INTRODUCCIN

Un Derecho positivo, resulta ser la plasmacin normativizada de

las vivencias que nuestra sociedad entiende, exigibles para la pacfica y
armnica convivencia; es algo as como un minimum de criterios
uniformes para ciertos comportamientos que, no pueden quedar al
arbitrio de los particulares. a funcin de toda !iencia "urdica no es la
creacin de estas normas, sino su estudio sistematizado.
a !iencia del Derecho, no ofrece la evidencia, absoluta y certeza
que adornan el conocimiento proporcionado por las ciencias naturales,
cuyos fenmenos se rigen por los principios de la causalidad y de la
necesariedad. a !iencia "urdica pertenece a las llamadas #ciencias del
espritu$ las cuales, a%n operando sobre realidades su"etas a la
racionalidad humana.
&al actividad estudiosa no es un fin en s misma, sino que la
motiva una actitud racional de b%squeda de unos fines y utilidades
pr'cticos, cuales son la construccin de un cuerpo doctrinal, que permita
la comprensin de ese Derecho.
(l )rdenamiento "urdico viene integrado, por subsectores
"urdicos, especializados seg%n calidad de los comportamientos
humanos. *!ivil, mercantil+.
(l cientfico del Derecho contribuye as a la elaboracin
reconstructiva del Derecho, mediante esa labor de investigacin,
interpretacin y sistematizacin de las leyes y otras normas "urdicas y
de la costumbre. De aqu se deduce que cada sociedad puede construir
su propia !iencia "urdica.
(l principal problema es la subsuncin del hecho particular a la
conducta general descripta por la norma, pero tambi,n lo es
1
problem'tico la funcin del magistrado, que bien sabe que la ley es
estricta pero sabe que tambi,n es dura y es por esto que es necesario
que su funcin sea de car'cter social, par atenuar en algunos casos el
valor de la pena.
2
LA FUNCIN SOCIAL DEL JURISTA.
1- FUNCIN SOCIAL DEL JURISTA.
1.1- EL DERECHO MATERIAL ES UNA REALIDAD AJENA A LA
CREATIVIDAD DEL JURISTA; EL DERECHO FORMAL
PERTENECE PREFERENTEMENTE A UNA DE LAS FUNCIONES
DEL JURISTA.
a actividad m,dica es una creatividad, persona; la -medicina.
existe porque es el producto de la investigacin del hombre; el "urista
utiliza unas normas que son productos de la voluntad popular.
(l legislador es un rgano impersonalizado que radica en los
parlamentos democr'ticos, expresin pr'ctica de la funcin legislativa
del (stado. os parlamentarios representa la voluntad de un pueblo; los
hay "urista y no "uristas que se esfuerzan por -"uridizar. las pretensiones
de sus representados concret'ndolas en -normas.. a consecuencia de
ello resultar ser que el Derecho -material. es una realidad a"ena a la
creatividad del "urista; realidad que le viene dada y en la que se sit%a
-activo. a nivel personal.
Distinta cuestin es el legislativo en comisiones y en el plenario,
para la cual resulta muy %til la presencia de los "uristas. /e refiero al
-derecho formal. y que viene a significar el ropa"e escrito con que se
viste la norma "urdica para su presentacin en sociedad.
(n la actividad reglamentaria del (stado, las normas dictadas por
una autoridad administrativa no emana de la voluntad fsicamente
individualizada de quien la suscribe sino que es requerida as por la
-funcin. p%blica que dicha 0utoridad e"ecuta. 1or lo tanto, no se puede
predicar que esa norma sea creacin de una voluntad personal; m's
3
bien se debe entender que proviene de una necesidad funcional de la
propia 0dministracin del (stado. (sto quiere decir que la inspiracin de
estas normas menores se encuentra en la -ideologa. del partido
gobernante y, su contenido debe representar la ideologa del sector
social mayoritario que dio acceso al poder a tal partido. De donde estas
normas -menores. tambi,n emanan, por asimilacin, de la voluntad
popular. o contrario sera un sinsentido lgico 2 poltico y una
arbitrariedad deslegitimadora.
1.2.- EL DERECHO MATERIAL ES UNA REALIDAD SOCIAL. EN LA
FUNCIN SOCIAL DEL JURISTA SE DAN DOS MAGNITUDES
VARIABLES Y UNA RELACIN CONSTANTE.
(l derecho es una -realidad social. porque no es concebible
normativa que no vaya dirigida a una colectividad humana, el Derecho es
materializado por -personas fsicas; que el orden instaurado por el
Derecho rige entre -seres humanos.; que el valor rector del Derecho, la
-"usticia. es una elaboracin racional..
(l t,rmino funcin conecta dos magnitudes o realidades de tal
forma que a%n siendo variables, la relacin es constante.
a persona individual a la que denominamos "uristas constituye
una de ambas magnitudes; una comunidad humana concreta viene a ser
la otra magnitud; la -relacin constante. entre esa concreta comunidad
humana y ese "urista individualizado viene definida por la demanda
permanente y que se concretiza en diferentes exigencias y necesidades.
1or lo tanto, se puede esbozar ya que esa -magnitud., a la que
denominamos -"urista., tiene su razn de ser en dedicarse satisfacer las
exigencias y necesidades de la sociedad, relacionadas con los diferentes
aspectos de lo "urdico, utilizando para ello el Derecho; ese Derecho que
no depende de su voluntad, y que permite a los miembros de la sociedad
tener expectativas ciertas de comportamientos, exigibles, respecto de las
dem's personas fsicas o "urdicas con quienes necesita coexistir y
4
colaborar.
(ntendido as, el Derecho viene a representar para la sociedad
una realidad -imprescindible., algo as como una -t,cnica. nos permite
individual o institucionalmente ir por la vida interrelacionados
mutuamente con ciertas garantas de seguridad.
1.3. EL JURISTA DEBE ENTENDER EL MUNDO DEL DERECHO DESDE
UNA PERSPECTIVA INTEGRADORA.
(l Derecho es un sistema ordenado y amnico de imperativos
,ticos exigibles coactivamente, es una t,cnica para "uridizar las
demandas que la generalidad de los distintos sectores de una
determinada sociedad exige como imprescindibles y, por ende,
obligatorias para coexistir con un grado racional de seguridad.
3o impide que puedan existir otras -peculiares. formas o modos
de comportamiento con consciencia de obligatorias, nos referimos a
determinadas costumbres.
a costumbre viene corroborar la raigambre popular, la conexin
de lo -"urdico. con la vida y la actividad del hombre. 3uestro !digo !ivil
otorga a la costumbre validez como fuente del ordenamiento "urdico
espa4ol siempre y cuando no exista ley aplicable al caso, no sea
contraria a la moral o al orden p%blico, y adem's, prescriba para ella el
requisito de probar su existencia, es decir, la aceptacin social de tal
costumbre con la conviccin de que ello genera obligaciones y derechos
correspectivamente.
(s muy %til como funcin social del "urista la de proporcionar
apoyatura sociolgicas suficientes a la hora de alegar validez "urdica
para una determinada costumbre en concreto, el "urista investiga las
razones socioeconmicas de una concreta forma de actuar, as como las
argumentaciones para generar la conviccin social de su exigibilidad
son, entre otros, cometidos propios de un -"urista. eso s, especializado
5
en lo social.
)tro medio son las obligaciones que nacen de los contratos que
tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al
tenor de los mismos, el legislador aqu no ha tenido otra opcin que la de
"uridizar lo que est' en la naturaleza de las cosas mismas. 1ara el
"urista, este derecho tiene la misma entidad "urdica que el integrado en
un !digo o !onstitucin.
(l "urista necesariamente ha de concebir lo "urdico como un todo
comple"o donde se conectan las normas, los comportamientos uniformes
y exigibles, los hechos "urdicos, las instituciones sociales ya legalizadas
y otras con pretensin de serlo, as como la concordancia de todas estas
realidades con un sentido popularmente compartido de "usteza.
!uanto antecede conduce a considerar como "urista aquel
profesional cuya funcin consiste en satisfacer las exigencias y
necesidades de su sociedad, relacionadas con los diferentes aspectos
de lo "urdico, utilizando para ello el Derecho, entendido como norma,
como hecho social y como un valor o ideal.
1..- FUNCION SOCIAL PR!CTICA DE ASEGURAMIENTO. LA
IGNORANCIA DE LAS LEYES NO E"CUSA DE SU CUMPLIMIENTO.
(l derecho nace con vocacin de preponderar -seguridad.. (ste
tipo de seguridad en el seno de la sociedad no puede verse alterado por
ignorancia de las -reglas del "uego..
(l pueblo conoce perfectamente que alegar desconocimiento de
una norma no impide estar obligado a ella ni responsabilizarse por las
consecuencias derivadas del desorden generado. a generalidad de las
personas tiende a interrelacionarse -como est' mandado. a -hacer las
cosas bien., aunque ignorando el cmo, otro grupo, minoritario, acepta la
obligatoriedad de las normas temeroso por las consecuencias de su
6
incumplimiento. 0%n siendo ambas mviles lcitos y compresibles, la
proliferacin de normas "urdicas, su congruente especializacin sectorial
y hasta la posible vigencia de otras -antiguas. e incluso olvidadas por los
especialistas. as personas persiguen que el "urista les proporcione esa
certeza de actuar activa o pasivamente seg%n la ley, y evitar el racional
temor surgido cuando, pese a la buena fe, se desconocen los
mecanismos adecuados.
!uando un abogado asesora a las partes pre5contratantes, o
emite un dictamen previo a cualquier proyecto colabora en la
reconstruccin diaria del Derecho y evita probables desaguisados futuros
muy per"udiciales, lo que en realidad est' demandado al "urista, notario o
registrador o secretario no es sino seguridad, seguridad como ausencia
de temor para el futuro, tambi,n en esos casos el "urista colabora en la
reconstruccin diaria y casustica del Derecho.
!on esta re5creacin pr'ctica y diaria del Derecho, el "urista
satisface una exigencia o necesidad concreta de un miembro de la
sociedad, porque adecua ese caso, a las normas "urdicas pertinentes, lo
cual requiere una previa seleccin e interpretacin de las m's
apropiadas entre las posibles y6o conexas, as como un conocimiento
actualizado de las decisiones "urisprudenciales al respecto, es decir, la
utilizacin de los diferentes aspectos de lo "urdico. (n esto consiste su
funcin. social de seguridad.
1.#. LA FUNCIN SOCIAL PR!CTICA DE RESARCIMIENTO Y FUNCIN
SOCIAL PR!CTICA DE COOPERACIN Y TUTELA.DEL
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES RESPONDE EL DEUDOR
CON TODOS SUS BIENES PRESENTES Y FUTUROS... EL $UE
POR ACCIN U OMISIN CAUSA DA%O A OTRO& INTERVINIENDO
CULPA O NEGLIGENCIA& EST! OBLIGADO A REPARAR EL MAL
CAUSADO... TODA PERSONA RESPONSABLE CRIMINALMENTE
DE UN DELITO O FALTA LO ES TAMBI'N CIVILMENTE.
7
!uando una obligacin queda incumplida, o el obligado se
muestra reticente, o cuando a consecuencia de un comportamiento
negligente deviene un per"uicio a tercero se produce un desequilibrio
social cuyos resultados son la destruccin de la paz existencial del
per"udicado y causar lesin al ordenamiento "urdico. 0mbos efectos
necesitan ser compensados, pues de lo contrario devienen in"usticias y
se resiente el sistema legal establecido. a necesidad de restaurar esa
llamada paz existencial obedece a un sentido humano y de "usticia.
a paz no se restablece con el simple reconocimiento de sus
respectivos derechos lesionados. 7e hacen necesarios la restitucin y el
resarcimiento. 7i el per"udicado no se ve restituido y resarcido, el
sistema legal deviene ineficaz y queda deslegitimado, de aqu que
aparezca como funcin primaria de todo Derecho.
1ertenece al "urista el desarrollo de esta funcin de resarcimiento
o de pacificacin social. 1ara el logro de tal funcin, el "urista ha de
laborar en tres niveles8
9:+ ocalizacin de las normas aplicables al caso concreto, una
vez analizado ,ste en sus aspectos "urdicos y humanos; seg%n
puramente t,cnico.
;:+ <nterpretar la norma aplicable seg%n la hermen,utica legal del l
!digo !ivil hasta construir un cuerpo conceptual defendible
"urdicamente y, a ser posible, complementado con la argumentacin
"urisprudencia;
=:+ >esolver el "uzgador todos los asuntos de que conozca,
ateni,ndose al sistema de fuentes establecidos, acto decisorio ,ste de
"uzgar que se completa con el deber de hacer e"ecutar lo "uzgado.
1are"a a esta funcin social de resarcimiento se da la funcin
social de colaboracin con ella, e"ercida por aquellos "uristas que asisten
8
y6o representan a las partes, ya que est'n considerados como persona
que cooperan con la 0dministracin de ?usticia, siendo su funciones las
de defender y representar a los "usticiables en los procesos "udiciales.
3uestra !onstitucin considera que sera inoperante la defensa
de sus derechos e intereses legtimos si el "usticiable careciera de la
asistencia y defensa t,cnica "urdica y de la presentacin procesal
adecuada. 1or ello eleva esta asistencia y defensa t,cnico "urdico@
funcin social de colaboracin a la categora de derecho fundamental.
7i dignos de la cooperacin "urdica resulta ser los derechos y los
intereses legtimos de los particulares, no lo son menos la defensa de la
legalidad viviente, del inter,s p%blico y la vigilante tutela para la
independencia de los &ribunales, funciones todas ellas propias del
/inisterio 1%blico.
1ara concluir aludimos a la funcin social de control de la
legalidad que corresponde al "urista en cuanto inserte en el &ribunal
!onstitucional. (ste rgano, que es interprete supremo de la
!onstitucin tiene atribuida importantes competencias8 para tutela la
constitucionalidad de las leyes, la de otras disposiciones normativas y de
los actos con fuerza de ey; para proteger, mediante el recurso de
amparo los derechos y libertades p%blicos de posibles violaciones a los
mismos, etc.
1.(. LA FUNCION SOCIAL TERICA RECONSTRUCTIVA Y CR)TICA DEL
DERECHO.
(l "urista terico ha de estar en sintona con el devenir de la
sociedad para que las instituciones no queden desfasadas de las
instituciones sociales, mediante esta funcin reconstructiva contribuye a
que no quede anquilosado y cumpla misin cual es la de legalizar un
orden social preexistente..
9
os cambios sociales, hoy da a ritmo vertiginoso avivados por el
avance t,cnico5cientfico y los medios de difusin, plantean al Derecho
nuevos interrogantes como son la manipulaciones gen,tica, el as nacido
Ade qui,n es hi"oB ACuienes son sus posibles hermanosB A1uede
heredarB
(l "urista puede aportar su investigacin filosfico "urdica o
sociolgico5"urdica o histrico 5 "urdica sobre los fenmenos sociales
cambiantes relacionados con el mundo del Derecho, a modo de
apoyaturas "urdicas que la !iencia del Derecho no puede ignorar.
De entre estos fenmenos sociales interesa destacar la crtica al
Derecho. >esulta normal la respuesta crtica de sectores sociales
respecto determinadas normas, tal actitud se manifiesta desde
reticencias individualizadas para aceptarlas normas hasta movimientos
activos de desobediencia civil, este fenmeno se produce cuando el
Derecho ha comenzado a perder su funcin social *el problema de
drogadiccin divide a la sociedad respecto a su consideracin o no como
enfermos o como consumidor ilegal, otro caso es el problema de la
eutanasia activa o pasiva, la demanda de matrimonios entre
homosexuales, etc.+ . 1ero en estas situaciones, el "urista debe tener la
actitud de me"orar. 0ceptar ciertas realidades tal y como es una
fosilizacin mental. a aspiracin a lo perfectible resulta de una reflexin
mental sobre lo defectuoso. D toda reflexin mental en busca de la
perfeccin pr'ctica es -filosofa. operante.
2. CIENCIA JUR)DICA& ACTIVIDAD JURISPRUDENCIAL Y
FILOSOF)A DEL DERECHO.
2.1 CIENCIA JUR)DICA Y TEOR)A GENERAL DEL DERECHO
Un Derecho positivo, resulta ser la plasmacin normativizada de
las vivencias que nuestra sociedad entiende, exigibles para la pacfica y
10
armnica convivencia; es algo as como un minimum de criterios
uniformes para ciertos comportamientos que, no pueden quedar al
arbitrio de los particulares. a funcin de toda !iencia "urdica no es la
creacin de estas normas, sino su estudio sistematizado.
a !iencia del Derecho, no ofrece la evidencia, absoluta y certeza
que adornan el conocimiento proporcionado por las ciencias naturales,
cuyos fenmenos se rigen por los principios de la causalidad y de la
necesariedad. a !iencia "urdica pertenece a las llamadas #ciencias del
espritu$ las cuales, a%n operando sobre realidades su"etas a la
racionalidad humana.
&al actividad estudiosa no es un fin en s misma, sino que la
motiva una actitud racional de b%squeda de unos fines y utilidades
pr'cticos, cuales son la construccin de un cuerpo doctrinal, que permita
la comprensin de ese Derecho.
(l )rdenamiento "urdico viene integrado, por subsectores
"urdicos, especializados seg%n calidad de los comportamientos
humanos. *!ivil, mercantil+.
(l cientfico del Derecho contribuye as a la elaboracin
reconstructiva del Derecho, mediante esa labor de investigacin,
interpretacin y sistematizacin de las leyes y otras normas "urdicas y
de la costumbre. De aqu se deduce que cada sociedad puede construir
su propia !iencia "urdica.
Una vez definida el 'rea de traba"o por el cientfico, su estudio
metodolgico de la misma suele ser de este sentido8
5 EF7CU(D0 D( 07 3)>/07 G<H(3&(78 que pueden
encontrarse en normas de distinto rango material y provenir de rganos
diferentes del (stado, unas recientes, otras m's antiguas pero no
derogadas, unas positivadas #formalmente$ y otras #v'lidamente$ por el
11
uso inveterado, uniforme y tenido por obligatorio entre los miembros de
localidades m's o menos amplias.
5 <3&(>1>(&0!<I3 #)E?(&<G0$8 para buscar el significado que
tienen el texto de la norma o los signos con los que se exteriorizan los
hechos "urdicos vinculantes.
(sta labor cientfica de interpretacin ob"etiva requiere realizarse
seg%n una metodologa hermen,utica mnima, que el propio !digo civil
se4ala en su art. =, apartado 9:8 as normas se interpretar'n seg%n el
sentido propio de las palabras en relacin con el contexto, los
antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del tiempo en
que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu o
finalidad de aqu,llas.
5 !07<J<!0!<I3 D 7<7&(/0&<K0!<I38 de estas normas y
hechos "urdicos por su contenido, seg%n la estrategia previamente
trazada por el cientfico al definir las 'reas de las relaciones
intersub"etivas, ob"eto de su estudio; y por la "erarqua legislativa interna
en que pueden encontrarse unas y otros correspectivamente.
!on tal metodologa, se elabora conceptos "urdicos
fundamentales y sus respectivas instituciones. (ste todo terico de
conceptos e instituciones, y su elaboracin es conocido como la
Dogm'tica "urdica civilista.
<ncluso, una vez en disposicin de todas y cada una de estas
Dogm'ticas "urdicas sectoriales, resulta de gran inter,s cientfico la
confeccin de una !iencia "urdica, omnicomprensiva de los conceptos y
estructuras comunes a todas ellas. (l resultado de ello es la, llamada,
&eora Heneral del Derecho.
2.2. LAS CIENCIAS JUR)DICAS
(l Derecho actual es un producto evolutivo y actualizado del
12
Derecho anterior y, a su vez, un presupuesto para el Derecho futuro. a
historia del Derecho, ha mostrado la estrecha dependencia del Derecho
respecto a otras realidades histricas, econmica, social y poltica. (l
Derecho no es un puro principio de "usticia, sino una realidad incardinada
dentro de la intrnseca historicidad del hombre.
1or otra parte, el Derecho v'lido, #positivado$, esta
#contaminado$ de influ"os sociales, econmicos, tecnolgicos. 1or tal
razn, contribuye y complementa al estudio cientfico del Derecho,
se4alar y clarificar la relacin de causalidad entre los hechos sociales
previos y las normas y costumbres "urdicas v'lidas. De esta funcin se
ocupa la 7ociologa "urdica.
(s de mayor efectividad que los aspectos tanto histricos como
sociolgicos del Derecho sean investigados cientficamente por "uristas
afines a la investigacin histrica o sociolgica que por historiadores o
socilogos con inquietudes "urdicas. De aqu que, ambas, Listoria y
7ociologa del Derecho, sean admitidas como #otras$, !iencias del
Derecho para diferenciaras de !iencia del Derecho en su aspecto
dogm'tico.
/'s discutible, resulta aceptar que la gica "urdica se encuentre
en plano de similitud, como #ciencia$, a la Listoria y a la 7ociologa
"urdicas. Cuiz' nos encontremos en los albores de una otra nueva
#ciencia$ "urdica, dado que su finalidad es dotar al Derecho de un
lengua"e apropiado que adecu, su contenido a las exigencias lgico
formal del discurso racional. Lasta tanto no profundicen lo suficiente los
investigadores lgico "urdicos sobre estos criterios, por el momento
basta operar con la interpretacin de la lgica formal que supone, utilizar
los principios de no #contradiccin$ y del resultado no #absurdo$.
2.3. ACTIVIDAD JURISPRUDENCIAL
1roviene de la necesidad de ser #prudentemente$ en aplicar el
Derecho, so pena de caer en un rigorismo legalista que redunda en
13
per"uicio de su lgica y razonable practicidad.
3uestro !digo civil prescribe que la "urisprudencia
complementar' el ordenamiento "urdico con la doctrina que, de modo
reiterado, establezca el &ribunal 7upremo al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho. 1or #doctrina$ del &.7.
hemos de entender la argumentacin o la razn de decidir, que esta
/agistratura expone en la sentencia que resuelve el caso de casacin.
a interpretacin que el &.7. hace de las normas es una labor
cientfica; que requiere la interpretacin sem'ntica usual, la
interpretacin histrica, sociopoltica, teleolgica y lgico formal. a
forma de entender las razones por las que son seleccionadas unas
normas, de entre otras similares, para ser aplicadas a un caso por la
decisin "urisdiccional, proporciona a los "uristas y a los interesados por
el Derecho una comprensin pr'ctica de los tericos "urdicos.
&ambi,n incide en la decisin "urisprudencial una razonada
consideracin de las circunstancias coyunturales de todo tipo, sub"etivas
y ob"etivas, tendentes a #a"ustar$ la norma a la vida. 0unque no vinculan
tericamente ni al propio &.7., sin embargo s constituye una orientacin
pr'ctica sobre cmo #adecuar$ las normas a la realidad misma diaria.
a trascendencia dimana de las resoluciones del &.!. es valiosa,
pues debemos considerar que los rganos "urisdiccionales no violan
intencionadamente los derechos y libertades de las personas. D, si esto
es as, la consecuencia, no es otra sino la necesidad de mantener una
vigilante actitud informativa respecto de la actividad "urisprudencial del
&ribunal !onstitucional.
2.. FILOSOF)A DEL DERECHO
ACu, es el DerechoB, ACu, es la ?usticiaB, ACu, es la
0utoridadB, etc. !uestiones de esta naturaleza, y otras muchas, han de
encontrar contestacin desde la misma racionalidad humana para
14
intentar su comprensin, constitutiva de la >azn "urdica. 0 tales fines
no puede aplicarse otro medio que la reflexin filosfica, sistem'tica y
metodolgicamente elaborada.
(stos y otros interrogantes implican valoraciones; y los valores
escapan a la metodologa cientfica, pertenecen a la regin del espritu,
slo son concebibles racionalmente. Le aqu la "ustificacin de la
Jilosofa del Derecho8 el intento de satisfacer racionalmente estas
necesidades espirituales; funcin no cientfica, pero de gran utilidad
pr'ctica en el mundo del Derecho.
a Jilosofa del Derecho tiene tres campos, para su reflexin
global sobre lo "urdico. (n esta exposicin seguimos con"untamente a
3)>E(>&) E)EE<) D 0 (M07 DM0K.
9+ a )3&))HM0 ?U>MD<!0 o &eora del Derecho... ACu, es el
DerechoB... 0nte este reto intelectual por alcanzar una comprensin
totalizante del Derecho, la actitud filosfica tiene en cuenta las diferentes
perspectivas para entender el Derecho utilizadas por la !iencia, la
Listoria y la 7ociologa "urdicas, e intenta desde una actitud crtica
trascenderlas.
&emas concretos de la ontologa "urdica son8 a+ a composicin
del Derecho *concepto de norma, tipologas, estructura y lgica de las
normas, etc.+; b+ la formacin del Derecho *fuentes legales, sociales,
ideolgicas...+; c+ la unidad del Derecho *3orma Jundamental y "erarqua
normativa+; d+ la plenitud del Derecho *problema de las lagunas "urdicas
y modos para integrarlas+; la coherencia del Derecho *antinomias y su
integracin+; e+ las relaciones entre los distintos ordenamientos "urdicos.
;+ &()>M0 D( 0 !<(3!<0 ?U>MD<!0... A!mo se llega al
conocimiento del DerechoB... 1ara contestar a esta cuestin, la Jilosofa
del Derecho somete a una reflexin crtica la metodologa seguida por
las !iencias del Derecho, sopesando su propio car'cter de ciencia y
15
analizando las diferentes ciencias sociales, todo ello con la pretensin de
llegar a un modelo unificador de los sistemas sobre el conocimiento del
Derecho. Listricamente se han propuesto diferentes modelos, tales
como el modelo matem'tico el modelo histrico, el modelo de las
ciencias naturales.
=+ 0N<))HM0 ?U>MD<!0 ) &()>M0 D( 0 ?U7&<!<0.... ACu, es
la "usticiaB... A!mo debe ser el DerechoB... (stos interrogantes
constituyen la tem'tica genuina, y capital de la Jilosofa del Derecho.
1ara llegar a un conocimiento de la ?usticia, la reflexin filosfica trata de
encontrarla un con"unto de valores, bienes o intereses generales para
cuya proteccin los hombres han creado una t,cnica denominada
Derecho; valores, bienes e intereses que, a su vez, constituyen la
g,nesis cultural de ese Derecho. 7e trata de en"uiciar el Derecho positivo
desde un sistema de valores, incluyendo la misma reflexin crtica sobre
esos sistemas de valores.
16
CONCLUSIN
(l "urista ha de concebir lo "urdico como un todo comple"o donde
se interconexionan las normas, los comportamientos uniformes y
exigibles, los hechos "urdicos, las instituciones sociales ya legalizadas y
otras con pretensin de serlo.
7i importantes son estas informaciones "urdicas, no lo es menos
otra vertiente del aprendiza"e ofrecido y tiene car'cter -formativo.. (l
legislador la impone como obligatoria al mismo comienzo de sus
estudios y, la oferta como optativa en el segundo ciclo, ya cuando el
alumno est' a punto de concluirlo. Giene a representar como un toque
de alertar a la recapitulacin personal sobre la visin totalizante del
mundo del Derecho.
as exigencias b'sicas de la formacin "urdica se "ustifican
porque facilitan al alumno capacidad para resolver los problemas que le
ha de presentar la sociedad.
(l Derecho material procesal, perteneciente a la !iencia "urdica,
descansa sobre unos fundamentos cuyo desarrollo conceptual
corresponde a otro saber "urdico complementario, el filosfico. a
"usticia, meta de la actividad procesalista, necesita ser definida y
defendida desde la axiologa "urdica, y suministrar as al "urista un h'lito
espiritual racional que vivifique su buen hacer pr'ctico. a adecuacin de
la sentencia "udicial al sentido social mayoritariamente compartido en el
seno social, su posible crtica en lo que sea discordante con dicho
concepto, son igualmente material "urdico sustrado por la sociologa
"urdica y la filosofa del Derecho a la !iencia procesal. <ncluso, la
correcta utilizacin de la argumentacin "urdica procesal es una
metodologa que reclama todava para s la Jilosofa del Derecho, por
ser un cometido de la lgica "urdica.
a igualdad de la contraprestacin es una idea y como tal entra en
el mundo civilista y mercantil, de la mano de la reflexiones iusfilosficas
para -a"ustarlo. al modelo popular de entender la "usticia distributiva. a
buena fe, la diligencia del bonus paterfamiliae, el concepto de
responsabilidad subsidiaria, la introduccin de la moral y el orden p%blico
17
como causas de invalidez contractual cuando su contenido sea
atentatorio contra ellas, etc., tampoco son hechos sino
-comportamientos. que obedecen a una filosofa popular ,tico "urdica
cuyo concrecin corresponde da filosofa del Derecho.
a ciencia "urdica penal, la calificacin de los tipos criminales lleva
incorporado un concepto cuantitativo de gravedad que se corresponde o
debe serlo, con el criterio de malignidad de la accin y de peligrosidad.
(n esta cuestiones el Derecho peal debe mucho al pasado histrico y a
las reflexiones de los "uristas filsofos. a funcionalidad de la sancin
penal, el concepto y la finalidad de la privacin de libertad, la calificacin
y cuantificacin de las penas se van configurando seg%n la evolucin de
la mentalidad social.
(s necesario que @los "uristas5 adquieran al mismo tiempo la
informacin y la formacin suficientes para tener unas ideas claras sobre
el sentido y la funcin social del Derecho. (s preciso proporcionarles
conocimientos que sean capaces de ofrecer una visin global
compresiva del fenmeno "urdico. D sobre todo, desarrollar la actitud
reflexiva, la conciencia responsable y crtica frente al Derecho, para
someterla siempre a un riguroso examen de racionalidad y legitimacin
social.

18
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Divisin de (studios ?urdicos de la Universidad de Huadala"ara. /arzo,
9UU[.
5 \(7(3, Lans8 -&eora 1ura del Derecho.. (ditorial
Universitaria de Euenos 0ires. Decimoctava (dicin. Euenos 0ires,
0rgentina. 9UV;.
)tras fuentes8
]]].filosofiayderecho.com6rtfd6numero[6interpretacion.htm
INDICE.
19
INTRODUCCIN.............................................................................................................1
LA FUNCIN SOCIAL DEL JURISTA..........................................................................3
1- FUNCIN SOCIAL DEL JURISTA........................................................................3
1.1- EL DERECHO MATERIAL ES UNA REALIDAD AJENA A LA
CREATI!IDAD DEL JURISTA" EL DERECHO FORMAL #ERTENECE
#REFERENTEMENTE A UNA DE LAS FUNCIONES DEL JURISTA...............3
1.2.- EL DERECHO MATERIAL ES UNA REALIDAD SOCIAL. EN LA
FUNCIN SOCIAL DEL JURISTA SE DAN DOS MA$NITUDES
!ARIA%LES & UNA RELACIN CONSTANTE.................................................4
1.3. EL JURISTA DE%E ENTENDER EL MUNDO DEL DERECHO DESDE
UNA #ERS#ECTI!A INTE$RADORA.................................................................5
1.4.- FUNCION SOCIAL #R'CTICA DE ASE$URAMIENTO. LA
I$NORANCIA DE LAS LE&ES NO E(CUSA DE SU CUM#LIMIENTO........6
1.5. LA FUNCIN SOCIAL #R'CTICA DE RESARCIMIENTO & FUNCIN
SOCIAL #R'CTICA DE COO#ERACIN & TUTELA.DEL CUM#LIMIENTO
DE LAS O%LI$ACIONES RES#ONDE EL DEUDOR CON TODOS SUS
%IENES #RESENTES & FUTUROS... EL )UE #OR ACCIN U OMISIN
CAUSA DA*O A OTRO+ INTER!INIENDO CUL#A O NE$LI$ENCIA+ EST'
O%LI$ADO A RE#ARAR EL MAL CAUSADO... TODA #ERSONA
RES#ONSA%LE CRIMINALMENTE DE UN DELITO O FALTA LO ES
TAM%I,N CI!ILMENTE.....................................................................................7
1.6. LA FUNCION SOCIAL TERICA RECONSTRUCTI!A & CR-TICA DEL
DERECHO................................................................................................................9
2. CIENCIA JUR-DICA+ ACTI!IDAD JURIS#RUDENCIAL & FILOSOF-A DEL
DERECHO..................................................................................................................10
2.1 CIENCIA JUR-DICA & TEOR-A $ENERAL DEL DERECHO....................10
2.2. LAS CIENCIAS JUR-DICAS..........................................................................12
2.3. ACTI!IDAD JURIS#RUDENCIAL...............................................................13
2.4. FILOSOF-A DEL DERECHO.........................................................................14
CONCLUSIN...............................................................................................................17
%I%LIO$RAF-A.............................................................................................................19
INDICE............................................................................................................................19
20