1 CAPTULO : ALIMENTOS E A PONDERAO DO BINMIO NECESSIDADE-POSSIBILIDADE
Rio Branco 2012 NARELLY DE ABREU VITORINO
ALIMENTOS E A PONDERAO DO BINMIO NECESSIDADE-POSSIBILIDADE
1 Captulo apresentado Unio Educacional do Norte UNINORTE, como requisito para elaborao da monografia de concluso de curso.
Rio Branco 2012 1. ALIMENTOS E A PONDERAO DO BINMIO NECESSIDADE- POSSIBILIDADE
1.2 CONCEITOS INICIAIS
O dever de prestar alimentos surge da relao de parentesco ou conjugal. Tal obrigao consiste em fornecer a uma pessoa o essencial para sua subsistncia, respeitadas a possibilidade do alimentante e as necessidades do alimentando. H diversos conceitos formulados acerca do assunto em tela, de modo que grande parte dos autores consultados segue a mesma linha de pensamento, razo pela qual no abriremos debate acerca do tema. Inicialmente vejamos o posicionamento de alguns doutrinadores: Para Venosa (2007), alimentos so prestaes peridicas fornecidas a algum para suprir suas necessidades e assegurar sua subsistncia". Na viso de Gonalves (2011), alimentos so prestaes para satisfao das necessidades vitais de quem no pode prov-las por si. Esta viso tambm defendida nos mesmos termos por Diniz (2012) que, por sua vez, traz entendimento de Orlando Gomes, saudoso e renomado civilista, compreendendo o que imprescindvel vida da pessoa como alimentao, vesturio, habitao, tratamento mdico, transporte, diverses, e, se a pessoa for menor de idade, ainda verbas para sua instruo e educao. Ainda nas palavras de Diniz (2012), o fundamento desta obrigao de prestar alimentos o princpio da preservao da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III) e o da solidariedade social e familiar (CF, art. 3), pois vem a ser um dever personalssimo, devido pelo alimentante, em razo de parentesco, vnculo personalssimo, vnculo conjugal ou convivencial que o liga ao alimentando [...] Tentando explicar a natureza jurdica da prestao de alimentos, encontramos trs correntes doutrinrias: A primeira delas defende a natureza jurdica do direito prestao de alimentos como direito pessoal extrapatrimonial. No teria o alimentando interesse econmico na prestao de alimentos, j que a verba no objetiva ampliar o seu acervo patrimonial, mas sim suprir o seu direito vida, que personalssimo. Funda- se assim num contedo tico-social. A segunda, em sentido oposto, entende como direito patrimonial retratado na prestao paga em pecnia ou em espcie, em que o carter econmico no resta afastado. A terceira corrente a fuso da primeira e da segunda. Assim, a natureza jurdica do direito prestao de alimentos seria um direito de contedo patrimonial e finalidade pessoal. a posio adotada por Orlando Gomes (1999), segundo o qual:
No se pode negar a qualidade econmica da prestao prpria da obrigao alimentar, pois consiste no pagamento peridico, de soma de dinheiro ou no fornecimento de vveres, cura e roupas. Apresenta-se, conseqentemente, como uma relao patrimonial de crdito-dbito; h um credor que pode exigir de determinado devedor uma prestao econmica".
Importa salientar que dentre as trs correntes doutrinrias, a mais aceita a terceira. No se pode negar que a prestao de alimentos se insere no plano econmico. bvio que por meio dela o alimentando no visa ampliao de seu patrimnio, e isto seria um desvio de finalidade totalmente censurvel.
1.3 . PRESSUPOSTOS DA OBRIGAO ALIMENTAR
Importante discorrer sobre os pressupostos da penso alimentcia, quais sejam: a) existncia de vnculo de parentesco; b) necessidade do alimentando; c) possibilidade econmico-financeira do alimentante; d) proporcionalidade. O primeiro pressuposto meio contraditrio e por isso deve ser entendido de forma mais ampla, pois como se ver mais adiante, no s os parentes podem pleitear alimentos, mas tambm ex-cnjuges ou ex-companheiros. Em relao ao segundo pressuposto (necessidade do alimentando), importa considerar que o credor da prestao alimentar deve, efetivamente, encontrar-se em estado de necessidade, de maneira que se no vier a receber os alimentos, isso poderia pr em risco a sua prpria subsistncia, salvo quando o alimentando for menor de idade, situao em que h a presuno de necessidade. No que diz respeito ao terceiro pressuposto (possibilidade econmico- financeira do alimentante), deve ser ressaltado que para buscar os alimentos necessrio tambm que aquele de quem se pretende esteja em condies de fornec-los. Desta forma a necessidade de um implica a possibilidade do outro. O quarto e ltimo pressuposto apenas refora a aplicao do binmio alimentar. Reforando a ideia da proporcionalidade, quando da estipulao da prestao de alimentos, a observncia do binmio necessidade/possibilidade se impe, devendo os alimentos ser fixados de forma equilibrada. Assim, na mesma oportunidade em que se busca responder s necessidades daquele que os reclama, deve-se atentar aos limites das possibilidades daquele que se encontra na condio de responsvel pela prestao alimentcia. No se admite que esta se torne um fardo impossvel de ser carregado. A busca da proporo, portanto, fundamental.
1.4 . O BINMIO ALIMENTAR
O binmio alimentar surgiu com a revogao do Cdigo Civil de 1916, e desde ento tal critrio tem sido usado como parmetro na fixao dos alimentos. Como j dito, os alimentos devem ser fixados de forma que atendam s necessidades daquele que os reclama, mas que, ao mesmo tempo, estejam dentro das possibilidades financeiras daquele que ir suport-los. Aduz o 1. do art. 1694 do Cdigo Civil vigente: Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Alguns doutrinadores contemporneos do Direito de Famlia j falam na fixao dos alimentos de acordo com o trinmio necessidade x possibilidade x proporcionalidade, de modo que alm das necessidades do alimentando e possibilidades dos alimentante, tambm seja considerada a proporcionalidade na fixao, para assegurar que o valor determinado pelo juiz seja suficiente garantia da dignidade do alimentando, sem contudo, permitir o seu enriquecimento sem causa. No entanto, entendemos que o que deve ser levado em conta para se estimar o valor dos alimentos so as necessidades do alimentando (moradia, alimentao, educao, sade, lazer etc) e as possibilidades da pessoa obrigada ao pagamento. Assim, dever haver equidade na fixao dos alimentos de forma que o valor das necessidades do alimentando esteja equalizado com as possibilidades financeiras do alimentante. Tarefa difcil, entretanto, contrabalanar legalidade e justia. Necessrio se faz que o magistrado empregue, nas decises, no apenas a lei, mas tambm a equidade e o bom-senso, pois calcular os alimentos apenas quantificando gastos com alimentao, vesturio, educao e sade no seria viver com dignidade mas sobreviver, como registram os Tits na msica Comida: "A gente no quer s comida / A gente quer comida / Diverso e arte/ A gente no quer s comida / A gente quer sada / Para qualquer parte (...)". Complementando e dimensionando o binmio alimentar, o art. 1.695 define em que consiste NECESSIDADE (no ter bens, nem poder prover, pelo seu trabalho, prpria mantena) e POSSIBILIDADE (poder fornecer a verba, sem desfalque do necessrio ao seu sustento). Retomando ainda o art. 1.694, caput, do Cdigo Civil: Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. A lei deixa claro que qualquer parente pode pedir alimentos ao outro, desde que comprovado o binmio necessidade do alimentando e a possibilidade do alimentante. O direito aos alimentos no se restringe aos parentes, pois o ex-cnjuge e o(a) ex-companheiro(a) da unio estvel tambm tm direito verba alimentar. Sobre o alcance do parentesco, dois dispositivos do Cdigo Civil merecem destaque: Art. 1.591. So parentes em linha reta as pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes. Art. 1.592. So parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau, as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra. Aps a leitura das normas transcritas, percebe-se que o parentesco na linha reta no sofre limitao de grau, sendo infinito. Por outro lado, na linha colateral ou transversal, o parentesco s vai at o quarto grau.
1.5 . CLASSIFICAO DOS ALIMENTOS
Os alimentos podem ser de vrias espcies. Vejamos: 1.5.1 Quanto natureza: Naturais ou necessrios (necessarium vitae): so os alimentos que servem estritamente mantena da vida de determinada pessoa, tais como alimentao, remdios, vesturio, moradia. Visam a garantir um mnimo de proviso de quem os necessita; Civis ou cngruos (necessarium personae): abrangem, alm das necessidades naturais, as necessidades intelectuais ou morais. So compreendidos pela manuteno da educao, instruo, lazer etc. So fixados em conformidade com a necessidade do alimentando e condies de provimento dessas necessidades por parte do alimentante. Levam em conta as condies sociais, recursos econmicos e demais circunstncias peculiares s partes;
1.5.2 Quanto causa jurdica:
Legais ou Legtimos: so os alimentos oriundos de uma obrigao legal que pode decorrer do parentesco, do casamento ou do companheirismo. Indenizatrios ou ressarcitrios: resultantes da prtica de ato ilcito, estando no campo da responsabilidade civil. Estes podem ser encontrados nos artigos 948 e 950 do Cdigo Civil de 2002, alm dos casos de responsabilidade extracontratual ou aquiliana (danificao ilegal de propriedade). Tais alimentos decorrem tanto de dano material quanto de dano moral. Sobre os quais no nos cabe aqui discorrer. Voluntrio ou obrigacionais: que emanam de uma declarao de vontade inter vivos (contrato) ou causa mortis (testamento). Obrigao assumida por quem no tinha o dever de pagar alimentos.
1.5.3 Quanto finalidade:
Definitivos: so aqueles decorrentes de sentena. Embora reconhecido o direito e fixado o quantum da obrigao alimentar, pode essa deciso ser modificada sempre que houver alterao na situao econmica das partes envolvidas. Provisionais: esses alimentos so fixados em medida cautelar, de carter preparatrio ou incidental, devendo atender aos requisitos do fumus boni juris" e "periculum in mora". Por serem de cunho acautelatrio, ao contrrio dos provisrios, podem ser cassados na constncia do trmite da ao. Provisrios: so os alimentos pleiteados de forma liminar dentro da ao de alimentos, deferidos sem ouvir a parte contrria. Para ter direito a ele, o direito aos alimentos deve ser comprovado. caso de antecipao dos efeitos da tutela. Irrevogveis, devendo ser pagos at deciso final.
1.5.4 Quanto ao momento em que so reclamados:
Pretritos: so os alimentos anteriores ao ajuizamento da ao, tal hiptese no abarcada pelo nosso Direito de Famlia. Atuais: so os alimentos devidos no decorrer da ao, ou seja, os postulados a partir do ajuizamento da ao. Futuros: so os alimentos a serem pagos aps a sentena.
Como foi observado, o direito brasileiro s admite os alimentos atuais e futuros.
GONALVES (2011): Se o alimentando, bem ou mal, conseguiu sobreviver sem o auxlio do alimentante, no pode pretender o pagamento de alimentos relativos ao passado (in praeteritum non vivitur).
1.6 CARACTERSTICAS DA OBRIGAO ALIMENTAR
A obrigao alimentar tem caractersticas prprias, so elas: Personalssimo: um direito pessoal, por ter por escopo a subsistncia do alimentando. Logo sua titularidade no passa a outrem, sendo assim intransfervel; Divisibilidade: a obrigao divisvel na medida em que algum pode receber alimentos de diversos parentes, fixada cada cota de acordo com a capacidade econmica de cada um. Vale ressaltar que tal obrigao divisvel e no solidria; Impenhorabilidade: impenhorvel em razo da finalidade do instituto, uma vez que se destina a prover a mantena do necessitado. No pode, de modo algum, responder pelas suas dvidas, estando a penso alimentcia isenta de penhora; Imprescritibilidade: o direito a alimentos imprescritvel. A todo tempo o necessitado est autorizado a pedir alimentos. Incedibilidade: o crdito no pode ser cedido a outrem, por ser inseparvel da pessoa do credor. No pode ser cedido o direito quanto s prestaes vincendas; mas, no tocante s vencidas, como constituem dvida comum, nada obsta sua cesso a outrem; Incompensabilidade: incompensvel, pois se admitisse a extino da obrigao por meio de compensao, ir-se-ia privar o alimentando dos meios de sobrevivncia, de modo que, nessas condies, se o devedor da penso alimentcia tornar-se credor do alimentando, no poder opor-lhe o crdito, quando lhe for exigida a obrigao; Intransacionabilidade: no pode ser objeto de transao o direito de pedir alimentos, mas o quantum das prestaes vencidas transacionvel; Transmissibilidade: a transmisso da obrigao alimentar encontra-se prevista no art. 1700 do Cdigo Civil: "A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do art. 1694".
A doutrina e a jurisprudncia entendem que a transmisso da obrigao alimentar se d exclusivamente nos limites das foras da herana, sendo que os alimentos persistiro apenas enquanto no se consumar a partilha e a transmissibilidade tem incio se, quando da morte do devedor, por intermdio de sentena, a obrigao j estiver constituda. Desta forma, o dever de prestar alimentos no se transmite, o que se transmite a obrigao alimentar, sendo assim, para que a transmissibilidade se configure, faz-se necessrio que antes da morte do de cujus, j haja obrigao alimentar fixada judicialmente. Nesse sentido:
EMENTA: AO DE ALIMENTOS CONTRA ESPLIO. TRANSMISSIBILIDADE DOS ALIMENTOS. ART. 1.700, CCB. Nos termos do art. 1.700 do CCB, a obrigao alimentar e no somente eventual dbito - se transmite aos herdeiros do alimentante, desde que comprovada a necessidade de quem pleiteia os alimentos e que o patrimnio deixado produza frutos suficientes para adimplir a penso fixada, nos termos dos arts. 1694 e 1695, ambos do CCB. J existindo penso arbitrada ainda em vida do alimentante, e possuindo o esplio foras para adimpli-la, persiste a obrigao, devendo o pedido que visa a fixao ser recebida como ao revisional. Tendo o alimentante, em vida, oferecido majorao dos alimentos (o que s no se consumou dado seu falecimento antes do julgamento da revisional), evidencia-se o reconhecimento dele acerca do incremento da necessidade do alimentado. Tal circunstncia, aliada ao fato de que o esplio possui bens cuja renda suficiente para custear o pagamento da verba alimentar, justifica o deferimento do reajuste postulado. PROVERAM PARCIALMENTE, PARA MAJORAR A PENSO PARA DOIS SALRIOS MNIMOS.
Irrenunciabilidade: o art. 1.707 do CC permite que se deixe de exercer, mas no que se renuncie o direito de alimentos. Assim o necessitado pode deixar de pedir alimentos, mas no renunciar esse direito; Irrepetibilidade: alimentos pagos no so restituveis. Assim, se os alimentos provisrios so superiores aos definitivos, a diferena no volta para o bolso do credor, nem abatida das prestaes futuras; Irretroatividade: a obrigao de pagar alimentos no retroage poca anterior ao ajuizamento da ao. A obrigao somente retroage citao. Aplicabilidade imediata da lei no tempo: as normas que regulam a obrigao de alimentos so retroativas, entendido isto, porm, no sentido de sua aplicabilidade tambm s relaes j constitudas anteriormente a sua entrada em vigor;
1.7 O INCIO DA OBRIGAO ALIMENTAR
Feitas as observaes iniciais, cabe indagar quando comea a obrigao alimentar. A lei clara nesse sentido, dispondo o art. 13, 2, da Lei 5.478/68 (lei de alimentos): Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao. Como bem se observou, o marco inicial do dever de pagar alimentos a data da citao, de modo que os alimentos no podem retroagir ao passado de modo indefinido. Ou seja, no pode um menor requerer prestao anterior a impetrao da Ao de Alimentos. Em se tratando de filhos ainda sujeitos ao poder familiar (sob a responsabilidade e cuidados dos pais), tem entendido a jurisprudncia que desfrutam de presuno relativa, certo de necessidade, o que no ocorre com os filhos maiores, que devem justificar e comprovar tal circunstncia. Outrossim, com relao a filhos ainda menores, a noo de possibilidade tem sido interpretada de modo mais amplo, tendo em vista o dever de sustento dos pais em relao aos filhos menores, que o fundamento da obrigao alimentar daqueles para com estes. De regra, tem sido admitido doutrinria e jurisprudencialmente que, enquanto se encontram estudando, mormente em curso superior, os filhos preservam o direito aos alimentos, independentemente do implemento da maioridade, desde que seja observado um prazo razovel para a concluso do curso. Vale ressaltar que a obrigao alimentar de ambos os pais ("Art. 1.703: para a manuteno dos filhos, os cnjuges separados judicialmente contribuiro na proporo de seus rendimentos").
1.8 CAUSAS DE EXTINO
A obrigao de prestar alimentos pode cessar de vrias formas: em virtude da morte do alimentando, por ser um direito personalssimo; se o binmio necessidade do alimentando e possibilidade econmica do alimentante deixar de existir, ou seja, se os pressupostos do art. 1695 no forem evidenciados. Ou ainda se de acordo com a redao do art. 1708 e seu pargrafo nico:
Art. 1708. Com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor, cessa o dever de prestar alimentos. Pargrafo nico. Com relao ao credor cessa, tambm, o direito a alimentos, se tiver procedimento indigno em relao ao devedor.
Desta forma se o credor ao casar, ou se unir a outrem de forma a configurar a unio estvel, perder o direito a alimentos. Quanto ao procedimento indigno em relao ao devedor e atitude a ser tomada pelo mesmo quando as hipteses do art. 1708 estiverem evidenciadas, Diniz (2012) traz as seguintes anotaes:
O devedor de alimentos deixar de ter tal obrigao com relao ao credor (...) se tiver procedimento indigno, em relao ao devedor, por ofend-lo em sua integridade corporal ou mental, por exp-lo a situaes humilhantes ou vexatrias, por injuri-lo, caluni-lo ou difam-lo, atingindo-o em sua honra e boa fama, enfim, por ter praticado qualquer atos arrolados nos arts. 1814 e 557 do Cdigo Civil, aplicvel por analogia.
Como se pode notar a cessao da obrigao alimentar entre ex-cnjuge ou ex-companheiro bem fcil de ser identificada. No entanto a extino da penso alimentcia entre pais e filhos possui uma linha tnue, uns pregam que a obrigao cessa aos 18 anos com a maioridade, outros entendem que permanece enquanto o filho estiver estudando e ainda h quem diga que o dever dos pais para com os filhos infinito. Expostos os conceitos iniciais, no prximo captulo, passaremos a discorrer sobre o foco principal de nosso trabalho e nos centraremos nica e exclusivamente na ponderao da obrigao de prover alimentos, considerando a legalidade, a moralidade e o bom-senso do binmio necessidade-possibilidade.
Referencias Bibliogrficas
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SANTOS, Denlson Loureno. Alimentos no Cdigo Civil Brasileiro. Disponivel em: <http://www.webartigos.com/artigos/alimentos-no-codigo-civil-brasileiro/41016/> Acesso em 05 de junho de 2012. SANTANA, Jehnyphen Samira G. e GARCIA, Pedro Henrique Andrade Vieira. Obrigao alimentar: conceito, natureza jurdica, requisitos e caractersticas. Disponvel em: <http://www.webartigos.com/artigos/obrigacao-alimentar-conceito- natureza-juridica-requisitos-e-caracteristicas/39343/> Acesso em 10 de junho de 2012.