Sentencia T-558/10

ACCION DE TUTELA CONTRA CAJA DE SUELDOS DE

RETIRO DE LA POLICIA NACIONAL CASUR-Caso en que se
niega sustitucin de asignacin mensual de retiro a compaera
permanente por haber sido reconocida esta a la cnyuge suprstite del
causante
ACCION DE TUTELA-Procedencia excepcional para el
reconocimiento de de derechos pensinales
ACCION DE TUTELA EN MATERIA PENSIONAL-Asignacin
mensual de retiro para miembros de la fuerza pblica como derecho de
naturaleza pensionalASIGNACION DE RETIRO PARA LA
FUERZA PULICA-!odalidad de derecho pensional por e"ecucin de
funcin pblica que en#uel#e riesgo inminente para la #ida de sus
miembros o la de sus familias
ACCION DE TUTELA EN MATERIA PENSIONAL-Asignacin
mensual de retiro como derecho pensional irrenunciable$ puede ser
reconocida en cualquier tiempo por sede administrati#a o "udicial
ACCION DE TUTELA CONTRA CAJA DE SUELDOS DE
RETIRO DE LA POLICIA NACIONAL CASUR-%ulneracin de
derechos fundamentales al m&nimo #ital$ seguridad social y dignidad
humana por no reconocer asignacin mensual de retiro a compaera
permanente
Era deber de la autoridad administrativa demandada estudiar de fondo la
solicitud y decidir sin consideraciones de naturaleza formal, acerca de la
titularidad del derecho pedido por la peticionaria. Del mismo modo, debe
indicar la Sala que este tipo de cortapisas ponen de manifiesto un trato
discriminatorio entre la cnyuge del causante y la compaera permanente
que, siguiendo los lineamientos de la sentencia C!"#$ de %""&, son
inadmisibles en un Estado Social de Derecho que propende por la garant'a
efectiva del principio de igualdad, lo cual se echa de menos en esta
oportunidad.
'eferencia( expediente )-*+,-./*0
Accin de tutela de 'osalba 1&az
2amudio$ quien acta a tra#s de
apoderado "udicial$ contra la Ca"a de
3ueldos de 'etiro de la Polic&a 4acional
-en adelante CA35'-0
!agistrado Ponente(
1r0 67'89 :%A4 PA;AC:7 PA;AC:7
<ogot=$ 10 C0$ siete >-? de "ulio de dos mil diez >*@A@?0
;a 3ala Buinta de 'e#isin de la Corte Constitucional$ integrada por los
!agistrados 6orge :#=n Palacio Palacio$ 4ilson Pinilla Pinilla y 6orge :gnacio
Pretelt Chal"ub$ en e"ercicio de sus competencias constitucionales y legales$
profiere la siguiente(
SENTENCIA
en el tr=mite de re#isin de la decisin proferida por el )ribunal 3uperior del
1istrito 6udicial de <ogot=$ 3ala Ci#il$ el / de febrero de *@A@$ que confirm
la dictada por el 6uzgado A- Ci#il del Circuito de <ogot= el *@ de enero de
*@A@$ en el asunto de la referencia0
I! ANTECEDENTES!
Caciendo uso de la accin de tutela pre#ista en el art&culo D, de la
Constitucin Pol&tica$ la seora 'osalba 1&az 2amudio$ quien acta a tra#s
de apoderado "udicial$ busca la proteccin de sus derechos fundamentales a la
seguridad social$ al pago oportuno de las pensiones$ a la #ida$ a la igualdad y a
la dignidad humana$ #ulnerados al parecer por CA35'$ con ocasin del no
reconocimiento de la sustitucin de la asignacin mensual de retiro forzoso a
la que en su sentir tiene derecho por el fallecimiento de su compaero
permanente$ quien fung&a como agente de la Polic&a 4acional0 ;a peticin de
amparo incoada se apoya en los siguientes
1! "ec#$%!
1!1! 3ostiene la actora que ha ele#ado sendas peticiones a la entidad
demandada$ con el fin de que le sea reconocida la sustitucin de la asignacin
mensual de retiro a la que considera tiene derecho como compaera
permanente de 6ess !ar&a 6imnez %era$ quien se desempe como agente de
la Polic&a 4acional y adquiri en su oportunidad el estatus de pensionado0

1!&! Pone de presente que el seor 6imnez %era falleci el *D de "ulio de AEE+
y que los nicos que recibieron el citado derecho prestacional fueron sus hi"os$
habidos durante los largos aos de unin conyugal$ aunque les fue retirada la
prestacin por haber adquirido la mayor&a de edad$ quedando completamente
desamparada y (sin tener quien me socorra en esta etapa de mi vida)
A
$ lo cual
ha implicado el acrecentamiento de la prestacin (a la que fuera su esposa,
quien lo abandon durante muchos aos y slo apareci una vez muerto.)
*
1!'! Finaliza su escrito indicando que CA35' no ha accedido al
A Folio . del cuaderno de primera instancia0
* Folio A ib&dem0
*
E()e*iente T-&+5,-!.'&
reconocimiento de la sustitucin de la citada prestacin econmica$ lo cual
(constituye grave violacin de los derechos fundamentales tanto de la
seguridad social, como del pago oportuno de las pensiones)
/
0 Agrega que
cuenta con +/ aos de edad$ que no tiene empleo y que carece de recursos o
medios de subsistencia$ (por lo cual a partir del fallecimiento de mi
compaero permanente me he visto obligada a vivir ba*o la proteccin de
algunos de mis hi*os y familiares que saben y conocen mi situacin.)
.
&! P/0e1a% 20e $1/an en e3 e()e*iente!
- 'egistro ci#il de defuncin 4G AE-+E+. de 6ess !ar&a 6imnez %era >folio
A@ del cuaderno de primera instancia?0
- 'esolucin 4G .@@D de AEE+ dictada por la demandada$ por la cual reconoce
a partir del *D de "ulio de AEE+ la sustitucin de asignacin mensual de retiro a
fa#or de Ana 8racia !ill=n de 6imnez >+@H?$ como cnyuge suprstite$ as&
como tambin a ;uz 1ary$ 'uth 6enny$ !aribel$ ;uis Carlos y !iguel Ingel
6imnez 1&az$ como hi"os extramatrimoniales >+@H? >folios AA a A. ib&dem?0
- 3olicitud de reconocimiento de la totalidad de la sustitucin pensional
efectuada por la demandante el *- de marzo de *@@-$ para su hi"o !iguel
Ingel 6imnez y respuesta dada a la solicitud >folios A+ y A, ib&d0?0
- !emorando de extincin 4G @.. 83)-31P del */ de enero de *@@D$ que da
cuenta de que la sustitucin de asignacin mensual de retiro debe pagarse en
porcenta"e del -+0/EH a la seora Ana 8racia !ill=n de 6imnez y el restante
*.0,AH para !iguel Ingel 6imnez 1&az por intermedio de 'osalba 1&az
2amudio >folio A- ib&d0?0
- 1erecho de peticin ele#ado por la actora solicitando la media pensin como
compaera permanente y respuesta dada por CA35' >folios AD y AE ib&d0?0
- 'esoluciones 4G .*,@ de AEE-$ AD+* de *@@A y A*A,D de *@@* (+p,or la
cual se e-tingue y acrece cuota de sustitucin de asignacin mensual de
retiro, con fundamento en el e-pediente .o. %&& de !//$, a nombre del seor
0gente 1r2 345E.E6 7E80 3ES9S 50840) >folios *@ a /@ ib&d0?0
'! Re%)0e%ta *e 3a %$cie*a* *e4an*a*a!
9l 3ubdirector de Prestaciones 3ociales de la entidad demandada en escrito
del A+ de enero de *@A@$ solicit la declaratoria de no prosperidad de la accin
de tutela$ por considerar que ha acatado el marco normati#o y "urisprudencial
al dictar los correspondientes actos administrati#os$ razn por la cual no ha
#ulnerado ningn derecho constitucional fundamental a la accionante0 ;a
argumentacin en la que bas su pedimento$ puede sintetizarse as&(
/ Folio / ib&d0
. Folio * ib&d0
/
9n primer trmino$ seal que mediante 'esolucin 4G .@@D de AEE+
reconoci la totalidad de la sustitucin de asignacin mensual de retiro a la
seora Ana 8racia !ill=n de 6imnez$ en calidad de cnyuge0 As& mismo$ a
sus hi"os ;uz 1ary$ 'uth 6enny$ !aribel$ ;uis Carlos y !iguel Ingel 6imnez
1&az$ representados por su progenitora$ seora 'osalba 1&az 2amudio$ para lo
cual precis que (:sta no reclam la sustitucin, sino en representacin de
sus hi*os menores.)
+
'esalt$ que dicho acto administrati#o se encuentra notificado y e"ecutoriado$
es decir$ goza de presuncin de legalidad$ sin que haya sido ob"eto de
impugnacin ante la 6urisdiccin de lo Contencioso Administrati#o0
1e otra parte$ indic al "uez constitucional que la demandante el *- de marzo
de *@@- solicit la totalidad de la pensin para su menor hi"o !iguel Ingel
6imnez$ misi#a que fue respondida mediante oficio 4G @@,E+ del A- de abril
de *@@-$ inform=ndole que el ,-0AEH de la prestacin se encontraba asignado
a la seora Ana 8racia !ill=n de 6imnez y el restante /*0DAH en partes
iguales para !iguel Ingel y ;uis Carlos 6imnez 1&az0
Agreg que el *+ de febrero de *@@E$ la seora 1&az 2amudio solicit el
reconocimiento de media pensin como compaera permanente$ obteniendo
respuesta el AD de mayo de *@@E a tra#s del oficio 4G +,A 83)-31P$ en el
sentido de que el reconocimiento de la sustitucin pensional fue otorgado a
quien acredit la condicin de cnyuge suprstite$ siguiendo los lineamientos
del 1ecreto A*A/ de AEE@$ trat=ndose en consecuencia de un acto
administrati#o que goza de presuncin de legalidad y que slo puede ser
des#irtuada o cuestionada ante la autoridad competente0
9nfatiz en que lo relacionado con los derechos pensionales de las
compaeras permanentes$ se rige por los dictados del 1ecreto A*A/ de AEE@ y
que lo relati#o a los porcenta"es establecidos para cnyuge y compaera
permanente fue efecti#amente decidido por el Conse"o de 9stado el *@ de
septiembre de *@@-$ en un caso particular que no es aplicable en esta
oportunidad$ (motivo por la >sic? cual no es procedente atender
favorablemente su peticin.)
,
9n tercer trmino$ consider que la demandante desconoci el principio de
inmediatez$ en tanto A/ aos despus pretende que se le reconozca la
sustitucin pensional en calidad de compaera permanente$ (cuando tuvo en
su momento la oportunidad de hacerlo y no lo hizo, pues los actos posteriores
de e-tinciones y acrecimientos respectivos >sic? 8esoluciones .os. ;%<" del
!!!%-1997, !&$% del "/";2001 y "!%!<& del %!!"20022, le fueron
comunicadas y notificadas, renunciando a los t:rminos de e*ecutoria.)
-
Para terminar$ hizo referencia tambin al car=cter residual y subsidiario de la
+ Folio D ib&d0
, Folio AE ib&d0
- Folio E ib&d0
.
E()e*iente T-&+5,-!.'&
accin de tutela$ mecanismo que no tiene la #irtualidad de resol#er asuntos de
car=cter patrimonial$ (los cuales no tienen el rango de derecho fundamental
constitucional, en consideracin a que son funciones de otras autoridades
administrativas y=o *udiciales.)
D
.! Deci%i$ne% 50*icia3e% $15et$ *e /e6i%i7n!
.!1! Sentencia *e )/i4e/a in%tancia!
9n decisin del *@ de enero de *@A@$ el 6uzgado A- Ci#il del Circuito de
<ogot= deneg la tutela de los derechos fundamentales de la seora 'osalba
1&az 2amudio$ ba"o la consideracin de que la demandante desconoci el
principio de inmediatez que orienta el e"ercicio de la accin de tutela$ en tanto
la resolucin que reconoci la sustitucin pensional data del *, de octubre de
AEE+$ es decir$ A. aos despus la demandante pretende contro#ertir la
decisin adoptada por la administracin en el citado acto administrati#o0 !=s
an$ agreg que en el e#ento de que hipotticamente el derecho in#ocado
hubiere sido transgredido (resulta imposible reconstruir, por este mecanismo
constitucional, la verdadera situacin de lo acaecido.)
E
.!&! I4)08naci7n!
;a demandante dentro del trmino pre#isto en el art&culo /A del 1ecreto *+EA
de AEEA$ manifest su disenso con la sentencia dictada argumentando que la
bsqueda de la proteccin de derechos fundamentales no est= supeditada a la
existencia de un trmino perentorio$ teniendo en cuenta que puede ser
intentada en cualquier tiempo0 9n lo dem=s$ reiter lo expuesto en la solicitud
de tutela0
.!'! Sentencia *e %e80n*a in%tancia!
9n decisin del / de febrero de *@A@$ la 3ala Ci#il del )ribunal 3uperior del
1istrito 6udicial de <ogot= confirm la sentencia acudiendo al mismo
argumento esgrimido por el a quo. Adicionalmente$ estim que tambin fue
desconocido el requisito de subsidiariedad de la accin tutelar pre#isto en el
texto fundamental$ por cuanto para el reconocimiento de prestaciones sociales
existe otro mecanismo de defensa "udicial$ siendo nicamente procedente el
amparo constitucional cuando (se trate de amparar de manera e-clusiva el
derecho de peticin, ante el silencio in*ustificado de la entidad con respecto a
la peticin o decisin sobre los recursos en v'a gubernativa> hiptesis que no
se vislumbra en el caso concreto, pues las peticiones presentadas por la
accionante han sido resueltas)0
A@
9n ese orden de ideas$ sostu#o que la proteccin constitucional no debe ser
concedida ni siquiera como mecanismo transitorio$ (en primer lugar, porque,
D :b&dem0
E Folio /. ib&d0
A@ Folio + del cuaderno de segunda instancia0
+
como se evidencia en el e-pediente, la actora no controvirti la citada
resolucin ;""& de !//$, en segundo lugar, slo hasta el %? de marzo de %""?
confiri poder a un profesional del derecho para que la asignacin mensual
de retiro le sea pagada @al Anico hi*o menor de nombre 54B9EC 0.BEC
345E.E6D 1E2 y finalmente, porque la accionante no demostr, ni siquiera
sugiri, haber agotado los mecanismos propios del trFmite administrativo o
*urisdiccional tendiente a obtener el reconocimiento de su pretendida
sustitucin pensional, habiendo transcurrido ya mFs de !; aos de la muerte
de quien, afirma, fue su compaero permanente.)
AA
5! T/94ite %0/ti*$ ante 3a C$/te C$n%tit0ci$na3!
9l !agistrado 3ustanciador haciendo uso de la facultad probatoria pre#ista en
el 1ecreto *+EA de AEEA y el 'eglamento :nterno de la Corporacin >Acuerdo
4G @+ de AEE*?$ dispuso oficiar mediante pro#idencias del AD y *+ de "unio de
*@A@ a CA35' y a la demandante$ respecti#amente$ con el fin de que
allegaran elementos de "uicio adicionales al expediente de tutela$ para dictar la
correspondiente decisin de mrito0
;as pruebas solicitadas fueron allegadas oportunamente y se har= mencin de
ellas$ al momento de resol#er el asunto ob"eto de re#isin0
II! CONSIDERACIONES!
1! C$4)etencia!
9sta 3ala de la Corte Constitucional es competente para re#isar las sentencias
proferidas dentro de la accin de tutela de la referencia$ de conformidad con lo
establecido en los art&culos D, y *.A-E de la Constitucin Pol&tica$ en
concordancia con los art&culos /A a /, del 1ecreto *+EA de AEEA0
&! P/e%entaci7n e3 ca%$ : )3antea4ient$ *e3 )/$13e4a 50/;*ic$!
9l AD de diciembre de *@@E$ la seora 'osalba 1&az 2amudio$ actuando a
tra#s de apoderado "udicial$ promo#i accin de tutela contra CA35'$ con el
fin de que sean restablecidos los derechos fundamentales a la seguridad social$
a la #ida$ a la igualdad$ a la dignidad humana y al pago oportuno de las
pensiones$ los cuales estima #ulnerados con ocasin del no reconocimiento de
la sustitucin de la asignacin mensual de retiro como compaera permanente
del agente de la Polic&a 4acional 6ess !ar&a 6imnez %era$ fallecido el *D de
"ulio de AEE+0 1icha prestacin econmica$ solamente ha sido percibida por
los hi"os habidos en la unin marital de hecho$ hasta cumplir el l&mite de edad
establecido en la normati#idad$ con excepcin del menor !iguel Ingel
6imnez 1&az quien de#enga en este momento el *.0,AH$ suscit=ndose el
posterior acrecimiento (a la que fuera su esposa, quien lo abandon durante
muchos aos y slo apareci una vez muerto.)
AA Folio , ib&dem0
,
E()e*iente T-&+5,-!.'&
;a entidad demandada solicit al "uez constitucional no acceder al amparo
constitucional$ ba"o la consideracin de que no se encuentran configurados los
presupuestos de subsidiariedad e inmediatez0 'especto del primero$ estimo
que la accin de tutela no est= instituida para dirimir contro#ersias de
naturaleza patrimonial$ en tanto no alcanzan el estatus de derecho
fundamental$ mientras que en relacin con el segundo$ consider que es
inadmisible (que despu:s de trece 1!#2 aos, se le reconozca la sustitucin
pensional en calidad de compaera permanente, cuando tuvo en su momento
la oportunidad de hacerlo y no lo hizo, pues los actos posteriores de
e-tinciones y acrecimientos respectivos 1E2 le fueron comunicadas y
notificadas >sic?, renunciando a los t:rminos de e*ecutoria.)
A*
;os argumentos
expuestos$ sir#ieron de fundamento para que los "ueces de instancia no
accedieran a la tutela de los derechos fundamentales0
Atendiendo lo anterior$ le corresponde determinar a la 3ala en esta
oportunidad si los derechos fundamentales de la seora 'osalba 1&az 2amudio
han sido #ulnerados por CA35'$ al no acceder al reconocimiento de la
sustitucin de la asignacin de retiro como compaera permanente del
fallecido agente de la Polic&a 4acional 6ess !ar&a 6imnez %era0
Para resol#er el problema "ur&dico$ la 3ala har= referencia en primer trmino a
la procedencia excepcional de la accin de tutela para garantizar el
reconocimiento de derechos pensionalesJ de otra parte$ a la asignacin
mensual de retiro para los miembros de la fuerza pblica como derecho de
naturaleza pensional y$ para terminar$ resol#er= el caso concreto0
'! P/$ce*encia e(ce)ci$na3 *e 3a acci7n *e t0te3a )a/a 8a/anti<a/ e3
/ec$n$ci4ient$ *e *e/ec#$% )en%i$na3e%! Reite/aci7n *e 50/i%)/0*encia!
9sta Corporacin en innumerables pronunciamientos$ ha considerado que la
accin de tutela no es$ en principio$ el mecanismo "udicial idneo para resol#er
las contro#ersias relacionadas con el reconocimiento de derechos de contenido
prestacional$ pues la discusin all& planteada #ersa sobre aspectos de
naturaleza legal o derechos litigiosos$ los cuales a partir de los par=metros
pre#istos en el ordenamiento "ur&dico$ deben ser dirimidos ante la "urisdiccin
ordinaria o de lo contencioso administrati#a$ segn el caso0
A/
9ste par=metro general$ obedece a la naturaleza residual y subsidiaria de la
accin de amparo constitucional$ la cual a partir de lo pre#isto en el Art0 D, de
la Constitucin Pol&tica$ solamente procede cuando el afectado no disponga de
otro medio de defensa "udicial$ pues no puede con#ertirse en un mecanismo
alternati#o o supletorio de los mecanismos ordinarios pre#istos por el
legislador0
3obre el particular$ esta Corporacin en sentencia )-@D/ de *@@.$ sostu#o(
A* Folio E del cuaderno de primera instancia0
A/ Pueden consultarse$ entre otras$ las sentencias )-,*@ de *@@*$ )-A@.E de *@@,$ )-.@, de *@@A0
-
(0ceptar que el *uez de tutela tiene competencia privativa o
cobertura absoluta para resolver los conflictos relacionados con
derechos prestacionales, es entonces desconocer el carFcter
e-traordinario que identifica al mecanismo de amparo constitucional,
e incluso, contrariar su propio marco de operacin, ya que, de
manera general, el propsito de la tutela se orienta a prevenir y
repeler los ataques que se promuevan contra los derechos
fundamentales ciertos e indiscutibles, y no respecto de aquellos que
aun no han sido reconocidos o cuya definicin no se encuentra del
todo consolidada por ser ob*eto de disputa *ur'dica.)
3in embargo$ esta orientacin "urisprudencial no debe ser entendida de manera
absoluta$ en tanto resulta plausible el reconocimiento de derechos
prestacionales por #&a de amparo constitucional$ no solo cuando se e"erce
como mecanismo transitorio$ caso en el cual es necesario demostrar la
existencia de un per"uicio irremediable a partir de los requisitos definidos por
el intrprete constitucional$ sino tambin cuando el medio "udicial preferente
es ineficaz o no es lo suficientemente expedito para brindar una proteccin
inmediata$ circunstancia que deber= ser apreciada en concreto por el "uez
constitucional$ en cada caso concreto0
A.
9n suma$ la accin de tutela procede de manera excepcional para proteger los
derechos fundamentales y$ en particular$ los deri#ados del reconocimiento y
pago de las prestaciones sociales$ en los siguientes casos( >i? cuando no existe
otro medio de defensa "udicial o$ en caso de existir$ el mismo no resulta
idneo ni eficaz para garantizar la proteccin de los derechos fundamentales
del peticionario$ e#ento en el que la tutela procede como mecanismo principal
y definiti#o de defensa$ ante la imposibilidad material de solicitar una
proteccin real y cierta por otra #&a y >ii? cuando sta se promue#e como
mecanismo transitorio$ siempre y cuando el demandante demuestre la
existencia de un per"uicio irremediable$ en cuyo caso la orden de proteccin
tendr= efectos temporales$ slo hasta el momento en que la autoridad "udicial
competente decida en forma definiti#a el conflicto planteado0 1icho per"uicio$
a partir de los lineamientos de la "urisprudencia de este )ribunal$ debe reunir
los siguientes elementos( ser inminente$ es decir$ que se trate de una amenaza
que est= por suceder prontamenteJ ser gra#e$ esto es$ que el dao o menoscabo
material o moral en el haber "ur&dico de la persona sea de gran intensidadJ ser
urgente$ es decir que exi"a la adopcin de medidas prontas o inmediatas para
con"urar la amenazaJ ser impostergable$ es decir$ acreditar la necesidad de
recurrir al amparo como mecanismo expedito y necesario para la proteccin
de los derechos fundamentales0
A+
.! La a%i8naci7n 4en%0a3 *e /eti/$ )a/a 3$% 4ie41/$% *e 3a =0e/<a )>13ica
c$4$ *e/ec#$ *e nat0/a3e<a )en%i$na3!
3iguiendo los lineamientos de la Constitucin Pol&tica >Art0 .D?$ la seguridad
A. )-@D/ de *@@.0
A+ :b&dem0
D
E()e*iente T-&+5,-!.'&
social es un ser#icio pblico y un derecho de car=cter irrenunciable$ el cual
debe ser prestado por el 9stado con fundamento en los principios de
eficiencia$ uni#ersalidad$ solidaridad$ integralidad$ unidad y participacin0 As&
mismo$ cabe recordar que el 3istema 8eneral de 3eguridad 3ocial :ntegral est=
conformado por los reg&menes generales para pensiones$ salud$ riesgos
profesionales y los ser#icios sociales complementarios definidos en la ;ey A@@
de AEE/0
9n cuanto al sistema de pensiones$ existe una amplia gama de prestaciones
econmicas dentro de las cuales est=n las pensiones de #e"ez$ in#alidez$
sobre#i#ientes$ as& como tambin$ la sustitucin pensional y la indemnizacin
sustituti#a$ entre otras0 1el mismo modo$ la citada ;ey A@@ establece un
rgimen de excepcin en cabeza de los miembros de las Fuerzas !ilitares y de
la Polic&a 4acional$ sal#o aquellos que se #inculen a partir de su #igencia$ lo
cual implica$ en el primer supuesto$ que no es aplicable el marco normati#o
que rige el 3istema :ntegral de 3eguridad 3ocial >Art0 *-E?0
1entro de este contexto$ una de las prestaciones asistenciales pre#ista
normati#amente para la fuerza pblica es la denominada asignacin mensual
de retiro que$ ha sido entendida por este )ribunal$ con fundamento en el
mtodo de interpretacin histrico$ como (una modalidad de prestacin
social que se asimila a la pensin de ve*ez y que goza de un cierto grado de
especialidad 1en requisitos2, atendiendo la naturaleza especial del servicio y
las funciones que cumplen los servidores pAblicos a quienes se les reconoce.
Se trata, 1E2 de una pensin de ve*ez o de *ubilacin 1E2, en la medida que el
resto del ordenamiento especial de dichos servidores pAblicos, se limita a
regular las pensiones de invalidez y sobrevivientes.) Al respecto$ la Corte
sostu#o(
(9n anFlisis histrico permite demostrar su naturaleza prestacional.
0s', el art'culo !!% del Decreto $"! de !/$$, es inequ'voco en establecer
a la asignacin mensual de retiro dentro del catFlogo de prestaciones
sociales a que tiene derecho los oficiales o suboficiales de la fuerza
pAblica. En id:ntico sentido, se reitera la naturaleza prestacional de
dicha asignacin, en los art'culos !"! y subsiguientes del Decreto #"?!
de !/<&.)
9n cuanto a su finalidad$ la asignacin mensual de retiro forzoso puede
asimilarse a la pensin de sobre#i#ientes$ prestacin que (pretende garantizar
a la familia del causante el acceso a los recursos necesarios para
garantizarse una e-istencia digna y continuar con un nivel de vida similar al
que pose'an antes de su muerte.)
A,
9se car=cter de prestacin social o$ m=s espec&ficamente$ de derecho
A, C-A@/+ de *@@D0 1el mismo modo$ en sentencia C-@@* de AEEE la Corte seal que su propsito (es el de
ofrecer un marco de proteccin a los familiares del afiliado o del pensionado que fallece, frente a las
contingencias econmicas derivadas de su muerte 1E2 Concretamente, 1E2 busca Ke#itarL que ocurrida la
muerte de una persona, quienes depend'an de ella se vean obligados a soportar individualmente las cargas
materiales y espirituales de su fallecimiento.)
E
pensional$ implica entonces que se trata de un derecho cierto$ indiscutible e
irrenunciable >Art0 .D de la Constitucin?$ es decir$ que respecto de su
reconocimiento no opera el fenmeno de la caducidad ya sea en sede
administrati#a o "udicial$ razn por la cual su reclamacin puede efectuarse en
cualquier tiempo$ teniendo en cuenta que se trata de una prestacin peridica$
resultando nicamente aplicable la prescripcin de las mesadas pensionales no
recibidas$ en los trminos pre#istos en el ordenamiento "ur&dico0
A-
3e trata
entonces de un par=metro constitucional que antes de sub#ertir el principio de
seguridad "ur&dica$ enarbola el cat=logo de #alores$ principios y derechos
fundamentales (para mantener unas condiciones de vida digna, as' como el
derecho irrenunciable a la seguridad social 1C.G., arts. !, ;< y ;&2,
determinando a su vez una realizacin efectiva del valor fundante que impone
la vigencia de un orden econmico y social *usto, dentro de un Estado Social
de Derecho.)
AD
Ahora bien$ en el pasado reciente el art&culo A@. del 1ecreto A*A/ de AEE@
(+p,or el cual se reforma el estatuto del personal de agentes de la Golic'a
.acional)$ hac&a referencia a la citada asignacin en los siguientes trminos(
(ASIGNACIN DE RETIRO. Durante la vigencia del presente
Estatuto, los 0gentes de la Golic'a .acional que sean retirados del
servicio activo despu:s de quince 1!$2 aos, por disposicin de la
Direccin Beneral, o por sobrepasar la edad mF-ima correspondiente a
su categor'a, o por mala conducta comprobada, o por disminucin de la
capacidad sicof'sica, o por inasistencia al servicio y los que se retiren a
solicitud propia despu:s de los veinte 1%"2 aos de servicio, tendrFn
derecho a partir de la fecha en que terminen los tres 1#2 meses de alta, a
que por la Ca*a de Sueldos de 8etiro de la Golic'a .acional se les pague
una asignacin mensual de retiro equivalente a un cincuenta por ciento
1$"H2 del monto de las partidas de que trata el art'culo !"" de este
Estatuto, por los quince 1!$2 primeros aos de servicio y un cuatro 1;H2
mFs por cada ao que e-ceda de los quince 1!$2 sin que el total
sobrepase del ochenta y cinco por ciento 1&$H2 de los haberes de la
actividad.
PARGRAFO 1. Ca asignacin de retiro de los 0gentes que durante la
vigencia de este Estatuto se retiren con treinta 1#"2 o mFs aos de
servicio, serF equivalente al noventa y cinco por ciento 1/$H2 de las
partidas fi*adas en el art'culo !"", liquidadas en la forma prevista en
este mismo Decreto.
A- Al respecto$ el art&culo ./ del 1ecreto ..// de *@@.$ dispone( (PRESCRIPCIN. Cas mesadas de la
asignacin de retiro y de las pensiones previstas en el presente decreto prescriben en tres 1#2 aos contados a
partir de la fecha en que se hicieron e-igibles. == El reclamo escrito recibido por la autoridad competente
sobre un derecho, interrumpe la prescripcin, por un lapso igual. == Cos reclamos de*ados de pagar como
consecuencia de la prescripcin de que trata el presente art'culo, permanecerFn en la correspondiente
entidad pagadora y se destinarFn espec'ficamente al pago de asignaciones de retiro en las Ca*as o de
pensiones en el 5inisterio de Defensa .acional o en la Direccin Beneral de la Golic'a .acional, segAn el
caso.
AD )-*/@ de AEED0 A la misma conclusin arrib la Corte en la sentencia )-+., de *@@D$ en un caso en el que
el 3eguro 3ocial neg el reconocimiento de la indemnizacin sustituti#a a la que ten&a derecho la demandante$
argumentando que el derecho hab&a prescrito0
A@
E()e*iente T-&+5,-!.'&
PARAGRAFO 2. Cos 0gentes retirados antes del !? de diciembre de
!/<& con treinta 1#"2 o mFs aos de servicio, continuarFn percibiendo la
asignacin de retiro rea*ustada al noventa y cinco por ciento 1/$H2 de la
partidas que se incluyeron en cada caso para la respectiva asignacin.)
1el mismo modo$ el art&culo A/@ de la misma normati#a establec&a la
posibilidad de que dicha asignacin fuera sustituida en caso de que se
presentara el deceso del agente de la Polic&a 4acional$ al sealar(
(MUERTE EN GOCE DE ASIGNACIN DE RETIRO O PENSIN.
0 la muerte de un 0gente de la Golic'a .acional en goce de asignacin
de retiro o pensin, sus beneficiarios en el orden y promocin
establecidos en el presente Estatuto, tendrFn derecho a una pensin
mensual pagadera por el Iesoro GAblico o por la Ca*a de Sueldos de
8etiro de la Golic'a .acional equivalente en todo caso a la totalidad de
la prestacin que ven'a gozando el causante. == 0s' mismo, el cnyuge y
los hi*os hasta la edad de veintiAn 1%!2 aos tendrFn derecho a que el
Bobierno les suministre asistencia m:dica, quirArgica, odontolgica,
servicios hospitalarios y farmac:uticos mientras disfruten de la pensin
decretada con base en los servicios del 0gente fallecido 1E2).
A su turno$ el art&culo A/* del mencionado 1ecreto estableci en el primer
orden de destinatarios para acceder a la citada prestacin en caso de muerte
del titular$ al cnyuge sobre#i#iente y a los hi"os del causante en partes
iguales0 Al respecto$ cabe destacar que esta Corporacin en sentencia C-A*-
de AEE,$ con ocasin de la demanda de inconstitucionalidad promo#ida contra
la expresin (cnyuge sobreviviente)$ contenida en el literal a? del citado
art&culo A/*$ concluy que dicha disposicin no se encontraba produciendo
efectos "ur&dicos por cuanto hab&a sido derogada por el 1ecreto A@*E de AEE.0
3obre el particular$ este rgano colegiado expres(
(0s' pues, mientras que el art'culo !#% del Decreto !%!# de !//"
establece como beneficiarios de las prestaciones sociales por causa de
muerte de un agente de la Golic'a .acional al cnyuge sobreviviente en
concurrencia con los hi*os del causante, el art'culo !!! del Decreto !"%/
de !//; e-tiende tal reconocimiento al compaero permanente del
agente fallecido, al ampliar el pago de las prestaciones sociales
adeudadas a la familia, dentro de la cual se incluye a quienes han tenido
dicha condicin en relacin con los miembros de la Golic'a .acional.

0s' las cosas, la situacin discriminatoria que pod'a deducirse del te-to
de la disposicin acusada en relacin con los preceptos constitucionales
ha desaparecido, en virtud de la derogatoria de la disposicin
mencionada 1Decreto !"%/ de !//;2.)
Posteriormente$ el Presidente de la 'epblica haciendo uso de las facultades
extraordinarias conferidas por el numeral /G del art&culo A- de la ;ey -E- de
*@@/$ dict el 1ecreto-;ey *@-@ de *@@/ (por medio del cual se reforma el
AA
r:gimen pensional propio de las Juerzas 5ilitares y de la Golic'a .acional)$
marco normati#o que fue declarado inexequible mediante sentencia C-./* de
*@@.
AE
$ ba"o la consideracin de que el rgimen prestacional de los miembros
de la fuerza pblica$ es un tema de reser#a de ley marco o cuadro$ razn por la
cual el nico rgano facultado constitucionalmente para establecer los
ob"eti#os y criterios generales a los cuales debe su"etarse el 8obierno
4acional$ es el Congreso de la 'epblica en e"ercicio de la funcin legislati#a0
9n aqul entonces$ esta Corporacin indic(
(Gor consiguiente, las obligaciones que surgen del r:gimen prestacional
de los miembros de la fuerza pAblica, son susceptibles de regulacin
e-clusivamente mediante ley marco y no admiten, en su desarrollo, otra
modalidad normativa, principalmente, a trav:s del e*ercicio de
facultades e-traordinarias por e-presa prohibicin constitucional 1C.G.
art. !$", num. !"2. En efecto, el otorgamiento de facultades al Gresidente
de la 8epAblica para regular de manera general y abstracta un asunto
sometido a reserva de ley marco, desconocer'a el e*ercicio de la
competencia concurrente que para la regulacin de dichas materias ha
establecido el ConstituyenteK Entre el Congreso de la 8epAblica y el
Bobierno .acional.
Es evidente para la Corte que las normas acusadas previstas en el
DecretoCey %"?" de %""#, al regular el r:gimen prestacional de los
miembros de la fuerza pAblica y, en especial, la asignacin de retiro, a
trav:s del otorgamiento de facultades e-traordinarias, desconocen lo
previsto en el art'culo !$", numerales !" y !/, literal e2, de la
Constitucin Gol'tica, en cuanto el r:gimen prestacional all' establecido,
debe regularse por el Congreso de la 8epAblica mediante normas que
tengan un carFcter general, conocidas en nuestro sistema como leyes
marco y no, por intermedio de una habilitacin legal, vali:ndose para el
efecto de facultades e-traordinarias.)
1e esta manera la Corte restaur ipso *ure las disposiciones derogadas que
hac&an alusin al rgimen de asignacin de retiro y de otras prestaciones a
fa#or de los miembros de la fuerza pblica$ (en la medida en que su vigencia
permite salvaguardar los derechos fundamentales a la vida digna, m'nimo
vital y traba*o de los citados funcionarios, como emanacin de la supremac'a
de la parte orgFnica del Ie-to Jundamental.)
*@
9mpero$ pocos meses despus el Congreso de la 'epblica acogiendo los
par=metros de la citada pro#idencia$ aprob la ;ey E*/ de *@@. (+m,ediante
la cual se sealan las normas, ob*etivos y criterios que deberF observar el
Bobierno .acional para la fi*acin del r:gimen pensional y de asignacin de
retiro de los miembros de la Juerza GAblica)$ preceptos normati#os que se
constituyen en el marco para que el 8obierno 4acional fi"e el rgimen de
a%i8naci7n *e /eti/$$ la pensin de in#alidez y sus sustituciones$ la pensin
AE ;a Corte luego de constatar la existencia de unidad normati#a$ tambin expuls del ordenamiento "ur&dico
el precepto de la ;ey -E- de *@@/$ que confer&a facultades extraordinarias al Presidente de la 'epblica0
*@ Cfr0 C-./* de *@@.0
A*
E()e*iente T-&+5,-!.'&
de sobre#i#ientes y los rea"ustes de stas a los miembros de la Fuerza Pblica
>Art0 AG?0
Como criterios generales a los cuales debe su"etarse el 8obierno 4acional$ el
legislador seal >i? los principios de eficiencia$ uni#ersalidad$ igualdad$
equidad$ responsabilidad financiera$ intangibilidad y solidaridadJ >ii? el respeto
de los derechos adquiridosJ >iii? la su"ecin al marco general de la pol&tica
macroeconmica y fiscalJ >i#? los riesgos inherentes a la acti#idad especial de
los miembros de la fuerza pblica aplicando el principio de redistribucin de
acuerdo con la antigMedad$ grados$ cuerpo$ arma yo especialidad$ la
naturaleza de las funciones y sus responsabilidadesJ >#? el mantenimiento del
poder adquisiti#o de las asignaciones de retiro y de las pensiones legalmente
reconocidasJ >#i? los recursos que se recauden por aportes que se hagan para la
asignacin de retiro en la fuerza pblica y sus rendimientos se destinar=n en
forma exclusi#a al pago de asignaciones de retiro y sustituciones pensionalesJ
>#ii? el mane"o$ in#ersin y control de los aportes estar=n sometidos a las
disposiciones que rigen para las entidades administradoras del rgimen de
prima media con prestacin definida y a la inspeccin y #igilancia del 9stadoJ
>#iii? no podr= discriminarse por razn de categor&a$ "erarqu&a o cualquier otra
condicin a los miembros de la fuerza pblica para efectos de adelantar el
tr=mite administrati#o del reconocimiento de una asignacin de retiro o
pensin o sustitucinJ >ix? no podr= en ningn caso desconocerse el
reconocimiento y pago de la asignacin de retiro al miembro de la fuerza
pblica que hubiere adquirido el derecho a su disfrute por llamamiento a
calificar ser#icios$ por retiro por solicitud propia o por haber sido retirado del
ser#icio por cualquier causal0
1e otra parte$ defini los elementos m&nimos para que el 8obierno 4acional
fi"e el rgimen de asignacin de retiro$ pensin de in#alidez y sus
sustituciones$ pensin de sobre#i#ientes y sus correspondientes rea"ustes >Art0
/G?
*A
0 As& mismo$ estableci teniendo en cuenta los miembros del grupo
familiar y el parentesco con el titular$ el orden de beneficiarios de la
sustitucin de la asignacin de retiro para los miembros de la fuerza pblica$
en los siguientes trminos(
(#.?. El orden de beneficiarios 1E2 de la sustitucin de la asignacin de
retiro 1E2 serF establecido teniendo en cuenta los miembros del grupo
familiar y el parentesco con el titular. == En todo caso tendrFn la calidad
de beneficiarios, para la sustitucin de la asignacin de retiro 1E2K
#.?.!. En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero
permanente o sup:rstite. En caso de que la sustitucin de la asignacin
de retiro 1E2 se cause por muerte del pensionado, el cnyuge o la
compaera o compaero permanente sup:rstite, deberF acreditar que
*A !ediante sentencia C-@*E de *@@E$ la Corte declar exequibles las expresiones (el compaero o la
compaera permanente), (la compaera o compaero permanente), (la compaera permanente) (un
compaero o compaera permanente) (Compaero 1a2 permanente) y (compaero o compaera
permanente)$ contenidas en el art&culo /G de la ;ey E*/ de *@@.$ en el entendido de que$ en igualdad de
condiciones$ las mismas tambin se aplican en relacin con los integrantes de pare"as del mismo sexo0
A/
estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco 1$2 aos continuos
inmediatamente anteriores a su muerte.
#.?.%. En forma temporal, el cnyuge o la compaera permanente
sup:rstite, siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del
fallecimiento del causante, tenga menos de #" aos de edad, y no haya
procreado hi*os con este. Ca sustitucin de la asignacin de retiro 1E2 se
pagarF mientras el beneficiario viva y tendrF una duracin mF-ima de
%" aos. En este caso, el beneficiario deberF cotizar al sistema para
obtener su propia pensin, con cargo a dicha sustitucin. Si tiene hi*os
con el causante aplicarF el numeral #.?.!.
Si respecto de un titular de asignacin de retiro 1E2 hubiese un
compaero o compaera permanente, con sociedad anterior conyugal no
disuelta y derecho a percibir parte de la pensin de que tratan los
numerales #.?.! y #.?.%. del presente numeral, dicha pensin se dividirF
entre ellos 1as2 en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido.
En caso de convivencia simultFnea en los Altimos cinco 1$2 aos, antes
del fallecimiento del causante entre un cnyuge y una compaera o
compaero permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la sustitucin
de la asignacin de retiro o de la pensin de invalidez o de la pensin de
sobreviviente serF la esposa o el esposo. Si no e-iste convivencia
simultFnea y se mantiene vigente la unin conyugal pero hay una
separacin de hecho, la compaera o compaero permanente podrF
reclamar una cuota parte de lo correspondiente al numeral #.?.! en un
porcenta*e proporcional al tiempo convivido con el causante siempre y
cuando haya sido superior a los Altimos cinco 1$2 aos antes del
fallecimiento del causante. Ca otra cuota parte le corresponderF a la
cnyuge con la cual e-iste la sociedad conyugal vigente.
#.&. Cas asignaciones de retiro 1E2 y su sustitucin, 1E2 en ningAn caso
serFn inferiores al salario m'nimo legal mensual vigente. Ca sustitucin
de la pensin serF igual a lo que ven'a disfrutando el titular, con
e-cepcin de los porcenta*es adicionales para quienes se pensionen a
partir de la vigencia de la presente Cey. En todo caso, la asignacin
mensual de retiro de los soldados profesionales no podrF ser inferior a
uno punto dos 1!.%2 salarios m'nimos legales mensuales vigentes.)
9l citado orden de beneficiarios fue reiterado en el par=grafo *G del art&culo AA
del 1ecreto 9"ecuti#o ..// de *@@.$ dictado por el Presidente de la 'epblica
al amparo de la citada ley marco o cuadro$ en el que fi" el rgimen pensional
y de asignacin de retiro de los miembros de la fuerza pblica$ quienes en la
proporcin establecida$ (tendrFn derecho a una pensin mensual que serF
pagada por la entidad correspondiente, equivalente a la totalidad de la
asignacin o pensin que ven'a disfrutando el causante.)
**
** 1ecreto ..// de *@@.$ Art0 .@0
A.
E()e*iente T-&+5,-!.'&
Con todo$ la asignacin de retiro se constituye en una modalidad de derecho
pensional a la que pueden acceder los integrantes de la fuerza pblica$ pre#io
el cumplimiento de los requisitos establecidos en el ordenamiento "ur&dico
que$ para el caso de los agentes de la Polic&a 4acional$ est=n definidos en la
;ey E*/ de *@@.$ el 1ecreto ..// de *@@. y el 1ecreto A*A/ de AEE@$ en
aquellos aspectos que no hayan sido derogados0 3e trata$ como lo indic este
)ribunal en sentencia )-+A* de *@@E$ de una prestacin que cumple un fin
constitucional$ cual es$ (beneficiar a los miembros de la fuerza pAblica, con
un tratamiento diferencial encaminado a me*orar sus condiciones econmicas
por la e*ecucin de la funcin pAblica que envuelve un riesgo inminente para
sus vidas y las de sus familiares.)
.! S$30ci7n *e3 ca%$ c$nc/et$!
;os "ueces de instancia denegaron la tutela de los derechos fundamentales
in#ocados por la seora 'osalba 1&az 2amudio$ por considerar insatisfechos
los requisitos de subsidiariedad e inmediatez que orientan el e"ercicio de la
accin de tutela0 'especto del primero$ estimaron que la discusin relati#a a la
sustitucin de la asignacin mensual de retiro que en #ida de#engaba su
compaero permanente 6ess !ar&a 6imnez %era$ quien se desempe como
agente de la Polic&a 4acional$ tiene como escenario natural la 6urisdiccin de
lo Contencioso Administrati#o$ escapando de la rbita de competencia del
"uez constitucional la definicin de este tipo de derechos litigiosos0 9n
relacin con el segundo$ de"aron en e#idencia que la solicitud de tutela no fue
promo#ida oportunamente$ teniendo en cuenta que el acto administrati#o que
dispuso reconocer el citado derecho prestacional a la cnyuge suprstite$
seora Ana 8racia !ill=n de 6imnez y a los hi"os de la demandante que para
ese momento eran menores de edad
*/
$ fue dictado por CA35' el *, de octubre
de AEE+
*.
0
Al respecto$ cabe recordar que el car=cter residual y subsidiario de la accin
de tutela$ implica que el afectado con la #ulneracin o amenaza de sus
derechos fundamentales$ tiene el deber de agotar pre#iamente los mecanismos
de defensa "udiciales dispuestos por el ordenamiento "ur&dico$ a menos que se
encuentre frente a un per"uicio irremediable$ supuesto en el que la proteccin
constitucional deber= ser concedida como mecanismo transitorio0 3obre el
particular$ esta Corporacin ha considerado insistentemente que una de las
finalidades del amparo constitucional$ es "ustamente preser#ar el reparto de
competencias efectuado entre las distintas "urisdicciones$ razn por la cual no
puede ser entendida como una #&a "udicial paralela$ complementaria o
sustituti#a de los procedimientos ordinarios0
*/ 9xceptuando a ;uz 1ary 6imnez 1&az quien ten&a AE aos de edad$ pero que an era titular del derecho
pensional en la cuota parte correspondiente por no haber cumplido el l&mite de edad exigido por la
normati#idad0
*. 'esolucin 4G .@@D de AEE+ (Gor la cual se reconoce y niega sustitucin de asignacin mensual de
retiro, con fundamento en el e-pediente a nombre del seor 0B 182 3im:nez 7era 3esAs 5ar'a)$ notificada
por edicto el A. de no#iembre de AEE+ >folio E, del cuaderno anexo?0
A+
1icha causal de improcedencia fue ratificada por el legislador extraordinario
>1ecreto *+EA de AEEA$ Art0 ,G$ 4ral0 AG?$ aunque "ustamente como alternati#a
procesal para garantizar la efecti#idad de los derechos consagrados en la
Constitucin$ habilit al "uez de tutela para apreciar en cada caso concreto la
existencia de los medios "udiciales existentes en cuando a su eficacia$ lo cual
implica efectuar una #aloracin racional de las circunstancias en las que se
encuentra el solicitante y$ por esta #&a$ determinar si la accin de tutela debe
primar sobre el mecanismo ordinario$ por resultar m=s idnea0
9n ese orden de ideas$ no cabe duda de que el reconocimiento de la sustitucin
de la asignacin de retiro que pretende la demandante$ es una discusin de
naturaleza legal que en principio debe #entilarse ante la 6urisdiccin de lo
Contencioso Administrati#o$ m=s an$ cuando se trata de una prestacin
peridica sobre la que no opera la caducidad de la accin$ es decir$ puede
demandarse en cualquier tiempo por la administracin o por los interesados$
conforme lo dispone el art&culo A/, del Cdigo Contencioso Administrati#o0
3in embargo$ las pruebas decretadas y practicadas en el tr=mite de re#isin$
pusieron al descubierto las especiales circunstancias de fragilidad y
#ulnerabilidad en las que se encuentra la gestora de tutela$ lo cual exige como
manifestacin de los principios constitucionales de acceso efecti#o a la
administracin de "usticia y de "usticia material$ que el "uez constitucional
estudie de fondo el asunto y determine si el amparo deprecado tiene #ocacin
de prosperidad0
9n efecto$ conforme se desprende del expediente administrati#o allegado a
esta Corporacin$ mediante 'esolucin 4G .@A/ de AE-+ la demandada
reconoci al agente >'? de la Polic&a 4acional 6ess !ar&a 6imnez %era (el
derecho a disfrutar de una asignacin de retiro en cuant'a del cincuenta por
ciento 1$"H2 del sueldo bFsico y partidas computables vigentes en todo
tiempo para el cargo)
*+
$ prestacin econmica que luego de su deceso fue
sustituida a tra#s de la 'esolucin 4G .@@D de AEE+ a la cnyuge suprstite
Ana 8racia !ill=n de 6imnez$ con quien no hac&a #ida marital >+@H?
*,
$ y a
los hi"os extramatrimoniales menores de edad para ese momento ;uz 1ary$
'uth 6enny$ !aribel$ ;uis Carlos y !iguel Ingel 6imnez 1&az$ representados
por su progenitora la seora 'osalba 1&az 2amudio >+@H?
*-
$ quien
adicionalmente desde aqul entonces$ manifest la condicin de compaera
permanente del seor 6imnez %era para la poca del fallecimiento0
*D
)ambin est= demostrado que el monto de la citada asignacin a fa#or de los
hi"os de la demandante$ ha mermado paulatinamente atendiendo el
cumplimiento de los *A aos de edad
*E
$ quedando apenas el menor !iguel
*+ Folios A+ a AD del cuaderno anexo0
*, Folio ** ib&dem0
*- Folios EA a E, ib&d0
*D Folio ,. ib&d0 >'egistro ci#il de defuncin?0
*E 9ste es el primer l&mite temporal dispuesto normati#amente$ el cual puede aumentar a la edad de *+ aos
de edad cuando est= probada la condicin de estudiante0 Cfr0 'esolucin 4G .*,@ de AEE- >extincin de la
cuota que le correspond&a a la beneficiaria ;uz 1ary 6imnez 1&az?J 'esolucin 4G AD+* de *@@A >extincin
A,
E()e*iente T-&+5,-!.'&
Ingel 6imnez 1&az
/@
con el *.0,AH de la prestacin que actualmente equi#ale
a N A-,0A*/
/A
0 As& mismo$ cabe precisar que la seora Ana 8racia !ill=n de
6imnez$ fue igualmente excluida como beneficiaria de la sustitucin de la
asignacin mensual de retiro a partir del * de febrero de *@@+$ por haber sido
reportada como fallecida por la 'egistradur&a 4acional del 9stado Ci#il
/*
$ lo
cual significa que en este momento el -+0/EH de la asignacin de retiro no se
encuentra sustituida0
4tese que desde el momento en el que fue asignada la sustitucin de la
asignacin mensual por parte de CA35'$ la demandante tan slo hab&a
inter#enido como representante de sus hi"os en el tr=mite administrati#o$
probablemente porque desconoc&a que como compaera permanente tambin
le asist&a el derecho en igualdad de condiciones con la cnyuge suprstite$
siempre y cuando cumpliera con el lleno de los correspondientes requisitos o$
sencillamente$ porque el monto recibido le permit&a sufragar las necesidades
primarias de su familia0
Precisamente esta Corporacin en sentencia C-A@/+ de *@@D$ al efectuar el
control de constitucionalidad del aparte del literal b? del art&culo A/ de la ;ey
-E- de *@@/ que modific el art&culo .- de la ;ey A@@ de AEE/$ que hace
referencia al pri#ilegio otorgado al #&nculo matrimonial sobre el natural$ para
acceder a la pensin de sobre#i#ientes en caso de con#i#encia simult=nea en
los ltimos cinco aos$ concluy que a pesar de que se trata de un par=metro
legislati#o que (quiso regular un fenmeno social que, a pesar de su
peculiaridad, se presenta en la prFctica), no persigue un fin
constitucionalmente imperioso$ en tanto (la distincin en razn a la
naturaleza del v'nculo familiar no puede constituir un criterio con base en el
cual 1E2, se establezcan tratamientos preferenciales que desconozcan la
finalidad legal y constitucional de la pensin de sobrevivientes.)
9n efecto$ se trata de una diferenciacin caprichosa que discrimina a los
compaeros o compaeras permanentes que de igual manera tienen derecho en
un momento determinado a acceder a dicha prestacin$ con el fin de garantizar
la existencia digna y que las condiciones cuantitati#as y cualitati#as adquiridas
mientras se encontraba en #ida el causante$ puedan en alguna medida
continuar0 Al respecto$ la Corte expres(
(En estos t:rminos, a pesar de que la Corte ha sostenido que el
matrimonio y la unin marital de hecho son instituciones con
especificidades propias y no plenamente asimilables, la *urisprudencia
constitucional ha decantado que @los derechos conferidos a la familia
que se conforma por cualquiera de las dos v'as no son susceptibles de
tratamiento diferencial cuando :ste tiene como Anico fundamento su
de la cuota que le correspond&a a 'uth 6enny 6imnez 1&az?J 'esolucin 4G A*A,D de *@@* >extincin de la
cuota que le correspond&a a !aribel 6imnez 1&az?J 7ficio 4G @.. 83)-31P del */ de enero de *@@D
>extincin de la cuota que le correspond&a a ;uis Carlos 6imnez 1&az?0
/@ Actualmente cuenta con A+ aos de edad0
/A Folio *D/ del cuaderno anexo0
/* Folio *@@ ib&d0
A-
divergencia estructuralD. Gor este motivo, la Corte llega a la conclusin
de que el trato preferencial que establece la e-presin demandada no es
constitucional.)
As& las cosas$ este )ribunal condicion la constitucionalidad de la citada
disposicin (en el entendido que ademFs de la esposa o esposo, tambi:n es
beneficiario de la pensin de sobrevivientes, el compaero o compaera
permanente y dicha pensin se dividirF entre ellos 1as2 en proporcin al
tiempo de convivencia con el fallecido.)
//
9ntonces$ con independencia de las razones por las cuales la demandante no
hubiera reclamado el porcenta"e de la asignacin mensual de retiro
correspondiente$ lo nico cierto es que el conteo para efectos de determinar el
cumplimiento o incumplimiento del requisito de inmediatez$ no puede
efectuarse desde el ao AEE+ como equi#ocadamente lo hicieron los "ueces de
tutela de instancia$ sino que se hace necesario #alorar exhausti#amente todas
las actuaciones del tr=mite administrati#o$ para determinar ciertamente en qu
momento la seora 1&az 2amudio solicit el reconocimiento del derecho en
disputa a su fa#or0
1e esta manera$ el decrecimiento desmesurado de la prestacin econmica
deri#ado de la extincin de las cuotas partes de sus hi"os ;uz 1ary$ 'uth
6enny$ !aribel y ;uis Carlos$ lle# a la peticionaria a solicitar el /@ de
diciembre de *@@D$ )$/ )/i4e/a 6e<? el reconocimiento de la sustitucin de la
asignacin de retiro en la proporcin que por ley le corresponde >folio **+ del
cuaderno anexo?$ peticin a la que la entidad demandada no accedi por
improcedente$ en los siguientes trminos(
(1E2 +8,evisado el e-pediente administrativo del seor 0gente 1r2
345E.E6 7E80 3ES9S 50840, se constat que con resolucin .o.
;""& del %<!"!//$, esta Entidad entre otros pronunciamientos
reconoci sustitucin de asignacin mensual de retiro a la seora 0.0
B80C40 54CC0. DE 345E.E6, en calidad de cnyuge sup:rstite de
conformidad con lo establecido en el Decreto !%!# de !//", norma de
carFcter especial vigente para la fecha del fallecimiento del causante,
vale decir el %&"?!//$, acto administrativo que se encuentra
debidamente notificado, e*ecutoriado y goza de presuncin de legalidad,
la cual slo puede ser desvirtuada o cuestionada ante autoridad
competente.)
9n el mismo sentido$ el * de febrero de *@@E la demandante ele# peticin
)$/ %e80n*a 6e<$ a la que tampoco accedi la accionada el AD de mayo de
*@@E$ con idnticos argumentos0 ;a solicitud efectuada por la seora 1&az
2amudio$ indic(
// 3obre el mismo tema$ es pertinente hacer mencin de la sentencia C-A@// de *@@* en la que acudiendo al
par=metro de que la familia puede conformarse tanto por #&nculo matrimonial como por unin marital de
hecho$ concluy que los alimentos no solamente se deben a los cnyuges sino tambin a los compaeros o
compaeras permanentes (que forman una unin marital de hecho)0 1e igual forma$ la Corte ha considerado
que los beneficios de la seguridad social cobi"an tanto al cnyuge como al compaero o compaera
permanente0 Cfr0 )-D-@ de *@@-$ )-AA@/ de *@@@$ )-,,@ de AEED$ )-@AD de AEE- y )-*@* de AEE+0
AD
E()e*iente T-&+5,-!.'&
(G845E8L. Se y tengo conocimiento de que esa 4ns. >sic? le reconoci a
la seora 0.0 B80C40 54CC0. DE 345E.E6, la asignacin mensual
de retiro, en su calidad de cnyuge sup:rstite de dicho agente.
SEB9.DL. Gero as' mismo dicha institucin ignor, mis derechos y
esto es lo que reclamo. En Colombia que es un estado social de derecho,
son todas las autoridades las que deben conocer y aplicar las normas
constitucionales pues ignorarlas es grave. .uestras leyes han
consagrado M9E I0.IL C0 ESGLS0 CL5L C0 CL5G0NE80
GE850.E.IE tienen derecho a la pensin, la cual debe ser reconocida
por mitad. C8EL M9E 9D. CL S0OE 59P O4E..
IE8CE8L. Po conviv' mFs de %? aos con el agente y tuve mFs de seis
hi*os con :l. == Este hecho me otorga el derecho de reclamar la media
pensin como compaera permanente y no hay ninguna norma que lo
proh'ba as' 9d. diga que el decreto !%!# contiene otra cosa. Este
decreto contempla el reconocimiento de la pensin a la cnyuge
S9GE8SI4IE cuando no haya compaera permanente.
1E2
Gor esta razn muy respetuosamente recurro a 9d. seor Coronel, para
solicitarle se ordene a quien corresponda reconocerme el pago de la
media pensin a que tengo derecho como e- compaera permanente
del seor 0gente 1q.e.p.d.2 3ES9S 50840 345E.E6 7E80.
Pa esa entidad le pago a unos de mis hi*os su parte de la pensin y ahora
estF cobrando el menor. GL8M9E PL .L QE S4DL 05G080D0 CL.
ESIE DE8ECQLR)
;o dicho en precedencia permite llegar a #arias conclusiones0 ;a primera$ que
las respuestas dadas por CA35' a las solicitudes de reconocimiento de
sustitucin de la asignacin mensual de retiro para la demandante como
compaera permanente del fallecido agente 6imnez %era$ claramente
desconocen mandatos constitucionales$ en tanto como se indic en la parte
considerati#a de esta pro#idencia$ se trata de un derecho pensional que es
irrenunciable$ es decir$ que puede ser solicitado y reconocido en cualquier
tiempo ya sea en sede administrati#a o "udicial0 9llo implica$ que era deber de
la autoridad administrati#a demandada estudiar de fondo la solicitud y decidir
sin consideraciones de naturaleza formal$ acerca de la titularidad del derecho
pedido por la seora 'osalba 1&az 2amudio0 1el mismo modo$ debe indicar la
3ala que este tipo de cortapisas ponen de manifiesto un trato discriminatorio
entre la cnyuge del causante y la compaera permanente que$ siguiendo los
lineamientos de la sentencia C-A@/+ de *@@D$ son inadmisibles en un 9stado
3ocial de 1erecho que propende por la garant&a efecti#a del principio de
igualdad$ lo cual se echa de menos en esta oportunidad0
1e otra parte$ fue equi#ocada la operacin aritmtica realizada por los "ueces
AE
de instancia para no considerar configurado el requisito de inmediatez$
teniendo en cuenta que si bien la demandante se ha hecho presente en el
tr=mite administrati#o desde el ao AEE+ en representacin de sus hi"os
menores de edad$ todo apunta a que por desconocimiento$ apenas solicit la
sustitucin pensional hasta finales del ao *@@D$ aludiendo su condicin de
compaera permanente del fallecido agente 6imnez %era0 3ignifica lo
anterior$ que entre la ltima respuesta de la accionada que data del AD de mayo
de *@@E y la presentacin de la solicitud de tutela$ esto es$ el AD de diciembre
de la misma anualidad$ tan slo transcurrieron - meses$ per&odo de tiempo que
la Corte estima razonable y que en nada desdibu"a la intencin del art&culo D,
de la Constitucin Pol&tica$ cual es$ la proteccin inmediata de los derechos
fundamentales #ulnerados o amenazados0
9n tercer trmino$ acudiendo al principio de unidad de la prueba$ en #irtud del
cual (las pruebas deberFn ser apreciadas en con*unto, de acuerdo con las
reglas de la sana cr'tica)$ la Corte encuentra que la accionante hizo #ida
marital con el causante durante los ltimos aos de existencia$ razn por la
cual se trata de un derecho adquirido que debe ser garantizado por la entidad
demandada de manera inmediata0 Al respecto$ no sobra recordar que uno de
los criterios u ob"eti#os generales establecido de la ;ey E*/ de *@@. >Art0 *G
4ral0 *0A0$ es el respeto de los derechos adquiridos
/.
$ par=metro que fue
desarrollado por el 8obierno 4acional en el 1ecreto ..// de *@@. >Art0 *G?$
en los siguientes trminos(
(GARANTIA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS. Cos oficiales y
Suboficiales de las Juerzas 5ilitares, Lficiales y Suboficiales, Gersonal
del .ivel E*ecutivo y 0gentes de la Golic'a .acional, alumnos de las
escuelas de formacin de las Juerzas 5ilitares y de la Golic'a .acional
y Soldados de las Juerzas 5ilitares, o sus beneficiarios, que a la fecha
de entrada en vigencia del presente decreto hubieren cumplido la
totalidad de los requisitos e-igidos para acceder a una asignacin de
retiro o a una pensin de invalidez, o a su sustitucin, o a una pensin de
sobrevivencia, conservarFn todos los derechos, garant'as, prerrogativas,
servicios y beneficios adquiridos, conforme a normas anteriores.)
>3ubrayas por fuera del texto original?0

As& las cosas$ no duda la 3ala en afirmar que CA35' ha desconocido el
derecho de la demandante a que sea reconocida la sustitucin de la asignacin
mensual de retiro en el porcenta"e debido0 Bueda por dilucidar$ si la accin de
tutela es el mecanismo de defensa "udicial idneo para ordenar el
restablecimiento de sus derechos fundamentales0
Al respecto$ las circunstancias puestas de presente por la demandante en sede
de re#isin$ ponen en e#idencia que si bien no es una persona de a#anzada
edad$ en tanto cuenta con +/ aos de edad$ la situacin econmica precaria y
/. ;a disposicin en cita establece( (Se conservarFn y respetarFn todos los derechos, garant'as,
prerrogativas, servicios y beneficios adquiridos conforme a disposiciones anteriores a la entrada en vigencia
de las normas que se e-pidan en desarrollo de la misma.)
*@
E()e*iente T-&+5,-!.'&
especialmente los problemas de salud que en el mediano plazo pueden
trascender de manera notable$ denotan sin mayor esfuerzo que someterla a un
proceso ordinario se constituye en una carga insoportable y desproporcionada$
teniendo en cuenta el tiempo que puede tardar la 6urisdiccin de lo
Contencioso Administrati#o en decidir la contro#ersia suscitada$ lo cual
implica una tard&a garant&a de la "usticia material que no tiene cabida en un
9stado Constitucional de 1erecho0
%alga anotar que la demandante$ ba"o la gra#edad del "uramento hizo
referencia a su situacin actual$ en los siguientes trminos(
(!. 5anifiesto al Qonorable 5agistrado que nac' el "/ de *unio de
!/$?. 0 la fecha cuento con $# aos y !? d'as de edad. == %. 5is
ingresos mensuales ascienden a la suma de S !&".""".oo mensuales, los
cuales se generan por la cuota parte que se le reconoce a mi hi*o
54B9EC 0.BEC 345E.ES D406, por medio de C030 DE S9ECDLS
DE 8EI48L DE C0 GLC4C40 C0S98, para lo cual si el seor
5agistrado lo estima se podr'a oficiar a Casur. == #. Cos egresos estFn
representados en gastos de arrendamiento S <".""".oo por una pieza,
Servicios de agua, luz, tel:fono, y gas S /&.""", alimentacin S
%".""".oo. == ;. Econmicamente a mi cargo tengo una persona. 5i hi*o
54B9EC 0.BEC 345E.E6 D406, de !$ aos de edad. == $. 5is hi*as
508IQ0 4.ES 345E.E6 D406 P 5084OEC 345E.E6 D406 se
dedican al hogar y contribuyen a la manutencin tanto de mi hi*o como
la m'a enviFndome regularmente la sopita del medio d'a. Cos demFs
hi*os no me pueden colaborar por las condiciones econmicas precarias
en las que viven. == <. 0ctualmente presento deficiencia en la visin,
problemas de tensin alta, as' como sintomatolog'a de deficiencia
circulatoria en las piernas 1venas varices2. == Cabe anotar Qonorable
5agistrado que en razn a mi edad ninguna empresa o Gersona 1sic2
natural me emplea.)
/+
1el mismo modo$ en relacin con su estado de salud alleg diagnstico en el
que el galeno indica que se trata de una (+p,aciente de $# aos que presenta
severa enfermedad venosa bilateral y cambios dermatolgicos trficos en
pierna izquierda - isquemia que ponen en riesgo su integridad por la
facilidad de presentar varices e infecciones que compliquen sus actividades.
8equiere permanecer en tratamiento m:dico.)
/,
;o anterior muestra de manera e#idente$ que existe una afectacin sensible del
derecho fundamental al m&nimo #ital de la demandante$ garant&a indi#idual
que se deri#a del 9stado 3ocial de 1erecho y que se encuentra estrechamente
#inculada con la dignidad humana$ la #ida$ la salud$ el traba"o y la seguridad
social0 Al respecto$ la "urisprudencia constitucional ha entendido que el
m&nimo #ital lo (constituye la porcin de los ingresos del traba*ador o
pensionado que estFn destinados a la financiacin de sus necesidades
bFsicas, como son la alimentacin, la vivienda, el vestido, el acceso a los
/+ Folio *, del cuaderno de re#isin0
/, Folio .+ ib&dem0
*A
servicios pAblicos domiciliarios, la recreacin, la atencin en salud,
prerrogativas cuya titularidad es indispensable para hacer efectivo el derecho
a la dignidad humana, valor fundante del orden *ur'dico constitucional.)
/-
Por
lo tanto$ a quien le corresponde darle contenido es al "uez de tutela$ a partir de
la circunstancias concretas que en#uel#an cada caso0
As& las cosas$ no es admisible que la seora 'osalba 1&az 2amudio est
limitada para acceder a la sustitucin de la asignacin mensual de retiro a la
que tiene derecho$ prestacin econmica que de ser percibida peridicamente$
le permitir&a sin duda alguna acceder a los bienes y ser#icios m&nimos que
requiera para garantizar su procura existencial$ argumento de sobra para
acceder a la proteccin constitucional solicitada de manera definiti#a0
;as razones expuestas son suficientes$ para que la 3ala re#oque la sentencia
dictada por el )ribunal 3uperior del 1istrito 6udicial de <ogot=$ 3ala Ci#il el /
de febrero de *@A@$ que en su momento hab&a confirmado la dictada por el
6uzgado A- Ci#il del Circuito de <ogot= el *@ de enero de *@A@ y$ en su lugar$
ampare los derechos fundamentales a la seguridad social$ dignidad humana$
m&nimo #ital e igualdad de la seora 'osalba 1&az 2amudio$ quien acta por
intermedio de apoderado "udicial$ contra la Ca"a de 3ueldos de 'etiro de la
Polic&a 4acional -CA35'-0
9n consecuencia$ ordenar= a la citada entidad que dentro de las A@ d&as
siguientes a la notificacin de esta sentencia$ proceda a efectuar el pago de la
sustitucin de la asignacin mensual de retiro a la que tiene derecho la
demandante como compaera permanente del agente de la Polic&a 4acional
6ess !ar&a 6imnez %era$ fallecido el *D de "ulio de AEE+$ a partir a de la
presentacin de la primera solicitud$ esto es$ el /@ de diciembre de *@@D0
III! DECISI@N!
9n mrito de lo expuesto$ la 3ala Buinta de 'e#isin de la Corte
Constitucional$ administrando "usticia$ en nombre del pueblo y por mandato
de la Constitucin$
RESUELAEB
PRIMERO!- REAOCAR la sentencia dictada por el )ribunal 3uperior del
1istrito 6udicial de <ogot=$ 3ala Ci#il el / de febrero de *@A@$ que en su
momento hab&a confirmado la dictada por el 6uzgado A- Ci#il del Circuito de
<ogot= el *@ de enero de *@A@ y$ en su lugar$ AMPARAR los derechos
fundamentales a la seguridad social$ dignidad humana$ m&nimo #ital e
igualdad de la seora 'osalba 1&az 2amudio$ quien acta por intermedio de
apoderado "udicial$ contra la Ca"a de 3ueldos de 'etiro de la Polic&a 4acional
-CA35'-0
SEGUNDO!- ORDENAR a la Ca"a de 3ueldos de 'etiro de la Polic&a
/- 35-EE+ de AEEE0
**
E()e*iente T-&+5,-!.'&
4acional -CA35'- que dentro de las A@ d&as siguientes a la notificacin de
esta sentencia$ proceda a efectuar el pago de la sustitucin de la asignacin
mensual de retiro a la que tiene derecho la demandante como compaera
permanente del agente de la Polic&a 4acional 6ess !ar&a 6imnez %era$
fallecido el *D de "ulio de AEE+$ a partir a de la presentacin de la primera
solicitud$ esto es$ el /@ de diciembre de *@@D0
TERCERO!- Por la 3ecretar&a 8eneral$ LCRESE la comunicacin pre#ista
en el art&culo /, del 1ecreto *+EA de AEEA0
Cpiese$ notif&quese$ insrtese en la gaceta de la Corte Constitucional y
Cmplase0
JORGE IADN PALACIO PALACIO
!agistrado
NILSON PINILLA PINILLA
!agistrado
JORGE IGNACIO PRETELT C"ALJU
!agistrado
MART"A AICTORIA SDC"ICA DE MONCALEANO
3ecretaria 8eneral
*/