguna manera puede acep-
tarse la posibilidad de que la Banca
Central tenga fuerza ejecutiva, pues
entonces sera tanto como regular la
economa en forma totalitaria a travs
de las disposiciones centralistas del
gobierno y la libre empresa quedara
destrozada.
Esta tesis la han expresado algu-
nos polticos y economistas mexicanos
en este momento; es decir, actualmen-
te (julio de dos mil once).
La posibilidad de modifcar las con-
diciones de un contrato, presentando
la peticin de modifcacin o la posibi-
lidad de su rescisin en las reformas
que estamos comentando, solamente
servirn para que los litigantes trampo-
sos alarguen juicios relativos al cum-
plimiento de un contrato, de ninguna
manera resolveran el fondo del asun-
to; manifestando con esto la ignoran-
cia de lo que es una Banca Central
que solamente implanta condiciones
de manejo de las instituciones de cr-
dito para dar seguridad a los consumi-
dores, es decir, al pblico en general.
Volviendo a las reformas que admi-
ten la imprevisin, se dice que cuando
en los contratos sujetos a plazo, con-
dicin o de tracto sucesivo, surjan en
el intervalo acontecimientos extraor-
dinarios de carcter nacional que no
fuesen posibles de prever y que gene-
ren que las obligaciones de una de las
partes sea ms onerosa. Dicha parte
podr intentar reaccin tendiente a
recuperar el equilibrio entre las obli-
gaciones sealadas en el siguiente
artculo y luego, enseguida vienen los
textos de los artculos 1796-Bis que
como hemos dicho dentro de los trein-
ta das siguientes a los acontecimien-
tos extraordinarios debe radicar los
motivos sobre los que est fundada la
modifcacin del contrato; por supues-
to, los acontecimientos extraordinarios
no pueden ser resultado de una apre-
ciacin periodstica, porque enton-
ces se le dara a los peridicos de un
pas la defnicin de acontecimientos
extraordinarios econmicos.
Por eso sealo que la Reforma es
Poltica, no Jurdica. Para que un par-
ticular conozca el concepto de acon-
tecimiento extraordinario en materia
econmica, requiere conocimientos de
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macro economa y macro economa
en materia fnanciera; los conocimien-
tos de macro economa requeriran
una actitud de estudio superior a la de
Carlos Marx, pues este flsofo alemn
despus de escribir el Capital, escribi
algunos apuntes de economa fnan-
ciera que realmente seran el meollo
del problema de una tica social.
Estos estudios de macro econo-
ma no puede pedrsele al propietario
de una pequea empresa y una gran
empresa, requerira de un grupo de
especialistas fnancieros que detecta-
ron los problemas fnancieros en una
macro economa.
Puede suceder que existan empre-
sas norteamericanas y europeas que
detectan los manejos fnancieros, pero
hasta donde s sus conocimientos no
son totales y es muy difcil el proble-
ma de un acontecimiento econmico
extraordinario.
Repito, por eso, que los aadi-
dos al artculo 1796 sean puramente
demaggicos.
El problema probablemente pueda
resolverse, no en una macro econo-
ma, sino en un micro economa.
Con esto, quiero decir, que si
hubiese libertad de empresa abso-
luta en nuestro pas, las empresas
podran detectar cuando puede haber
un peligro en el cambio de condiciones
econmicas.
Como ha demostrado Sombart en
una magistral obra denominada Apo-
geo del Capitalismo , el punto neurlgi-
co de una empresa, o sea, el ncleo de
la misma se encuentra en el hombre
contractual; es decir en el empresa-
rio en el que en un ambiente pequeo
puede manejar la empresa.
Y en este ambiente pequeo podra
detectar si se ve asesorado de estu-
diosos de economa cundo es posible
que las condiciones econmicas pue-
dan cambiar.
Por lo tanto, un buen Abogado
que aconseje a un empresario podra
prever al elaborar un contrato que las
condiciones econmicas pueden cam-
biar en un lapso de diez y veinte aos,
en este lapso estoy elaborando hipo-
tticamente los textos de un contrato
obtenido cientfcamente.
Desde un punto de vista cientfco
es posible que un Jurista aconseje a
su cliente la elaboracin de un contrato
prudentemente hecho, que prevea las
posibilidades de cambio de las condi-
ciones en su micro economa.
Si la economa mundial ha conver-
tido el mundo en una aldea, debemos
fjarnos en las pequeas empresas.
Defensas econmicas jurdicas
de la libre empresa, fundndome en
la Obra de Williamson, sostengo que
es posible que las pequeas empre-
sas prevean los cambios econmicos
que los afecten, desde el momento en
que nazca una empresa, pues desde
ese momento saben qu movimientos
pueden hacer ms onerosas las obli-
gaciones que van a contraer y por lo
tanto en manejo de una contratacin
adecuada.
Me atrevo a sostener entonces, que
los mecanismos son dos: la indexacin
de las obligaciones y la contratacin
trilateral.
Desde que se formula un contrato
para una empresa, puede ponerse un
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catlogo que prevea la posibilidad de
cambio del costo de una obligacin y
por lo tanto puede hacerse una indexa-
cin de obligaciones; es decir, un cat-
logo que indique que si los materiales y
mano de obra suben proporcionalmen-
te, deber subir el costo de la misma.
El catlogo tendra que ser objetivo.
Un segundo camino podra ser una
contratacin trilateral, en donde a ms
de los dos contratantes se designara
un perito como tercer contratante; esto
es lo que Williamson llama la Contrata-
cin Trilateral.
En este caso los Peritos sealarn
objetivamente el alza que ha de tener
el producto.
En otros trminos, no tengo con-
fanza en la macro economa, por la
difcultad de conocer los alcances de
los cambios en las grandes escalas,
pero s soy optimista en que los Abo-
gados podamos en las contrataciones,
preveer los cambios en una pequea
empresa o industria.
Si se dice por el contratante que ha
sufrido un cambio de condiciones que
l no haba previsto; tiene que cono-
cer las fnanzas mundiales y su posible
manejo, lo cual hace imposible la reali-
zacin de esta accin de modifcacin
del contrato.
IV. CONCLUSIONES
S
ostengo que la tesis de la Impre-
visin que moralmente es acep-
table, no requiera la modifcacin del
esquema del contrato puesto que pue-
de suplirse por cualquiera de estos dos
caminos: La indexacin de las obliga-
ciones o la contratacin trilateral.
Estos caminos estn expuestos en
las tesis econmicas de la Escuela de
Chicago y de ellas da cuenta en forma
extraordinaria la Obra de Williamson
Oliver E. denominada Las Institucio-
nes Econmicas de Capitalismo.
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