Legislacin Organizacional I

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I. GENERALIDADES SOBRE LAS SOCIEDADES
Las actividades econmicas de produccin y distribucin de bienes y
servicios se cumplen en las sociedades modernas, principalmente, a travs de
organizaciones denominadas empresas. (Morles, 2009). Para que las
empresas puedan funcionar adecuadamente, adoptan alguna de las figuras
proporcionadas por la legislacin vigente, para la organizacin de los entes
colectivos. En tal sentido, el Cdigo Civil Venezolano, establece que basta que
se efecten aportaciones para la realizacin de un fin econmico, para que se
hable de sociedad.
En efecto, el artculo 1649 del Cdigo Civil venezolano, establece que:
el contrato de sociedad es aquel por el cual dos o ms personas
convienen en contribuir, cada una con la propiedad o el uso de las
cosas, o con su propia industria, a la realizacin de un fin econmico
comn.
A fin de comenzar el estudio de las sociedades, se har referencia a las
fuentes de derecho referidas al Derecho de Sociedades en Venezuela. En este
sentido hay dos textos legales que regulan este derecho:
a. El Cdigo Civil venezolano, que establece el contrato de sociedad en el
Titulo X del Libro Tercero, en sus artculos 1649 al 1683.
b. El Cdigo de Comercio, en cuyo Titulo VII del Libro Primero, se
establecen a las compaas de comercio y a las cuentas en
participacin. (arts.200 a 375 Cd. de Comercio).
Se comenzara por analizar lo relativo a las personas de acuerdo al
Cdigo Civil, el cual en su Captulo I habla de Las Personas, y divide a las
personas en dos grupos: las personas jurdicas pblicas y las personas
jurdicas privadas. Estas a su vez se dividen en personas de tipo fundacional y
personas de tipo asociativo o asociaciones en sentido amplio.
Segn Aguilar, (1977), las asociaciones en sentido amplio, se
caracterizan por ser: un conjunto de personas que persiguen un fin comn

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para cuya consecucin destinan determinados bienes de manera exclusiva y
permanente. Tienen pues, tanto sustrato personal, (miembros que forman parte
de la asociacin), como sustrato real (bienes). A su vez, se subdividen en:
corporaciones, asociaciones en sentido estricto y sociedades.

El mismo autor seala que las sociedades son una especie del gnero
de las asociaciones, ya que las sociedades se caracterizan por: Ser personas
de derecho privado cuyos miembros persiguen un fin de lucro para ellos
mismos
Fuente: elaboracin propia, (2011)

El contenido del artculo 1649 del Cdigo Civil, antes mencionado, es
aplicable a 4 tipos distintos de instituciones reguladas por nuestro derecho
positivo: las sociedades cooperativas; la nueva forma empresarial de
Venezuela conocida como las empresas de produccin social; las sociedades
civiles (incluyendo las civiles con forma mercantil); y las sociedades
mercantiles.
3. Las sociedades civiles: En la sociedad hay que distinguir dos aspectos:
a. El aspecto contractual, que hace referencia al negocio jurdico fundacional.
En efecto, las sociedades tienen su origen en un contrato de sociedad,
que, segn el art. 1.649 del Cdigo Civil, es aqul en virtud del cual dos o ms
personas se obligan a poner en comn bienes y/o su industria con el nimo de
Grafico 1.
Clasificacin de las Personas Jurdicas

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partir entre s las ganancias. La sociedad es un contrato, o acuerdo de
voluntades, que incorpora como contenido esencial la obligacin de contribuir o
aportar bienes y/o industria en orden a la consecucin de un fin comn.
b. El aspecto institucional lo cual significa que del contrato de sociedad
nace una organizacin con la finalidad de actuar en el trfico jurdico
relacionndose con terceros, a cuyo fin el Ordenamiento Jurdico, le
atribuye personalidad jurdica, o lo que es igual, del contrato de sociedad
nace un ente colectivo que afecta a los intereses de sujetos extraos al propio
contrato, desde que se protocoliza su acta constitutiva en la Oficina de Registro
Civil y si reviste una de las formas establecidas para las sociedades
mercantiles, una vez que hayan cumplido con las formalidades exigidas por el
Cdigo de Comercio, tal como lo establece el artculo 1651 del Cdigo Civil. El
derecho considera a la sociedad como una persona, esto es, como un
sujeto capaz de vincularse con terceros y de asumir obligaciones, distinta
de los sujetos que la componen. Del contrato de sociedad civil nace una
organizacin dependiendo de la voluntad de las partes y de la estructura que le
den y estar regulada por el Cdigo Civil, establecindose que las sociedades
mineras y agropecuarias sern siempre civiles an cuando tomen forma
mercantil.
En cuanto a la responsabilidad de los socios de las sociedades civiles,
stos responden, respecto de los terceros, en partes iguales, cualquiera sea su
participacin en el capital social, y slo por el monto de esta fraccin podrn
ser demandados por los acreedores sociales. (Nez, 1976)
Existe una excepcin a esta regla contemplada en el artculo 1672 del
Cdigo Civil, cuando seala que el socio que tenga menor participacin, puede
restringir en el contrato su responsabilidad a sa ltima parte. En caso de no
existir esta estipulacin, las deudas sociales se dividen en partes iguales, por
cada uno de los integrantes de la sociedad.
4. Las sociedades civiles con forma mercantil

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El artculo 1651 del Cdigo Civil, en su primer aparte, seala que las
sociedades civiles pueden constituirse en forma mercantil. De acuerdo con
Arismendi (1964) las sociedades civiles con forma mercantil, estn sometidas a
las disposiciones del Cdigo de Comercio, en todo lo referente a la constitucin
y a todas aquellas normas que sean inherentes a la forma adoptada, no
aplicndoseles las consecuencias de la cualidad de comerciante.
Siguiendo a Morles, (2009), existen los siguientes tipos de sociedades
civiles:
a) Sociedades civiles de cualquier objeto social con forma de sociedades
en nombre colectivo, en comandita simple o en comandita por acciones
b) Sociedades civiles de objeto social nico (agrcola o pecuario), con
forma de sociedad annima o de responsabilidad limitada.
c) Sociedades civiles con objeto social minero con forma colectiva,
comanditaria o annima
5. Las sociedades mercantiles:
El artculo 1649 del Cdigo Civil, que contempla al contrato de sociedad,
se complementa con el artculo 10 y 200 del Cdigo de Comercio para llegar a
la nocin de sociedad mercantil, segn la cual la sociedad mercantil no slo es
un contrato sino que adems es un comerciante. En efecto seala el artculo
200 del Cdigo de Comercio son sociedades mercantiles:
a) Las que tienen por objeto uno o ms actos de comercio y
Las sociedades annimas y de responsabilidad limitada, salvo cuando
se dediquen exclusivamente a la explotacin agrcola y pecuaria.
El artculo 201 del Cdigo de Comercio, enumera los diferentes tipos de
sociedades mercantiles, y as las clasifica: en nombre colectivo, en
comandita, la compaa annima y la compaa de responsabilidad
limitada.

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Ahora bien, el orden de prelacin de las normas a aplicar en materia de
sociedades, lo establece el artculo 200 del referido Cdigo de Comercio
y son: en primer lugar los convenios de las partes, el Cdigo de
Comercio y el Cdigo Civil.
La sociedad mercantil, al igual que la civil, tiene personalidad jurdica,
slo que en la mercantil la personalidad se adquiere mediante el
cumplimiento de las formalidades exigidas por el Cdigo de
Comercio, y est sometida a los siguientes requisitos:
Requisitos de publicidad, que no se aplican a las sociedades civiles
Contabilidad y libros de comercio, que tampoco se exigen a las civiles
Rgimen de insolvencia de los comerciantes (quiebra y estado de
atraso)
5.1. Elementos esenciales del contrato de sociedad mercantil: Para que
el contrato de sociedad se perfeccione, es necesario que se cumplan
ciertos requisitos que pueden agruparse de la siguiente manera:
Elementos Generales de fondo (consentimiento, objeto y causa, Art.1141
y 1142 del Cdigo Civil).
Elementos Especiales de fondo
Elementos formales
5.1.1 Elementos Generales de fondo
El consentimiento de las partes, el cual ha de recaer sobre todo el
contenido del contrato. Debe prestarse por quien
tenga capacidad suficiente o, en el caso de menores e incapacitados,
por quien legalmente los represente, y estar exento de cualquier
vicio (violencia, intimidacin, dolo, o error, art. 1142 CC).

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El objeto, conviene distinguir entre el objeto del contrato y el de la
sociedad:
i. El objeto del contrato de sociedad viene constituido, inmediatamente,
por las obligaciones de las partes, siendo la primera y principal
obligacin del socio la de realizar el aporte al que se haya obligado,
pudiendo aportar todo lo que sea susceptible de formar el fondo
comn (bienes muebles o inmuebles) y cual-
quier colaboracin orientada a la consecucin del fin social (trabajo o
industria). La accin de aportar tiene la naturaleza de un acto de
enajenacin o traslativo de dominio: Lo aportado (cosas muebles e
inmuebles, derechos de diversa ndole...) pasa a formar parte del
patrimonio de la sociedad, ya que, salvo que expresamente se
estipule de otro modo, todo aporte se entiende realizado a ttulo
de propiedad. El aporte de industria se refiere a
aquellas prestaciones personales que tiendan a facilitar la obtencin
del fin comn.
ii. El objeto de la sociedad: est constituido por la actividad que se
va a desarrollar mediante la organizacin creada, esta actividad ha
de ser lcita y posible, segn el Cdigo Civil.
El tercer elemento esencial de todo contrato es la causa, que a los efectos
que ahora interesan puede definirse como el fin o finalidad tpica y
constante que persiguen las partes y que sirve al Derecho para diferenciar
los distintos tipos de contrato. Pues bien, la causa del contrato de sociedad
es la obtencin de un fin comn constituido por el ejercicio colectivo
de una actividad econmica generadora de ganancias que ms tarde
habrn de dividirse entre los socios. (Maduro Luyando, 2007)
Por ello, si el contrato excluye toda posibilidad de distribuir beneficios
entre los socios no estaremos ante una sociedad, sino ante un ente asociativo
de otro tipo; y por otra parte, ser nulo el pacto que excluya a uno o
ms socios de toda participacin en los beneficios obtenidos.

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5.1.2 Elementos especiales de fondo: Del artculo 1649 del Cdigo Civil, que
define al contrato de sociedad, se pueden extraer los elementos especiales del
contrato de sociedad. Estos elementos son:
Reunin de dos o ms personas, es decir pluralidad de socios, el
Cdigo Civil exige el concurso de dos o ms personas, pero de un modo
genrico, no se fija nmero mximo. La pluralidad de socios, no es
necesaria para el funcionamiento de la sociedad de capital, tal como puede
observarse en el artculo 341 del Cdigo de Comercio en su parte final: la
sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada no se disuelven
por haber adquirido uno de los socios todas las acciones o cuotas de la
sociedad
Los aportes, o contribucin de bienes de cualquier naturaleza en la
formacin de un fondo comn. Dichos bienes pueden consistir en dinero,
especie e industria. Los aportes en dinero deben hacerse al momento de
constituirse la sociedad. Los aportes en especie pueden consistir en
cualquier clase de bienes: muebles, inmuebles, crditos, fondos de
comercio, patentes de invencin, marcas de fbrica, derechos de propiedad
literaria, acciones de sociedades, concesiones administrativas, etc. Estos
aportes deben ser valorados por los contratantes (Morles, 2009)
Los aportes de industria, consisten en prestaciones de actividad
personal. El socio que participa en este tipo de aporte se le conoce como socio
industrial y debe abstenerse de hacer competencia desleal a la sociedad. El
artculo 1656 del Cdigo Civil, obliga a este tipo de socio a entregar a la
sociedad las ganancias que haya obtenido en el ramo de industria que sirve de
objeto a la misma, lo cual constituye una sancin implcita de la conducta del
socio. .
Fin econmico comn, el cual tiene como consecuencia producir una
utilidad o beneficio que los socios se repartirn conforme a las
estipulaciones que hayan fijado en el documento constitutivo y en caso de

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no estipularlo se aplicara lo que establece el artculo 1662 del Cdigo Civil
que seala:
la parte de cada socio en los beneficios o en las prdidas es proporcional al
aporte de cada uno al fondo social y la parte del socio industrial es igual a la
del socio que ha aportado menos
Reparto entre los socios, tanto de las utilidades que se obtengan como
de las prdidas que se sufran. Sobre el particular se hizo referencia en el
punto anterior, sin embargo es bueno puntualizar, que el Cdigo Civil
Venezolano establece la nulidad de aquella clusula que aplique uno solo
de los socios la totalidad de los beneficios, y tambin la que examina de
toda parte en las prdidas la cantidad o cosas aportadas por uno o ms
socios.
La affectio societatis, o sea, la intencin de los contratantes de
formar una sociedad; elemento ste que diferencia al contrato de
Sociedad de cualquier otro Contrato. Se traduce en que todos los socios
deben tener la voluntad decidida de cooperar activamente en la obra social
estando dispuesto a organizar sus esfuerzos para conseguir el fin
comn. Este elemento puede incluirse como la causa del contrato.
(Morles, 2009).
5.1.3 Elementos formales: El Cdigo de Comercio establece una serie de
presupuestos formales para la creacin de la sociedad, tales son:
El otorgamiento de un documento: El contrato de sociedad puede ser
otorgado por documento pblico o privado, tal como lo establece el artculo
211 del Cdigo de Comercio. Este documento debe contener todos los
requisitos exigidos en el Cdigo de Comercio para los diferentes tipos de
sociedades.
La inscripcin del documento en el Registro Mercantil: Este elemento formal
obedece a una necesidad de proteccin para los acreedores de la sociedad

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y para los acreedores de los socios. El documento contentivo del contrato
de sociedad, debe presentarse al Registro Mercantil, dentro de los quince
das siguientes a la celebracin del contrato o al otorgamiento del
documento constitutivo ante la oficina con jurisdiccin en el lugar indicado
en el contrato domo domicilio social, esto a la luz de lo establecido en el
artculo 215 del Cdigo de Comercio.
La publicacin del documento en un peridico: Una vez cumplido el paso
anterior y el Registrador Mercantil ha homologado el documento constitutivo
de la sociedad y ordenado su inscripcin debe procederse a la fijacin y
publicacin del mismo. (Ver art. 226 Cdigo de Comercio). En la actualidad
la publicacin se cumple en rganos de prensa especficamente dedicados
a dar publicidad a los actos del Registro Mercantil y acontecimientos
judiciales.(Ver: art.54 de la Ley de Registro Pblico y Notariado)





Fuente: elaboracin propia (2011) Grfico 3.
Elementos del contrato de sociedad mercantil

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5.2. Consecuencias del carcter especial del contrato de sociedad:
El contrato de sociedad posee una naturaleza muy especial, que se
manifiesta en un doble aspecto, interno y externo.
1. En el aspecto interno el contrato de sociedad se caracteriza porque no
hay propiamente reciprocidad de prestaciones: las prestaciones de cada parte,
es decir, la aportacin que cada socio se compromete a realizar no se debe
directamente frente a los dems, sino frente a la sociedad, que es la
verdadera acreedora; y lo que el socio recibe a cambio de su aportacin no es
la aportacin de los otros socios, sino el derecho a participar, en los trminos
previstos en el contrato, en las ganancias de la sociedad.
2. En el aspecto externo, esa comunidad de fin supone la existencia de
una colaboracin de los socios que se articula a travs de
una organizacin que, una vez creada, pasa a primer plano, pero sin que
pierda vigencia el contrato de sociedad. El legislador, por su parte, disciplina
estas organizaciones en formas diversas segn las caractersticas que les
hayan atribuido los socios y dependiendo de si en su constitucin se han
cumplido o no determinados requisitos legales.
5.3 Personalidad Jurdica de las Sociedades Mercantiles
Se entiende por personalidad jurdica de las sociedades, a una ficcin
del legislador, por la cual se reconoce a una entidad, asociacin o empresa,
capacidad suficiente para contraer obligaciones y realizar actividades que
generan plena responsabilidad jurdica, frente a s mismos y frente a terceros,
siempre que hayan cumplido con los extremos legales exigidos para su
constitucin. Es decir, como consecuencia de tal ficcin nos encontramos con
la existencia de una persona distinta de los socios que la conforman (Jimnez,
2009)
En efecto, las personas naturales y jurdicas tienen la posibilidad de
poder constituir otras entidades o personas jurdicas (morales) distintas de las
personas que las constituyen conforme a las prescripciones del Cdigo Civil y

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del Cdigo de Comercio, tales como son las sociedades civiles o mercantiles,
y gozan del amparo constitucional contenido en el artculo 52 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999), en el cual se
establece el derecho de toda persona de asociarse con fines lcitos, de
conformidad con la ley, y se precisa que el Estado estar obligado a facilitar
el ejercicio de este derecho.
Asimismo, la Constitucin (1999) consagra en su artculo 20, el libre
desenvolvimiento de la personalidad, lo que garantiza a las personas
naturales el poder constituir personas jurdicas con patrimonio propio y distinto
de las que las constituyen, con las solas limitaciones que puedan derivarse del
ejercicio de sus derechos por las dems personas y del orden pblico o social.
En este sentido, el artculo 201 del Cdigo de Comercio establece. Las
compaas constituyen personas jurdicas distintas de las de los socios;
principio que resulta general para todas las personas jurdicas o morales, pues
igualmente podra decirse por ejemplo, que las sociedades civiles constituyen
personas jurdicas distintas de las de sus asociados; que las fundaciones
constituyen personas jurdicas distintas de las de sus fundadores o
administradores; o que las corporaciones o comunidades (los colegios
profesionales, los sindicatos, los partidos polticos, por ejemplo) constituyen
personas distintas de las de sus miembros o integrantes (Brewer Caras, 2004)
En efecto, el ordenamiento jurdico reconoce personalidad jurdica a
las sociedades mercantiles desde su vlida constitucin, esto es, desde
su inscripcin en el Registro mercantil, y posterior publicacin por la prensa del
acto constitutivo, lo que significa que la sociedad es un sujeto de derecho
distinto de los socios que la componen.
El reconocimiento de la personalidad jurdica supone dos consecuencias
jurdicas muy importantes para la sociedad:
Primero: La sociedad adquiere la cualidad de sujeto de derecho
Segundo: A la sociedad, se le atribuye un patrimonio separado al de los
socios (Autonoma Patrimonial).

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La primera consecuencia, es decir el otorgamiento de la cualidad de
sujeto de derecho, implica un nuevo sujeto con obligaciones y derechos, se
aproxima a la de las personas fsicas. Como resultado de ser considerada un
sujeto de derecho, la sociedad tendr capacidad, nombre, domicilio,
nacionalidad, patrimonio y la cualidad de comerciante. (Morles, 2009)
Se explicar a continuacin, la consecuencia de cada uno de estos
atributos concedidos por la personalidad jurdica.
En cuanto a la capacidad: sta conlleva una serie de aspectos que se deben
establecer:
la sociedad es un sujeto sin capacidad directa de obrar, lo hace a travs
de las personas fsicas.
La capacidad de la sociedad es limitada. Estas limitaciones pueden
provenir de su propia naturaleza o de la ley.
La sociedad es inimputable penalmente, como son inimputables las
dems personas jurdicas.
La sociedad puede participar como socio en otra sociedad.
En cuanto al nombre: ste tiene un fin de identificacin. Puede adoptar diversas
calificaciones (razn social, denominacin social, denominacin comercial), y
puede comprender a la empresa, el establecimiento y los productos.
En cuanto al domicilio de la sociedad: El artculo 28 del Cdigo Civil y el
artculo 203 del Cdigo de Comercio, consagran la libertad de eleccin del
domicilio de las sociedades. Usualmente, el domicilio se establece en los
estatutos o documento constitutivo, sin embargo, si por alguna extraa razn,
no se ha indicado, la misma ley da la solucin, ya que para el caso de las
sociedades civiles, si no se ha indicado su domicilio, se tendr como tal, el
lugar donde est situada su direccin o administracin, y para el caso de las
sociedades mercantiles, donde tengan el establecimiento principal.
En relacin a la nacionalidad de la sociedad: Muchos autores sealan que la
nacionalidad implica que la Ley del respectivo Estado donde se constituy la
sociedad, es la que debe regir su constitucin, funcionamiento y disolucin.

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La segunda consecuencia que genera la concesin de la Personalidad
Jurdica a la sociedad, es la Autonoma Patrimonial. Esta autonoma
patrimonial se evidencia en las sociedades de capital, ya que responden de las
obligaciones sociales nicamente con sus bienes y con exclusin de los socios.
En las sociedades de personas, los acreedores van primero contra los bienes
de la sociedad y en forma subsidiaria en contra de los socios.
Ahora bien, la autonoma patrimonial puede observarse desde dos
puntos de vista: desde el punto de vista de las relaciones internas de la
sociedad y otra que se vincula a las relaciones externas de la sociedad.
En cuanto a las relaciones internas, es decir entre el socio y la sociedad,
se producen las siguientes consecuencias:
Los bienes aportados por los socios se hacen propiedad de la sociedad.
(Art.208 Cd.Com)
La promesa de aporte es una obligacin frente a la sociedad, ante la
cual se debe saneamiento (Art.1654 Cd. Civil)
La falta de pago del aporte puede entraar una actividad de la sociedad
para obtener indemnizacin de daos y perjuicios. (Art.1655 Cd. Civil;
209, 252, 295 del Cdigo de Comercio)
En relacin con las relaciones externas, es decir la responsabilidad de la
sociedad ante terceros, se producen las consecuencias siguientes:
En las sociedades de capital las deudas sociales son pagadas con los
bienes de la sociedad exclusivamente (Ord. 3 y 4 artculo 201 Cdigo de
Comercio)
En las sociedades de personas, las deudas sociales con pagadas con
los bienes de la sociedad en primer lugar, si no alcanzan se pone en
funcionamiento la responsabilidad de los socios. (Arts.201 Cd. Com.,
ord.1 y 2 y art. 228 Cd. Comercio)
La quiebra de la sociedad no se extiende a los socios.
Los artculos 205 y 223 del Cdigo de Comercio, establecen la extensin
de los derechos de los acreedores con respecto a la relacin que vincula
a los socios con la sociedad, e implica que:

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a) Los acreedores personales de un socio solo pueden hacer
valer sus derechos sobre la cuota de utilidades que le
corresponda segn el balance de la sociedad.

b) Si se disuelve la sociedad los acreedores pueden hacer valer
sus derechos sobre la cuota de liquidacin del socio.

c) El derecho del deudor en la sociedad puede ser embargado
d) Las acciones pueden ser rematadas


Por ltimo, y en relacin con la prdida de la personalidad jurdica, la
sociedad cesa en su actividad normal una vez acordada su disolucin, la cual
abre el perodo de liquidacin, en el que cesan los administradores y la gestin
CUALIDAD DE
SUJETO DE DERECHO
AUTONOMIA PATRIMONIAL

La sociedad tendr:
Capacidad para contratar
Nombre
Domicilio propio
Nacionalidad


RELACIONES INTERNAS
(socio y sociedad)

Los bienes aportados se
hacen propiedad de la
sociedad
La promesa de aporte es
una obligacin frente a la
sociedad
La falta de pago del aporte
puede implicar para el socio
una accin de la sociedad
en su contra por daos y
perjuicios.
RELACIONES EXTERNAS (sociedad con
terceros)
En las sociedades de capital las deudas
sociales son pagadas con los bienes de la
sociedad exclusivamente
En las sociedades de personas, las deudas
sociales con pagadas con los bienes de la
sociedad en primer lugar, si no alcanzan se
pone en funcionamiento la responsabilidad
de los socios.
La quiebra de la sociedad no conlleva a la de
los socios
Los acreedores personales del socio deudor
tienen sobre l las acciones contempladas
en los artculos 205 y 223 del Cdigo de
Comercio
Tabla 2.
Consecuencias de la Personalidad Jurdica
Fuente: elaboracin propia, 2011

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normal de la sociedad que se ve sustituida por la de los liquidadores, pero
manteniendo la personalidad jurdica la sociedad.
Slo concluido este periodo se extingue la sociedad; la extincin debe
inscribirse en el Registro Mercantil, punto ste que se explicar ms adelante.
5. 4. Sociedades de Hecho
El contrato de sociedad puede estar afectado por vicios o defectos que
conlleven su nulidad o anulabilidad. En efecto, pueden existir vicios en el
consentimiento de los contratantes, discordancia entre la voluntad y lo
manifestado, ser ilcita la causa o el objeto del contrato, o el de la sociedad, etc.
Aplicando estrictamente la doctrina civil sobre la nulidad de los contratos habra
que afirmar que, siendo nulo el contrato de sociedad, la sociedad derivada del
mismo no ha existido nunca y, en consecuencia, tambin sern nulos los
contratos realizados por la sociedad con los terceros, que, en definitiva, van a
ser los ms perjudicados. Sin embargo, estas consecuencias resultan difciles
de admitir, ya que a pesar de ser nula o anulable la sociedad, puede que los
socios hayan realizado su aportacin, que la sociedad se haya inscrito en el
Registro Mercantil, y, lo que es ms importante, que venga funcionando en el
trfico, habiendo perfeccionado relaciones jurdicas con terceros, unas
cumplidas y otras en vas de consumacin. Por lo que, de considerarse nula se
perjudicaran los intereses de los terceros que se relacionaron con la sociedad.
(Goldchsmidth, 2001)
Precisamente para superar la manifiesta inadecuacin de aplicar el
tratamiento civilista de la nulidad de los contratos sinalagmticos a las
sociedades surge la doctrina de las sociedades de hecho, que parte de la idea
de que la nulidad de las sociedades requiere un tratamiento especfico,
justificado por las peculiaridades del contrato de sociedad, que da vida a un
ente y organizacin que se relaciona con terceros a los que hay que proteger.
As, se denomina sociedad de hecho la que, a pesar de estar afectada de un
vicio o defecto de nulidad o anulabilidad, ha venido interviniendo efectivamente
en el trfico, la cual se considera vlida en tanto no sea declarada nula por los
tribunales, y cuando esto sucede se procede a su liquidacin de acuerdo con

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las normas aplicables al tipo defectuosamente constituido. La nulidad
declarada judicialmente acta as como una causa de disolucin de la sociedad
que en tanto dura el procedimiento liquidatario se sigue teniendo por
existente.
De esta manera se garantiza la posicin de los terceros que contrataron
con la sociedad ya que, de una parte, se mantiene la validez de sus crditos y,
de otra, los socios slo podrn requerir la restitucin de sus aportaciones una
vez satisfechos los acreedores sociales.
No siempre la existencia de una causa de nulidad o anulabilidad afectar
a la sociedad en su conjunto. En efecto, debido al especial carcter del contrato
de sociedad pueden existir vicios que slo afecten a las relaciones entre un
determinado socio y la sociedad (por ej., vicios del consentimiento). En tales
hiptesis, se extingue la relacin concreta de la sociedad y del socio afectado
sin que ello suponga, necesariamente, la disolucin total de la compaa. Lo
trascendental ser determinar cundo la causa de nulidad o anulabilidad puede
quedar circunscrita, en cuanto a sus efectos, a uno de los socios.
5.5. Sociedades Irregulares
Sociedad irregular es aquella sociedad con objeto mercantil o que
pretende ajustarse a uno de los tipos mercantiles cuya constitucin no se
haya inscrito en el Registro mercantil, pero que, sin embargo, acta en el trfico
como tal sociedad. Por tanto, es necesario:
1. Que se trate de una sociedad mercantil: no puede hablarse propiamente
de irregularidad en relacin con las sociedades civiles, puesto que no son
inscribibles.
2. Que la sociedad haya tenido una presencia activa en el trfico, dndose a
conocer y relacionndose con terceros, dado que en otro caso estaramos
ante una sociedad interna, sin relevancia frente a terceros.
3. Que no se haya inscrito en el Registro mercantil. Tratndose
de sociedades annimas, de responsabilidad limitada y comanditarias por
acciones se prev legalmente que la situacin de irregularidad se producir
una vez verificada la voluntad de no inscribir la sociedad o, en cualquier caso,

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transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya
solicitado su inscripcin.
Teniendo en cuenta estas ideas, es posible resumir el rgimen de las
sociedades irregulares en los siguientes puntos: en el aspecto interno,
el contrato de sociedad produce todos sus efectos. En cuanto al
aspecto externo, no parece solucin aceptable, al menos desde el punto de
vista de los intereses en juego, afirmar sin ms la inexistencia de la sociedad
irregular, ya que la sociedad no inscrita puede haber tenido una presencia real
y efectiva en el trfico y puede haber gozado de una publicidad de hecho que
no debe ignorarse. Y si sta fuera la sancin aplicable a la irregularidad, que
sera tanto como admitir la nulidad de toda su vertiente externa, los
terceros que contrataron con la sociedad podran ver lesionados sus intereses,
ya que se producira la invalidez de los derechos que hubieran adquirido. As, y
pese a que la sociedad no tiene personalidad jurdica, la cual deriva de la
inscripcin de la sociedad mercantil en el Registro mercantil,
las obligaciones contradas en nombre de la sociedad irregular han de
considerarse perfectamente vlidas. (Morles, 2009). Adems:
1. De las obligaciones contradas en nombre de la sociedad va a responder
el fondo comn de la sociedad, integrado por las aportaciones de los socios, el
cual se encuentra marcado por el fin al que se destina -el desarrollo de la
actividad social-, de tal modo que, independientemente de que se reconozca o
no personalidad jurdica a la sociedad irregular, constituye una masa
patrimonial que goza de cierta autonoma. En efecto, aun admitiendo que
los bienes del fondo social son de titularidad de los socios, hay que reconocer
que el especial fin al que vienen afectados los distingue y separa del resto del
patrimonio de stos.
2. La sociedad no inscrita se regular:
a) Si la sociedad tiene por objeto una actividad mercantil, pero no ha
pretendido aparecer constituida bajo ningn tipo legal, se aplica
la disciplina de la sociedad colectiva, dado el carcter de sociedad
mercantil general, al contener el rgimen de responsabilidad ms

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riguroso y, por tanto, ser el que mejor tutela los intereses de los terceros
y del trfico.
b) Si la sociedad se present como regular colectiva, le ser aplicable
la disciplina de este tipo cualquiera que fuese su objeto -civil o mercantil-,
dado que la inscripcin no tiene carcter constitutivo.
c) Si la sociedad se present como comanditaria simple, sern
aplicables las normas de este tipo cualquiera que sea su objeto -civil o
mercantil-, dado que la inscripcin no tiene carcter constitutivo, pero
la no responsabilidad de los socios comanditarios no ser oponible frente
a los terceros
d) Si la sociedad gir en el trfico bajo la apariencia de una annima, de
responsabilidad limitada, o comanditaria por acciones, en los que la
inscripcin tiene carcter constitutivo, su falta impide considerar que se
est ante la forma mercantil pretendida por los socios, y no resultando
aplicable el criterio de la forma, no pueden aplicrsele las normas
propias de tales tipos sociales. En tal caso, sern de aplicacin las
normas que resulten de aplicar el criterio del objeto, esto es, de la
sociedad colectiva o de la civil, segn que su objeto sea mercantil o no.
3. Los acreedores sociales pueden dirigirse para hacer efectivos sus
crditos contra los socios, pues todos respondern personal e
ilimitadamente de las deudas contradas en nombre de la sociedad, si bien no
est claro si el carcter de esta responsabilidad es de primer o de segundo
grado en relacin con la que corresponde al fondo social, con una distincin:
-Si la disciplina aplicable es la de la sociedad colectiva, la
responsabilidad de los socios ser solidaria entre ellos.
-Si el rgimen aplicable es el de la sociedad
civil respondern mancomunadamente entre ellos, por lo que los socios
tienen el beneficio de divisin, esto es, que la deuda se divide entre ellos,
respondiendo cada uno de la parte que le corresponde.
5.6. Consecuencias del carcter mercantil de las sociedades

Legislacin Organizacional I
Prof .Ingrid Prez
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Tal como se seal anteriormente, nuestro Derecho reconoce la
existencia de sociedades civiles y de sociedades mercantiles. La calificacin
como civil o mercantil tiene importantes consecuencias. As, la calificacin
como mercantil de una sociedad influye en los aspectos institucionales u
organizativos, puesto que supone reconocerle el carcter de comerciante y por
lo tanto queda sometida a las obligaciones propias de estos sujetos, y en los
aspectos negociales, ya que la participacin de una sociedad calificada como
empresario en ciertos contratos puede determinar la naturaleza mercantil de los
mismos y, en consecuencia, su sometimiento a lo dispuesto en las normas
sobre contratos y obligaciones mercantiles.
Las sociedades constituidas con arreglo a uno de los tipos o formas
sociales recogidas en el Cdigo sern mercantiles, as lo contempla el artculo
200 del Cdigo de Comercio. Respecto de las sociedades annimas y de
responsabilidad limitada, rige el principio de la mercantilidad por la forma o tipo,
por as disponerlo la ley, lo que significa que estos tipos de sociedades, una
vez constituidos regularmente, siempre tienen carcter mercantil, sea cual sea
su actividad salvo que se dediquen a la actividad agropecuaria. El artculo 10
del Cdigo de Comercio considera a las sociedades mercantiles comerciantes

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Prof .Ingrid Prez
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AUTOEVALUACION
1.- Como define el Cdigo Civil al contrato de sociedad?
2.- Cul es la diferencia entre el aspecto contractual y fundacional de las sociedades?
3.- La sociedad mercantil, de conformidad con los artculo 200 y 10 del cdigo de comercio, no
slo es un contrato, tambin es un ______________.
4.- Independientemente de la forma que asuman, las sociedades que tengan por objeto la
actividad agropecuaria, se consideran sociedades ________________
5.- Seala cules son las formalidades que la Ley exige a la sociedad mercantil, para adquirir la
personalidad jurdica
6.- Realiza un resumen de:
a) Los elementos del contrato de sociedades (generales y especiales de fondo)
b) Elementos generales de fondo

7.- Explica brevemente, las consecuencias del carcter especial del contrato de sociedad,
desde el punto de vista interno y externo.
8.- Qu se entiende por Personalidad Jurdica de las sociedades
9. Explica brevemente, estos aspectos de la Personalidad Jurdica:
a) Qu significa que la sociedad adquiere la cualidad de sujeto de derecho
b) La autonoma patrimonial