FUENTES DEL DERECHO COOPERATIVO

La determinacin de las fuentes del derecho es un punto

que no ha sido resuelto definitivamente por la doctrina.
Hans Kelsen deca: "La ambigedad de la expresin
'fuente del derecho' parece hacer intil su empleo. En vez
de esta expresin figurada y equvoca debera
introducirse un trmino capaz de describir de manera
clara y directa el fenmeno que se tiene presente".
Autores heterogneos han intentado diversos gneros
(gnesis, origen, etc.) pero ninguno de ellos ha tenido
aceptacin unnime, ni en el trmino como tampoco en
el enfoque del tema. En forma extrema, incluso, el propio
Kelsen haca caso omiso del tema. Sin embargo, desde la
formulacin doctrinal moderna de Savigny, el problema
de las fuentes resume en s el problema de toda la
dogmtica jurdica. Hoy la confusin de la expresin
"fuente del derecho", cualquiera que sea el criterio que
se siga, resulta todava evidente.
El problema de las fuentes del derecho se vincula
estrechamente al de su gnesis u origen, de igual manera
ste nos lleva a examinar las cuestiones de la naturaleza y
de la nocin del derecho, las cuales entran ya en el
dominio de la filosofa y ciencias polticas y sociolgicas. A
este respecto ha dicho Lambert: "La materia de las
fuentes del derecho es un terreno en que los juristas,
para quienes ofrece el mayor inters prctico, se
encuentran con los economistas, los especialistas de la
ciencia poltica, los socilogos y los tcnicos de la filosofia
del derecho".
En realidad, las fuentes del derecho estn condicionadas
por una diversidad de factores que se presentan en la
colectividad y por el sistema jurdico de cada pas.
Como podemos apreciar, la importancia de este
problema se halla vigente tanto para la teora general del
derecho y de manera especfica para el derecho
cooperativo.
As pues, frente a quienes afirman la inexistencia de las
fuentes del derecho, consideramos la presencia de ellas
como una realidad terica y objetiva. Aunque la
aplicacin del vocablo no es muy afortunado, sin
embargo, con dicho trmino se intenta hacer mencin al
fundamento, origen y manifestacin de las normas
jurdicas.
Precisado el concepto de fuente de una manera bastante
general, sealaremos ahora las distintas clasificaciones en
relacin a las fuentes del derecho.
Segn el autor de que se trate, las clasificaciones tambin
sern diversas. Por ejemplo, para Hans Nawiasky,(9) las
fuentes se clasifican en atencin a su modo de
manifestarse, en fuentes jurdicas no escritas y escritas,
que consagran el derecho consuetudinario y derecho
legislado. Clemente de Diego,(10) las clasifica en fuentes
directas o inmediatas e indirectas o mediatas,
refirindose las primeras a las que tienen capacidad para
producir una nueva regla de derecho, equiparndose a las
fuentes formales, verbigracia, la ley y la costumbre; se
clasifican en directas o inmediatas porque ellas por s
solas producen la norma jurdica; las segundas, o sea las
indirectas o mediatas, son las que no producen por s
mismas la regla jurdica, no tienen carcter autnomo,
teniendo necesidad de utilizar como vehculos o cauce las
anteriores; v. gr., la doctrina o derecho cientfico y, en
cierto modo, la jurisprudencia. En el mbito doctrinal
mexicano se ha generalizado la clasificacin ampliamente
difundida que divide las fuentes de la siguiente manera:
1. Fuentes reales o materiales: son de naturaleza
metajurdica y radican principalmente en la esfera social.
2. Fuentes histricas: hacen alusin a los documentos
que encierran el texto de una norma o conjunto de leyes;
por ejemplo, que las instituciones, el digesto, el cdigo y
las novelas son fuentes del derecho romano.
3. Fuentes formales: radican en el mbito propiamente
normativo y son las formas de manifestar la voluntad
creadora del derecho, en tanto que mediante dichas
formas existe el fundamento de la validez jurdica de una
norma.
A reserva de ampliar este cuadro, por lo pronto, ste nos
servir de modelo para sealar las fuentes del derecho
cooperativo.
II. Clasificacin de las fuentes del derecho cooperativo
Como lo dijimos en el apartado anterior, seguiremos
como marco de referencia para clasificar las fuentes del
derecho cooperativo el cuadro clasificatorio expuesto:
1. Las fuentes reales del derecho cooperativo:
insistiremos en que a nivel de su contenido material la
mayor parte del derecho positivo se halla conectado con
intereses econmicos y sociales que resultan de la
correlacin de fuerzas sociales y de la naturaleza de las
clases en la lucha en una determinada poca y en una
determinada formacin social. Puede afirmarse con Marx
que el contenido del derecho, cualquiera que sea su
tcnica de formulacin, ya viene dado por las relaciones
socioeconmicas.
Se desprende de lo dicho hasta aqu que las fuentes
reales o materiales son aquellas fuerzas o grupos sociales
con facultad normativa creadora. Dentro de una posicin
unidimensional o logicista del derecho, como la sostenida
por el respetado jurista Hans Kelsen, esta clase de fuentes
es siempre extra, no metajurdica, es decir, que se
encuentra ms all del derecho y, por lo tanto, es materia
prejurdica o anterior al derecho, que ste no toma en
consideracin; pero que es de gran importancia para
aclarar las variaciones de los contenidos del derecho en el
espacio y en el tiempo, y apreciar las peculiaridades de
los distintos sistemas de derecho dominantes en la
historia y el mapa jurdico.
Las fuentes reales del derecho y muy especialmente del
derecho cooperativo son las realidades sociales, pero no
slo aquellas organizadas jerrquicamente y que
adquieren el carcter de grupos formales en la sociedad,
sino adems los fenmenos polticos y econmicos que se
presentan en las comunidades humanas y que llegan a
impactar la conciencia del legislador, de los jueces, de los
juristas, de los partidos, de los grupos de presin.
La trascendencia de admitir las fuentes materiales o
reales del derecho como propiamente materia jurdica
supone que el derecho deje de ser simplemente
estructura lgica y se acepta la corriente pluridimensional
que contempla lo jurdico a travs de los ingredientes que
integran su contenido: v. gr., ideolgico, moral,
sociolgico, econmico, etc. Entonces sucede que el
derecho o la norma necesitan una realidad existencial
que hace referencia a su contenido o fuerza social. Las
fuentes reales, en sntesis, son la sustancia del precepto
jurdico, el sustracto de las fuentes formales, son el
conjunto de fenmenos sociales con sus imprescindibles
elementos ticos, sociolgicos, econmicos, polticos y
tcnicos que integran el contenido de la disposicin legal;
es el conjunto de motivos, causas, o razones de
conveniencia, de justicia, de historia, de ideologa, etc.,
que dan vida y contenido a la norma jurdica. De ah que
el legislador debe tratar de mantener una
correspondencia entre el derecho y las condiciones
sociales del momento, debe superar el contraste entre la
tendencia conservadora del orden jurdico y la dinmica
de las fuerzas sociales; las nuevas exigencias que
demanda constantemente la sociedad, debe saber
captarlas. Las fuerzas y necesidades sociales son la matriz
en que se crea el derecho; son las presiones sociales que
se ejercen sobre el poder como resultado de las nuevas
necesidades sociales las que deben dar la pauta del
cambio en el contenido del orden jurdico.
As, en el derecho cooperativo, las fuentes reales hay que
buscarlas primigeniamente en las condiciones de
explotacin, de injusticia, miseria, desempleo y opresin,
lo que origin la inconformidad de la clase trabajadora
que se organiz en sindicatos y mutualidades para luchar
por sus intereses y mejorar sus condiciones de vida frente
al embate despiadado del naciente capitalismo industrial
durante el siglo XIX. Pero no slo surgi la organizacin de
los trabajadores, sino tambin nuevas ideologas que
justificaban la lucha de stos y los convocaban a la
integracin partidista. A principios del siglo XIX
comenzaron a tomar fuerza las internacionales obreras,
polticas y sindicales. La primera Internacional surgi en
diciembre de 1848 respaldada ideolgicamente por el
Manifiesto comunista de Marx, Engels y Proudhon, de
la que inmediatamente surgi la denominada segunda
Internacional.
La rama centrista o moderada del marxismo inici desde
el siglo XIX la revisin de algunos fundamentos
doctrinarios de la escuela. Es precisamente de esta rama
moderada donde va a surgir el denominado movimiento
cooperativista que precedi a la aparicin del derecho
cooperativo localizado primero en el mbito interno de
los estados para proyectarse despus
internacionalmente.
El movimiento cooperativista tiene perfiles propios de
acuerdo con el sistema y modo de produccin de que se
trate (capitalista o socialista), pero existen
denominadores comunes que lo unifican, como es la
inconformidad en contra de la injusticia econmica; la
rebelda en contra de las instituciones de explotacin
industrial y comercial; la lucha altruista que se desarrolla
momento a momento para abrirse paso entre un mundo
saturado de egosmo. El movimiento cooperativo es
tambin actitud constructiva; proceso de superacin
constante; intervencin ante los rganos del Estado para
consagrar, en la legislacin, los nuevos principios
econmicos, sociales y jurdicos que constituyen el
objeto. Considerado desde estos puntos de vista, el
movimiento cooperativo es una fuente creadora del
derecho y especficamente del derecho cooperativo.
Particularmente en el sistema capitalista, el movimiento
cooperativista se manifiesta de diversas maneras como la
anttesis de la artificiosa sociedad de consumo de
nuestros das, expoliada y creada por el afn inmoderado
de riquezas del fabricante, del empresario y del
intermediario. Es as mismo, la anttesis entre el beneficio
equitativo a obtener y el afn incontrolable de riquezas.
La raz del movimiento cooperativista no slo se
encuentra en los postulados y en la lucha de los
trabajadores alrededor de partidos socialistas, sino
adems, de una manera ms concreta, en 1844 cuando
los tejedores de Rochdale se organizaron en momentos
en que la explotacin industrial alcanzaba su mxima
expresin: el estado de huelga contra la empresa
empeoraba su ya raqutica situacin econmica, entonces
surgi la Society of Equitable Pioneer como un
instrumento de lucha en contra del lucro de los
intermediarios.
Gracias al movimiento cooperativista nacido hace ms de
un siglo, ha proliferado el derecho cooperativo en
diversos pases del mundo con los ms heterogneos
sistemas econmicos y polticos. En Mxico, el
movimiento cooperativista surge en el ltimo tercio del
siglo XIX, cuando se funda la primera cooperativa de
produccin en 1873. El desarrollo del movimiento
cooperativo no pas desapercibido para el rgimen
porfirista que incluy un breve captulo sobre las
sociedades cooperativas en el cdigo de Comercio de
1889, pero con objetivos distintos a los que persegua el
movimiento cooperativo proletario que no procuraba el
lucro.
2. Fuentes histricas del derecho cooperativo: En
principio es necesario afirmar la historicidad del derecho,
es decir, como un producto social de las coyunturas
histricas de un modo de produccin dado. Por ejemplo,
la aparicin histrica del derecho subjetivo es
concomitante con la expansin del mercantilismo en
occidente. Los historiadores del derecho han podido
demostrar, por ejemplo, hasta qu punto el desarrollo
progresivo de la empresa y del mercado capitalista ha
alimentado el contenido del derecho, permitiendo
distinguir desde este punto de vista diferentes etapas en
la legislacin capitalista. La historia del derecho
cooperativo, determinado en gran parte por el desarrollo
del sindicalismo obrero y del movimiento cooperativista,
es otra ilustracin del mismo fenmeno.
Consecuentemente, podemos decir que las fuentes
histricas se hallan refundidas dentro de las fuentes
formales, pues en cierto momento de la historia aqullas
integraron las fuentes formales de su tiempo, de tal
modo que vienen a ser el conjunto de elementos o
indicios materiales a travs de los cuales conocemos el
derecho pretrito.
En el derecho cooperativo tenemos fuentes histricas, los
principios que normaron las actividades de los "justos
pioneros" de Rochdale, cuya cooperativa fue constituida
de acuerdo con las Friendly Societies Acts, en 1844. En los
"principios de Howart" (por ser ste, entre los tejedores
de Rochdale, el que asumi el cargo de redactar las lneas
principales de la asociacin), se han inspirado una gran
cantidad de legislaciones.
Inglaterra, Alemania y Francia fueron los pases en que
primero se desarrollaron esfuerzos para establecer una
legislacin cooperativa.
En Inglaterra aparecieron las leyes aplicadas a la
cooperacin conocidas con el nombre de Industrial and
Provident Societies Acts, entre el 7 de agosto de 1853 y
1862, revisada la primera en 1876.
El derecho cooperativo alemn se remonta a las leyes del
27 de marzo de 1867 y 4 de febrero de 1868.
Pero el ao que podemos calificar de ms fructfero para
la cooperacin, fue el de 1873, en el que se legisl de
forma bastante completa en Blgica, Dinamarca, Austria,
Checoslovaquia, Italia y otros pases europeos.
Las primeras leyes sobre cooperativismo fueron de gran
trascendencia ya que anteriormente las cooperativas no
tenan garantas, carecan de personalidad y estaban
expuestas a fraudes y despojos. Estas leyes consagraron
los derechos de las cooperativas y sus afiliados, marcando
el rumbo del futuro cooperativismo.
3. Fuentes formales del derecho cooperativo: Estas
fuentes reciben el nombre de formales, por la forma que
revisten, por el "modo de expresin" del derecho (la ley,
la costumbre, etc.), no por la ndole de los mandatos que
contienen. Siguiendo una imagen de Adolfo Merki,
diramos que las fuentes formales son las vainas o
cpsulas que contienen las normas jurdicas; pero cada
norma jurdica es a su vez una vaina o cpsula ms amplia
dentro de la cual est encerrada la fuente de la norma
anterior.
Las fuentes formales son las formas histricas segn las
cuales la conviccin jurdica y aquellas otras
consideraciones cobran la precisa forma de reglas
positivas del orden jurdico en el seno de un grupo social.
"Las fuentes formales se distinguen entre s por los
elementos u rganos de poder que de ellas emanan; las
leyes proceden del poder legislativo; las decisiones
judiciales emanan del poder jurisdiccional y la costumbre
deriva de prcticas espontneas y durables nacidas en el
seno de los grupos sociales. En consecuencia, hemos de
distinguir la fuente formal que da origen al derecho (la
ley, etc.), de la norma creada por ella. La fuente es el
medio de produccin, la norma es el resultado. La
primera se refiere a la forma que se utiliza, la segunda al
contenido. Lo que interesa fundamentalmente en la
norma jurdica es el precepto que al ser aplicado impone
deberes, acuerda derechos o establece sanciones. En fin,
las fuentes formales no son normas, sino que las
contienen. As, por ejemplo, la fuente formal puede ser la
ley y la norma consistir en el deber de pagar un impuesto
o no, pasar con el automvil por una calle en direccin
prohibida y que esta ltima sera materia de una
disposicin legal de trnsito".
Expresado el concepto sobre lo que son las fuentes
formales del derecho, pasemos ahora a determinar
cules son las fuentes formales del derecho cooperativo:
a) legislacin;
b) costumbre;
c) jurisprudencia;
d) los principios generales del derecho;
e) la doctrina.
A. La legislacin
La legislacin es la fuente ms importante del derecho
cooperativo , que podemos clasificar de la siguiente
manera:
a) Constitucin Poltica
b) Leyes reglamentarias. Varios significados jurdicos tiene
el vocablo ley: toda regla, norma o precepto de la
autoridad pblica que manda, prohbe o permite algo.
Tambin la expresin positiva del derecho, la regla de
conducta obligatoria dictada por el poder legislativo.
d) Decretos.
f) Tratados internacionales. Conforme al artculo
constitucion los tratados que estn de acuerdo con la
propia Constitucin, que hayan sido celebrados por el
presidente de la repblica con aprobacin del senado,
forman parte de la ley suprema de toda la unin. Por lo
cual los tratados internacionales constituyen fuente
formal del derecho mexicano en materia cooperativa.
En el mbito internacional, la necesidad de una
legislacin especial aplicable a las cooperativas fue
recalcada en la 26 reunin de la Conferencia Internacional
del Trabajo, celebrada en Filadelfia en 1944.
Salinas Puente incluye en su Derecho cooperativo la
siguiente costumbre: "No existe disposicin alguna que
impida a una persona fsica pertenecer a dos cooperativas
de produccin; sin embargo, existe ya una prctica
consagrada administrativamente que niega aquella
posibilidad".
C. La jurisprudencia
El acervo jurisprudencial en relacin al derecho
cooperativo es cada da ms abundante en el plano
internacional (argentina, ecuador, costa rica,
Guatemala,etc), por lo cual la jurisprudencia es una
fuente formal de ste, de primer orden, pues ha venido a
dilucidar cuestiones tan trascendentales para el derecho
cooperativo como es el de los asalariados de las
cooperativas, las utilidades, los rubros tributarios y ha
precisado la terminologa de la materia cooperativa, etc.,
coadyuvando de esta manera a la renovacin constante
del derecho cooperativo.
D. Los principios generales del derecho
"Son frmulas orientadoras producto de la reflexin
lgica-jurdica que tienden a la realizacin de valores
jurdicos".
La Suprema Corte de Justicia ha fijado el siguiente
criterio: "Los tratadistas ms destacados del derecho civil,
en su mayora, admiten que los principios generales del
derecho deben ser verdades jurdicas notorias,
indiscutibles, de carcter general, como su mismo
nombre lo indica, elaboradas o seleccionadas por la
ciencia del derecho, mediante procedimientos filosfico-
jurdicos de generalizacin, de tal manera que el juez
pueda dar la solucin que el mismo legislador hubiera
pronunciado si hubiera previsto el caso; siendo tambin
condicin de los aludidos principios que no desarmonicen
o estn en contradiccin con el conjunto de normas
legales cuyas lagunas u omisiones han de llenarse,
aplicando esos principios". De acuerdo con lo anterior,
puede afirmarse que los principios generales de derecho
son fuente formal autnoma del derecho cooperativo.
E. La doctrina
Los estudios cientficos realizados por los juristas han sido
fuente del derecho cooperativo. A nivel nacional
recordemos el curso de derecho cooperativo impartido
por el doctor Carlos Arellano Garca en el doctorado
(UNAM); las aportaciones de Alberto Trueba Urbina, en
su libro Nuevo derecho administrativo del trabajo; el
trabajo pionero de Antonio Salinas Puente, entre la
plyade que ha coadyuvado a integrar cientficamente
esa materia que todava se encuentra en vas de lograr su
consolidacin terica.
En el contexto internacional destacan Beatriz Potter
(Inglaterra), esposa del lder fabiano, el primer ministro
laborista Sidnet Webb; Charles Gide (Francia), economista
de gran renombre, ambos establecieron las bases
doctrinarias cooperativistas de la "Escuela de Nimes",
consistentes en:
a) sociedades abiertas a todo sin exclusin de causas
profesionales, polticas o religiosas (principio de
neutralidad);
b) derecho de voto para todos los socios y un solo voto
para cada miembro;
c) acciones de escasa cuanta y a satisfacer en pequeos
plazos (al objeto de que sean accesibles a todos);
d) venta al precio corriente del comercio;
e) venta al contado;
f) venta al pblico (incluso a los no socios, principio
facultativo);
g) reparto del excedente entre los socios a prorrata de
sus compras;
h) importancia de la produccin como fin ltimo de la
sociedad de consumo, e
i) constitucin de un fondo colectivo en vista de la
propaganda y la educacin.
Los principios de la doctrina de los pioneros de Rochdale
(1844), son los siguientes:
a) adhesin libre;
b) control democrtico;
c) devolucin o bonificacin sobre las compras;
d) inters limitado al capital;
e) neutralidad poltica y religiosa;
f) venta al contado;
g) fomento de la enseanza.
La influencia de estos principios es indiscutible en las
diversas legislaciones sobre cooperativismo. Asimismo es
necesario mencionar las aportaciones tericas de la
Alianza Cooperativa Internacional en sus mltiples
congresos. En el continente americano se llev a cabo el
primer Congreso Continental de Derecho Cooperativo,
que se realiz en Mrida, Venezuela, en 1966, y que
recogi las conclusiones en un documento llamado Carta
de Mrida en la cual se deja sentir la influencia de los
pioneros de Rochdale. En virtud de la situacin actual que
guardan los estudios doctrinarios en relacin con el
derecho cooperativo en nuestro pas, es necesario
incentivar las investigaciones sobre esta importante
disciplina jurdica.
F. La equidad
Hay un concepto general o amplio de la equidad como
adaptacin del derecho a la realidad mediante la
apreciacin exacta de todos los elementos de hecho que
en el caso concurran, y un concepto ms restringido de
ella, como adaptacin del derecho a las particularidades
del caso concreto para dar a ste un tratamiento ms
benvolo. Dicho de otra forma, es el criterio de
determinacin y de valoracin del derecho que busca la
adecuacin de las normas y de las decisiones jurdicas a
los imperativos de la ley natural y de la justicia, en forma
tal que permita dar a los casos concretos de la vida con
sentido flexible, humano (no rgido y formalista) el
tratamiento ms conforme a su naturaleza y
circunstancias.
Por tratarse el derecho cooperativo de una disciplina
social, la equidad es adems una de las caractersticas de
las disposiciones legales que la integran, pero por otra
parte es la brjula que gua las resoluciones de las
asambleas en cuanto estn impregnadas por el principio
que dice: "resolver a verdad sabida y buena fe guardada",
aunque la falibilidad humana puede en un momento
dado dictar un acuerdo que no favorezca con equidad los
intereses de algn socio.