Sentencia C-145/10

REPRESENTACION DE INCAPACES EN EL CODIGO CIVIL-

Expresin cuando se trate de hijos extramatrimoniales resulta
discriminatoria y viola principio de igualdad material
El mandato constitucional segn el cual los hijos habidos en el matrimonio o
fuera de l, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia cientfica,
tienen iguales derechos y deberes, supone el derecho a la igualdad en el
marco de las relaciones familiares, con un impacto importante y definitivo,
dirigido a garantizar que los hijos no sean sometidos a tratos
discriminatorios por razn de su origen familiar, es decir, por su condicin
de hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos, siendo rechazada por la
jurisprudencia constitucional cualquier forma de discriminacin entre ellos,
esto es, cualquier diferencia de trato que se base nicamente en que los unos
sean hijos nacidos dentro de un matrimonio y los otros no !s la expresin
"cuando se trate de hijos extramatrimoniales#, del artculo $% del &digo
&ivil, con las modificaciones introducidas por los 'ecretos %(%) de *+,- y
,,% de *+,., es inconstitucional, por cuanto consagra una diferencia de trato
por razn de origen, que resulta a todas luces discriminatoria, pues la regla
que prev es slo respecto de stos
DERECHO DE REPRESENTACION DE LOS INCAPACES-
Ejercicio
FAMILIA EN LA CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-
Tratamiento y reconocimiento/FAMILIA EN LA CONSTITUCION
POLITICA VIGENTE-Proteccin/IGUALDAD DE DERECHOS
O!LIGACIONES ENTRE LOS HI"OS-No discriminacin por
razones de nacimiento

/a &onstitucin 0oltica de *++* le otorga a la familia un tratamiento y
reconocimiento que se materializa en un nivel amplio de proteccin para la
propia institucin y para sus integrantes, reconocimiento que comprende no
slo a la originada en el matrimonio, sino tambin a la conformada por
vnculos naturales, esto es, la surgida de la voluntad responsable de
constituirla, a la que se le otorga la misma proteccin e iguales derechos y
deberes 'e la misma manera, reiterando lo previsto en el artculo *1 de la
/ey %+ de *+(%, la &onstitucin consagra expresamente la igualdad entre
todos los hijos, legtimos, extramatrimoniales y adoptivos, en lo relativo a los
derechos y obligaciones
FAMILIA-erecho !undamental de los ni"os/PREVALENCIA DE
LOS DERECHOS DEL NI#O-esarrollo del principio del inter#s
superior del menor
/a jurisprudencia constitucional ha sido consistente en se2alar que el
car3cter fundamental de las garantas reconocidas a los ni2os y ni2as, entre
las que se cuenta el derecho a tener una familia y no ser separado de ella, se
inscribe en el 3mbito del principio de proteccin especial del menor,
reconocido por la propia &onstitucin 0oltica y los tratados internacionales
de derechos humanos
MENOR DE EDAD-$ujetos de especial proteccin constitucional
MENOR DE EDAD-%ar&cter !undamental' independiente y prevalente
de sus derechos
MENOR DE EDAD-$ujetos o(ligados a asistirlo y protegerlo
MENOR DE EDAD-)nstrumentos internacionales de proteccin
INTERES SUPERIOR DEL MENOR-%oncepto/INTERES
SUPERIOR DEL MENOR-e(eres *ue implica
El inters superior del menor es el imperativo que obliga a todas las personas
a garantizar la satisfaccin integral y simult3nea de todos sus derechos
humanos, que son universales, prevalentes e interdependientes, de donde la
obligacin de asistencia y proteccin se encamina a garantizar su desarrollo
armnico e integral, imponindosele tal responsabilidad a la familia, la
sociedad y el Estado, que participan en forma solidaria y concurrente en la
consecucin de tales objetivos
PATRIA POTESTAD O POTESTAD PARENTAL-%oncepto/PATRIA
POTESTAD-+uncin/PATRIA POTESTAD-Titularidad
/a patria potestad es el conjunto de derechos y facultades que la ley atribuye
al padre y a la madre sobre la persona y bienes de los hijos no emancipados,
para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes que su condicin les
impone, es decir, para garantizar respecto de los hijos su proteccin,
bienestar y formacin integral, desde el momento mismo de la concepcin, y
mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado 4ace referencia a
un rgimen paterno5filial de proteccin del hijo menor no emancipado, en
cabeza de sus padres, que no deriva del matrimonio de stos pues surge por
ministerio de la ley independientemente a la existencia de dicho vnculo /a
patria potestad corresponde ejercerla de manera privativa y conjunta a los
padres, y a falta de uno al otro, existiendo la posibilidad de que sea delegada
entre ellos mismos
PATRIA POTESTAD O POTESTAD PARENTAL-erechos y
!acultades *ue otorga no en !avor de padres sino en inter#s de hijos no
emancipados/PATRIA POTESTAD O POTESTAD PARENTAL-
%onstituyen derechos su(jetivos en !avor de los menores
/os derechos que se derivan de la patria potestad son derechos
instrumentales, cuyo ejercicio, restringido nica y exclusivamente a sus
titulares, slo ser3 legtimo en la medida en que sierva al logro del bienestar
del menor, de forma tal que no quedan a la voluntad y disposicin de sus
titulares, en razn a que no son reconocidos en favor de los sujetos a quienes
se les confieren, sino a favor de los intereses de los hijos menores
,

PATRIA POTESTAD-$e ejerce tam(i#n so(re hijos adoptivos
PATRIA POTESTAD-%aracter-sticas/PATRIA POTESTAD-%ar&cter
temporal y precaria
!dem3s de las caractersticas atribuidas a la patria potestad, se agrega
tambin la de ser una institucin temporal y precaria /o primero, por cuanto,
por regla general, el hijo slo est3 sujeto a ella por el tiempo necesario para
su formacin y desarrollo, esto es, hasta cumplir la mayora de edad 5los *(
a2os56 y la precariedad, porque quien la ejerce, puede verse privado de ella,
si en el ejercicio de la misma no ajusta su comportamiento a los propsitos
altruistas que la justifican
PATRIA POTESTAD-erechos *ue otorga a los padres del
menor/PATRIA POTESTAD-.lcance de los derechos *ue otorga
/os derechos que comprende la patria potestad, se reducen a7 8i9 al usufructo
de los bienes del hijo, 8ii9 al de administracin de esos bienes, y 8iii9 al de
representacin judicial y extrajudicial del hijo En relacin con el derecho de
representacin, la legislacin establece que el mismo es de dos clases7
extrajudicial y judicial El primero, se refiere a la representacin que ejercen
los titulares de la patria potestad, sobre los actos jurdicos generadores de
obligaciones que asume el hijo, y que no involucran procedimientos que
requieran decisin de autoridad El segundo, el de representacin judicial
comporta las actuaciones o intervenciones en procedimientos llevados a cabo,
no slo ante los jueces, sino tambin ante cualquier autoridad o particular en
que deba participar o intervenir el hijo de familia, ya sea como titular de
derechos o como sujeto a quien se le imputan responsabilidades u
obligaciones En cuanto a los derechos de administracin y usufructo, stos
se armonizan con el de representacin, y se concretan en la facultad
reconocida a los padres para ordenar, disponer y organizar, de acuerdo con la
ley, el patrimonio econmico del hijo de familia y lograr de l los mejores
rendimientos posibles, constituyndose, el usufructo, en uno de los medios con
que cuentan para atender sus obligaciones de crianza, descart3ndose su
utilizacin en beneficio exclusivo de los padres En relacin con los derechos
sobre la persona de su hijo, que se derivan de la patria potestad, se
relacionan con el derecho de guarda, direccin y correccin, materializado en
acciones dirigidas al cuidado, la crianza, la formacin, la educacin, la
asistencia y la ayuda del menor, aspectos que a su vez constituyen derechos
fundamentales de ste
PATRIA POTESTAD-$uspensin/PATRIA POTESTAD-E!ectos de la
suspensin/PATRIA POTESTAD-Terminacin/PATRIA POTESTAD-
E!ectos de la terminacin/PATRIA POTESTAD-$uspensin o
terminacin no exonera a padres de de(eres paterno !iliales
/os fenmenos jurdicos de la suspensin y terminacin de la patria potestad,
se encuentran regulados en los artculos :*), :** y :*. del &digo &ivil, y
/
sus efectos jurdicos se proyectan concretamente sobre las facultades de
representacin legal, administracin y usufructo 'e acuerdo con tales
normas, la patria potestad se suspende con respecto a cualquiera de los
padres, previa decisin judicial que as lo determine7 8i9 por su demencia, 8ii9
por estar en entredicho la capacidad de administrar sus propios bienes y 8iii9
por su larga ausencia /os efectos de la suspensin son temporales, de
manera que superadas las circunstancias que la motivaron es posible
recuperarla por va judicial, mediante proceso verbal 'e igual manera, la
patria potestad termina, tambin mediante pronunciamiento del juez, por las
misma causales previstas para que opere la emancipacin judicial, esto es7 8i9
por maltrato del hijo, 8ii9 por haber abandonado al hijo, 8iii9 por depravacin
que los incapacite para ejercer la patria potestad, y 8iv9 por haber sido
condenados a pena privativa de la libertad superior a un a2o /os efectos de
la terminacin tienen car3cter definitivo, siendo imposible su recuperacin,
puesto que su consecuencia es la emancipacin del hijo 0or virtud de lo
dispuesto en el artculo :*. del &digo &ivil, en armona con lo previsto en el
artculo **+ de la /ey *)+( de %))$, les corresponde a los jueces de familia
conocer de los procesos sobre prdida, suspensin o rehabilitacin de la
patria potestad En cualquier caso, la suspensin o terminacin de la patria
potestad, no libera ni exonera a los padres de los deberes que tienen para con
los hijos, mantenindose vigente la obligacin de proveer alimentos en favor
de ellos, al igual que los deberes de crianza, cuidado personal y educacin
EMANCIPACION DEL MENOR-%oncepto/EMANCIPACION DEL
MENOR-%lases
/a emancipacin es entendida como el hecho que le pone fin a la potestad
parental, y segn lo dispone el artculo :*% del &digo &ivil, puede ser
voluntaria, legal o judicial 8*9 /a emancipacin voluntaria se efecta por
instrumento pblico, en el que los padres declaran emancipar al hijo adulto y
ste consciente en ello6 carece de validez sino es autorizada por el juez 8%9 la
emancipacin legal tiene lugar 8i9 por la muerte real o presunta de los padres,
8ii9 por el matrimonio del hijo, 8iii9 por haber cumplido el hijo la mayor edad,
y 8iv9 por el decreto que da la posesin de los bienes del padre desaparecido6
y ;inalmente, 8:9 la emancipacin judicial, se efecta por decreto del juez,
cuando los padres que ejerzan la patria potestad incurran en las siguientes
conductas7 8i9 maltrato del hijo 8ii9 abandono del hijo, 8iii9 depravacin que
los incapacite para ejercer la patria potestad, y 8iv9 haber sido condenado a
pena privativa de la libertad superior a un a2o
PATRIA POTESTAD-Evolucin
HI"O-0econocimiento constituye un acto li(re y voluntario/HI"O-
+ormas de reconocimiento/HI"O-1(jeto del reconocimiento mediante
proceso de !iliacin
El acto de reconocimiento del hijo por parte de sus padres es, por regla
general, un acto libre y voluntario que emana de la recta razn humana, por
el hecho natural y biolgico que supone la procreacin, y puede hacerse7 8i9
2
mediante la firma del acta de nacimiento6 8ii9 por escritura pblica6 8iii9 por
testamento6 y 8iv9 por manifestacin expresa y directa hecha ante juez6 8v9
siendo posible tambin, que el padre o la madre puedan reconocer al hijo,
incluso, en la etapa de conciliacin previa al proceso de filiacin y dentro del
mismo proceso <lo cuando los padres se niegan a reconocer al hijo, se
justifica entonces la intervencin del Estado, mediante los procesos de
filiacin, para forzar dicho reconocimiento, en aras de proteger los derechos
del menor, en particular los derechos a la personalidad jurdica, a tener una
familia y formar parte de ella, a tener un estado civil, y en la mayora de los
casos es en relacin con dichos menores que se demanda en busca de
establecer quin es su verdadero padre o madre, y obligar a los padres a
cumplir las obligaciones y responsabilidades que se derivan de su condicin
PATRIA POTESTAD-Privacin de su ejercicio por parte de padre o
madre *ue sea declarado tal en juicio contradictorio constituye una
medida razona(le y proporcional/PATRIA POTESTAD-Privacin de su
ejercicio no implica incumplimiento de o(ligaciones y de(eres paterno
!iliales
/a norma contenida en el artculo $% del &digo &ivil, que impide el ejercicio
de la patria potestad y de la guarda, al padre o madre que adquiere tal
condicin en juicio contradictorio, persigue un fin constitucionalmente
legtimo, siendo su objetivo el de proteger el inters superior del hijo, que no
ha recibido la atencin requerida por parte del padre o madre, quien en
forma consciente y voluntaria, se ha negado sistem3ticamente a reconocer tal
condicin, y que ha mantenido esa actitud hasta el momento mismo de la
sentencia declarativa En esos trminos, la medida resulta razonable y
proporcional, pues permite asegurar el reconocimiento de la personalidad
jurdica del menor, sus derechos a un nombre, a la nacionalidad y a tener una
familia, impidiendo al mismo tiempo, que el progenitor renuente, que ha
pretendido desconocer sus responsabilidades como tal, asuma un rol que
busca evitar7 la representacin del hijo y la administracin de sus bienes,
resultando la medida de privacin de la patria potestad prevista, necesaria
para brindar una proteccin efectiva al hijo rechazo y negado por el padre o
la madre declarado tal en juicio contradictorio, lo que no conlleva un
rompimiento de la relacin filial, ni tampoco implica abandono, toda vez que,
por expresa disposicin legal, los padres mantienen esa condicin y se
encuentran obligados al cumplimiento de los deberes paterno filiales en los
mismos trminos de quienes mantienen el ejercicio de la patria potestad
PATRIA POTESTAD-Privacin de su ejercicio constituye un
mecanismo de proteccin de los intereses del menor
/a medida de privacin de la patria potestad y de la guarda, para el padre o
la madre que niega al hijo en juicio de contradiccin, y es declarado tal,
opera como un mecanismo de proteccin de los intereses del menor, pues las
prerrogativas derivadas de la patria potestad no son derechos subjetivos en
favor de sus titulares originarios, los padres, sino derechos subjetivos a favor
3
de los menores, para que, por su intermedio, se garantice y asegure el
ejercicio pleno de sus derechos
CODIGO CIVIL-)nterpretacin sistem&tica y armnica de norma *ue
priva del ejercicio de la patria potestad y la guarda a padre o madre en
juicio contradictorio
PATRIA POTESTAD GUARDA-Privacin de su ejercicio a padre o
madre renuente a reconocer hijo' es una medida *ue de(e ser aplicada de
!orma su(jetiva por el juez/PATRIA POTESTAD GUARDA-
Privacin de su ejercicio de(e interpretarse de manera con!orme'
armnica' sistem&tica y coherente
/a medida que contempla la privacin de la patria potestad y de la guarda,
no puede ser aplicada por el juez sin tener en cuenta las circunstancias del
caso concreto, slo por el hecho de que el padre renuente a reconocer al hijo
sea declarado tal en juicio contradictorio de filiacin, pues siendo una
disposicin legal que forma parte del cuerpo normativo que se integra a un
determinado ordenamiento jurdico, no puede ser interpretada de manera
individual y aislada, como si las dem3s disposiciones del cuerpo normativo al
que pertenece, y que le son afines, no existieran, imponindose, en
consecuencia, una interpretacin conforme, armnica, sistem3tica y
coherente, que impida la distorsin de aquella disposicin cuyo sentido se
trata de precisar, y a partir de una interpretacin sistem3tica y armnica de
la regla acusada se llega a la conclusin que la decisin judicial se debe
adoptar de forma subjetiva, esto es, teniendo en cuenta las circunstancias
especficas y particulares que rodean el caso concreto, de manera que la
misma sea el resultado de una juiciosa y sopesada valoracin de las pruebas,
garantizando la plena participacin de las partes, y buscando llegar a un
resultado que mejor represente y privilegie el inters superior del menor
PATRIA POTESTAD GUARDA-Tr&mite *ue de(e seguirse para
privacin de su ejercicio a padre o madre vencido en juicio contradictorio
<i bien mediante la /ey ,%* de %))*, el /egislador modific la /ey ,. de
*+$(, en todo lo relacionado con los procesos para establecer la paternidad o
maternidad, incluyendo la pr3ctica de la prueba cientfica de !'=, en su
artculo (>, al desarrollar el tr3mite del proceso de filiacin o investigacin
de la paternidad o maternidad, y m3s especficamente en su par3grafo :>, se
ocupa de fijar un procedimiento especial que debe seguir el juez, cuando se le
atribuye una competencia complementaria y especfica, distinta a la
definicin de la filiacin, que como la referida en el artculo $% del &digo
&ivil relativa a la privacin de la patria potestad del progenitor vencido en
juicio contradictorio, debe resolver en el mismo juicio, precisando los
trminos para pruebas, alegatos y sentencia, debiendo el juez hacer la
valoracin correspondiente de los hechos y pruebas existentes, siguiendo
para el efecto el procedimiento previsto en el par3grafo :> del artculo (> de
4
la /ey ,%* de %))*, y buscando con ello representar de la mejor manera los
intereses superiores del menor y garantizar el debido proceso
"UE$ EN PROCESO DE FILIACION-e(er de decidir so(re
privacin de patria potestad y guarda
SENTENCIA INTEGRADORA-%oncepto/SENTENCIA
INTEGRADORA-Propsito
/as sentencias integradoras son una modalidad de decisin por medio de la
cual, el juez constitucional proyecta los mandatos constitucionales en la
legislacin ordinaria, para de esa manera integrar aparentes vacos
normativos o hacer frente a las inevitables indeterminaciones del orden legal
/as sentencias integradoras, en cualquiera de sus modalidades
5interpretativas, aditivas o sustitutivas5, encuentran un claro fundamento en el
car3cter normativo de la &arta 0oltica y en los principios de efectividad y
conservacin del derecho, llamados a gobernar el ejercicio del control de
constitucionalidad, ya que facilitan la labor de mantener vigente en el
ordenamiento jurdico la norma que ofrece insuficiencias desde la perspectiva
constitucional, en el sentido que le permite al rgano de control
constitucional ajustar su contenido a los mandatos superiores parcialmente
ignorados por el legislador
E%E&UI!ILIDAD CONDICIONADA-Procedencia para garantizar el
inter#s superior del menor y el derecho al de(ido proceso
En razn a que la regla prevista en la norma acusada se ajusta a la
&onstitucin, en cuanto no afecta principios y valores consagrados en la
&arta6 pero en la medida en que existen dudas sobre la manera como ella
debe ser interpretada, para garantizar el inters superior del menor, y el
derecho al debido proceso, resulta necesario condicionar su declaratoria de
exequibilidad, para que se entienda que es el juez del proceso, en cada caso,
el que determina, a la luz del principio del inters superior del menor y de las
circunstancias especficas en que se encuentren los padres, si resulta benfico
o no para el hijo que se prive de la patria potestad y del ejercicio de la
guarda, al padre o madre declarado tal en juicio contradictorio
0e!erencia5 expediente -67//
.sunto5 emanda de inconstitucionalidad
contra el art-culo 4, parcial del %digo
%ivil8
emandantes5
+rancisco Edil(erto 9ora :ui"nez y
iego .ndr#s ;esmes ;eguizamn8
9agistrado Ponente5
6
<.=0)E; E>.01 9EN1?.
9.0TE;18
=ogot& 8%8' tres @/A de marzo de dos mil diez @,BCBA
;a $ala Plena de la %orte %onstitucional' en cumplimiento de sus atri(uciones
constitucionales y de los re*uisitos y tr&mite esta(lecidos en el ecreto ,B46
de CDDC' ha pro!erido la siguiente5
SENTENCIA
I' ANTECEDENTES
En ejercicio de la accin pE(lica de inconstitucionalidad' consagrada en los
art-culos ,2C y ,2, de la %onstitucin Pol-tica' los ciudadanos +rancisco
Edil(erto 9ora :ui"nez y iego .ndr#s ;esmes ;eguizamn' demandan la
declaratoria de inexe*ui(ilidad de la expresin "cuando se trate de hijos
extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado
guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio contradictorio#'
contenida en el inciso /F' numeral CF' del art-culo 4, del %digo %ivil' tal
como el mismo !ue modi!icado por los ecretos ,7,B de CD62 y 66, de CD638
9ediante .uto del diez @CBA de agosto de dos mil nueve @,BBDA' el 9agistrado
$ustanciador resolvi admitir la demanda' dispuso su !ijacin en lista y'
simult&neamente' corri traslado al se"or Procurador <eneral de la Nacin
para *ue rindiera el concepto de su competencia8 En la misma providencia' se
orden comunicar la demanda al 9inisterio del )nterior y de Gusticia' al
)nstituto %olom(iano de =ienestar +amiliar' al Presidente de la .cademia
%olom(iana de Gurisprudencia y' !inalmente' a los decanos de las +acultades
de erecho de las >niversidades del 0osario' Nacional' del .tl&ntico' ;i(re y
$imn =ol-var' para *ue' si lo estima(an conveniente' intervinieran dentro del
proceso con el propsito de impugnar o de!ender las disposiciones acusadas8
>na vez cumplidos los tr&mites previstos en el art-culo ,2, de la %onstitucin
Pol-tica y en el ecreto ,B46 de CDDC' la %orte %onstitucional procede a
decidir acerca de la demanda en re!erencia8
II8 TE%TO DE LA NORMA ACUSADA
;a norma demandada en la presente causa es el art-culo 4, del %digo %ivil'
en el *ue se regula el tema de la representacin de incapaces8 %on respecto a
dicho art-culo' de(e destacar la %orte *ue el mismo ha sido o(jeto de dos
modi!icaciones8 )nicialmente' por parte del art-culo CF del ecreto ,7,B del ,B
de diciem(re de CD62' pu(licado en el iario 1!icial /28,2D del 2 de !e(rero
de CD638 Posteriormente' por el art-culo CF del ecreto 66, del /B de a(ril de
CD63' pu(licado en el iario 1!icial /28/,2 del ,6 de mayo de CD638
7
+inalmente' en el iario 1!icial /28/,6 del , de junio de CD63' se pu(lic
nuevamente el ecreto ,7,B de CD62' con las modi!icaciones introducidas por
el ecreto 66, de CD638
Hecha la anterior aclaracin' y so(re la (ase de *ue el actor demanda el
art-culo 4, del %digo %ivil con las dos modi!icaciones introducidas' a
continuacin se transcri(e la citada disposicin' con!orme a la pu(licacin
hecha en el iario 1!icial No8 /28/,6 de , de junio de CD63' su(rayando y
resaltando los apartes *ue se acusan en la demanda5
CODIGO CIVIL
"?#
ARTCULO 62.- @odificado 'ecr %(%) de *+,-, art *> /as personas
incapaces de celebrar negocios ser3n representadas7
1o. @odificado 'ecr ,,% de *+,., art *> 0or los padres, quienes
ejercer3n conjuntamente la patria potestad sobre sus hijos menores de
%* a2os
<i falta uno de los padres, la representacin legal ser3 ejercida por el
otro
Cuando se trate de hijos extraatrionia!es" no tiene !a #atria
#otestad" ni #uede ser no$rado %uardador" e! #adre o !a adre
de&!arado ta! en jui&io &ontradi&torio Agualmente, podr3 el juez, con
conocimiento de causa y a peticin de parte, conferir la patria potestad
exclusivamente a uno de los padres, o poner bajo guarda al hijo, si lo
considera m3s conveniente a los intereses de este /a guarda pondr3 fin
a la patria potestad en los casos que el artculo :*. contempla como
causales de emancipacin judicial6 en los dem3s casos la suspender3
2o. 0or el tutor o curador que ejerciere la guarda sobre menores de %*
a2os no sometidos a patria potestad y sobre los dementes, disipadores y
sordomudos que no pudieren darse a entender 8por escrito9
C

III' LA DEMANDA
C8 N()*a+ c(n+tit,ci(na-e+ .,e +e c(n+i/e)an in0)in1i/a+
;os demandantes consideran *ue el art-culo acusado contraviene lo dispuesto
en los art-culos ,' C/ y ,D de la %onstitucin Pol-tica' en los aspectos re!eridos
a la participacin de las personas en las decisiones *ue las a!ectan' y a los
derechos de igualdad material y de(ido proceso8
,8 F,n/a*ent(+ /e -a /e*an/a
C ;a expresin "por escrito#' contenida en el numeral ,F del art-culo 4, del %digo %ivil' !ue declarada
inexe*ui(le por la %orte %onstitucional' mediante $entencia %-D7/ de ,BB,8 En el mismo !allo se declar
exe*ui(le la expresin sordomudos' contenida tam(i#n en el numeral ,F del mismo art-culo8
D
,8C8 ;os actores comienzan por destacar' *ue la norma demandada contempla
una irracional' o(jetiva y desproporcionada consecuencia sancionatoria'
consistente en negarle la patria potestad y la posi(ilidad de ser guardador' al
padre o madre *ue no reconoce al hijo extramatrimonial voluntariamente' y
*ue hacen uso de los medios procesales de de!ensa y contradiccin en el juicio
de !iliacin8
9ani!iestan *ue la medida adoptada' no slo se proyecta so(re al padre o
madre vencido en juicio' sino tam(i#n so(re el hijo' en cuanto a #ste se le
priva de su derecho correlativo a su patria potestad o a su guarda' una vez *ue
por sentencia judicial ha sido de!inida su !iliacin8

$ostienen *ue la sancin o(jetiva prevista en la norma se aplica o!iciosamente'
en cuanto de(e ser declarada por el juez de la causa' e impide *ue la patria
potestad nazca' ya *ue la sentencia *ue la declara' una vez ejecutoriada' hace
tr&nsito a cosa juzgada y excluye cual*uier accin posterior de
resta(lecimiento8
,8,8 %on!orme con tales precisiones' a!irman *ue la medida legislativa
impugnada resulta contraria al art-culo ,F de la %arta' en lo *ue toca con el !in
del Estado *ue propugna por ";acilitar la participacin de todos en las
decisiones que los afectan?#' pues la sancin o(jetiva impuesta al padre o
madre' cual es la p#rdida de la patria potestad y de la guarda' se adopta sin
juicio contradictorio' es decir' sin *ue los a!ectados con la decisin hayan
tenido oportunidad de de(atir procesalmente el punto' y slo por el hecho de
presentar oposicin y ha(er sido vencidos en el juicio de !iliacin8
.l respecto precisan' *ue lo *ue es o(jeto de controversia en el proceso de
!iliacin es el reconocimiento de la condicin de padre o madre' y en ningEn
caso la capacidad jur-dica de estos para ejercer la patria potestad o la guarda8
Por lo tanto' no se puede privar del ejercicio de la patria potestad' al padre o
madre' sin *ue se haya pro(ado su incapacidad para ejercerla' y por el slo
hecho de no ha(er reconocido voluntariamente al hijo extramatrimonial8
,8/8 e la misma manera' mani!iestan *ue la preceptiva acusada tam(i#n
vulnera el derecho a la igualdad previsto en el art-culo C/ de la %onstitucin
Pol-tica' pues' "a mas de sancionar al demandado en juicio de filiacin por
hacer uso efectivo de sus derechos procesales de defensa, introduce en el
ordenamiento una injustificada y lesiva diferencia de trato, entre el hijo
matrimonial y el hijo extramatrimonial#
Precisan *ue la %onstitucin Pol-tica' al tiempo *ue admite la diversidad de
v-nculos *ue pueden dar origen a la !amilia -naturales o jur-dicos-' no
reconoce privilegios a un tipo de !amilia en particular' erigiendo las relaciones
!amiliares so(re la (ase de la igualdad de derechos y de(eres tanto de la pareja
como de los hijosI en este Eltimo caso' sin importar cu&l es su origen' es decir'
sin consideracin a su linaje o estirpe8 En ese contexto' para los demandantes
es claro *ue el texto de la norma acusada' al reducir su &m(ito de aplicacin
exclusivamente a la !amilia natural y concretamente a los hijos
CB
extramatrimoniales' esta(lece una odiosa di!erencia de trato por razn del
origen de #stos8
,828 Por Eltimo' indican *ue la medida acusada contrar-a el derecho al de(ido
proceso' consagrado en el art-culo ,D de la %onstitucin' en cuanto la norma
acusada no permite al padre o madre demandado en proceso de !iliacin'
ejercer li(remente su derecho de de!ensa' pues lo coacciona con la amenaza de
hacerse acreedor a una sancin en caso de ser derrotado en juicio8 $egEn la
norma' si a *uien se le investiga una paternidad opta por contestar la demanda'
proponer excepciones y participar en el de(ate pro(atorio' y resulta vencido'
siendo declarado padre' la sancin no se har& esperar y' en consecuencia' la
patria potestad so(re el declarado hijo le ser& cancelada8
.ducen *ue cuando la norma demandada se"ala *ue "no tiene la patria
potestad ni puede ser nombrado guardador el padre o la madre declarado tal
en juicio contradictorio#' impone simult&neamente' de manera injusti!icada
una sancin y la privacin de un derecho8 $ostienen *ue es sancin' pues
impide *ue el demandado en juicio de !iliacin' haga uso sin temores de sus
herramientas procesales de de!ensa' pues al hacerlo' estar-a planteando un
juicio contradictorio y como consecuencia vendr& la privacin de la patria
potestad8 J de otro lado' es la negacin de un derecho' pues la patria potestad
es un derecho *ue los padres ejercen so(re sus hijos' al impedir su ejercicio8
. su juicio' el demandado no puede hacer uso li(re y amplio de los
mecanismos legales consagrados para su de!ensa y *ue le garanticen una recta
administracin de justicia8 $ostiene *ue la norma procura dos opciones para el
investigado en paternidad5 la primera' de manera temeraria le o(liga a aceptar
-ntegramente todo lo *ue en su contra se diga en el juicio de !iliacinI la
segunda' la de su!rir la privacin de un derecho' como represalia por hacer uso
de su de!ensa procesal8
IV' INTERVENCIONES
1' Inte)2enci(ne+ ci,/a/ana+
1'1' Inte)2enci(ne+ .,e c(a/3,2an -a+ 4)eten+i(ne+ /e -a /e*an/a
;as ciudadanas y ciudadanos5 ;uisa +ernanda %asta"eda :uintana' <loria
9arcela 9orales P&ez' $indy ;orena Kargas Trujillo' 9nica ;iliana 0incn
9u"oz' Lilliam Echeverri <mez' iana 1rtiz .ristiza(al' .ndrea <uti#rrez
0eyes' 9ar-a +ernanda =ernal Niampira' 9ar-a +ernanda ;en .guilar'
%amilo %&rdenas $ilva' Paola .ndrea Navarro <arzn' Eliana Paola <onz&lez
0odr-guez' +a(io 9auricio 1choa :ui"ones' .ndr#s 9auricio Erazo %a(rera
;eidy .lejandra +orero :uintero' %rist-n Guliana .r#valo .r#valo' Matherin
+orero y Gu((er 1rlando 9ora Kergara' intervinieron en el proceso' para
coadyuvar las pretensiones de la demanda8
;os citados ciudadanos y ciudadanas' a trav#s de distintos escritos *ue
coinciden en sus aspectos m&s relevantes' comparten con los demandantes la
CC
solicitud de declaratoria de inexe*ui(ilidad de la expresin "cuando se trate
de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser
nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#' contenida en el inciso /F' numeral CF' del art-culo 4, del
%digo %ivil' tal como el mismo !ue modi!icado por los ecretos ,7,B de
CD62 y 66, de CD638
Para los intervinientes' el contenido normativo acusado vulnera el art-culo ,2
de la %onvencin .mericana so(re erechos Humanos' los art-culos D8C' D8, y
C78C de la %onvencin so(re los erechos del Ni"o as- como' los art-culos' ,F'
C/' C2' ,D' 2,' 22 y D/ de la %onstitucin Pol-tica8
;os argumentos es(ozados para sustentar su posicin' pueden resumirse en los
siguientes puntos5
a8 e acuerdo con la %onstitucin y los tratados de derechos humanos *ue
hacen parte del (lo*ue de constitucionalidad' los derechos de los ni"os son
!undamentales' y son o(jeto de una proteccin especial re!orzada8 En ese
contexto' el derecho a la ni"ez -representado en el principio del inter#s
superior del menor-' como derecho humano reconocido en la %onvencin
so(re erechos del Ni"o' y los derechos a la igualdad' a tener una !amilia' a
ser amado' guiado' criado y educado por sus padres' reconocidos en la
%onvencin .mericana' tienen jerar*u-a y valor constitucional' de(iendo ser
o(jeto de o(servancia y respeto por todo el ordenamiento8
%on!orme con ello' la sancin impuesta al padre *ue es vencido en juicio de
!iliacin' cual es la privacin de la patria potestad' es violatoria de las
mencionadas convenciones y contraria al principio del inter#s superior del
menor' en cuanto o(struye el li(re desarrollo de sus derechos sin justi!icacin
constitucional alguna8 Por virtud de la norma acusada' a !alta de uno de los
padres' el otro' *ue por causa del juicio !iliacin se ha visto privado de la
patria potestad' no podr& en ningEn caso' seguir con la crianza del menor'
a!ectando con ello el derecho *ue #ste tiene a *ue en su proceso de !ormacin
participen am(os padres8
;a exclusin de la *ue son v-ctimas los hijos extramatrimoniales' no solo
atenta contra el derecho a la igualdad de su progenitor sino tam(i#n del hijo'
pues se le est& negando la posi(ilidad de compartir con su padre o madre por
el solo hecho de ha(er adelantado un juicio contradictorio8
El padre o madre' declarado como tal en el juicio contradictorio de !iliacin'
solo se hace acreedor a las o(ligaciones inherentes a su condicin de tal' pero
no se le permite participar activamente en la educacin' !ormacin de valores'
administracin de (ienes' representacin' tomar decisiones respecto del
domicilio del menor' custodia y dem&s circunstancias propias de la relacin
parental y !amiliar8
Tal situacin' con ocasin de la norma impugnada' genera un trato desigual'
desproporcionado' *ue adem&s de des!igurar la concepcin de igualdad de los
C,
padres en el ejercicio de la patria potestad' a!ecta directamente los derechos
!undamentales del menor' en la medida en *ue la garant-a al goce e!ectivo de
sus derechos' no se reduce al aspecto econmico esta(lecido en la
normatividad' sino *ue incluye las di!erentes varia(les *ue se desarrollan en el
trato dentro del nEcleo !amiliar' la convivencia y el (uen vivir8 En ese sentido'
aun cuando la norma (us*ue proteger los intereses econmicos del menor' el
da"o *ue le produce a otros de sus derechos resulta ser de mayor entidad8
(8 El castigo impuesto por la norma al padre o madre *ue en !orma leg-tima
asume su de!ensa en un proceso de !iliacin' limita los derechos
!undamentales de *ue goza como individuo' en particular el de la igualdad'
pues esta(lece una injusti!icada di!erencia de trato !rente al padre o madre *ue
optan por no de!enderse' pues estos Eltimos van a ser titulares de la patria
potestad mientras los primeros no8
c8 El precepto examinado' de m&s de doscientos a"os' !ue re!ormado hace /3
a"os por el ecreto ,7,B de CD62' #poca en la *ue aEn ten-a validez la
discriminacin entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales8 $in em(argo'
en los tiempos modernos' con la evolucin del pensamiento y' concretamente'
con la entrada en vigencia de la %onstitucin del DC y los tratados
internacionales de derechos humanos' se repudia esa distincin
discriminatoria' reconoci#ndose la igualdad de derechos y o(ligaciones entre
hijos conce(idos dentro y !uera del matrimonio8 En ese contexto' la norma' al
reducir su &m(ito de aplicacin exclusivamente a los hijos extramatrimoniales'
esta(lece una odiosa di!erencia de trato por razn del origen de #stos'
constitucionalmente inadmisi(le8
d8 .tendiendo a las normas internacionales y a la propia %onstitucin Pol-tica'
la medida o(jeto de censura vulnera el derecho al de(ido proceso' pues las
partes *ue concurren a un juicio tienen derecho a participar activa y
li(remente en el mismo' contestando la demanda' proponiendo excepciones'
participando en el de(ate pro(atorio y' en !in' ejerciendo su derecho a la
de!ensa' de !orma li(re y sin coacciones ni amenazas8 e no ser as-' se estar-a
cohi(iendo el ejercicio din&mico de con!rontacin lo *ue conllevar-a la
trasgresin de ese derecho !undamental8
En el caso de la norma acusada' la violacin del citado derecho se presenta' en
cuanto *ue el demandado en el proceso de !iliacin' no puede hacer uso li(re y
amplio de los mecanismos legales consagrados para su de!ensa' *ue le
garanticen una recta administracin de justicia' pues el hecho de resultar
derrotado le implica la p#rdida autom&tica de la patria potestad' operando tal
consecuencia' como mecanismo de coaccin !rente al ejercicio de la de!ensa
t#cnica y material8
1'5' Inte)2enci(ne+ .,e 4)(4(nen -a /ec-a)at()ia /e e6e.,i7i-i/a/
c(n/ici(na/a
%on argumentos similares a los *ue han sido expuestos' los ciudadanos y
ciudadanas' Guan ;eonardo =ello P#rez' $aEl .ndr#s 1rjuela 0ayo y %arolina
C/
Triana $&nchez' intervinieron en el proceso para proponer la declaratoria de
exe*ui(ilidad condicionada de la norma acusada8 Ello so(re la (ase *ue' aun
cuando la misma puede' en principio' perseguir un !in constitucionalmente
leg-timo' cual es la proteccin del menor tanto en su persona como en sus
(ienes' hay situaciones concretas donde su aplicacin puede llegar a violar los
derechos del padre o madre y del menor' siendo este Eltimo sujeto de especial
proteccin constitucional8
$ostienen *ue' con!orme con el orden jur-dico actual' el propsito de la norma
acusada es proteger al hijo *ue no reci(i el de(ido acompa"amiento por parte
de un padre o madre *ue' hasta en el peor de los casos' no conoc-a de su
existencia y' por tanto' mucho menos del v-nculo *ue lo un-a8 =ajo ese
entendido' la regla en ella prevista no es por s- misma irrazona(le' pues lo *ue
pretende es garantizar el reconocimiento de la personalidad jur-dica del menor'
sus derechos a un nom(re' a la nacionalidad y a tener una !amilia' impidiendo'
adem&s' *ue el padre omisivo se aproveche de las condiciones econmicas del
menor8
No o(stante' la disposicin presume el hecho de *ue' en todos los casos' el
padre o madre *ue ejerce el derecho de contradiccin' lo hace con la intencin
de no dar inicio al cumplimiento legal de las o(ligaciones *ue tiene' el
derecho a conocer sus or-genes y sa(er con certeza a *uien se halla unido por
medio de v-nculo parental8 Por ello' si (ien la norma (usca evitar' *ue *uien se
niega a reconocer al hijo pueda tener el usu!ructo de sus (ienes' no es posi(le
reconocerle a la medida un e!ecto general' esto es' categorizar la !alta de
responsa(ilidad' respeto y valoracin de algunos sujetos a la institucin de la
!amilia y de sus integrantes' pues ello implicar-a extender la sancin a sujetos
y situaciones !rente a los cuales no resulta via(le la aplicacin8 Para sustentar
tal a!irmacin' algunos de los intervinientes hacen re!erencia a situaciones
particulares' en las cuales la sancin prevista en la norma resulta
desproporcionada8
.s-' por ejemplo' uno de los intervinientes cita el caso del padre *ue conci(e
una criatura con una mujer *ue a su vez mantiene relaciones sexuales con
varios hom(res8 En esta hiptesis' sostienen' resultar-a apenas razona(le' *ue
*uien es demandado en proceso de !iliacin' haga uso de los medios de
de!ensa para controvertir la pretensin declarativa de paternidad8 $in em(argo'
en caso de ser derrotado en juicio' se ver-a privado del ejercicio de la patria
potestad so(re su hijo' imponi#ndosele as-' una pena producto de un acto *ue
en principio no le es imputa(le8 +rente a esta situacin' la norma acusada es
inconstitucional' por resultar contraria a los derechos de de!ensa y de(ido
proceso' y ajena a los principios de e*uidad' (uena !e y justicia8
%on!orme con ello' le solicitan a la %orte *ue produzca un !allo de
exe*ui(ilidad condicionada' en el sentido de *ue se garantice la tutela judicial
e!ectiva de las personas *ue participan del proceso de !iliacin' en lo *ue
respecta a la representacin de los incapaces' de manera *ue slo se apli*ue
!rente al incumplimiento de la responsa(ilidad parental8
C2
El ciudadano $aEl .ndr#s 1rjuela 0ayo' solicita adem&s' la declaratoria de
inexe*ui(ilidad de la expresin "&uando se trate de hijos
extramatrimoniales#' por considerar *ue' por su intermedio' se viola el
derecho a la igualdad de los hijos de !amilia' los cuales' por expreso mandato
constitucional' gozan de los mismos derechos y o(ligaciones8
5' Uni2e)+i/a/ /e- R(+a)i(
;a >niversidad del 0osario' a trav#s de uno de los docentes *ue hace parte de
la +acultad de Gurisprudencia' intervino en el presente juicio' para de!ender la
constitucionalidad de la preceptiva impugnada8
,8C8 )nicia por aclarar el interviniente' *ue la p#rdida de la patria potestad'
prevista por la norma para el padre extramatrimonial' declarado como tal en
juicio contradictorio' no se aplica al padre matrimonial en id#nticas
condiciones' razn por la cual se presenta una discriminacin *ue' sin
em(argo' "m3s que dar para eliminar la sancin, dara para extenderla al
padre matrimonial#8
Precisa al respecto' *ue "no se encuentra una razn para permitir que el
marido 8y hoy compa2ero permanente de unin marital de hecho declarada9
que impugna la paternidad presunta y en el juicio se desestima su pretensin,
permanezca en el ejercicio de la patria potestad, a pesar de que se enfrent a
su hijo con el 3nimo de obtener que se le dejara de considerar padre 4ay
aqu una verdadera discriminacin?#
$o(re este punto' concluye' entonces' *ue le corresponde a la %orte "decidir
cmo evitar que el padre matrimonial o de unin marital de hecho declarada,
que impugna la paternidad en ejercicio de lo dispuesto por el artculo **- del
&digo &ivil 8art %> / *)$) de %))$9 reciba un tratamiento equivalente al del
padre extramatrimonial#8
,8,8 En relacin con la regla *ue niega la patria potestad y la guarda' al padre
*ue es declarado tal en juicio contradictorio' el interviniente hizo las
siguientes precisiones' a !avor de la constitucionalidad de la medida5
)ndic *ue la patria potestad' *ue histricamente !ue vista como un conjunto
de derechos de los padres so(re los hijos' emanados de su condicin de
procreadores' (ajo la actual concepcin de los derechos' se trans!orm en
apenas un instrumento *ue le otorga la ley a los padres' para cumplir a
ca(alidad las !unciones *ue ella misma les impone en materia de proteccin a
los hijos8 .s-' el padre *ue no cumpla correctamente los de(eres para con sus
hijos' "deja de tener los derechos porque induce la ocurrencia de la
condicin resolutoria de la cual penden tales derechos, segn lo establezca la
ley#8
%on!orme con tal apreciacin' a!irm *ue una de las causales de resolucin o
terminacin de la patria potestad @emancipacin judicialA es el a(andono del
hijo' entendi#ndose como el incumplimiento grave y continuo de los de(eres
C3
Paterno-+iliales8 $i ello es as-' "se puede reconocer que el legislador del a2o
*+,., estim que un padre que negara a su hijo en un proceso de filiacin,
adoptando una posicin de &ontradi&tor, estaba en la situacin del que
abandona el hijo, y, en efecto, as debe verse, porque quien desconoce su
condicin de padre lo que quiere es precisamente eximirse de la carga
derivada de la filiacin#8
. su juicio' resulta !&cil deducir' *ue *uien ha sido padre por simple accidente
y ha eludido asumir tal condicin de !orma voluntaria' tratando de evitar *ue
se le declare su condicin' "no es el mejor calificado para ejercer la
representacin de los intereses del menor y menos an debe ser BpremiadoC
con el usufructo de sus bienes#8 En ese contexto' la medida' m&s *ue verse
como una sancin' "hoy es sencillamente la declaracin del legislador de un
caso en que estima que los derechos conferidos al padre han perdido su
eficacia porque acaeci ese hecho incierto que los resuelve#8

En relacin con esto Eltimo' sostuvo *ue la norma demandada no contiene una
sancin propiamente dicha' pero de llegar a esta(lecerse como tal' #sta no se
aplica o(jetivamente' toda vez *ue le corresponde al juez valorar si hu(o
contradiccin8 Por lo anterior' aduce *ue la norma no desconoce el de(ido
proceso' por*ue' en el evento en *ue se determine *ue el demandado ha
*uedado inmerso en la situacin del numeral CF del art-culo 4, del %digo
%ivil' la imposicin de la misma es suscepti(le de recursos y dem&s medios de
de!ensa judiciales8

%on (ase a lo anterior' consider *ue la norma es constitucional por tener
como propsito protectivo el inter#s superior de los ni"os y adolescentes'
expresamente consagrado en la %onstitucin Pol-tica8
8' In+tit,t( C(-(*7ian( /e !iene+ta) Fa*i-ia)
9ediante escrito allegado a esta %orporacin' el 6 de septiem(re de ,BBD' el
)nstituto %olom(iano de =ienestar +amiliar intervino en el proceso de la
re!erencia' para solicitarle a la %orte *ue declare inexe*ui(le el aparte acusado
del art-culo 4, del %digo %ivil8
9ani!iesta la interviniente' *ue la norma acusada se re!iere a la representacin
de las personas incapaces' previendo *ue el padre o madre declarado tal en
juicio contradictorio' no puede ejercer la patria potestad o la guarda de sus
hijos extramatrimoniales8 %onsidera al respecto' *ue se trata de una limitacin
a las !unciones de los padres so(re los hijos' "que resulta contraria a los
derechos a la igualdad y al debido proceso#8
$ostiene *ue la norma examinada se remonta a la #poca en *ue en %olom(ia
se con!er-a al matrimonio catlico una preeminencia so(re el matrimonio
civil' y se desconoc-an las uniones maritales de hecho8 %on!orme con tales
di!erencias' los hijos ha(idos por el !uera del matrimonio o
extramatrimoniales' segEn lo prev# la propia norma' "eran considerados de
estatus social inferior, de manera que la guarda de los mismos se encontraba
C4
disminuida, al igual que la patria potestad, con sus componentes de
proteccin, educacin y apoyo familiar de sus padres, en especial cuando
stos habiendo sido demandados resultaren ser declarados padre o madre del
menor, luego de proceso contradictorio es decir contencioso#8
No o(stante' el ordenamiento !ue evolucionando hasta reconocerle a los hijos'
matrimoniales' extramatrimoniales y adoptivos' iguales derechos y
o(ligaciones @ecreto ,7,B de CD62 y ;ey ,D de CD7,A' visin *ue !ue elevada
a principio constitucional con la expedicin de la %arta de CDDC' con lo cual'
(ajo el actual es*uema constitucional y legal' corresponde a los padres el
cuidado personal' la crianza y educacin de todos sus hijos'
independientemente de *ue sean matrimoniales' extramatrimoniales o
adoptivos8
.s- las cosas' concluye el interviniente *ue la distincin entre hijos
matrimoniales y extramatrimoniales' para e!ecto de los derechos y de(eres del
padre o madre so(re los hijos' "resulta no solamente injustificada por haber
desaparecido de nuestros referentes sociales y legales, sino tambin por
cuanto resulta contrario al derecho constitucional a la igualdad y violatoria
de los derechos fundamentales de los ni2as, ni2os y adolescentes#8
Precisa *ue la norma acusada viola el derecho a la igualdad' en tanto esta(lece
una discriminacin so(re los hijos por su origen' matrimonial o
extramatrimonial' pues slo hace recaer so(re los hijos extramatrimoniales' la
consecuencia de verse privado de la patria potestad o de la guarda' cuando su
padre o madre han sido declarados tal en juicio contradictorio' y por la sola
circunstancia de ha(er sido conce(idos por !uera de matrimonio8
$e"al igualmente' *ue' aun cuando la sancin (ajo an&lisis podr-a tener como
origen la imposicin de una sancin moral de indignidad al padre *ue se
resista al reconocimiento de la paternidad o maternidad' hoy en d-a' los
procesos de filiacin, en sentido estricto no tienen el car3cter de procesos
contradictorios, sino que, en la gran mayora de los casos, por el contrario,
desde la /ey ,%* de %))*, se reducen a la sujecin de las partes al resultado
de una prueba de laboratorio, que determina, con una precisin del ++++ D,
la paternidad o la maternidad /uego, por este aspecto, la condicin de la
norma acusada al referirse a los procesos de filiacin como a juicios
contradictorios, han cado en desuetud#8
e lo anterior concluye' *ue la norma demanda tam(i#n resulta contraria al
de(ido proceso' al no tener en cuenta la realidad actual de lo procesos
judiciales de !iliacin y su naturaleza esencialmente declarativa' de un hecho
demostrado cient-!icamente' mediante una prue(a de la(oratorio' y de la
posi(ilidad de contradiccin en ellos' cuando no se pueda practicar la prue(a
de .N8
4' Uni2e)+i/a/ /e- At-9ntic(
C6
. trav#s del ecano de la +acultad de %iencias Gur-dicas' la >niversidad del
.tl&ntico intervino en el tr&mite del presente proceso' mediante escrito en el
*ue se pronunci a !avor de la declaratoria de exe*ui(ilidad de la norma
demandada8
)nicia por se"alar *ue los ni"os' ni"as y adolescentes de(en crecer en un
am(iente de !elicidad' amor y proteccin' dentro del seno de una !amilia *ue
realmente est# dispuesta a proporcionarles los medios necesarios para la plena
satis!accin de sus derechos8
Puntualiza *ue' cuando en sentencia judicial se declara la paternidad o
maternidad' no por ese hecho se asume tal calidad8 ;a paternidad es m&s *ue
la generacin de la vida y va m&s all& del conjunto de derechos y de(eres *ue
esta(lece la ley8
En este aspecto' indica *ue la calidad de padres de(e ser entendida como una
actitud de vida !rente al hijo o hija' representada en un conjunto de acciones
oportunas y conducentes' inspiradas en sentimientos de amor' cuidado y
comprensin para el ptimo desarrollo del menor8 ;a paternidad es la actitud
de asumir la propia vida para enaltecer y prolongar la vida del hijo o hija8
+inalmente' sostiene *ue' cuando los padres no cumplen con las o(ligaciones
a su cargo' los ni"os y ni"as crecen m&s sanos y tran*uilos al cuidado de una
!iliacin monoparental' *ue cuando conviven con sus padres en un am(iente
de irrespeto e incomprensin *ue no es recomenda(le para su crecimiento
personal8
V' CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACI:N
entro de la oportunidad legal prevista' el $e"or Procurador rindi el
concepto de su competencia' solicit&ndole a la %orte *ue declare la
inexe*ui(ilidad de la expresin "&uando se trate de hijos
extramatrimoniales#' y la exe*ui(ilidad condicionada de la expresin "no
tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la
madre declarado tal en juicio contradictorio#' contenidas en el inciso /F del
numeral CF del art-culo 4, del %digo %ivil8
C8 El representante del 9inisterio PE(lico inicia por precisar *ue' respecto de
la expresin "&uando se trate de hijos extramatrimoniales#' se produce el
!enmeno jur-dico de la inexe*ui(ilidad so(reviviente' en razn a *ue' con la
entrada en vigencia de la %onstitucin del DC' y la interpretacin hecha por la
%orte %onstitucional' se predica la igualdad de derechos y o(ligaciones para
todos los hijos' sean estos leg-timos' naturales y adoptivos8 Ello sin
desconocer *ue la igualdad de derechos entre los hijos' ya ha(-a sido
reconocida por el legislador a trav#s de la ;ey ,D de CD7,' y *ue' mediante
$entencia %-CB3 de CDD2' y a trav#s de posteriores reiteraciones
jurisprudenciales' la expresin "hijos extramatrimoniales# desapareci del
ordenamiento civil8
C7
%on!orme con ello' hizo claridad' en el sentido de *ue la expresin "&uando
se trate de hijos extramatrimoniales#' resulta contraria al art-culo 2, de la
%onstitucin Pol-tica' el cual consagra la igualdad de derechos de los hijos
leg-timos' naturales y adoptivos8
,8 Kistas as- las cosas' entiende la .gencia +iscal' *ue la regla de derecho
prevista en la norma acusada se mantiene vigente' pero sin la re!erencia a *ue
aplica Enicamente a los hijos extramatrimoniales' por ser tal expresin
inconstitucional8 .clara' entonces' *ue el an&lisis de constitucionalidad en la
presente causa' de(e recaer so(re la regla en la *ue se prev# *ue5 "no tiene la
patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre
declarado tal en juicio contradictorio#8
.l respecto' aclara *ue no interviene en la discusin doctrinaria de si la regla
acusada constituye o no una sancin' pues lo relevante para el juicio es *ue la
privacin de la patria potestad y p#rdida de la guarda del incapaz' comporta
una medida adoptada por el legislador en aras de la proteccin de los intereses
superiores del menor8
/8 .s- planteado el de(ate' sostiene *ue el reconocimiento del hijo por sus
padres es' de ordinario' "un acto voluntario que se erige en deber, y es
demostrativo de su voluntad de cumplir con las cargas que en el
ordenamiento jurdico y en el desempe2o social impone tal condicin#8 $e"ala
*ue en a*uellos eventos en los cuales surge una duda razona(le so(re la
paternidad o maternidad del hijo' "la ley ha previsto la posibilidad de acudir
a las pruebas cientficas 8!'=9 en aras de facilitar los mecanismos m3s
idneos para el reconocimiento voluntario o judicial#8
28 .!irma *ue en los casos en *ue el padre o la madre se muestran renuentes al
reconocimiento del hijo' actEa por ministerio de la ley el ejercicio de la accin
de investigacin de la paternidad o maternidad' pudiendo tornarse
contradictorio el proceso' ante la necesidad de despejar las dudas a trav#s de la
prue(a cient-!ica8
$e"ala *ue el ejercicio de la patria potestad conlleva la administracin y
usu!ructo de los (ienes del incapaz' por lo *ue' en principio' "no tendra
asidero legal el otorgamiento de derechos que se traducen en premio o
recompensa, sobre los bienes de ste o del ni2o al padre o madre que incurre
en contumacia al negar una condicin que posteriormente es declarada por el
juez# $in em(argo' no se da esta situacin !rente a los padres' *ue sin incurrir
en contumacia o no tener la intencin de eludir sus responsa(ilidades' son
declarados tal en juicio contradictorio8
38 Para el 9inisterio PE(lico' tales realidades "conducen a concluir que puede
el legislador imponer la privacin de la titularidad de la patria potestad
cuando el padre o madre ha sido declarado tal en juicio contencioso, pero,
ser3 el juez en cada caso el que determine si hay lugar a la aplicacin del
dispositivo, atendiendo a las circunstancias especficas de cada caso, a la
conducta procesal de las partes y a su capacidad e idoneidad de los padres
para el ejercicio de la misma#8 . su juicio' el solo hecho de *ue el proceso se
CD
torne contradictorio "no desvirta per s la presuncin de buena fe que asiste
a las partes en sus actuaciones ante la autoridad judicial 8artculo (: de la
&onstitucin 0oltica9#8
48 %oncluye a!irmando' *ue le asiste razn al demandante' respecto al cargo
por violacin del derecho a la igualdad de los padres cuya condicin se
declara en juicio contradictorio' !rente a *uienes impugnan la paternidad sin
lograr sentencia !avora(le a sus pretensiones' "pues a estos ltimos se les
declara como padres en juicio contradictorio sin que all se derive la
consecuencia de la prdida de la privacin de la patria potestad o la prdida
del derecho a ser guardador de los bienes del hijo#8
68 En esos t#rminos' solicita declarar exe*ui(le la expresin "no tiene la
patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre
declarado tal en juicio contradictorio#' pero (ajo el entendido *ue "en los
procesos de investigacin de la paternidad o maternidad y de impugnacin de
la paternidad, el juez debe pronunciarse sobre la privacin o no del ejercicio
de la patria potestad respecto del demandado o impugnante, de conformidad
con lo probado en el juicio#8
VI' CONSIDERACIONES FUNDAMENTOS
C8 C(*4etencia
e con!ormidad con lo dispuesto en el numeral 2F del art-culo ,2C de la
%onstitucin Pol-tica' esta %orporacin es competente para decidir so(re la
demanda de inconstitucionalidad *ue se !ormula contra el inciso /F' numeral
CF' del art-culo 4, del %digo %ivil' tal como el mismo !ue modi!icado por los
ecretos ,7,B de CD62 y 66, de CD638
,8 A-cance /e -a 4)e+ente /e*an/a
,8C8 En el caso (ajo estudio' los actores le solicitan a la %orte *ue declare
inexe*ui(le la regla segEn la cual' "cuando se trate de hijos
extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado
guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio contradictorio#'
contenida en el inciso /F' numeral CF' del art-culo 4, del %digo %ivil8 ;a
acusacin parte de considerar *ue la misma prev# una irracional' o(jetiva y
desproporcionada consecuencia sancionatoria so(re el padre o la madre *ue no
reconocen voluntariamente al hijo extramatrimonial en juicio de !iliacin' la
cual se proyecta tam(i#n so(re el hijo' en cuanto a #ste se le priva de su
derecho correlativo a la patria potestad y a la guarda8
$o(re esa (ase' en la demanda se !ormulan dos cargos concretos de
inconstitucionalidad8 El primero' soportado en el hecho de *ue la medida
impugnada es contraria al principio de participacin' y a los derechos al
derecho al de(ido proceso y a la proteccin especial del menor' ya *ue la
,B
p#rdida de la patria potestad se impone al padre o a la madre' sin *ue se haya
cuestionado su idoneidad para ejercerla' y slo por el hecho de ha(er
presentado oposicin y ha(er sido vencido en el juicio de investigacin de
paternidad o maternidad' lo cual constituye tam(i#n una coaccin al ejercicio
li(re del derecho de de!ensa @%8P8 arts8 ,F' ,D y 22A8 El segundo' se relaciona
con la presunta violacin del derecho a la igualdad' pues la consecuencia de
impedir *ue nazca la patria potestad y la guarda' solo est& prevista para el caso
de los hijos extramatrimoniales' introduci#ndose una injusti!icada di!erencia
de trato entre #stos y los hijos matrimoniales @%8P8 art8 C/A8
,8,8 >n primer grupo de intervinientes' mani!iesta su apoyo a la demanda y
coadyuvan a la solicitud de declaratoria de inconstitucionalidad de la norma
impugnada8 %oincidieron con los actores en se"alar' *ue la sancin impuesta
al padre vencido en juicio de !iliacin' cual es la privacin de la patria
potestad y de la guarda' es violatoria de los derechos a la igualdad y al de(ido
proceso' y contraria al principio del inter#s superior del menor' en cuanto
o(struye el li(re desarrollo de sus derechos sin justi!icacin constitucional
alguna' pues se le est& negando la posi(ilidad de compartir con su padre o
madre por el solo hecho de ha(er adelantado' estos Eltimos' un juicio
contradictorio8
>n segundo grupo de intervinientes' entre los *ue se cuenta el 9inisterio
PE(lico' plantean a la %orte la declaratoria de exe*ui(ilidad condicionada de
la norma acusada8 Ello so(re la (ase de considerar *ue si (ien la misma
persigue un !in constitucionalmente leg-timo' cual es la proteccin del menor
tanto en su persona como en sus (ienes' hay situaciones concretas donde la
aplicacin de la medida puede llegar a violar los derechos del padre o madre y
del propio menor' lo *ue hace necesario *ue la %orte entre a condicionar el
alcance de la medida8
+inalmente' un tercer grupo de intervinientes sostienen *ue la preceptiva
impugnada se ajusta a la %onstitucin8 .ducen *ue el padre o la madre *ue ha
eludido asumir tal condicin de !orma voluntaria' tratando de evitar *ue as- se
declare' no es el mejor cali!icado para ejercer la representacin de los
intereses del menor y menos aEn de(e ser !avorecido con el usu!ructo de sus
(ienes8 En ese sentido' la medida legislativa es razona(le y proporcional en
cuanto (usca proteger los intereses del hijo' para *ue los represente slo el
padre o la madre *ue est# en disposicin a hacerlo8

entro de los dos Eltimos grupos' hay *uienes proponen la declaratoria de
inconstitucionalidad de la expresin "cuando se trate de hijos
extramatrimoniales#' por encontrar *ue desconoce el mandato constitucional
*ue consagra la igualdad de derechos y o(ligaciones de los hijos' sin importar
cual sea su origen8
,8/8 Precisado el alcance de la demanda y de las distintas intervenciones'
encuentra la %orte *ue la censura !ormulada contra la primera parte del inciso
/F' numeral CF' del art-culo 4, del %digo %ivil' gira en torno a dos aspectos
claramente di!erencia(les8 Por una parte' se cuestionan las consecuencias
,C
jur-dicas de la sentencia declarativa dictada en juicio contradictorio de
investigacin de la paternidad o maternidad' esto es' la regla segEn la cual'
"no tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la
madre declarado tal en juicio contradictorio#8 Por la otra' se atacan aspectos
relacionados con los sujetos destinatarios de la medida' concretamente' !rente
a la previsin legal de aplicarla Enicamente para el caso de los procesos de
investigacin de la paternidad de "los hijos extramatrimoniales#8
Tal situacin merece destacarse' pues las anotadas di!erencias' exigen a la
%orte entrar a analizar los dos tipos de acusacin de !orma separada y
autnoma' lo cual a su vez incide en el planteamiento de los pro(lemas
jur-dicos y en la metodolog-a *ue de(e emplear la %orte para resolverlos8 .s-'
siguiendo un orden lgico' lo primero *ue de(e entrar a esta(lecer la %orte' es
si la regla acusada contrar-a el principio de participacin' el derecho al de(ido
proceso y el inter#s superior del menor' y en caso de ser ello as-' si el hecho de
aplicarse a una sola categor-a de hijos' los extramatrimoniales' resulta
contrario a la igualdad8
Por tanto' atendiendo a lo precedentemente expuesto' le corresponde a la
%orte de!inir5
N$i negarle el ejercicio de la patria potestad y la posi(ilidad de ser guardador'
al padre o a la madre *ue no reconoce al hijo extramatrimonial
voluntariamente' y *ue es declarado tal en juicio contradictorio' viola los
derechos a la participacin y al de(ido proceso de a*uellos' y el principio del
inter#s superior del menor' por tratarse de una medida irrazona(le y
desproporcionadaO

e encontrar *ue la citada regla se ajusta a la %onstitucin' seguidamente'
de(er& la %orte proceder a determinar5
N$i resulta contrario al principio de igualdad material' *ue la medida acusada
se apli*ue Enicamente al padre de hijo extramatrimonial declarado como tal
en juicio contradictorio' y no al padre matrimonial *ue impugna la paternidad
y cuyas pretensiones son desestimadas en juicioO
Para resolver el pro(lema jur-dico planteado' inicialmente la %orte har& una @iA
(reve re!erencia a los !undamentos constitucionales de la institucin !amiliar y
del principio del inter#s superior del menorI @iiA luego se re!erir& a la
institucin jur-dica de la patria potestad' a sus alcances y caracter-sticasI para
!inalmente @iiiA proceder a resolver so(re la constitucionalidad de la norma
acusada8
8' La in+tit,ci;n 0a*i-ia) 3 e- inte)<+ +,4e)i() /e -(+ ni=(+ en -a
C(n+tit,ci;n P(->tica' La 4at)ia 4(te+ta/ c(*( in+t),*ent( ?,)>/ic( /e
4)(tecci;n /e- *en()
/8C8 %on!orme lo ha destacado esta %orporacin en distintos
pronunciamientos' la %onstitucin Pol-tica de CDDC' conciente de la
,,
importancia *ue representa la !amilia en la vida social' le otorga a la misma un
tratamiento y reconocimiento especial' materializado en un nivel amplio de
proteccin para la propia institucin y para sus integrantes8
/8,8 )nicialmente' la %arta le atri(uye a la !amilia la dimensin de nEcleo
esencial de la sociedad' y eleva a la categor-a de principio !undamental el
amparo *ue de(e (rindarse a la misma por parte del Estado y la sociedad @%8P8
arts8 3 y 2,A8 En plena concordancia con ello' adopt un concepto amplio de
!amilia' en el sentido de reconocer como tal' no solo la originada en el
matrimonio' sino tam(i#n la con!ormada por v-nculos naturales' esto es' la *ue
surge de la voluntad responsa(le de constituirla' a la cual le otorga la misma
proteccin e iguales derechos y de(eres *ue los consagrados para la primera
@%8P8 art8 2,' inc8 CFA8 $o(re este particular' la %orte ha destacado *ue las
distintas !ormas de con!ormar la !amilia no implica discriminacin alguna5
signi!ica Enicamente *ue la propia %onstitucin ha reconocido el diverso
origen *ue puede tener la !amilia
,
8
En ese mismo contexto' reiterando lo ya previsto por el art-culo CF de la ;ey
,D de CD7,' la %onstitucin consagra expresamente la igualdad entre todos los
hijos' leg-timos' extramatrimoniales y adoptivos' en lo relativo a los derechos
y o(ligaciones8 .s- lo prev# el inciso 4F del art-culo 2,
/
' al disponer *ue
"ElFos hijos habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados o procreados
naturalmente o con asistencia cientfica, tienen iguales derechos y deberes#I
disposicin *ue' segEn esta %orporacin' es la culminacin de un proceso
comenzado en CD/4' con la ley 23 de ese a"o' destinado a eliminar las
discriminaciones por razones del nacimiento
2
8
e igual manera' el ordenamiento $uperior le impone al Estado y la sociedad
la o(ligacin de garantizar la integridad del nEcleo !amiliar' al tiempo *ue
reconoce la inviola(ilidad de la dignidad' la intimidad y la honra de la !amilia'
ha(ilitando al legislador para determinar las sanciones aplica(les a *uienes
mediante cual*uier !orma de violencia atenten contra la armon-a y unidad del
grupo !amiliar8
El &m(ito de proteccin *ue promueve la %arta' se extiende tam(i#n a dos
principios constitucionales *ue delimitan las relaciones !amiliares5 @iA la
igualdad de derechos y de(eres de la pareja' por una parte' y @iiA el respeto
rec-proco entre todos los integrantes del nEcleo !amiliar' dentro de los cuales
se encuentran los hijos' cuyo nEmero en cada !amilia es decisin li(re y
responsa(le de los padres8
/8/8 .hora (ien' tal y como lo ha resaltado este Tri(unal' la !amilia' adem&s
de constituirse en el eje central de la sociedad y sujeto de proteccin por parte
del Estado' por expreso mandato constitucional' es a su vez un derecho
!undamental de los ni"os y ni"as8 . este respecto' el art-culo 22 de la %arta
, %-3D3 de CDD48
/ En la $entencia %-3D3 de CDD4' la %orte precis *ue ;a re!erencia a los procreados Pc(n a+i+tencia cient>0icaQ
es impropia' no o(edece a un criterio jur-dico' por*ue los procreados en esta !orma necesariamente ser&n
leg-timos' extramatrimoniales o adoptivos8
2 $entencia %-C34 de CDD/8
,/
dispone expresamente *ue todas las ni"as y ni"os tienen' entre otros' los
derechos !undamentales @CA a la vidaI @,A a la integridad !-sicaI @/A a la
salud y la seguridad socialI @2A a la alimentacin e*uili(radaI @3A a su
nom(re y nacionalidadI @4A al cuidado y amorI @6A a la educacinI @DA a la
li(re expresin de su opininI y "a tener una familia y no ser separado de
ella#8
/828 ;a jurisprudencia constitucional ha sido consistente en se"alar *ue el
car&cter !undamental de las garant-as reconocidas a los ni"os y ni"as' entre las
*ue se cuenta el derecho "a tener una familia y no ser separado de ella#' se
inscri(e en el &m(ito del principio de proteccin especial del menor'
reconocido por la propia %onstitucin Pol-tica y los tratados internacionales
de derechos humanos8 $o(re este particular' ha explicado *ue' de tiempo atr&s'
los ni"os y ni"as han sido proclamados por el derecho como sujetos de
especial proteccin por parte de la !amilia' la sociedad y el Estado' (uscando
con ello garantizarles un tratamiento pre!erencial y asegurarles un proceso de
!ormacin y desarrollo en condiciones ptimas y adecuadas' acorde con el
papel relevante y trascendental *ue est&n llamados a cumplir en las sociedades
del mundo8
Para la %orte' el tratamiento especial de *ue es titular el menor' implica
adoptar una !orma de comportamiento determinado' un de(er ser' *ue delimita
la actuacin tanto estatal como particular en las materias *ue los involucran
3
8
En complemento de lo anterior' ha explicado la %orporacin' *ue el principio
de proteccin especial del menor de(e proyectarse so(re toda la accin del
Estado y la sociedad' de manera *ue tanto las autoridades pE(licas como los
particulares' en el ejercicio de sus competencias y en el cumplimiento de las
acciones relacionadas con asuntos de menores' de(en proceder con!orme a
dicho principio' haciendo prevalecer en todo caso el de(er de asistencia y
proteccin a la po(lacin in!antil' en procura de garantizar su desarrollo
!-sico' mental' moral' espiritual y social' as- como sus condiciones de li(ertad
y dignidad
4
8
En el escenario del erecho )nternacional' el propsito de otorgarle al menor
un tratamiento especial encuentra un claro reconocimiento en el llamado
principio del "inters superior del menor#' consagrado inicialmente en la
eclaracin de <ine(ra de CD,2 so(re derechos del ni"o' y posteriormente
reproducido en otros instrumentos internacionales como la eclaracin
>niversal de erechos Humanos de CD27 @art8,3-,A' la eclaracin de los
erechos del Ni"o de CD3D @Principio ,FA' el Pacto )nternacional de erechos
%iviles y Pol-ticos adoptado por la .sam(lea <eneral de las Naciones >nidas
en CD44 @arts8 ,/ y ,2A' la %onvencin .mericana so(re erechos Humanos de
CD4D @Pacto de $an Gos# de %osta 0icaA y la %onvencin $o(re erechos del
Ni"o adoptada por la .sam(lea <eneral de la Naciones >nidas el ,B de
noviem(re de CD7D
6
I la Eltima de las cuales se re!iere al principio de "inters
superior del menor#' en su art-culo /F' numeral CF' al convenir en #l *ue5 "En
3 $entencia %-CB42 de ,BBB8
4 $entencia i(-dem8
6 la %onvencin $o(re erechos del Ni"o' adoptada por la .sam(lea <eneral de la Naciones >nidas el ,B de
noviem(re de CD7D' !ue incorporada a nuestro derecho interno mediante la ;ey C, del ,, de enero de CDDC8
,2
todas las medidas concernientes a los ni2os que tomen las instituciones
pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que
se atender3 ser3 el inters superior del ni2o#
En lo *ue a %olom(ia corresponde' el principio de proteccin especial del
menor se encuentra previsto en el art-culo 22 de la %arta' a trav#s de los
siguientes postulados (&sicos5 @iA se le impone a la !amilia' a la sociedad y al
Estado la o(ligacin de asistir y proteger al ni"o para garantizar su desarrollo
armnico e integralI @iiA se esta(lece como principio general *ue los derechos
de los ni"os prevalecer&n so(re los derechos de los dem&s y *ue ser&n
considerados !undamentales para todos los e!ectos' exigiendo privilegiar y
asegurar su ejercicio y goce con total plenitudI @iiiA se reconoce *ue los ni"os
son titulares de todos los derechos consagrados en la %onstitucin' las leyes y
los tratados internacionales rati!icados por %olom(iaI y @ivA se ordena
proteger a los ni"os contra toda !orma de a(andono' violencia !-sica o moral'
secuestro' venta' a(uso sexual' explotacin la(oral o econmica y tra(ajos
riesgosos8
e igual manera' el principio de proteccin especial del menor ha sido o(jeto
de desarrollo legislativo' inicialmente' a trav#s del ecreto Extraordinario
,6/6 de CD7D' por el cual se adopt el %digo del 9enor y' en la actualidad' a
trav#s de la ;ey CBD7 de ,BB4' "por la cual se expide el &digo de la
Anfancia y la !dolescencia#8 En este Eltimo ordenamiento' el principio del
"inters superior del menor# aparece de!inido en el art-culo 7F' el cual se"ala
expresamente *ue "EsFe entiende por inters superior del ni2o, ni2a y
adolescente, el imperativo que obliga a todas las personas a garantizar la
satisfaccin integral y simult3nea de todos sus 'erechos 4umanos, que son
universales, prevalentes e interdependientes#
%on relacin a dichos mandatos' ha expresado este Tri(unal *ue los mismos
representan verdaderos valores y principios *ue no solo est&n llamados a
irradiar la expedicin' interpretacin y aplicacin de todas las normas de
justicia imputa(le a los menores' sino tam(i#n a orientar la promocin de
pol-ticas y la realizacin de acciones concretas dirigidas al logro de su
(ienestar !-sico' moral' intelectual y espiritual
7
I entendiendo dicho (ienestar
como una de las causas !inales de la sociedad y del Estado' y como un o(jetivo
del sistema jur-dico
D

CB
8
/838 %omo ya se mencion' atendiendo al inter#s superior del menor' el
art-culo 22 de la %onstitucin consagra la o(ligacin de asistir y proteger al
ni"o para garantizar su desarrollo armnico e integral' imponi#ndole tal
responsa(ilidad' en su orden' a la !amilia' a la sociedad y al Estado' *uienes
participan de !orma solidaria y concurrente en la consecucin de tales
o(jetivos8 En lo *ue corresponde al Estado' a #ste' a trav#s de la ley' le
compete adoptar las medidas pertinentes y necesarias para *ue dichos !ines
puedan ser e!icazmente cumplidos' as- como tam(i#n crear los mecanismos
adecuados al logro de tales propsitos8
7 %!r8 $entencia %-BCD de CDD/' 98P8 %iro .ngarita =arn8
D %!r8 $entencia T-B,D de CDD2' 98P8 Kladimiro Naranjo 9esa8
CB $entencia %-6D4 de ,BB28
,3
Trat&ndose de la !amilia' #sta es la llamada a actuar pre!erentemente en la
o(ligacin de asistir y proteger al ni"o para garantizar su desarrollo armnico
e integral' a trav#s de las o(ligaciones *ue les han sido atri(uidas por el
ordenamiento jur-dico vigente8 %oncretamente' sin desconocer la
responsa(ilidad *ue le pueda asistir a las dem&s personas *ue ha(itualmente
concurren a la comunidad !amiliar' en el propsito de hacer e!ectiva la
proteccin y la asistencia a los menores' su realizacin se encuentra sujeta a
una distri(ucin de la misma' constituy#ndose los respectivos progenitores en
los principales encargados de su cumplimiento' a trav#s del ejercicio de la
patria potestad
CC
8
;a %orte' a trav#s de distintos pronunciamientos
C,
' ha sostenido *ue uno de los
instrumentos a los *ue ha recurrido el Estado para garantizar el desarrollo
armnico e integral del menor' es precisamente la institucin de la patria
potestad' !igura *ue encuentra un claro !undamento en el inciso 7F del art-culo
2, de la %arta' el cual le impone a la pareja el de(er de sostener y educar a los
hijos mientras sean menores' y *ue es plenamente desarrollada en los art-culos
,77 a /C3 del %digo %ivil8
4' La 4at)ia 4(te+ta/' A-cance@ ca)acte)>+tica+ 3 e-e*ent(+ e+encia-e+
28C e con!ormidad con lo previsto en el art-culo ,77 del %digo %ivil'
modi!icado por la ;ey 63 de CD47' art-culo CD' "la patria potestad es el
conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre sus hijos no
emancipados, para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes que su
calidad les impone#8
.l respecto' es necesario precisar *ue' en su versin original' el art-culo ,77
del %digo %ivil ha(-a consagrado el antiguo concepto de patria potestad'
adoptado por las codi!icaciones de los pa-ses europeos en el siglo R)R' *ue
consist-a en el reconocimiento *ue la ley hac-a de los derechos del padre so(re
sus hijos no emancipados' restringiendo al varn la !acultad de representar
judicial y extrajudicialmente a los hijos y administrar sus (ienes8
Posteriormente' con la expedicin de la ;ey C3/ de C776' se re!orm la
institucin' en el sentido de permitirle a la madre ejercer la patria potestad'
pero slo ante la !alta o ausencia del padre8 +inalmente' a trav#s de la ;ey 63
de CD47 y el ecreto-;ey ,7,B de CD62' el legislador vino a terminar con la
!orma de discriminacin inicialmente planteada' modi!icando el alcance de la
institucin' y situando en ca(eza de am(os padres el conjunto de derechos
so(re sus hijos para !acilitar el cumplimiento de los de(eres *ue su calidad les
impone8
28,8 $o(re la institucin de la patria potestad' tam(i#n conocida como potestad
parental' esta %orporacin ha hecho importantes precisiones' acorde con las
disposiciones *ue regulan la materia8
CC $entencia T-C7, de CDDD8
C, $o(re el tema' se pueden consultar' entre otras' las $entencias T-3/C de CDD,' T-B2C de CDD4 y %-DD6 de
,BB28
,4
28/8 )nicialmente' de acuerdo con las re!ormas introducidas al %digo %ivil' la
%orte ha de!inido la patria potestad' como el conjunto de derechos y
!acultades *ue la ley atri(uye al padre y a la madre so(re la persona y (ienes
de los hijos' para !acilitar a a*uellos el cumplimiento de los de(eres *ue su
condicin les impone' es decir' para garantizar respecto de los hijos su
proteccin' (ienestar y !ormacin integral' desde el momento mismo de la
concepcin' y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado8
Ha precisado al respecto' *ue la patria potestad hace re!erencia a un r#gimen
paterno-!ilial de proteccin del hijo menor no emancipado' en ca(eza de sus
padres' *ue no deriva del matrimonio de #stos pues surge por ministerio de la
ley independientemente a la existencia de dicho v-nculo
C/
8
$e trata' entonces' de una institucin jur-dica creada por el derecho' no en
!avor de los padres sino en inter#s de los hijos no emancipados' para !acilitar a
los primeros la o(servancia adecuada de los de(eres impuestos por el
parentesco y la !iliacin8 esde este punto de vista' la patria potestad descansa
so(re la !igura de la autoridad paterna y materna' y se constituye en el
instrumento adecuado para permitir el cumplimiento de las o(ligaciones de
!ormacin de la personalidad del menor' atri(uidos en virtud de la relacin
parental' a la autoridad de los padres8
e acuerdo con la ley' la patria potestad corresponde de manera privativa y
conjunta a los padres' es decir' *ue slo puede ser ejercida por el padre y la
madre' lo cual signi!ica *ue la misma no re(asa el &m(ito de la !amilia'
ejerci#ndose adem&s respecto de todos los hijos' incluyendo los adoptivos8 En
decisin reciente' la %orte explic *ue los derechos y !acultades derivados de
la patria potestad' Enicamente se conceden a los padres' en razn a las
importantes y trascendentales o(ligaciones e ellos asignada' de manera *ue la
institucin existe' por*ue hay numerosos de(eres *ue los mismos est&n
llamados a asumir !rente a los hijos
C2
8 . este respecto' la propia ley prev# *ue
a !alta de uno de los padres' la patria potestad ser& ejercida por el otro'
existiendo tam(i#n la posi(ilidad de *ue' en algunos aspectos' sea delegada
entre ellos mismos' del uno al otro @%8%8 arts8 ,77 y /B6A8
2828 ;a jurisprudencia constitucional tuvo oportunidad de aclarar' *ue el
ejercicio de la patria potestad' en los t#rminos en *ue se encuentra regulada en
la ley' de(e armonizarse con los nuevos postulados constitucionales' pues los
derechos *ue componen la patria potestad no se han otorgado a los padres en
provecho personal' sino en el del inter#s superior del hijo menor' !acultades
*ue est&n su(ordinadas a ciertas condiciones y tienen un !in determinado
C3
8
$o(re esa (ase' tam(i#n explic *ue Slos derechos *ue se derivan de la patria
potestad son derechos instrumentales' cuyo ejercicio' restringido Enica y
exclusivamente a sus titulares' slo ser& leg-timo en la medida en *ue sirva al
logro del (ienestar del menor
C4
8
C/ $entencia %-CBB/ de ,BB68
C2 %!t8 la $entencia %-CBB/ de ,BB68
C3 $entencia T-262 de CDD48
C4 $entencia )(-dem8
,6
e ese modo' los derechos derivados de la patria potestad no *uedan
enteramente a la voluntad y disposicin de sus titulares' en razn a *ue no son
reconocidos en !avor de los sujetos a *uienes se les con!ieren -los padres-'
sino en !avor de los intereses de los hijos menores' para *ue' a trav#s de ellos'
se cumpla con la o(ligacin constitucional de asegurar la proteccin y
desarrollo armnico e integral del menor' y se garantice la vigencia de sus
derechos' entre el *ue se destaca el derecho a tener una !amilia y a no ser
separado de ella8 .s- entendido' las !acultades derivadas de la patria potestad'
no constituyen' en realidad' un derecho su(jetivo en ca(eza de los padres' sino
*ue se trata de derechos concedidos a !avor del menor' razn por la cual' su
!alta de ejercicio o su ejercicio inadecuado' puede derivar en sanciones para el
progenitor8
Por tales motivos' la %orte ha precisado *ue la patria potestad es una
institucin de orden pE(lico' o(ligatoria e irrenuncia(le' personal e
intrans!eri(le' e indisponi(le' pues es de(er de los padres ejercerla' en inter#s
del menor' sin *ue tal ejercicio pueda ser atri(uido' modi!icado' regulado ni
extinguido por la propia voluntad privada' sino en los casos *ue la propia ley
lo permita8
2838 $iguiendo los mandatos legales' los derechos *ue reconoce la patria
potestad a los padres' como instrumento para el adecuado cumplimiento de los
de(eres de crianza' educacin y esta(lecimiento' se reducen5 @iA al de
representacin legal del hijo menor' @iiA al de administracin de algunos (ienes
de #ste' @iiiA y al de usu!ructo de tales (ienes8 $o(re el derecho de
representacin' *ue interesa a esta causa' la legislacin esta(lece *ue el mismo
es de dos clases5 extrajudicial y judicial8 El primero' se re!iere a la
representacin *ue ejercen los titulares de la patria potestad' so(re los actos
jur-dicos generadores de o(ligaciones *ue asume el hijo' y *ue no involucran
procedimientos *ue re*uieran decisin de autoridad8 El segundo' el de
representacin judicial' comporta las actuaciones o intervenciones en
procedimientos llevados a ca(o' no solo ante los jueces' sino ante cual*uier
autoridad y ante particulares' en *ue de(a participar o intervenir el hijo de
!amilia' ya sea como titular de derechos o como sujeto a *uien se le imputan
responsa(ilidades u o(ligaciones8
En cuanto a los derechos de administracin y usu!ructo' #stos se armonizan
con el de representacin' y se concretan en la !acultad reconocida a los padres
para ordenar' disponer y organizar' de acuerdo con la ley' el patrimonio
econmico del hijo de !amilia y lograr de #l los mejores rendimientos posi(les
@%8%8' art8 ,DC y siguientesA8 Por expresa disposicin legal' los rendimientos
econmicos *ue producen los (ienes del hijo' y cuyo manejo corresponde a
los padres a t-tulo de derecho de usu!ructo' constituyen uno de los medios con
*ue #stos cuentan para atender sus o(ligaciones de crianza' lo cual descarta
*ue los mismos puedan ser utilizados en (ene!icio exclusivo de los padres
@%8%8 art8 ,36A8
2848 e igual manera' los derechos so(re la persona del hijo' *ue se derivan de
la patria potestad' se relacionan con el derecho de guarda' direccin y
,7
correccin' materializado en acciones dirigidas al cuidado' a la crianza' a la
!ormacin' a la educacin' a la asistencia y a la ayuda del menor' aspectos *ue
a su vez constituyen derechos !undamentales de #ste8
%omo ya se mencion' de acuerdo con la %onstitucin y los Tratados
)nternacionales de erechos Humanos' los ni"os y ni"as son considerados
sujetos de especial proteccin' mandato *ue se mani!iesta' entre otros
aspectos' en el car&cter !undamental' independiente y prevalente *ue se
reconoce a sus derechos' (uscando con ello asegurarles un proceso de
!ormacin y desarrollo integral' en condiciones ptimas y adecuadas8 .l logro
de tales o(jetivos' como directamente responsa(les' se vincula a los
respectivos progenitores' a trav#s de las !iguras de la autoridad paterna y
materna y del ejercicio de la patria potestad' institucin esta Eltima *ue' para
tales e!ectos' se constituye en un elemento material en las relaciones
!amiliares en la medida *ue su ejercicio es garant-a de la integracin del hijo
menor al nEcleo !amiliar el cual de(e (rindarle cuidado' amor' educacin'
cultura y en general una completa proteccin contra los eventuales riesgos
para su integridad !-sica y mental8 No so(ra recordar *ue la !amilia' como
institucin (&sica de la sociedad' juega un papel primordial en la proteccin
del menor' al punto *ue constituye un derecho !undamental de los ni"os8
2868 .hora (ien' la jurisprudencia constitucional ha destacado
C6
' *ue el derecho
constitucional pre!erente *ue le asiste a las ni"as y ni"os' de tener una !amilia
y no ser separados de ella' y de ejercer sus dem&s derechos de !orma adecuada'
no se edi!ica exclusivamente so(re la (ase de la presencia apenas !ormal de los
padres' titulares de la patria potestad' sino *ue implica la integracin real del
menor en un medio propicio para su desarrollo' *ue presupone la presencia de
estrechos v-nculos de a!ecto y con!ianza y *ue exige relaciones e*uili(radas y
armnicas entre los padres y el pedaggico comportamiento de #stos respecto
de sus hijos
C7
8 En ese propsito' la ley ha esta(lecido causales de suspensin y
de terminacin de la patria potestad' pues en aras de la garant-a del inter#s
superior del menor' *uienes no asuman sus responsa(ilidades como padres' o
con su proceder se hagan indignos de ejercer la representacin *ue tienen
so(re sus hijos' de(en cesar temporal o de!initivamente en el ejercicio de las
!acultades *ue tal condicin les otorga' o simplemente ser privados de ellas'
para *ue en su lugar sea un guardador *uien asuma su representacin y sea el
*ue proceda a (rindar la proteccin especial *ue re*uieran los hijos
CD
8 En la
$entencia T-C7, de CDDD' se hicieron las siguientes precisiones so(re el tema5
En conclusin' la !amilia es destinataria de acciones especiales
provenientes de la sociedad y del Estado dirigidas a su proteccin'
!ortalecimiento y prevalencia como actor socialI a su vez esa
perspectiva de amparo de(e re!lejarse en los miem(ros menores de la
misma' convirti#ndose el nEcleo !amiliar' en ca(eza de los padres' en
el principal responsa(le del (ienestar' educacin y cuidado de los
C6 $o(re el tema se pueden consultar' entre otras' las $entencias T-/67 de CDD3' T-262 de CDD4' %-DD6 de
,BB2 y %-CBB/ de ,BB68
C7 $entencia T-/67 de CDD38
CD El tema !ue tratado' entre otras' en las $entencias T-/67 de CDD3' %-DD6 de ,BB2 y %-CBB/ de ,BB6' las
cuales se reiteran8
,D
ni"os' con la solidaridad y asistencia de la sociedad' para su
!ormacin y proteccin' y el apoyo del Estado en caso de su ausencia
o incapacidad para satis!acer las necesidades del menor' as- como para
intervenir cuando *uiera *ue exista una vulneracin de sus derechos
!undamentales' a !in de lograr su resta(lecimiento o para corregir
comportamientos constitutivos de algEn tipo de situacin irregular *ue
lo perjudi*ue' mediante autoridades y procesos administrativos y
judiciales' contemplados en la legislacin8
En consecuencia' la jurisprudencia ha destacado *ue la patria potestad no
puede traducirse' entonces' en acciones u omisiones *ue violenten o
transgredan los derechos !undamentales del menor' o *ue sean contrarias de su
condicin de ser dotado de una relativa autonom-a8 Por eso' !rente a
situaciones generadas por sus representantes legales' *ue perjudi*uen a los
menores' en sus derechos e intereses' de(en adoptarse las medidas *ue sean
necesarias para el resta(lecimiento inmediato de sus derechos8 Trat&ndose de
la patria potestad' de(e entonces procederse a su privacin cuando a eso haya
lugar8
2878 ;os !enmenos jur-dicos de la suspensin y terminacin de la patria
potestad' se encuentran regulados en los art-culos /CB' /CC y /C3 del %digo
%ivil8 e acuerdo con tales normas' la patria potestad se suspende con
respecto a cual*uiera de los padres' previa decisin judicial *ue as- lo
determine' @iA por su demencia' @iiA por estar en entredicho la capacidad de
administrar sus propios (ienes y @iiiA por su larga ausencia8 e igual manera'
la patria potestad termina' tam(i#n mediante pronunciamiento del juez' por las
misma causales previstas para *ue opere la emancipacin judicial @%8%8 art8
/C3A' esto es5 @iA por maltrato del hijo' @iiA por ha(er a(andonado al hijo' @iiiA
por depravacin *ue los incapacite para ejercer la patria potestad' y @ivA por
ha(er sido condenados a pena privativa de la li(ertad superior a un a"o8 Por
virtud de lo dispuesto en el art-culo /C3 del %digo %ivil' en armon-a con lo
previsto en el art-culo CCD de la ;ey CBD7 de ,BB4' les corresponde a los
jueces de !amilia conocer de los procesos so(re p#rdida' suspensin o
reha(ilitacin de la patria potestad8
28D8 En la $entencia %-DD6 de ,BB2' al adelantar el control de
constitucionalidad de la causal *ue prev# la terminacin de la patria potestad
por existencia de condena a pena privativa de la li(ertad -la cual !ue declarada
exe*ui(le-' la %orte tuvo oportunidad de identi!icar las di!erencias *ue en
relacin con sus e!ectos' existente entre la suspensin y la terminacin de la
patria potestad en todos los casos8 $o(re el tema precis *ue' mientras las
consecuencias de la suspensin son temporales' de manera *ue superadas las
circunstancias *ue la motivaron es posi(le recuperarla por v-a judicial' la
terminacin de la patria potestad tiene un car&cter de!initivo' siendo imposi(le
su recuperacin8 En el citado pronunciamiento' se a!irm so(re el tema5
En el primer caso' las consecuencias son meramente temporales puesto
*ue superadas las circunstancias *ue motivaron la decisin del juez de
!amilia de inha(ilitar a uno de los padres en el ejercicio de la patria
potestad' es posi(le *ue #ste logre su resta(lecimiento mediante el
/B
proceso ver(al a *ue alude el par&gra!o CT numeral , del art-culo 2,6 de
%digo de Procedimiento %ivil8
&ontrario sensu' en el caso de la terminacin de la patria potestad #sta es
de!initiva' puesto *ue su consecuencia es la emancipacin del hijo8
0ecu#rdese *ue de con!ormidad con lo esta(lecido en el art-culo /C, del
%digo %ivil' la emancipacin es un hecho *ue pone !in a la patria
potestad' pudiendo ser #sta voluntaria @.rt8 /C/ demA' legal @.rt8 /C2
demA o judicial @.rt8 /C3 demA8
En esta Eltima' como lo indica su denominacin' es necesaria la
intervencin del juez de !amilia *uien conocer&' en primera instancia' del
proceso ver(al de p#rdida o privacin de la patria potestad @ecreto
,,6,/7D .rt8 3TA8 >na decisin en este sentido implica *ue al hijo
emancipado judicialmente de(er& design&rsele su correspondiente
guardador para *ue en cada caso vele por el cuidado personal y por los
(ienes del pupilo8
28CB8 En la misma decisin' la %orte' amparada en la previsin contenida en
el inciso !inal del art-culo /CB del %digo %ivil' precis *ue' en cual*uier
caso' la suspensin o terminacin de la patria potestad' no li(era ni exonera a
los padres de los de(eres *ue tienen para con los hijos' manteni#ndose
vigente la o(ligacin de proveer alimentos en !avor de ellos8 Para la %orte' el
hecho de *ue el padre o la madre' o am(os' no ejerzan la patria potestad' no
signi!ica *ue se li(eran de su condicin de tal' y' por tanto' del cumplimiento
de sus de(eres paterno !iliales8 En realidad' la p#rdida o suspensin de la
patria potestad' se proyectan concretamente so(re las !acultades de
representacin legal' administracin y usu!ructo' manteni#ndose en ca(eza de
los padres los de(eres de crianza' cuidado personal y educacin8
En e!ecto' cuando los padres descuidan el cumplimiento de los de(eres *ue
tienen para con los hijos' o no ejercen en !orma adecuada las atri(uciones
legales *ue le han sido reconocidas para !avorecer los intereses de los
menores' se exponen a ser despojados de las !acultades derivadas de la patria
potestad' sin perjuicio de *ue' en todo caso' se mantengan vigentes las
o(ligaciones morales y pecuniaria *ue les corresponden como padres'
surgidas de la relacin natural *ue existe entre ellos' y *ue son ineludi(les en
su o(servancia8
28CC8 ;igado al !enmeno de la suspensin y terminacin de la patria potestad'
est& la !igura de la emancipacin' entendida como el hecho *ue le pone !in a la
potestad parental8 $egEn lo dispone el art-culo /C, del %digo %ivil' la
emancipacin puede ser voluntaria' legal o judicial8 @CA ;a emancipacin
voluntaria se e!ectEa por instrumento pE(lico' en el *ue los padres declaran
emancipar al hijo adulto y #ste consciente en ello8 ;a misma carece de validez
sino es autorizada por el juez @%8%8' art8 /C/A8 Por su parte' @,A la
emancipacin legal tiene lugar @iA por la muerte real o presunta de los padres'
@iiA por el matrimonio del hijo' @iiiA por ha(er cumplido el hijo la mayor edad'
y @ivA por el decreto *ue da la posesin de los (ienes del padre desaparecido
@%8%8' art8 /C2A8 @/A +inalmente' la emancipacin judicial' a la *ue se hizo
/C
re!erencia al tratar el tema de la terminacin de la patria potestad' se e!ectEa
por decreto del juez' cuando los padres *ue ejerzan la patria potestad incurran
en las siguientes conductas5 @iA maltrato del hijo @iiA a(andono del hijo' @iiiA
depravacin *ue los incapacite para ejercer la patria potestad' y @ivA ha(er sido
condenado a pena privativa de la li(ertad superior a un a"o8
En esos t#rminos' se encuentran sometidos a la patria potestad' de am(os
padres' o de uno u otro' *uienes no hayan ad*uirido la mayor-a de edad' es
decir' los menores de C7 a"os *ue no han sido emancipados8 Ello signi!ica'
*ue los mayores de C7 a"os no est&n sometidos a la patria potestad' pues se
entiende *ue #stos han ad*uirido plena capacidad de ejercicio de sus derechos
y no re*uieren ser representados legalmente @%8%8 art8 /C2A8 el mismo modo'
no est&n sometidos a la potestad parental' los menores de C7 a"os *ue han sido
emancipados por las causas !ijadas en la ley -voluntaria' legal y judicial-8
$egEn lo dispone expresamente el art-culo /C/ del %digo %ivil' "EtFoda
emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable, aun por causa de
ingratitud#8
En relacin con lo antes dicho' de(e precisar la %orte' para concluir el tema'
*ue a las caracter-sticas ya atri(uidas a la patria potestad' de(e agregarse
tam(i#n la de ser una institucin temporal y precaria8 ;o primero' en cuanto
*ue' por regla general' el hijo slo est& sujeto a ella por el tiempo necesario
para su !ormacin y desarrollo' esto es' hasta cumplir la mayor-a de edad -los
C7 a"os- J es precaria' por*ue *uien la ejerce' puede verse privado de ella' si
en el ejercicio de la misma no ajusta su comportamiento a los propsitos
altruistas *ue la justi!ican8
%on (ase en las consideraciones expuestas' pasa esta %orporacin a
pronunciarse so(re la constitucionalidad de la medida impugnada' recordando
*ue' inicialmente' @iA se re!erir& a los cargos por violacin del principio de
participacin y el derecho al de(ido proceso' en cuanto atacan el contenido de
la regla propiamente dicha' @iiA para luego entrar a determinar el posi(le
desconocimiento del principio de igualdad material' !rente a los destinatarios
de la misma8
5' An9-i+i+ /e c(n+tit,ci(na-i/a/ /e -a n()*a ac,+a/a
38C8 En el contexto de lo *ue comprende la institucin jur-dica de la patria
potestad' se inscri(e entonces el art-culo 4, del %digo %ivil' parcialmente
demandado en esta causa8 icha norma' a trav#s de dos numerales' se ocupa
de regular aspectos relacionados con el derecho de representacin de las
personas incapaces de cele(rar negocios' de!iniendo' de manera espec-!ica'
acorde con lo ya expuesto' *ui#nes son los llamados a ejercer esa
representacin8

a8 $o(re el particular' dispone en el primer inciso del numeral CF' *ue las
personas incapaces de cele(rar negocios ser&n representadas por los padres'
*uienes ejercer&n conjuntamente la patria potestad so(re sus hijos menores de
/,
C7 a"os' destacando adem&s' *ue si !alta uno de los padres' la representacin
legal ser& ejercida por el otro8
En relacin con tal mandato' en el inciso segundo del mismo numeral CF' se
hace re!erencia a la regla o(jeto de censura' en la *ue se aclara *ue' "&uando
se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser
nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#8 $eguidamente' so(re la (ase de *ue la declaratoria judicial de
paternidad o maternidad no se haya dado en juicio contradictorio' la norma
!aculta al juez para *ue' con conocimiento de causa y a peticin de parte'
con!iera la patria potestad exclusivamente a uno de los padres' o ponga (ajo
guarda al hijo' si lo considera m&s conveniente a los intereses de este8 ;a
misma norma se ocupa de !ijar los e!ectos de la guarda' se"alando *ue su
reconocimiento pone !in a la patria potestad en los casos en *ue operan las
causales de emancipacin judicial contempladas en el art-culo /C3 del %digo
%ivil' produciendo los e!ectos de la suspensin en los dem&s casos8
(8 +inalmente' en el numeral ,F' la norma dispone *ue las personas incapaces
de cele(rar negocios ser&n representadas por el tutor o curador *ue ejerce la
guarda so(re menores de C7 a"os no sometidos a patria potestad y so(re los
dementes' disipadores y sordomudos *ue no puedan darse a entender8
38,8 %on respecto a dicho art-culo' lo *ue se demanda es la expresin
"&uando se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni
puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#8 Tal y como se explic al !ormular el pro(lema jur-dico'
contra dicho aparte normativo se !ormulan dos tipos de cargos' unos dirigidos
a atacar la regla propiamente dicha' y otros a cuestionar los sujetos
destinatarios de la misma8
38/8 En ese orden' de acuerdo con las acusaciones !ormuladas' lo primero *ue
pasa a esta(lecer la %orte' es si negarle el ejercicio de la patria potestad y la
posi(ilidad de ser guardador' al padre o a la madre *ue no reconoce al hijo
extramatrimonial voluntariamente' y *ue es declarado tal en juicio
contradictorio' viola los derechos a la participacin y al de(ido proceso de
a*uellos' y el principio del inter#s superior del menor' por tratarse de una
medida irrazona(le y desproporcionada8
3828 Posteriormente' de encontrarse ajustada a la %onstitucin' entrar& la %orte
a de!inir si resulta contrario al principio de igualdad material' *ue la medida
acusada se apli*ue Enicamente al padre de hijo extramatrimonial declarado
como tal en juicio contradictorio' y no al padre matrimonial *ue impugna la
paternidad y cuyas pretensiones son desestimadas en juicio8
A' La *e/i/a ac,+a/a n( e+ c(nt)a)ia a -(+ 4)inci4i(+ 3 2a-()e+ .,e +e
+e=a-an c(*( 2i(-a/(+
//
48C8 %on respecto a la medida cuestionada en esta causa' *ue niega la patria
potestad y la posi(ilidad de ser guardador al padre o a la madre *ue no
reconoce al hijo extramatrimonial voluntariamente' y *ue hace uso de los
medios procesales de de!ensa y contradiccin en el juicio de !iliacin donde se
le declara como tal' estima la %orte *ue la misma se inscri(e en el &m(ito de
competencia reconocida al legislador' de adoptar las medidas pertinentes y
necesarias para proteger al ni"o y asegurar el ejercicio pleno de sus derechos8
48,8 %omo *ued explicado anteriormente' en virtud del principio del inter#s
superior del menor' el art-culo 22 de la %onstitucin Pol-tica le impone al
Estado' a trav#s de la ley' la o(ligacin de expedir normas dirigidas a permitir
la asistencia de los menores y a garantizar su desarrollo armnico e integral8
En este contexto' lo *ue persigue la norma acusada es proteger al hijo' tanto en
la persona como es sus (ienes' (uscando impedir *ue *uien ha sido renuente
en reconocer su condicin de padre o madre' y solo mediante decisin judicial
detenta tal calidad' pueda asumir la responsa(ilidad de representarlo en el
manejo de sus intereses personales y patrimoniales8
%ompartiendo el criterio es(ozado por algunos de los intervinientes' el padre o
madre *ue se opone activamente al reconocimiento del hijo en juicio de
!iliacin' asumiendo la posicin de contradictor' genera serias dudas so(re su
disposicin e inter#s para asumir la paternidad y las consecuencias *ue de ella
se derivan' dejando entrever con su actitud' *ue el propsito perseguido es en
realidad eludir la carga *ue implica la !iliacin8 Ha de presumirse
razona(lemente' *ue *uien asume la condicin de padre o madre en contra de
su voluntad' por una simple casualidad' y por decisin de autoridad' no es en
principio la persona idnea para representar y de!ender los intereses del hijo' y
en menor medida' el llamado a (ene!iciarse con la administracin y el
usu!ructo de los (ienes de a*u#l8
48/8 $egEn lo ha se"alado esta %orporacin' el acto de reconocimiento del hijo
por parte de sus padres es' por regla general' un acto li(re y voluntario *ue
emana de la recta razn humana' por el hecho natural y (iolgico *ue supone
la procreacin8 El mismo se erige' a su vez' en un de(er de solidaridad'
indicativo del inter#s *ue les asiste a los progenitores' de asistir y proteger al
ni"o para atender sus mEltiples y especiales necesidades' y para garantizar su
desarrollo armnico e integral8 $olo cuando los padres se niegan a reconocer
al hijo' se justi!ica entonces la intervencin del Estado' para !orzar dicho
reconocimiento' en aras de proteger los derechos del menor y o(ligar a los
padres a cumplir las o(ligaciones y responsa(ilidades *ue se derivan de su
condicin8 En relacin con este punto' dijo la %orte en la $entencia %-7B6 de
,BB,5
e por s- el acto de reconocimiento es un acto li(re y voluntario' sin
em(argo' cuando *uiera *ue los progenitores se niegan a reconocer a sus
hijos' el Estado en de!ensa de los derechos !undamentales de #stos' ha
dispuesto los medios y procedimientos a trav#s del proceso de !iliacin
a !in de lograr la e!ectividad de los mismos8
/2
9ediante los procesos de !iliacin en suma el legislador (usca proteger
y hacer e!ectivos derechos !undamentales de las personas' tales como' la
personalidad jur-dica @art8 C2 %8 P8A' derecho a tener una !amilia y !ormar
parte de ella @art8 3 %8 P8A' derecho a tener un estado civilI adem&s
cuando se trata de menores los derechos !undamentales de #stos
ad*uieren un car&cter de prevalente @art8 22 %8 P8A' y en la mayor-a de los
casos es en relacin con dichos menores *ue se demanda en (usca de
esta(lecer *ui#n es su verdadero padre o madre8
e acuerdo con lo previsto en la ;ey 63 de CD47 @art8 CFA' el reconocimiento
li(re y voluntario del hijo puede hacerse5 @iA mediante la !irma del acta de
nacimientoI @iiA por escritura pE(licaI @iiiA por testamentoI y @ivA por
mani!estacin expresa y directa hecha ante juezI @vA siendo posi(le tam(i#n'
*ue el padre o la madre puedan reconocer al hijo' incluso' en la etapa de
conciliacin previa al proceso de !iliacin y dentro del mismo proceso @art8
C3A8
4828 Para los casos en *ue exista una duda razona(le so(re la maternidad o
paternidad del hijo' la ley ha previsto la posi(ilidad de acudir a las prue(as
cient-!icas m&s avanzadas' concretamente a la prue(a del .N' (uscando
permitirle a los interesados acceder al medio t#cnico *ue o!rece un mayor
grado de con!ia(ilidad y seguridad para el reconocimiento -voluntario o
judicial- de la paternidad o maternidad
,B
8
$o(re dicha prue(a' ha destacado la %orte *ue' en cuanto tiene *ue ver con
el genoma humano' #ste no es otra cosa *ue una in!ormacin so(re cada
persona' so(re su !amilia (iolgica y so(re la especie a la *ue perteneceI esta
in!ormacin gen#tica est& contenida en el .N @&cido desoxirri(onucleicoA
*ue se copia a s- mismo para poder conservarse y se transmite al .0N @&cido
0i(onucleicoA dando lugar a la s-ntesis de prote-nas
,C
8 %omo complemento'
ha expresado tam(i#n *ue la in!ormacin gen#tica en cuanto a su contenido'
tiene una naturaleza dual' ya *ue' de un lado' da lugar a la identi!icacin
individual y' por el otro' aporta la in!ormacin de !iliacin *ue identi!ica de
manera ine*u-voca la relacin de un individuo con un grupo con *uien tiene
una relacin directa
,,
8
;a jurisprudencia constitucional ha reconocido la importancia de la prue(a de
.N' concretamente' con respecto a la incidencia *ue tiene en el
reconocimiento y goce e!ectivo de algunos derechos !undamentales' como la
dignidad humana' la personalidad jur-dica' el derecho a tener una !amilia y a
!ormar parte de ella y el derecho a tener un estado civilI importancia *ue
radica en su precisin' *ue ha sido determinada con una pro(a(ilidad
cient-!ica *ue se aproxima al DD U
,/
8
,B .l respecto' el art-culo CF de la ;ey 6,C de ,BBC' *ue modi!ic el art-culo 6F de la ;ey 63 de CD47' prev#
*ue' "EeFn todos los procesos para establecer paternidad o maternidad, el juez, de oficio, ordenar3 la
pr3ctica de los ex3menes que cientficamente determinen ndice de probabilidad superior al ++D#'
precisando en su par&gra!o ,F' *ue' "EmFientras los desarrollos cientficos no ofrezcan mejores posibilidades,
se utilizar3 la tcnica del !'= con el uso de los marcadores genticos necesarios para alcanzar el
porcentaje de certeza de que trata el presente artculo#
,C $entencia %-7B6 de ,BB,
,, $entencia )(-dem8
/3
%on!orme con ello' ha se"alado *ue el descu(rimiento del .N ha sido de
gran ayuda para la administracin de justicia' especialmente en los procesos
de !amilia @demandas de !iliacinA y en los procesos penales @en relacin con
hechos *ue pueden dejar vestigios (iolgicos del autor so(re la v-ctima' o en
el lugar de comisin del hecho puni(le' tam(i#n para la identi!icacin de
cad&veresA y esto por tratarse de una prue(a de gran precisin por el grado de
certeza *ue o!rece en el aspecto pro(atorio' de ah- *ue se le haya denominado
Phuella gen#ticaQ
,2
8
4838 .s-' solo en los casos en *ue los progenitores se niegan o se tornan
renuentes a reconocer a sus hijos' el Estado' en de!ensa de los derechos de
#stos' ha dispuesto los mecanismos y procedimientos judiciales' a trav#s del
proceso de !iliacin o de investigacin de la paternidad' para determinar tal
hecho' (uscando con ello proteger y hacer e!ectivos derechos !undamentales
de las personas' tales como' la personalidad jur-dica @art8 C2 %8 P8A' derecho a
tener una !amilia y !ormar parte de ella @art8 3 %8 P8A' derecho a tener un
estado civilI adem&s cuando se trata de menores los derechos !undamentales
de #stos ad*uieren un car&cter de prevalente @art8 22 %8 P8A' y en la mayor-a de
los casos es en relacin con dichos menores *ue se demanda en (usca de
esta(lecer *ui#n es su verdadero padre o madre
,3
8
4848 Para los procesos de !iliacin' en los *ue se (usca esta(lecer la paternidad
o maternidad' el art-culo CF de la ;ey 6,C de ,BBC' ha impuesto como
o(ligatoria la prue(a de .N' desplazando los dem&s medios de prue(a' los
cuales han pasado a tener un car&cter su(sidiario' en el sentido de *ue a ellos
se recurre cuando resulte imposi(le disponer de la in!ormacin *ue aporta la
prue(a de .N @art8/FA8 e esta manera' tam(i#n por mandato de la misma
ley' el juez del proceso est& o(ligado a ordenar la pr&ctica de la prue(a de
.N' de o!icio' siendo la oportunidad para hacerlo en el mismo auto
admisorio de la demanda @art8 7FA8
4868 En este contexto' para la %orte' la norma *ue impide el ejercicio de la
patria potestad y de la guarda' al padre o madre *ue ad*uiere tal condicin en
juicio contradictorio' persigue un !in constitucionalmente leg-timo8 $u
o(jetivo es el de proteger el inter#s superior del hijo' *ue no ha reci(ido la
atencin re*uerida por parte del padre o madre' *uien en !orma consciente y
voluntaria' se ha negado sistem&ticamente a reconocer tal condicin' y *ue ha
mantenido esa actitud hasta el momento mismo de la sentencia declarativa8 En
esos t#rminos' o(jetivamente' la medida resulta razona(le y proporcional'
pues permite asegurar el reconocimiento de la personalidad jur-dica del
menor' sus derechos a un nom(re' a la nacionalidad y a tener una !amilia'
impidiendo al mismo tiempo' *ue el progenitor renuente' *ue ha pretendido
desconocer sus responsa(ilidades como tal' asuma un rol *ue (usca evitar5 la
representacin del hijo y la administracin de sus (ienes8
Ja lo ha dicho la %orte
,4
' *ue los padres son gu-as u orientadores en el proceso
de !ormacin de los hijos y' por tanto' se constituyen en verdaderos modelos
,/ $o(re el tema se pueden consultar' entre otras' las sentencias %-7B6 de ,BB,' T-2CC de ,BB2 y T-763 de
,BB68
,2 $entencia %-7B6 de ,BB,8
,3 $entencia %-7B6 de ,BB,8
,4 $o(re el tema se pueden consultar' entre otras' las $entencias T-B2C de CDD4' T-C7, de CDDD y %-DD6 de
,BB28
/4
de comportamiento a imitar por *uien se encuentra en proceso de
consolidacin de su conducta y personalidad8 esde esa perspectiva' resultar-a
contrario a la %onstitucin' *ue el propio Estado' haciendo a(straccin de su
de(er de garantizar en !orma e!ectiva los derechos prevalentes de los ni"os'
considerados sujetos de especial proteccin' coadyuvara al hecho de *ue los
padres *ue han eludido sus responsa(ilidades' neg&ndose a aceptar tal
condicin' una vez se les declara judicialmente como padres' se les premie con
el reconocimiento de los derechos derivados de la patria potestad' sin ningEn
m#rito para ello8 ;a o(ligacin del Estado en estos casos' est& precisamente en
impedir *ue tal consecuencia pueda tener lugar' y as- lo ha previsto en la
norma o(jeto del presente cuestionamiento8
4878 En apoyo de esta tesis' se explic en el punto anterior' *ue el ejercicio de
la patria potestad' en los t#rminos en *ue se encuentra regulada en la ley' de(e
armonizarse con los nuevos postulados constitucionales *ue reconocen a los
ni"os y ni"as como sujetos de especial proteccin8 Ello' para signi!icar' *ue
las !acultades derivadas de la patria potestad no constituyen' en realidad' un
derecho su(jetivo en ca(eza de sus titulares' es decir' no son derechos
disponi(les de los padres' sino *ue se trata de derechos concedidos a !avor de
los menores para garantizar su (ienestar y desarrollo armnico' de manera *ue
slo son leg-timos' y se activan v&lidamente' en la medida en *ue sirvan a la
consecucin de tales logros8
48D8 .corde con ello' se dijo igualmente' *ue el ejercicio de la patria potestad
no se edi!ica so(re la (ase de una presencia apenas !ormal de sus titulares'
sino *ue implica la integracin real del hijo en un medio propicio para su
desarrollo' *ue presupone la presencia de estrechos v-nculos de a!ecto y
con!ianza y *ue exige relaciones e*uili(radas y armnicas entre los padres y
el pedaggico comportamiento de #stos respecto de sus hijos8 Por eso' la
jurisprudencia constitucional ha encontrado justi!icado' *ue en cumplimiento
del mandato constitucional de proteccin al menor' se conci(an medidas
dirigidas a cesar temporal o de!initivamente el ejercicio de la patria potestad'
o a impedir su ejercicio' !rente a *uienes no muestren disposicin de asumir
sus responsa(ilidades como padres' o con su proceder se hagan indignos de
ejercer la representacin *ue tienen so(re los hijos8 Para la %orte' este tipo de
medidas se tornan admisi(les y leg-timas' en cuanto se dirigen a garantizar la
prevalencia de los derechos *ue los menores tienen reconocidos
constitucionalmente8
Precisamente' en aplicacin de estos criterios' en la $entencia %-DD6 de ,BB2'
a la *ue ya se hizo re!erencia' la %orte %onstitucional declar ajustada a la
%arta Pol-tica' la causal de terminacin de!initiva de la patria potestad' "por
haber sido condenados Elos padresF a pena privativa de la libertad superior a
un a2o#8 En esa oportunidad' se cuestiona(a la medida so(re la (ase de
considerarse desproporcionada !rente a los intereses del menor y de sus
padres' y violatoria del de(ido proceso por su naturaleza imprescripti(le8 En
dicho !allo' la %orte inici por aclarar *ue' de manera general' el o(jetivo de
las causales de terminacin de la patria potestad era poner !in' con car&cter
de!initivo' al ejercicio de los derechos derivados de la patria potestad' para de
esta manera garantizar sus derechos8 Precis al respecto' *ue sin perjuicio de
/6
cu&l sea la causal *ue se invo*ue' su aplicacin tendr& como consecuencia la
separacin jur-dica de los hijos !rente a los padres y la extincin de derechos
derivados de la patria potestad' estando tales e!ectos justi!icados' en cuanto
determinaciones de ese tipo (uscan proteger al menor de personas *ue no
(rindan las condiciones morales' #ticas y sociales para su desarrollo integral'
convirti#ndose en conductas *ue ponen en riesgo la correcta !ormacin de los
ni"os y ni"as en un am(iente de armon-a y unidad8 $o(re el particular' se
a!irm en la citada sentencia5
.l respecto' considera la $ala *ue precisamente el principal o(jetivo
de la medida legislativa de terminacin de la patria potestad' es poner
!in al ejercicio de los derechos *ue con !undamento en ella ejercen los
padres respecto de los hijos' en aras a garantizar la prevalencia de los
derechos *ue #stos tienen reconocidos constitucionalmente8
En este sentido' la terminacin de la patria potestad
independientemente de la causal *ue se invo*ue e!ectivamente tendr&
como consecuencia la separacin jur-dica de los hijos !rente a sus
padres en lo *ue respecta a los derechos *ue #stos ejercen so(re ellos8
Extincin de derechos *ue se encuentra justi!icada en la medida *ue
con esa determinacin se protege al menor de personas *ue no (rindan
las condiciones morales' #ticas' sociales' etc8' para su desarrollo
integral y *ue por el contrario con sus conductas @acciones u
omisionesA ponen en riesgo la correcta !ormacin de las ni"as y ni"os
en un am(iente de armon-a y unidad8
;a posicin adoptada por la %orporacin en la citada $entencia %-DD6 de
,BB2' !ue posteriormente reiterada en la $entencia %-CBB/ de ,BB6' al a(ordar
este Tri(unal' el juicio de constitucionalidad de otra de las causales de
terminacin de la patria potestad8 ;a re!erida al maltrato ha(itual del hijo' "en
trminos de poner en peligro su vida o de causarle grave da2o# En tal
pronunciamiento' la %orte se rea!irm en su posicin de apoyar las medidas de
terminacin de la patria potestad' so(re la (ase de *ue persiguen la de!ensa de
la escala axiolgica de valores *ue la %onstitucin consagra en (ene!icio de
los menores8 Explic al respecto' *ue el sistema de valores y principios *ue
enmarcan nuestra %onstitucin' y *ue atienden a la prevalencia de los derechos
del ni"o y por tanto a su inter#s superior' imponen claras limitaciones a las
!acultades *ue se derivan de la patria potestad' por lo *ue resulta ajustado a la
%onstitucin *ue el legislador consagre medidas para extinguirla
de!initivamente' cuando tales !acultades se desarrollan de !orma inadecuada y
en perjuicio del menor' como en el caso del maltrato del hijo8 En dicho
pronunciamiento la %orte !ue m&s all&' en el sentido de considerar *ue la
extincin de la patria potestad de(-a producirse por el slo hecho del maltrato'
cual*uiera *ue el !uera' pues a la luz de la %arta' resulta inacepta(le' *ue !rente
a situaciones de ese tipo' el decreto judicial de emancipacin del hijo y la
consiguiente p#rdida de la patria potestad del causante del mismo' se supedite
a *ue dicho maltrato se de en !orma ha(itual' y a *ue sea necesario *ue tal
maltrato impli*ue un grado de violencia *ue ponga en peligro la vida del
menor o le cause grave da"o8 $o(re esa (ase' esta %orporacin procedi a
declarar inexe*ui(les las expresiones habitual# y Ven trminos de poner en
peligro su vida o de causarle grave da2o#, del numeral primero del art-culo
/7
/C3 del %digo %ivil' y exe*ui(le la expresin "0or maltrato del hijo# ;o
expresado en el citado !allo' !ue explicado en los siguientes t#rminos5
En e!ecto' el sistema de valores y principios *ue enmarcan nuestra
%onstitucin' y *ue atienden a la prevalencia de los derechos del ni"o y
por tanto a su inter#s superior' as- como a garantizar su desarrollo
armnico e integral' imponen claras limitaciones al ejercicio del de(er
de educacin y a la !acultad de correccin *ue detentan los padres
so(re sus hijos menores' por lo *ue resulta ajustado a la %onstitucin
*ue el legislador consagre como causal para *ue un juez decrete la
emancipacin del hijo menor y con ello se produzca la p#rdida de la
patria potestad' el maltrato del hijo cual*uiera *ue el sea8

$in em(argo' tam(i#n a la luz de la %onstitucin resulta inacepta(le'
*ue !rente a situaciones de maltrato de los menores' el decreto judicial
de emancipacin del hijo y la consiguiente p#rdida de la patria potestad
del causante del mismo est# supeditado a *ue dicho maltrato se de en
!orma ha(itual' y aEn m&s' a *ue sea necesario *ue tal maltrato llegue a
un extremo de violencia tal *ue ponga en peligro la vida del menor o le
cause grave da"o8
V
En el marco de la %onstitucin de CDDC' la potestad parental o patria
potestad no constituye ya la investidura de un poder de mando
discrecional y a(soluto en ca(eza de los padres' ni puede ejercerse
leg-timamente en provecho personal de *uien la detenta' sino *ue de(e
conce(irse como un instrumento (asado en la relacin jur-dica paterno-
!ilial' a trav#s de la cual los padres han de ejercer sus derechos y
cumplir los de(eres *ue tienen para con los hijos' siempre (ajo el
respeto de sus derechos' *ue son !undamentales' atendiendo a su
inter#s superior' y garantizando su desarrollo armnico e integral' es
decir' sin ejercer so(re ellos ninguna clase de maltrato'

Para esta corporacin' el art-culo /C3 del %digo %ivil' numeral
primero' en cuanto consagra el maltrato del hijo como causal *ue da
lugar al decreto judicial de emancipacin del hijo' y por ende a la
p#rdida de la patria potestad' si (ien persigue un !in
constitucionalmente v&lido como es la proteccin del menor' en cuanto
exige adem&s *ue dicho maltrato sea habitual y adem&s' *ue sea en
trminos de poner en peligro su vida o de causarle grave da2o, o!rece
una proteccin tard-a *ue a la luz de la nueva escala axiolgica de
nuestra constitucin es inadmisi(le8

En el escenario descrito es *ue se u(ica la norma o(jeto de cuestionamiento8
;a privacin de la patria potestad en ella prevista' se reitera' responde a la
necesidad de (rindar una proteccin e!ectiva al hijo rechazo y negado por el
padre o la madre declarado tal en juicio contradictorio' impidiendo con ello
*ue su representacin *uede a cargo de *uien no tiene inter#s en #l y' por lo
/D
tanto' no estar-a en disposicin de cumplir adecuadamente con los
compromisos derivados del ejercicio de la patria potestad8
48CB8 Es importante destacar' adem&s' *ue privar de la patria potestad al padre
o madre *ue niega el reconocimiento del hijo y es declarado tal en juicio
contradictorio' como lo prev# la norma acusada' no conlleva un rompimiento
de la relacin !ilial' ni tampoco implica a(andono' toda vez *ue' por expresa
disposicin legal' los padres mantienen esa condicin y se encuentran
o(ligados al cumplimiento de los de(eres paterno !iliales en los mismos
t#rminos de *uienes mantienen el ejercicio de la patria potestad8
El %digo %ivil' en los T-tulos R)) y R)K' distingue claramente las
o(ligaciones y de(eres *ue surgen para los progenitores por su sola condicin
de tales -como !undamento natural de la llamada autoridad paterna-' de los
derechos o !acultades *ue se derivan del ejercicio de la patria potestad8 En
e!ecto' siguiendo las previsiones contempladas en los art-culos ,3B' ,3/ y ,4C
del %digo %ivil' los hijos de(en respeto y o(ediencia a sus padres' y estos' a
su turno' de consuno' tienen a su cargo el cuidado personal de la crianza y
educacin de sus hijos' *uedando ha(ilitados para vigilar su conducta'
corregirlos y sancionarlos moderadamente8 Estas responsa(ilidades' *ue
surgen por el solo hecho de ser padres' de su condicin de autoridad de *ue
son investidos por la %onstitucin y la ley' en nada se contraponen a las
!acultades de representacin legal' administracin y usu!ructo de (ienes del
menor' derivadas de la patria potestad' de manera *ue a!ectado el ejercicio de
esta Eltima' se mantendr& #sta en el otro padre de ser posi(le' o se procede a
designar guardador' y' en todo caso' continuar&n vigentes las o(ligaciones de
los progenitores para con los hijos' siendo exigi(les algunas de ellas
judicialmente' a trav#s de los procesos de alimentos' en caso de *ue #stos se
nieguen a su cumplimiento8
En esos t#rminos' por tratarse de reg-menes distintos y separa(les' la
privacin de la patria potestad' por s- sola' no a!ecta de !orma negativa el
(ienestar del ni"o' pues los padres mantienen vigentes las o(ligaciones para
con ellos' y tampoco limitan los derechos del padre !rente a las o(ligaciones
*ue tiene el hijo para con #l' pues a*uellos continEan de(iendo respeto y
o(ediencia a sus progenitores8
48CC8 $egEn se anot precedentemente' a trav#s de distintos pronunciamientos'
la jurisprudencia constitucional ha avalado esta posicin' al sostener *ue la
suspensin' privacin o p#rdida de la patria potestad' en manera alguna
implica a(andono' pues al menor se le designar& guardador para *ue asuma la
representacin legal de #ste y la administracin de sus (ienes' mientras *ue sus
padres de(er&n seguir cumpliendo las o(ligaciones *ue como tales tienen con
sus hijos8 Para la %orte' la patria potestad descansa so(re la !igura de la
autoridad paterna y materna' en cuanto a *ue los derechos a ella reconocidos'
son solo un instrumento para coadyuvar al cumplimiento de los de(eres de
!ormacin de la personalidad del menor' atri(uidos en virtud del parentesco y
2B
la !iliacin' a la autoridad de los padres' sin *ue #stos de(an desaparecer por el
solo hecho de *ue se extinga la patria potestad8 .s- lo se"al la %orte en la
$entencia ya citada' %-DD6 de ,BB2' al sostener5
No o(stante' ha de precisarse con!orme lo indica el inciso !inal del
articulo /CB del %digo %ivil' *ue ni en el caso de la suspensin ni en
el de la terminacin de la patria potestad los padres se exoneran de sus
de(eres para con sus hijos' as- por ejemplo se mantiene la o(ligacin
alimentaria @.rt8 C34 del %digo del 9enorA8
V

En este sentido' la terminacin de la patria potestad
independientemente de la causal *ue se invo*ue e!ectivamente tendr&
como consecuencia la separacin jur-dica de los hijos !rente a sus
padres en lo *ue respecta a los derechos *ue #stos ejercen so(re ellos8
Extincin de derechos *ue se encuentra justi!icada en la medida *ue
con esa determinacin se protege al menor de personas *ue no (rindan
las condiciones morales' #ticas' sociales' etc8' para su desarrollo
integral y *ue por el contrario con sus conductas @acciones u
omisionesA ponen en riesgo la correcta !ormacin de las ni"as y ni"os
en un am(iente de armon-a y unidad8
V
Esta separacin como se ha indicado' en manera alguna implica
a(andono ya *ue el menor a cuyos padres se les ha dado por
terminada la patria potestad no slo se les designar& un guardador sino
*ue sus padres de(er&n seguir cumpliendo las o(ligaciones *ue como
tales tienen para con sus hijos8 .s-' es precisamente el inter#s superior
del menor el *ue justi!ica la cesacin de la potestad parental' por lo
cual la causal o(jeto de acusacin no contrar-a el inciso !inal del
art-culo ,7' ni los art-culos 2, y 22 de la %arta8
48C,8 En consecuencia' no hay duda *ue la medida de p#rdida de!initiva de la
patria potestad y de la guarda' para el padre o la madre *ue niega al hijo en
juicio de contradiccin' y es declarado tal' resulta proporcional a la conducta
asumida por los padres !rente a sus responsa(ilidades civiles' y responde a un
!in constitucionalmente leg-timo8 ;a misma' antes *ue constituirse en una
sancin' opera como un mecanismo de proteccin de los intereses del menor'
pues como se ha dicho' las prerrogativas derivadas de la patria potestad no son
derechos su(jetivos en !avor de sus titulares originarios' los padres' sino
derechos su(jetivos a !avor de los menores' para *ue' por su intermedio' se
garantice y asegure el ejercicio pleno de sus derechos8
48C/8 . pesar de lo dicho' se cuestiona en esta causa' el hecho de *ue la medida
acusada' *ue contempla la privacin de la patria potestad y de la guarda' se
2C
apli*ue o(jetivamente por el juez' esto es' sin tener en cuenta las
circunstancias del caso concreto' y solo por el hecho de *ue el padre renuente a
reconocer al hijo sea declarado tal en juicio contradictorio de !iliacin8
48C28 . este respecto' lo primero *ue de(e recordar la %orte' como ya lo ha
hecho en oportunidades anteriores' es *ue una disposicin legal *ue !orma
parte del cuerpo normativo de una ley' o *ue se integra a un determinado
ordenamiento jur-dico' no puede ser interpretada de manera individual y
aislada' esto es' como si las dem&s disposiciones del cuerpo normativo al *ue
pertenece' y *ue le son a!ines' no existieran8 ;o *ue se impone en estos casos'
es una interpretacin con!orme' armnica' sistem&tica y coherente' *ue impida
la distorsin de a*uella disposicin cuyo sentido se trata de precisar8 e esa
!orma' se le permite al int#rprete tener en cuenta' para e!ectos de !ijar el
sentido de la ley en su conjunto y de cada uno de sus art-culos en particular' la
!inalidad *ue la misma persigue8 . juicio de la %orte' una interpretacin
armnica y sistem&tica' rescata la unidad lgico jur-dica de la ley y' de
manera simult&nea' !acilita la interpretacin teleolgica de las normas
legales
,6
8
48C38 .l hacer re!erencia a la norma parcialmente acusada' el art-culo 4, del
%digo %ivil' se precis *ue la misma se inscri(e en el tema de las !acultades
de representacin derivadas del ejercicio de la patria potestad' y
concretamente' regula aspectos relacionados con el derecho de representacin
de las personas incapaces de cele(rar negocios' de!iniendo' de manera
espec-!ica' *uienes son los llamados a ejercer esa representacin8 En ese
contexto' la norma prev# inicialmente *ue las personas incapaces de cele(rar
negocios ser&n representadas por los padres' *uienes ejercer&n conjuntamente
la patria potestad so(re sus hijos menores de C7 a"os' destacando adem&s' *ue
si !alta uno de los padres' la representacin legal ser& ejercida por el otro8 En
lo acusado' aclara *ue "&uando se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene
la patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre
declarado tal en juicio contradictorio#8 J seguidamente' so(re la (ase de *ue
la declaratoria judicial de paternidad o maternidad no se haya dado en juicio
contradictorio' la norma !aculta al juez para *ue' con conocimiento de causa y
a peticin de parte' con!iera la patria potestad exclusivamente a uno de los
padres' o ponga (ajo guarda al hijo' si lo considera m&s conveniente a los
intereses de este8
48C48 >na lectura aislada y desprevenida de la norma llevar-a a concluir'
inicialmente' con!orme lo plantean los demandantes y algunos intervinientes'
*ue la misma esta(lece un tratamiento procesal di!erente5 @iA entre *uien se
opone y contradice las pretensiones de la demanda en juicio de !iliacin y es
declarado padre o madreI y @iiA *uien se le reconoce como tal' pero no presenta
oposicin en dicho juicio' esto es' no hace uso de los medios procesales de
de!ensa y contradiccin8 Para el primero' la p#rdida de la patria potestad y de
la guarda' se adopta sin !ormula de juicio' es decir' sin *ue los a!ectados con la
decisin hayan tenido oportunidad de de(atir procesalmente el punto' y slo
por el hecho de presentar oposicin y ha(er sido vencido en el juicio de
,6 $entencia %-264 de ,BB38
2,
!iliacin8 Para el segundo' se ha(ilita al juez para *ue' atendiendo a la
situacin particular y a los elementos de juicio *ue surjan del proceso' otorgue
la patria potestad exclusivamente a uno de los padres' o ponga (ajo guarda al
hijo' si lo considera m&s conveniente a los intereses de #ste8
48C68 No o(stante lo anterior' encuentra la %orte' *ue el alcance *ue parece
deducirse de la primera hiptesis no es el correcto' toda vez *ue' a partir de
una interpretacin sistem&tica y armnica de la regla acusada' con la previsin
contemplada en el par&gra!o /F del art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC' se llega
a una conclusin di!erente8 :ue la decisin judicial' por medio de la cual se
priva de la patria potestad y de la guarda' al padre o madre *ue es declarado
tal en juicio contradictorio de !iliacin' no se de(e adoptar de !orma o(jetiva
sino su(jetiva' esto es' teniendo en cuenta las circunstancias espec-!icas y
particulares *ue rodean el caso concreto' de manera *ue la misma sea el
resultado de una juiciosa y sopesada valoracin de las prue(as' garantizando
la plena participacin de las partes' y (uscando llegar a un resultado *ue
mejor represente y privilegie el inter#s superior del menor8
e(e advertirse' *ue mediante la ;ey 6,C de ,BBC' el ;egislador modi!ic la
;ey 63 de CD47' precisamente' en todo lo relacionado con los procesos para
esta(lecer la paternidad o maternidad' incluyendo la pr&ctica de la prue(a
cient-!ica de .N8 %on ese criterio' el art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC' al
desarrollar el tr&mite del proceso de !iliacin o investigacin de la paternidad
o maternidad' en su par&gra!o /F' se ocupa de !ijar un procedimiento especial
*ue de(e seguir el juez' cuando se le atri(uye una competencia
complementaria y espec-!ica' distinta a la de!inicin de la !iliacin' y *ue de(e
resolver en el mismo juicio8 . este respecto' es claro en disponer *ue cuando
adem&s de la !iliacin' el juez tenga *ue tomar medidas en el mismo proceso
so(re asuntos *ue sean de su competencia' podr& de o!icio decretar las
prue(as del caso' para ser evacuadas en el t#rmino de diez @CBA d-as' t#rmino a
partir del cual el expediente de(e *uedar a disposicin de las partes por tres
@/A d-as para *ue presenten el alegato so(re sus pretensiones y argumentos'
de(iendo el juez pronunciar la sentencia dentro de los cinco @3A d-as
siguientes8 Expresamente dispone la norma5
"0!GHIG!;J :o Cuando ade's de !a (i!ia&i)n e! jue* ten%a +ue
toar !as edidas de! &aso en e! iso #ro&eso so$re asuntos +ue
sean de su &o#eten&ia" #odr' de o(i&io de&retar !as #rue$as de!
&aso" #ara ser e,a&uadas en e! t-rino de die* .1/0 d1as" e!
ex#ediente +uedar' a dis#osi&i)n de !as #artes #or tres .20 d1as #ara
+ue #resenten e! a!e%ato so$re sus #retensiones 3 ar%uentos4 e!
jue* #ronun&iar' !a senten&ia dentro de !os &in&o .50 d1as#
8<ubrayas y negrillas fuera de texto original9
En la medida *ue el art-culo 4, del %digo %ivil en lo acusado' le atri(uye al
juez *ue de(e decidir la accin de investigacin de la paternidad o
maternidad' una competencia adicional a resolver en el mismo proceso' como
es pronunciarse so(re la privacin de la patria potestad del progenitor vencido
2/
en juicio contradictorio' no ca(e duda *ue a la previsin del %digo %ivil se
integra el mandato del par&gra!o /F del art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC8
Esto conduce a *ue la expresin' "&uando se trate de hijos
extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado
guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio contradictorio#' de(a
ser interpretada de la !orma m&s garant-sta' se repite' en el sentido de *ue la
decisin a tomar por el juez en el proceso de !iliacin' so(re la privacin de la
patria potestad y de la guarda' se adopte de !orma su(jetiva' de(iendo el juez
hacer la valoracin correspondiente de los hechos y prue(as existentes'
siguiendo para el e!ecto el procedimiento previsto en el par&gra!o /F del
art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC' y (uscando con ello representar de la mejor
manera los intereses superiores del menor y garantizar el de(ido proceso8
48C78 Precisamente' al pronunciarse so(re asuntos relacionados con la
privacin y terminacin de la patria potestad' en la $entencia %-DD6 de ,BB2'
ya la %orte ha(-a !ijado como criterio de interpretacin' *ue !rente a
actuaciones tendientes a restringir derechos' la valoracin judicial de(e ser
siempre de alcance su(jetivo' y' trat&ndose de asuntos *ue involucran menores'
tomando adem&s en consideracin el principio constitucional del inter#s
superior del menor' *uedando ha(ilitado el juez' en cada caso concreto' para
pronunciarse Enica y exclusivamente a la luz de los hechos y situaciones *ue
son materia de controversia' como garant-a del derecho al de(ido proceso y de
los derechos !undamentales de los ni"os y ni"as8 En ese sentido' a!irmo la
%orte en el citado !allo5
.s-' es el juez del proceso' en cada caso concreto' el *ue determina a
la luz del principio del inter#s superior del menor si resulta (en#!ico o
no para el hijo *ue la patria potestad *ue ejercen sus padres se d# por
terminada' pero ello' se insiste no opera de manera o(jetiva dado *ue
esa circunstancia har-a injusti!icada la existencia de un proceso judicial
con esa !inalidad8 e esta manera' corresponde al juez en cada caso
adoptar la mejor decisin para los intereses del menor8
V
En este sentido' la disposicin acusada se ajusta a los mandatos
constitucionales contenidos en los art-culos 3' 2, y 22 puesto *ue
permiten *ue un padre *ue ha realizado una conducta puni(le' sea
privado de los derechos *ue la ley otorga para el cumplimiento de los
de(eres *ue a esa condicin impone el ordenamiento jur-dico' siempre
*ue esa decisin sea la *ue mejor corresponda a los intereses del
menor' de(iendo el juez en cada caso' hacer la valoracin
correspondienteI ello implica *ue la aplicacin de la causal no es
o(jetiva' sino *ue por el contrario' como toda actuacin tendiente a
restringir derechos de(er& analizarse desde un punto de vista su(jetivo
y' en el caso de los menores' a partir del principio constitucional del
inter#s superior del menor8
48CD8 En relacin con el mismo punto' la %orte ha sostenido *ue cual*uiera
sea la medida *ue adopte una autoridad dentro del Estado de(e encaminarse'
en desarrollo de los de(eres constitucionales y legales *ue el ordenamiento
jur-dico les imponen' a la materializacin plena del inter#s superior de cada
22
una de las ni"as y ni"os *ue ha(itan en %olom(ia
,7
8 Trat&ndose de
decisiones de orden particular y concreto *ue le corresponda tomar a las
autoridades' administrativas o judiciales' como ocurre en el caso de la norma
acusada' #stas de(en realizar una cuidadosa ponderacin de las circunstancias
!&cticas *ue se proyectan so(re el menor involucrado' de(iendo valorar
adecuadamente las prue(as y experticias *ue se hayan practicado en relacin
con el menor' aplicando tam(i#n los conocimientos y m#todos t#cnicos y
cient-!icos *ue el ordenamiento ponga a su disposicin para garantizar *ue la
decisin pro!erida sea la *ue mejor se ajuste al principio del inter#s superior
del menor8
esde este punto de vista' lo ha dicho este Tri(unal' no hay duda *ue la
o(servancia del principio del inter#s superior del menor' a *ue se re!iere
expresamente el art-culo 22 $uperior' y disposiciones del derecho
internacional humanitario *ue hacen parte del =lo*ue de %onstitucionalidad'
es un mandato ineludi(le para todos los servidores pE(licos y' en particular'
para los operadores jur-dicos *ue de(an tomar decisiones donde est#n
involucrados ni"os y ni"as8
48,B8 En consecuencia' !rente a la norma acusada' la regla en ella prevista se
ajusta a la %onstitucin' en cuanto no a!ecta los principios y valores
consagrados en la %arta8 $in em(argo' en la medida en *ue existen dudas
so(re la manera como ella de(e ser interpretada' para garantizar el inter#s
superior del menor' y el derecho al de(ido proceso' es necesario condicionar
su declaratoria de exe*ui(ilidad' para *ue se entienda *ue es el juez del
proceso' en cada caso concreto' el *ue determina a la luz del principio del
inter#s superior del menor y de las circunstancias espec-!icas en *ue se
encuentren los padres' si resulta (en#!ico o no para el hijo *ue se prive de la
patria potestad y del ejercicio de la guarda' al padre o madre *ue es declarado
tal en juicio contradictorio' aplicando para el e!ecto el procedimiento previsto
en el par&gra!o /F del art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC8
El hecho de *ue el padre o madre se haya opuesto al reconocimiento
voluntario de la paternidad' por s- mismo no puede conllevar una censura para
el ejercicio de la patria potestad' ya *ue' excepcionalmente' en situaciones
muy espec-!icas' la oposicin pudo tener algEn margen de justi!icacin' y no
implica necesariamente *ue el progenitor no est# en condiciones de cumplir
en de(ida !orma con los de(eres y responsa(ilidades *ue se derivan de tal
institucin' una vez demostrada la paternidad' lo *ue a su vez (usca preservar
el inter#s superior del menor8 Por eso es necesario *ue' en cada caso' el juez
evalEe las circunstancias particulares y espec-!icas' antes de de!inir si hay o no
lugar a la privacin de la patria potestad8
B' P)(Ci7ici;n c(n+tit,ci(na- /e (t()1a) ,n t)at( /i0e)ente a -(+ Ci?(+
*at)i*(nia-e+ 3 e6t)a*at)i*(nia-e+' La e64)e+i;n 6Cuando se trate de
hijos extraatrionia!es7 2i(-a e- 4)inci4i( /e i1,a-/a/ *ate)ia-
68C8 e!inida en los t#rminos se"alados la constitucionalidad de la regla
"&uando se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni
,7 $entencia %-DD6 de ,BB2
23
puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#' !alta por esta(lecer si resulta contrario al principio de
igualdad material' *ue la misma se apli*ue Enicamente al padre de hijo
extramatrimonial declarado como tal en juicio contradictorio' y no al padre
matrimonial' *ue en los mismos t#rminos impugnan la paternidad y cuyas
pretensiones son desestimadas en juicio8
68,8 Tal y como ya se ha(-a mencionado en este !allo' en %olom(ia existe
igualdad entre los hijos leg-timos' extramatrimoniales y adoptivos' en lo
relativo a los derechos y o(ligaciones8 .s- lo consagra expresamente el inciso
sexto del art-culo 2, de la %onstitucin Pol-tica' al disponer *ue los Khijos
habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados o procreados
naturalmente o con asistencia cientfica, tienen iguales derechos y deberes#8
$egEn lo expresado por esta %orporacin' el principio de igualdad entre los
hijos' elevado a canon constitucional a trav#s de la disposicin superior
citada' ha(-a sido reconocido de tiempo atr&s por el ordenamiento jur-dico'
mediante el art-culo CF de la ;ey ,D de CD7,' el cual prev# *ue "ElFos hijos
son legtimos, extramatrimoniales y adoptivos y tendr3n iguales derechos y
obligaciones#8 icha norma' a su vez' !ue !ruto de un proceso iniciado en
CD/4' con la ;ey 23 de ese a"o' orientado a eliminar las !ormas de
discriminacin por razones del nacimiento' y culminado de!initivamente con
la expedicin de la %arta de CDDC8
68/8 Para el Tri(unal constitucional' el derecho a la igualdad en el marco de las
relaciones !amiliares tiene un impacto importante y de!initivo' dirigido a
garantizar *ue los hijos no sean sometidos a tratos discriminatorios por razn
de su origen !amiliar' es decir' por su condicin de hijos leg-timos'
extramatrimoniales o adoptivos8 $egEn lo ha destacado esta %orporacin en
!allos precedentes' el desarrollo jurisprudencial en esta materia' se ha ocupado
en especial de la discriminacin sistem&tica a la *ue social y legalmente se
someti' y aEn se somete' en %olom(ia a los hijos ha(idos por !uera del
matrimonio8 Ello' en razn a *ue el derecho a la igualdad tiene una clara
repercusin en el &m(ito de las relaciones !amiliares' pues el mandato del
inciso 4F del art-culo 2, de la %arta' es contundente y perentorio' en el sentido
de a!irmar5 "ElFos hijos habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados o
procreados naturalmente o con asistencia cientfica, tienen iguales derechos y
deberes#8
6828 ;a jurisprudencia de la %orte as- lo ha reconocido' en los innumera(les
pronunciamientos *ue so(re la materia ha tenido *ue adoptar8 .s-' para citar
algunos ejemplos a los cuales se ha re!erido tam(i#n la %orte en decisiones
anteriores' en la $entencia %-CB3 de CDD2' esta %orporacin declar la
inexe*ui(ilidad de la expresin KlegtimosK contenida en distintas normas del
%digo %ivil' por considerar *ue' en cuanto la %onstitucin reconoc-a la
igualdad entre todos los hijos' el uso de dicho t#rmino resulta(a
discriminatorio y contrario al principio de igualdad material !rente a la ley8
En igual sentido' en la $entencia %-3D3 de CDD4' se declar la inexe*ui(ilidad
de los art-culos /D y 27 del %digo %ivil' *ue de!in-an el tema de la
24
consanguinidad ileg-tima y la a!inidad ileg-tima' respectivamente8 Encontr la
%orte *ue Sla declaracin de inexe*ui(ilidad es razona(le por*ue elimina la
posi(ilidad de cual*uier interpretacin e*uivocada de la expresin Pileg-timoQ'
y rati!ica toda la jurisprudencia so(re la imposi(ilidad de trato discriminatorio
por el origen !amiliarS8
Por su parte' en la $entencia %-,7D de ,BBB' la %orte declar la
inexe*ui(ilidad de la expresin "de precedente matrimonio# integrada a los
art-culos C4D y C6C del %digo %ivil' *ue re!er-a a los hijos de *uien *uisiere
volver a contraer v-nculo marital8 Guzg la %orte en dicho momento' *ue tales
re!erencias eran excluyentes' en cuanto se da(a la posi(ilidad de *ue
existieran hijos *ue no !ueran de un matrimonio anterior sino de otras !ormas
de unin marital8
. trav#s de la revisin de acciones de tutela' tam(i#n la %orporacin ha
procedido a proteger la igualdad entre los hijos leg-timos' extramatrimoniales
y adoptivos' en lo relativo a los derechos y o(ligaciones8 Precisamente'
mediante !allo de uni!icacin de jurisprudencia' la $entencia $>-,3/ de CDD7'
la %orte reconoci el alcance de la igualdad *ue la %arta otorga a los hijos
ha(idos en el matrimonio o !uera de #l8 En dicho !allo' se concedi una accin
de tutela interpuesta por una madre en nom(re de su hijo menor de edad y
ha(ido !uera del matrimonio' a *uien no se le entrega(a la cuota *ue le
correspond-a de la pensin de so(reviviente de su padre' con (ase en el
argumento de *ue no se ha(-a acreditado el derecho a dis!rutar de esta
prestacin8 ;a %orporacin sostuvo *ue la %onstitucin declara sin am(ages
*ue los hijos ha(idos en el matrimonio o !uera de #l' adoptados o procreados
naturalmente o con asistencia cient-!ica' tienen iguales derechos y de(eres8 J
ello no solamente en relacin con el trato *ue les (rinde la ley -de la cual han
*uedado de!initivamente excluidas las odiosas distinciones como las de los
hijos naturales o ileg-timos- sino respecto del *ue les de(en dispensar sus
propios padres' las autoridades administrativas' los esta(lecimientos
educativos y la comunidad en generalS8 %on (ase en ello' se resolvi en el
!allo *ue el menor en cuyo !avor se ha(-a interpuesto la tutela' ten-a derecho a
*ue se le asignara una tercera parte de la pensin de so(reviviente de su padre
y *ue las otras dos terceras partes ser-an para las dos hijas ha(idas en el
matrimonio del causante8
En ese mismo contexto' en las $entencias %-CB// de ,BB,' %-/CB de ,BB2' %-
CB,4 de ,BB2 y %-,B2 de ,BB3' se tomaron decisiones dirigidas a proteger el
derecho a la igualdad entre los hijos8 En el caso de la $entencia %-CB,4 de
,BB2' tam(i#n se declar inexe*ui(le la expresin legtimos# contenida en el
art-culo ,3/ del %digo %ivil' por resultar contrario al ordenamiento
constitucional' *ue consagra la igualdad en derechos y de(eres de todos los
hijos' restringir los de(eres de crianza y educacin a la !iliacin matrimonial8
e igual manera' en la $entencia %-,B2 de ,BB3' !ue declarada inexe*ui(le la
expresin "si viven juntos En caso contrario ejercer3 tales derechos aquel de
los padres que tenga a su cuidado el hijo' contenida en el .rt8 22D del %digo
%ivil' modi!icado por el .rt8 3B del ecreto ley ,7,B de CD62' en cuanto *ue'
por intermedio de tales expresiones' se "contempla un trato desigual de los
26
padres de hijos extramatrimoniales?significativo en el 3mbito familiar y
social 898
6838 En suma' de acuerdo con el mandato constitucional segEn el cual' los
hijos ha(idos en el matrimonio y los ha(idos !uera de #l gozan de los mismos
derechos y de(eres' la jurisprudencia constitucional ha rechazado cual*uier
!orma de discriminacin entre ellos' esto es' cual*uier di!erencia de trato *ue
se (ase Enicamente en *ue los unos son hijos nacidos dentro de un matrimonio
y los otros no8
6848 .plicado los anteriores criterios al caso concreto' o(serva la %orte *ue la
expresin "&uando se trate de hijos extramatrimoniales# es inconstitucional'
en cuanto consagra una di!erencia de trato entre hijos matrimoniales y
extramatrimoniales' por razn de su origen' *ue resulta a todas luces
discriminatoria8 En e!ecto' mediante dicha expresin' la norma acusada
introduce un trato di!erencial' *ue slo encuentra justi!icacin en el origen de
uno y otro' entre hijos nacidos dentro y !uera del matrimonio' pues slo
respecto de estos Eltimos aplica la regla *ue prev# la privacin de la patria
potestad del padre o madre *ue niega el reconocimiento del hijo y es declarado
tal en juicio contradictorio8
6868 :ued de!inido en el apartado anterior' *ue dicha regla persigue un !in
constitucionalmente leg-timo' en cuanto su o(jetivo es proteger al hijo' tanto
en la persona como en sus (ienes' (uscando impedir *ue *uien ha sido
renuente en reconocer su condicin de padre o madre' y solo mediante
decisin judicial detenta tal calidad' pueda asumir la responsa(ilidad de
representarlo en el manejo de sus intereses personales y patrimoniales8
$e dijo' *ue el padre o madre *ue niega al hijo en un juicio de !iliacin'
asumiendo la posicin de contradictor' no actEa como un progenitor
responsa(le' mostrando con su actitud' *ue el propsito perseguido es en
realidad eludir la carga *ue implica la !iliacin8 :uien asume la condicin de
padre o madre en contra de su voluntad' no es la persona idnea para
representar los intereses de su hijo' y en menor medida' el llamado a
(ene!iciarse con la administracin y el usu!ructo de los (ienes de a*u#l8
6878 Pues (ien' si ello es as-' no existe razn constitucionalmente v&lida para
permitir *ue el marido *ue impugna la paternidad presunta de su hijo' y en el
juicio se desestima su pretensin' mantenga el ejercicio de la patria potestad' a
pesar de *ue se encuentra en la hiptesis *ue justi!ica la constitucionalidad de
la medida acusada5 negar y repudiar su condicin de padre' pues #ste se
en!rent a su hijo con el Enico propsito de desconocer la !iliacin para *ue
as- !uera declarada8 $e presenta entonces' en este caso' una verdadera
discriminacin de trato' pues !rente a un mismo propsito5 la proteccin del
menor con respecto al padre *ue lo rechaza' la norma prev# consecuencias
jur-dicas distintas8
68D8 En cuanto al trato di!erente *ue se introduce entre hijos nacidos dentro y
!uera del matrimonio' por la norma acusada' podr-a argWirse *ue la
justi!icacin se encuentra en la distinta situacin jur-dica *ue se presenta entre
27
los hijos *ue nacen dentro del matrimonio y los *ue nacen por !uera de #l'
pues respecto de los primeros opera la presuncin de paternidad' mientras *ue
respecto de los segundos tal presuncin no tienen ca(ida8 No o(stante' como
ya lo ha sostenido esta %orporacin' ese criterio de distincin no es
constitucionalmente v&lido' pues ante el terminante y decisivo mandato del
constituyente del DC' en el sentido *ue "los hijos habidos en el matrimonio o
fuera de l tienen iguales derechos y deberes#, no es justi!icado *ue !rente al
ejercicio de la patria potestad' se otorguen tratos di!erentes con (ase en el
origen !amiliar8
$iendo el origen !amiliar' un criterio de distincin constitucionalmente
rechazado en !orma expresa' la circunstancia de *ue el nacimiento tenga lugar
dentro o !uera del matrimonio' no puede conllevar di!erencias de trato jur-dico
en ningEn caso' y menos aEn en una materia directamente relacionada con el
derecho !undamental al reconocimiento de la personalidad jur-dica' como lo es
la de!inicin del estado civil y la !iliacin8 Por eso' los criterios *ue de(en
aplicarse en el juicio de constitucionalidad de(en ser estrictos' y de(en
conducir a rechazar de plano tratamientos di!erenciales como los *ue dispensa
la norma parcialmente acusada8
68CB8 .s-' la expresin "&uando se trate de hijos extramatrimoniales#' viola
el derecho a la igualdad de los padres *ue en proceso contradictorio de
investigacin de paternidad o maternidad son declarados tal' !rente a los
padres *ue impugnan la paternidad o maternidad sin lograr sentencia !avora(le
a sus pretensiones8 Ello' en razn a *ue' respecto a los segundos' a pesar de
*ue tam(i#n son declarados padres en juicio contradictorio' no se les aplica'
como s- ocurre con los primeros' la consecuencia de la privacin de la patria
potestad y del ejercicio de la guarda8
68CC8 %on!orme con lo expuesto' se declarar& la inexe*ui(ilidad de la
expresin "&uando se trate de hijos extramatrimoniales#' por ser contraria al
art-culos C/ y 2, de la %arta' *ue' como se ha explicado' de !orma perentoria
consagra la igualdad entre todos los hijos' sin importar su origen' en relacin
con sus derechos y o(ligaciones8 e igual manera' se declarar& la
exe*ui(ilidad de la expresin "no tiene la patria potestad, ni puede ser
nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#' con un condicionamiento adicional al se"alado en el apartado
anterior' para *ue se entienda *ue la regla aplica' tanto a los procesos de
investigacin de la paternidad o maternidad' como a los procesos de
impugnacin de la paternidad o maternidad8
D' C(nc-,+i(ne+ 3 a-cance /e -a /eci+i;n .,e /e7e a/(4ta) -a C()te
78C8 En la presente causa' estudi la %orte una demanda dirigida contra la
expresin5 "cuando se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria
potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal
en juicio contradictorio#, contenida en el inciso /F' numeral CF' del art-culo
4, del %digo %ivil8
2D
78,8 . partir de los cargos !ormulados en su contra' la %orte procedi a
esta(lecer si la regla a ella incorporada' *ue niega el ejercicio de la patria
potestad y de la guarda al padre o madre declarado tal en juicio contradictorio'
contraria(a los derechos de participacin' de(ido proceso e inter#s superior
del menor' y' si el hecho de aplicarse a una sola categor-a de hijos' los
extramatrimoniales' a!ecta(a el principio de igualdad8
78/8 +rente al primer cuestionamiento' encontr la %orte *ue la norma se
inscri(e en el &m(ito de competencia del legislador para adoptar medidas a
!avor del inter#s superior del ni"o' e igualmente' *ue la misma persigue un !in
constitucionalmente leg-timo' como es el de proteger al hijo menor de edad'
tanto en la persona como en sus (ienes' impidiendo *ue *uien se ha negado a
reconocer la condicin de padre o madre' y slo mediante decisin judicial
detenta tal calidad' sea *uien lo represente en el manejo de sus intereses
personales y patrimoniales8 $e aclar *ue la medida tam(i#n es razona(le y
proporcional' toda vez *ue su aplicacin no conlleva el rompimiento de la
relacin !ilial' ni tampoco implica a(andono' pues' por expresa disposicin
legal' los padres no solo mantienen su condicin de tal' sino tam(i#n las
o(ligaciones alimentarias para con sus hijos' *uienes ser&n representados por
el guardador en lo *ue corresponde al ejercicio de la patria potestad8
.un cuando la medida no a!ecta principios' valores y derechos consagrados en
la %arta' una de las interpretaciones posi(les' es *ue la decisin de privar de la
patria potestad y de la guarda sea adoptada o(jetivamente por el juez' sin tener
en cuenta las circunstancias especiales del caso concreto' y solo por el hecho
de ha(er prosperado la declaracin de paternidad o maternidad8 Tal
interpretacin resulta lesiva del inter#s superior del menor y del de(ido
proceso' ya *ue' trat&ndose de medidas tendientes a restringir derechos' la
valoracin judicial de(e ser siempre de alcance su(jetivo' de manera *ue en
cada caso concreto' el juez se pronuncie a la luz de los hechos y de las
situaciones particulares *ue son materia de enjuiciamiento' dando aplicacin'
para el caso de la norma acusada' al par&gra!o /F del art-culo 7F de la ;ey 6,C
de ,BBC' el cual prev# un procedimiento especial' para los casos en *ue dentro
de los juicios de investigacin de paternidad o maternidad' se le atri(uya al
juez una competencia complementaria *ue de(a resolver en el mismo proceso8
esde ese punto de vista' la interpretacin de la norma *ue se ajusta a la
%onstitucin' es a*uella segEn la cual' le corresponde al juez' en cada caso
concreto' determinar' a la luz del principio del inter#s superior del menor y de
las circunstancias espec-!icas en *ue se encuentren los padres' si resulta
(en#!ico o no para el hijo' *ue se prive de la patria potestad y del ejercicio de
la guarda' al padre o madre *ue es declarado tal en juicio contradictorio'
aplicando para el e!ecto el procedimiento previsto en el par&gra!o /F del
art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC8
7828 %on respecto al segundo cuestionamiento' el *ue se dirige a atacar los
destinatarios de la medida' se concluy *ue' por ese aspecto' la norma
presenta pro(lemas de inconstitucionalidad en cuanto restringe la medida de
3B
p#rdida de la patria potestad y de la guarda' Enicamente a los procesos de
investigacin de la paternidad de "los hijos extramatrimoniales#8 e acuerdo
con la %onstitucin y la jurisprudencia' los hijos ha(idos en el matrimonio y
los ha(idos !uera de #l gozan de los mismos derechos y de(eres' razn por la
cual resulta inconstitucional cual*uier !orma de discriminacin entre ellos'
esto es' cual*uier di!erencia de trato *ue se (ase Enicamente en su origen'
como es el hecho de *ue unos hijos hayan nacidos dentro del matrimonio y
otros no8
En ese sentido' resulta contrario al principio de igualdad material' *ue la
norma acusada se apli*ue Enicamente al padre de hijo extramatrimonial
declarado tal en juicio contradictorio' y no al padre matrimonial' *ue en los
mismos t#rminos' impugna la paternidad y es vencido en juicio8 En e!ecto' no
existe razn constitucionalmente v&lida para *ue el marido *ue impugna la
paternidad presunta de su hijo' y en el juicio se desestima su pretensin'
mantenga el ejercicio de la patria potestad' mientras *ue el padre *ue es
vencido en proceso de !iliacin' y se haya opuesto al reconocimiento del hijo'
se le niegue el ejercicio de la patria potestad y de la guarda8 $e presenta en
este caso una verdadera discriminacin de trato' pues !rente a una misma
situacin de hecho5 la proteccin del menor con respecto al padre *ue lo
rechaza o lo niega' la norma prev# consecuencias jur-dicas distintas8
Por este aspecto' para *ue la norma se ajuste a la %onstitucin' es necesario
*ue la medida de p#rdida de la patria potestad y de la guarda se apli*ue' tanto
a los procesos de investigacin de la paternidad o maternidad' como a los de
impugnacin de la paternidad o maternidad8
7838 e acuerdo con el an&lisis de constitucionalidad adelantado' pasa
entonces la %orte a determinar el tipo de decisin *ue le corresponde adoptar
en el presente caso8
%on!orme *ued esta(lecido' la expresin acusada es en s- misma
constitucional' razn por la cual no es posi(le retirarla del ordenamiento
jur-dico8 $egEn se anot' los pro(lemas *ue se le endilgan no recaen so(re la
regla de derecho en ella contenida' esto es' la medida de privacin de la patria
potestad y de la guarda al padre o madre vencido en juicio contradictorio' sino
en aspectos puntuales *ue tocan con su interpretacin8 %oncretamente'
advirti la %orte *ue los elementos violatorios del ordenamiento superior
est&n5 @iA en el hecho de *ue tal decisin pueda adoptarse o(jetivamente por el
juez' sin tener en cuenta las circunstancias especiales del caso concreto' y @iiA
en *ue slo se apli*ue a los procesos de investigacin de paternidad o
maternidad de hijos extramatrimoniales' y no se extienda a los de
impugnacin del hijo matrimonial8

%on respecto a normas *ue presentan pro(lemas de interpretacin' por ser
alguna de ellas contrarias a la %arta Pol-tica' ya esta %orporacin ha dejado
sentado *ue la solucin no est& en declarar su inexe*ui(ilidad simple' toda vez
*ue ello implicar-a una extralimitacin de la %orte en el ejercicio de sus
!unciones' en la media en *ue estar-a expulsando del ordenamiento jur-dico
3C
disposiciones *ue a la luz de ciertas lecturas no vulneran la %onstitucin
,D
8
$o(re la (ase de *ue es el mismo rgano de control constitucional el llamado
a !ijar los e!ectos de sus propios !allos' la jurisprudencia constitucional ha sido
en!&tica en sostener *ue !rente a situaciones de ese tipo' de(e propender la
%orte por mantener en el ordenamiento el precepto materia de juzgamiento'
pero condicionando su entendimiento a la interpretacin *ue sea con!orme
con la %onstitucin8
En este sentido' trat&ndose de disposiciones *ue admiten diversas lecturas' no
todas ajustadas a la %onstitucin' lo *ue ca(e es *ue la %orte acuda a la !igura
de las sentencias integradoras' en su tipo interpretativa' *ue le permiten a la
%orporacin proceder a la declaratoria de inexe*ui(ilidad parcial o de
exe*ui(ilidad de la norma' pero modulando su entendimiento al sentido en
*ue la misma se aviene a la %onstitucin Pol-tica8
%omo lo ha puesto de presente la %orte en innumera(les pronunciamientos
/B
'
las sentencias integradoras son una especie o modalidad de decisin' por
medio de la cual el rgano de control constitucional proyecta los mandatos
$uperiores en la legislacin ordinaria' para de esa manera integrar aparentes
vac-os normativos o hacer !rente a las inevita(les indeterminaciones del orden
legal
/C
8 Ha destacado la jurisprudencia' *ue las sentencias integradoras' en
cual*uiera de sus modalidades' sean #stas interpretativas' aditivas o
sustitutivas' encuentran un claro !undamento en el car&cter normativo de la
%arta Pol-tica @%8P8 art8 2FA y en los principios de e!ectividad @%8P8 art8 ,FA y
conservacin del derecho @%8P8 art8 ,2CA' llamados a go(ernar el ejercicio del
control de constitucionalidad
/,
' en la medida en *ue las mismas posi(ilitan la
la(or de mantener vigente en el ordenamiento jur-dico la norma *ue o!rece
insu!iciencias desde la perspectiva constitucional' en el sentido *ue le permite
al rgano de control constitucional ajustar su contenido a los mandatos
superiores parcialmente ignorados por el legislador
//
8
En razn al propsito *ue cumplen' las sentencias integradoras no son
utilizadas por el rgano de control constitucional a la manera de un simple
impulso pol-tico autnomo' sino como un mecanismo adecuado' idneo y
necesario para integrar el ordenamiento jur-dico de manera *ue el mismo
resulte en cada caso ajustado a la %arta8
7848 En el presente caso' le compete entonces a la %orte pro!erir una sentencia
integradora' para de este modo asegurar' no slo *ue la decisin sea e!icaz'
sino tam(i#n' *ue la norma sometida a juicio respete la integridad y
supremac-a de la %onstitucin8 %oncretamente' la sentencia integradora es del
tipo interpretativa' toda vez *ue' como *ued explicado' la regla prevista en la
norma acusada es en s- misma constitucional' surgiendo los posi(les vicios de
aspectos relacionados con su interpretacin y alcance' lo *ue exige modular el
,D %-CBD de CDD3' %-3BC de ,BBC y %-477 de ,BB,8
/B $o(re el tema se pueden consultar' entre otras' las $entencias %-CBD de CDD3' %-477 de ,BB,' %-C,/B de
,BB3' %-C2D de ,BBD y %-/,3 de ,BBD8
/C $entencia %-CBD de CDD38
/, $entencia %-C,/B de ,BB38
// $entencia )(-dem8
3,
entendimiento de la misma en el sentido en *ue se avenga al 1rdenamiento
$uperior8
En ese orden de ideas' con respecto a la regla demandada *ue prev#5 "&uando
se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser
nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#' contenido en el inciso segundo del numeral CF del art-culo 4,
del %digo %ivil' la %orte de(e adoptar las siguientes decisiones5
eclarar inexe*ui(le la expresin5 "&uando se trate de hijos
extramatrimoniales#, por ser contraria a los art-culos C/ y 2, $uperiores8 J
declarar la exe*ui(ilidad condicionada de la expresin5 "no tiene la patria
potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal
en juicio contradictorio#' siempre *ue se entienda *ue' en los procesos de
investigacin de la paternidad o maternidad y de impugnacin de la paternidad
o maternidad' le corresponde al juez' en cada caso concreto' determinar' a la
luz del principio del inter#s superior del menor y de las circunstancias
espec-!icas en *ue se encuentren los padres' si resulta (en#!ico o no para el
hijo' *ue se prive de la patria potestad y del ejercicio de la guarda' al padre o
madre *ue es declarado tal en juicio contradictorio' aplicando para el e!ecto el
procedimiento previsto en el par&gra!o /F del art-culo 7F de la ;ey 6,C de
,BBC8
VII' DECISION
En m#rito de lo expuesto' la $ala Plena de la %orte %onstitucional'
administrando justicia en nom(re del pue(lo y por mandato de la
%onstitucin'
R E S U E L V EE
P0)9E018- eclarar INE%E&UI!LE la expresin5 "&uando se trate de
hijos extramatrimoniales#' contenida en el inciso segundo del numeral CF del
art-culo 4, del %digo %ivil8
$E<>N18- eclarar E%E&UI!LE@ por los cargos propuestos y analizados'
la expresin "no tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado guardador,
el padre o la madre declarado tal en juicio contradictorio#' contenida en el
inciso segundo del numeral CF del art-culo 4, del %digo %ivil' siempre *ue se
entienda *ue' en los procesos de investigacin de la paternidad o maternidad y
de impugnacin de la paternidad o maternidad' le corresponde al juez del
proceso' en cada caso concreto' determinar a la luz del principio del inter#s
superior del menor y de las circunstancias espec-!icas de los padres' si resulta
(en#!ico o no para el hijo' *ue se prive de la patria potestad y del ejercicio de
la guarda' al padre o madre *ue es declarado tal en juicio contradictorio'
3/
aplicando para el e!ecto el procedimiento previsto en el par&gra!o /F del
art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC8
Noti!-*uese' comun-*uese' cEmplase' pu(l-*uese' ins#rtese en la <aceta de la
%orte %onstitucional y arch-vese el expediente8
9.>0)%)1 <1N?X;E? %>E0K1
Presidente
9.0Y. K)%T10). %.;;E %100E.
9agistrada
&on aclaracin de voto
G>.N %.0;1$ HEN.1 PE0E?
9agistrado
<.=0)E; E>.01 9EN1?. 9.0TE;1
9agistrado
N);$1N P)N);;. P)N);;.
9agistrado
G10<E )K.N P.;.%)1 P.;.%)1
9agistrado
&on salvamento de voto
G10<E )<N.%)1 P0ETE;T %H.;G>=
9agistrado
H>9=E0T1 .NT1N)1 $)E00. P10T1
9agistrado
&on salvamento de voto
;>)$ E0NE$T1 K.0<.$ $);K.
32
9agistrado
9.0TH. K)%T10). $X%H)%. E 91N%.;E.N1
$ecretaria <eneral
33
SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
"ORGE IVAN PALACIO PALACIO
A LA SENTENCIA C-145 /e 5010
PATRIA POTESTAD GUARDA DE MENOR-%ondicionamiento
para la privacin de su ejercicio a padre o madre renuente a reconocer
hijo' resulta insu!iciente
El condicionamiento segn el cual en los procesos de investigacin de la
paternidad o maternidad y de impugnacin de la paternidad o maternidad, le
corresponde al juez del proceso, en cada caso concreto, determinar a la luz
del principio del inters superior del menor y de las circunstancias
especficas de los padres, si resulta benfico o no para el hijo, que se prive de
la patria potestad y del ejercicio de la guarda, al padre o madre que es
declarado tan en juicio contradictorio, aplicando para el efecto el
procedimiento previsto en el par3grafo :> del artculo (> de la /ey ,%* de
%))*, resulta insuficiente dado que tanto el proceso de investigacin de la
paternidad o maternidad, como el de impugnacin de la paternidad o
maternidad, no constituyen el escenario judicial para dirimir el litigio
relacionado con el ejercicio de la patria potestad o de guarda del menor
0ermitir al juez del proceso de filiacin decidir sobre la patria potestad o
guarda del menor, es tanto como reconocer que existen situaciones en las
cuales quien es declarado padre o madre no cuenta con un escenario judicial
autnomo e imparcial para actuar en defensa de sus derechos como
progenitor
PROCESOS DE FILIACION DE PATRIA POTESTAD
GUARDA DE MENOR-)ndependientes y autnomos
PATRIA POTESTAD GUARDA DE MENOR-$uspensin o
terminacin como consecuencia de procesos judiciales autnomo e
independientes
"UE$ EN PROCESO DE FILIACION-I*4e/i/( 4a)a /eci/i) +(7)e
4)i2aci;n /e 4at)ia 4(te+ta/ 3 1,a)/a /e *en()
0e!erencia5 Expediente -67//
emanda de inconstitucionalidad contra el
art-culo 4, @parcialA de la ;ey C3/ de C776
-%digo %ivil-8
9agistrado Ponente5
34
<.=0)E; E>.01 9EN1?. 9.0TE;1
%on el respeto acostum(rado' me permito hacer expl-citos los argumentos *ue
llevaron a apartarme de la decisin mayoritaria en la sentencia %-C23 de ,BCB8
9i discrepancia est& circunscrita a lo dispuesto en el numeral segundo de la
parte resolutiva de la sentencia' segEn el cual la expresin "no tiene la patria
potestad ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal
en juicio contradictorio#' es exe*ui(le siempre *ue se entienda *ue' en los
procesos de investigacin de la paternidad o maternidad y de impugnacin de
la paternidad o maternidad' le corresponde al juez del proceso' en cada caso
concreto' determinar a la luz del principio del inter#s superior del menor y de
las circunstancias espec-!icas de los padres' si resulta (en#!ico o no para el
hijo' *ue se prive de la patria potestad y del ejercicio de la guarda' al padre o
madre *ue es declarado tal en juicio contradictorio' aplicando para el e!ecto el
procedimiento previsto en el par&gra!o /T del art-culo 7T de la ;ey 6,C de
,BBC8
Este condicionamiento resulta insu!iciente dado *ue tanto el proceso de
investigacin de la paternidad o maternidad' como el de impugnacin de la
paternidad o maternidad' no constituyen el escenario judicial para dirimir el
litigio relacionado con el ejercicio de la patria potestad o el de la guarda del
menor' por cuanto las o(ligaciones como padre o madre slo surgen con la
sentencia de !iliacinI por ende' no es razona(le *ue se pierda el derecho a
ejercer la patria potestad o la guarda del menor por el simple hecho de ha(er
ejercido el derecho de contradiccin y de de!ensa en el juicio de !iliacin8
El ejercicio de la patria potestad y la guarda del menor son derechos *ue slo
pueden ser "suspendidos o terminados# al ca(o de un proceso judicial
autnomo' en el cual' luego de convocar a las instituciones estatales
concernidas' a los terceros interesados y al 9inisterio PE(lico' es decir
despu#s de integrar la relacin jur-dico procesal respectiva' se garantice la
controversia pro(atoria en igualdad de oportunidades' aportando elementos
*ue permitir&n al juez concluir *ue el padre o la madre del menor no han
cumplido con sus de(eres o han desatendido sus o(ligaciones8 $lo al ca(o de
un juicio de tal naturaleza podr&n ser a!ectados los derechos derivados del
ejercicio de la patria potestad y de la guarda del menor8
En cuanto a la naturaleza del proceso judicial *ue se de(e adelantar para
lograr la suspensin o terminacin de la patria potestad' la %orte
%onstitucional en la sentencia %-DD6 de ,BB2' precis5
@VA es el juez del proceso' en cada caso concreto' el *ue determina a
la luz del principio del inter#s superior del menor si resulta (en#!ico o
no para el hijo *ue la patria potestad *ue ejercen sus padres se d# por
terminada' pero ello' se insiste no opera de manera o(jetiva dado *ue
esa circunstancia har-a injusti!icada la existencia de un proceso judicial
con esa !inalidad8 e esta manera' corresponde al juez en cada caso
36
adoptar la mejor decisin para los intereses del menor8 @su(rayas no
originalesA8
Permitir al juez del proceso de !iliacin decidir so(re la patria potestad o la
guarda del menor' es tanto como reconocer *ue existen situaciones en las
cuales *uien es declarado padre o madre no cuenta con un escenario judicial
autnomo e imparcial para actuar en de!ensa de sus derechos como
progenitorI por el contrario' el condicionamiento esta(lecido en la $entencia
%-C23 de ,BCB' autoriza a un !uncionario *ue (ien puede estar prejuiciado por
los acontecimientos propios del proceso de !iliacin' para *ue resuelva acerca
de un litigio *ue re*uiere de un juez *ue adem&s de independiente y
autnomo' cumpla con los re*uerimientos de neutralidad e imparcialidad
consustanciales a la de!inicin so(re los derechos del menor' persona
constitucionalmente considerada como "sujeto de especial proteccin#
e esta manera dejo consignados los motivos *ue me llevaron a salvar el voto
en a*uella oportunidad8
;echa ut supra'
G10<E )K.N P.;.%)1 P.;.%)1
9agistrado
37
ACLARACI:N DE VOTO DE LA MAGISTRADA
MARFA VICTORIA CALLE CORREA
A LA SENTENCIA C-145/10
PATRIA POTESTAD-Privacin de su ejercicio por parte de padre o
madre *ue sea declarado tal en juicio contradictorio constituye una
medida parcialmente razona(le/PATRIA POTESTAD-Privacin de su
ejercicio no slo es leg-timo e importante sino imperioso para proteger el
inter#s superior del menor
<i bien comparto la decisin de exequibilidad condicionada adoptada por la
<ala 0lena respecto de la norma que impide el ejercicio de la patria potestad
y de la guarda, al padre o madre que adquiere tal condicin en juicio
contradictorio, al encontrar la medida razonable y proporcional, en que
resulta que no slo es legtimo e importante sino imperioso
constitucionalmente, el fin de propender por la proteccin del inters superior
del menor, sobre todo cuando ste podra verse afectado por una persona que
emplee para tal fin, el ostentar la patria potestad y su guarda =o obstante, la
decisin parece dejar de lado el estudio del medio empleado por la norma, as
como la relacin entre el medio y el fin En otras palabras, el an3lisis evala
la constitucionalidad del objetivo que busca el legislador con la norma, pero
no el camino que se eligi para llegar a aqul, como tampoco se evalu si el
camino elegido en efecto permite alcanzar el objetivo Ln an3lisis de la
relacin entre el medio elegido por el legislador para proteger el inters
superior del menor, lleva a concluir que la norma es parcialmente razonable,
pues, como la propia &orte lo indicara en la sentencia, el medio elegido por
el legislador no siempre permite alcanzar el objetivo propuesto 'e hecho, en
ocasiones puede llegar al efecto contrario !dem3s, el medio elegido por el
legislador es parcialmente adecuado para alcanzar la finalidad propuesta
!s pues, puede concluirse, que la norma legal acusada era parcialmente
razonable a la luz de la &onstitucin, no totalmente razonable, como se dice
inicialmente en el texto de la sentencia
SENTENCIA INTEGRADORA-%oncepto/SENTENCIA
INTEGRADORA-9odalidades/SENTENCIA INTEGRADORA-
Propsito
/as sentencias integradoras son una modalidad de decisin por medio de la
cual, el juez constitucional proyecta los mandatos constitucionales en la
legislacin ordinaria, para de esa manera integrar aparentes vacos
normativos o hacer frente a las inevitables indeterminaciones del orden legal
/as sentencias integradoras, en cualquiera de sus modalidades
5interpretativas, aditivas o sustitutivas5, encuentran un claro fundamento en el
car3cter normativo de la &arta 0oltica y en los principios de efectividad y
conservacin del derecho, llamados a gobernar el ejercicio del control de
constitucionalidad, ya que facilitan la labor de mantener vigente en el
3D
ordenamiento jurdico la norma que ofrece insuficiencias desde la perspectiva
constitucional, en el sentido que le permite al rgano de control
constitucional ajustar su contenido a los mandatos superiores parcialmente
ignorados por el legislador
E%E&UI!ILIDAD CONDICIONADA-Procedencia para garantizar el
inter#s superior del menor
En razn de que la norma legal acusada era parcialmente razonable a la luz
de la &onstitucin y no totalmente razonable, como se dice inicialmente en el
texto de la sentencia, es que la decisin final de la &orte fue la de declarar la
constitucionalidad de forma condicionada, condicionamiento que se justifica
en asegurar el inters superior del menor En otras palabras, precisamente
porque se considera que la norma, tal cual como est3 redactada no es un
medio adecuado para garantizar cabalmente siempre el inters superior del
menor, es que la <ala 0lena decide condicionar la norma y ajustarla y
afinarla en su aplicacin, para as asegurar que efectivamente esta se dirija
al fin buscado7 proteger especialmente a toda persona menor
0e!erencia5 Expediente -67//
emanda de inconstitucionalidad contra el
art-culo 4, parcial del %digo %ivil8
emandantes5
+rancisco Edil(erto 9ora :ui"nez y
iego .ndr#s ;esmes ;eguizamn
9agistrado Ponente5
<.=0)E; E>.01 9EN1?. 9.0TE;1
%omparto la decisin adoptada por la $ala Plena de la %orte %onstitucional'
en la sentencia %-C23 de ,BCB'
/2
en la cual se resolvi' por una parte' declarar
inexe*ui(les las expresiones Pcuando se trate de hijos extramatrimonialesC'
contenidas en el inciso segundo del numeral CF del art-culo 4, del %digo
%ivil' por considerar *ue implica un trato discriminatorio para con los hijos
matrimoniales' y por otra' se resolvi declarar exe*ui(le por los cargos
propuestos y analizados' las expresiones Pno tiene la patria potestad, ni puede
ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorioQ' contenida en el inciso segundo del numeral CF del art-culo 4,
del %digo %ivil' ZV[ siempre que se entienda que, en los procesos de
investigacin de la paternidad o maternidad y de impugnacin de la
paternidad o maternidad, le corresponde al juez del proceso, en cada caso
/2 %orte %onstitucional' sentencia %-C23 de ,BCB @9P <a(riel Eduardo 9endoza 9arteloI $K Hum(erto
.ntonio $ierra Porto' Gorge )v&n Palacio PalacioI .K 9ar-a Kictoria %alle %orreaA8
4B
concreto, determinar a la luz del principio del inters superior del menor y de
las circunstancias especficas de los padres, si resulta benfico o no para el
hijo, que se prive de la patria potestad y del ejercicio de la guarda, al padre o
madre que es declarado tal en juicio contradictorio, aplicando para el efecto
el procedimiento previsto en el par3grafo :> del artculo (> de la /ey ,%* de
%))*8 ;as razones *ue justi!ican esta segunda resolucin adoptada en la
sentencia %-C23 de ,CB son el o(jeto de la presente aclaracin de voto8
$i (ien comparto la decisin de exe*ui(ilidad condicionada adoptada por la
$ala Plena' me aparto parcialmente de la argumentacin *ue la sustenta8 ;a
sentencia %-C23 de ,BCB esta(lece *ue es razona(le constitucionalmente la
restriccin a la patria potestad y guarda de los hijos' en los siguientes
t#rminos'
ZV[ para la %orte' la norma *ue impide el ejercicio de la patria
potestad y de la guarda' al padre o madre *ue ad*uiere tal
condicin en juicio contradictorio' persigue un !in
constitucionalmente leg-timo8 $u o(jetivo es el de proteger el
inter#s superior del hijo' *ue no ha reci(ido la atencin re*uerida
por parte del padre o madre' *uien en !orma consciente y
voluntaria' se ha negado sistem&ticamente a reconocer tal
condicin' y *ue ha mantenido esa actitud hasta el momento
mismo de la sentencia declarativa8 En esos t#rminos'
o(jetivamente' la medida resulta razona(le y proporcional' pues
permite asegurar el reconocimiento de la personalidad jur-dica
del menor' sus derechos a un nom(re' a la nacionalidad y a tener
una !amilia' impidiendo al mismo tiempo' *ue el progenitor
renuente' *ue ha pretendido desconocer sus responsa(ilidades
como tal' asuma un rol *ue (usca evitar5 la representacin del
hijo y la administracin de sus (ienes8
C8 e acuerdo con la %orte' la !inalidad de la norma es Pproteger el inters
superior del menorQ8 . su juicio' la norma es razona(le y proporcional' por
cuanto permite asegurar el reconocimiento de la personalidad jur-dica del
menor' sin *ue ello impli*ue permitir *ue su representacin y la
administracin de sus (ienes *ueden en manos de una persona *ue
pro(a(lemente actuar-a en contra de los intereses del menor8 El medio para
lograr tal o(jetivo es no dar la patria potestad ni la guarda a una persona *ue
se considera progenitora del menor' como consecuencia de un juicio
contradictorio8 El medio ser-a idneo para alcanzar tal !in' en tanto impide *ue
el menor *uede (ajo control' as- sea parcialmente' por parte del padre o madre'
de *uien no ha reci(ido la atencin re*uerida y *uien en !orma consciente y
voluntaria se ha negado sistem&ticamente a reconocer su condicin de
progenitor' manteniendo esa actitud hasta el momento mismo de la sentencia
declarativa8
$egEn la sentencia' ZV[ no hay duda que la medida de prdida definitiva de
la patria potestad y de la guarda, para el padre o la madre que niega al hijo
en juicio de contradiccin, y es declarado tal, resulta proporcional a la
4C
conducta asumida por los padres frente a sus responsabilidades civiles, y
responde a un fin constitucionalmente legtimo /a misma, antes que
constituirse en una sancin, opera como un mecanismo de proteccin de los
intereses del menor, pues como se ha dicho, las prerrogativas derivadas de la
patria potestad no son derechos subjetivos en favor de sus titulares
originarios, los padres, sino derechos subjetivos a favor de los menores, para
que, por su intermedio, se garantice y asegure el ejercicio pleno de sus
derechos8
,8 ;a %orte centra el an&lisis de constitucionalidad so(re la legitimidad del !in
(uscado por la norma' cuestin *ue no tiene aspectos *ue merezcan discusin8
Es claro' *ue no slo es leg-timo e importante' sino imperioso
constitucionalmente' el !in de propender por la proteccin del inter#s superior
del menor' so(re todo cuando #ste podr-a verse a!ectado por una persona *ue
emplee para tal !in' el ostentar la patria potestad y su guarda8
No o(stante' la decisin parece dejar de lado el estudio del medio empleado
por la norma' as- como la relacin entre el medio y el !in8 En otras pala(ras' el
an&lisis evalEa la constitucionalidad del o(jetivo *ue (usca el legislador con la
norma' pero no el camino *ue se eligi para llegar a a*u#l' como tampoco se
evalu si el camino elegido en e!ecto permite alcanzar el o(jetivo8
/8 >n an&lisis de la relacin entre el medio elegido por el legislador para
proteger el inter#s superior del menor' lleva a concluir *ue la norma es
parcialmente razona(le' pues' como la propia %orte lo indicar& en la sentencia'
el medio elegido por el legislador no siempre permite alcanzar el o(jetivo
propuesto8 e hecho' en ocasiones puede llegar al e!ecto contrario8
/8C8 El supuesto de la norma' y *ue en partes del texto pareciera aceptar la
%orte %onstitucional' es *ue los padres o madres *ue son reconocidas como
tales luego de un juicio contradictorio' son personas *ue no representan
adecuadamente el inter#s superior de la persona *ue sea su hijo8 e alguna
manera' se considerar-a *ue ZV[ quien en forma consciente y voluntaria, se
ha negado sistem3ticamente a reconocer tal condicin, y que ha mantenido
esa actitud hasta el momento mismo de la sentencia declarativa' no le
interesa su hijo y no puede velar por #l8 ice expresamente la sentencia'
ZV[ ;a privacin de la patria potestad en ella prevista' se
reitera' responde a la necesidad de (rindar una proteccin
e!ectiva al hijo rechazo y negado por el padre o la madre
declarado tal en juicio contradictorio' impidiendo con ello *ue su
representacin *uede a cargo de *uien no tiene inter#s en #l y'
por lo tanto' no estar-a en disposicin de cumplir adecuadamente
con los compromisos derivados del ejercicio de la patria
potestad8
/8,8 %onsidero' como la propia sentencia !inalmente se"alar&' *ue el medio
elegido por el legislador es parcialmente adecuado para alcanzar la !inalidad
propuesta8
4,
Es cierto *ue muchas de las personas *ue son progenitoras y se rehEsen a
reconocer tal condicin hasta *ue es declarada judicialmente son personas *ue
no se preocupan por sus hijos y *ue no les interesan8 En tal condicin' si (ien
es importante el reconocimiento de la identidad de la persona mediante la
!iliacin' no se puede dar control so(re la representacin jur-dica y los (ienes
a *uien no va a actuar en !avor o en inter#s del menor8
No o(stante tal situacin no ocurre siempre8 ;as relaciones de pareja son
complejas y emocionalmente pueden conllevar impactos grandes y
considera(les en las personas8 El rechazo al reconocimiento de un hijo' por
ejemplo' puede no encontrar sustento en el desinter#s por el menor' sino en
sentimientos de venganza o enemistad !rente a *uien era su pareja8 Existen
casos en *ue la molestia ocasional *ue la persona desplaz de su pareja a
*uien no sa(-a *ue era su hijo o hija' se desvanezca cuando se entere *ue'
ciertamente' tal persona es su descendiente8 En los casos en los *ue el
comportamiento de la persona no permite in!erir necesariamente *ue la
renuencia a aceptar la condicin de progenitor impli*ue ser un mal padre o
una mala madre' no es razona(le constitucionalmente' *ue se prive al menor
del cuidado y la guarda de #sta o #ste8
)ncluso' pueden existir casos en los cuales la solvencia moral y la calidad
personal del progenitor *ue inici el proceso judicial sea clara y
evidentemente cuestiona(le' en tanto las calidades del progenitor declarado
como tal dentro del proceso judicial son intacha(les y aseguran un responsa(le
y adecuado cuidado del menor8
En resumen' el !in *ue (usca la norma @proteger al menorA es leg-timo y el
medio elegido para alcanzarlo @privar de la patria potestad y la guarda al
progenitor declarado como tal en juicio contradictorioA no est& prohi(ido8 El
pro(lema es *ue el medio no es un medio *ue siempre sea adecuado para
alcanzar el !in en cuestin8 .s-' aun*ue la medida se revela adecuada en
ciertos casos y cumple su o(jetivo' no en otros8
/8/8 Expresamente la sentencia reconoce tal situacin al sostener lo siguiente'
El hecho de *ue el padre o madre se haya opuesto al
reconocimiento voluntario de la paternidad' por s- mismo no
puede conllevar una censura para el ejercicio de la patria
potestad' ya *ue' excepcionalmente' en situaciones muy
espec-!icas' la oposicin pudo tener algEn margen de
justi!icacin' y no implica necesariamente *ue el progenitor no
est# en condiciones de cumplir en de(ida !orma con los de(eres y
responsa(ilidades *ue se derivan de tal institucin' una vez
demostrada la paternidad' lo *ue a su vez (usca preservar el
inter#s superior del menor8 Por eso es necesario *ue' en cada
caso' el juez evalEe las circunstancias particulares y espec-!icas'
antes de de!inir si hay o no lugar a la privacin de la patria
potestad8
4/
;a sentencia reconoce *ue Pel hecho de que el padre o madre se haya opuesto
al reconocimiento voluntario de la paternidadQ no es un criterio *ue permita
concluir necesariamente' *ue lo mejor en el inter#s superior del menor es
privar de la patria potestad y la guarda a tal persona8 Es preciso' por lo tanto'
tener m&s elementos de contexto *ue le permitan al !uncionario encargado de
aplicar la ley si realmente el hecho de la oposicin al reconocimiento
voluntario permite presumir la amenaza de los derechos del menor8 Por si slo'
el criterio no permite razona(lemente justi!icar' en t#rminos constitucionales'
la grave consecuencia de no reconocer la patria potestad y la guarda de un hijo
o una hija8
Podr-a alegarse *ue el comentario *ue se aca(a de citar de la sentencia es tan
slo un pe*ue"o matiz8 Es decir' *ue la sentencia considera *ue la norma
legislativa casi siempre es razona(le y *ue slo en casos excepcional-simos
no lo ser-a8 ;a sentencia expresamente indica *ue ZV[ excepcionalmente, en
situaciones muy especficas, la oposicin pudo tener algn margen de
justificacin8
No o(stante tal restriccin no se re!leja en la decisin de la %orte' pues al
condicionar la norma no se esta(lece *ue es una situacin l-mite o
excepcional8 El mandato a los !uncionarios encargados' es *ue la aplicacin de
la norma tenga en cuenta siempre el inter#s superior del menor' no en casos y
situaciones excepcionales Enicamente8
/3

28 Puede concluirse entonces' *ue la norma legal acusada era parcialmente
razona(le a la luz de la %onstitucin' no totalmente razona(le' como se dice
inicialmente en el texto de la sentencia8
Precisamente por el hecho de *ue la norma se consider parcial y no
totalmente razona(le es *ue la decisin !inal de la %orte no !ue declarar la
constitucionalidad de la norma de manera pura y simple' sino de !orma
condicionada8 Ne ser razona(le la norma de legislador' de ser claro su sentido
e interpretacin' por *u# no declararla exe*ui(le sin condicionamiento
algunoO El riesgo de *ue la norma literalmente sea aplicada' dejando de lado
el inter#s superior del menor' es lo *ue llev a la $ala Plena de la %orporacin
a modular el e!ecto de su decisin' indicando *ue la norma se entiende como
razona(le a la luz de la %onstitucin' si y slo s- se interpreta de la manera
indicada en la sentencia y no de otra !orma8
El condicionamiento de la %orte se justi!ica en asegurar el inter#s superior del
menor8 En otras pala(ras' precisamente por*ue se considera *ue la norma' tal
cual como est& redactada no es un medio adecuado para garantizar ca(almente
siempre el inter#s superior del menor' es *ue la $ala Plena decide condicionar
/3 ;a %orte resolvi eclarar ERE:>)=;E@ por los cargos propuestos y analizados' la expresin "no tiene
la patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#' contenida en el inciso segundo del numeral CF del art-culo 4, del %digo %ivil' siempre *ue
se entienda *ue' en los procesos de investigacin de la paternidad o maternidad y de impugnacin de la
paternidad o maternidad' le corresponde al juez del proceso' en cada caso concreto' determinar a la luz del
principio del inter#s superior del menor y de las circunstancias espec-!icas de los padres' si resulta (en#!ico o
no para el hijo' *ue se prive de la patria potestad y del ejercicio de la guarda' al padre o madre *ue es
declarado tal en juicio contradictorio' aplicando para el e!ecto el procedimiento previsto en el par&gra!o /F del
art-culo 7F de la ;ey 6,C de ,BBC8
42
la norma y ajustarla y a!inarla en su aplicacin' para as- asegurar *ue
e!ectivamente esta se dirija al !in (uscado5 proteger especialmente a toda
persona menor8
38 +inalmente' de(o indicar *ue la decisin de la %orte %onstitucional de
llamar a al prudencia judicial en los casos concretos es signi!icativamente
importante' si se tiene en cuenta la decisin de la sentencia en conjunto8
En e!ecto' al ha(er extendido en virtud del derecho de igualdad' la proteccin
o!recida por la norma a los hijos matrimoniales' se est&n incluyendo dentro de
los e!ectos jur-dicos de la misma hiptesis *ue nunca !ueron contempladas por
el legislador inicialmente8 .compa"o la decisin de la %orte por las razones
mencionadas en la sentencia' en cuanto a la inclusin de estos otros casos8
Pero precisamente por tratarse de situaciones *ue no !ueron conce(idas ni
decididas previamente por el de(ate democr&tico' es adecuado *ue las mismas
sean consideradas de manera particular y anteponiendo siempre y so(re todo'
el inter#s superior del menor8
Tal es pues' el sentido en el cual aclaro mi voto a la sentencia T-C23 de ,BCB8
;echa ut supra,
9.0Y. K)%T10). %.;;E %100E.
9agistrada
43
SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
HUM!ERTO ANTONIO SIERRA PORTO
A LA SENTENCIA C-145/10
REPRESENTACION LEGAL DEL INCAPA$ PARA CELE!RAR
NEGOCIOS/E%E&UI!ILIDAD CONDICIONADA-)mprocedencia
cuando la condicin contrar-a el precepto *ue contiene @$alvamento de
votoA
En la sentencia &5*-. de %)*), la mayora de la <ala 0lena consider que la
sentencia deba ser integradora y condicion su exequibilidad6 pero si con el
condicionamiento de la exequibilidad lo que se pretende es excluir una
interpretacin que resulta contraria a la &onstitucin y mantener la norma
impetrada de manera acorde con la normativa constitucional, la frmula
propuesta no corresponde a ello, ya que la disposicin acusada se condiciona
a que se interprete en un sentido contrario al precepto que contiene Es decir,
la frmula empleada por la &orte es contradictoria y antitcnica, en la
medida en que no se puede hacer una interpretacin para determinar que un
supuesto normativo no est3 prohibido cuando la disposicin legal establece lo
contrario
0e!erencia5 expediente -67//
.sunto5 emanda de inconstitucionalidad
contra el art-culo 4, @parcialA del %digo
%ivil8
.ctor5 +rancisco Edil(erto 9ora :ui"nez
y iego .ndr#s ;esmes ;eguizamn8
9agistrado Ponente5
<.=0)E; E>.01 9EN1?. 9.0TE;1
%on el acostum(rado respeto por las decisiones adoptadas por la mayor-a de
los miem(ros de la $ala Plena de esta %orporacin' presento a continuacin
las razones por los cuales me aparto de la decisin acogida en sentencia %-C23
de ,BCB8
El contenido normativo estudiado' regula lo re!erente a la representacin legal
de las personas incapaces para cele(rar negocios8 Estipula *ue en estos casos
se tendr& como representante a los padres de menor8 $in em(argo' esta(lece
una limitacin respecto de hijos extramatrimoniales en el sentido de no
permitir' en dicho caso' *ue el padre declarado tal por medio de un proceso
contencioso' ejerza la patria potestad so(re el menor o sea nom(rado
guardador del mismo8
/4
;a disposicin es estudiada por dos cargos5 @iA la norma se dirige
injusti!icadamente a los hijos extramatrimoniales y excluye a los nacidos
dentro del matrimonio8 J @iiA la expresin "no tiene la patria potestad, ni
puede ser nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio#, resulta desproporcionada y no tiene en cuenta los intereses
del menor8
0especto del primer caso' la mayor-a de la $ala Plena consider *ue la
expresin "cuando se trate de hijos extramatrimoniales# resulta(a contraria al
principio de igualdad ya *ue "restringe la medida de prdida de la patria
potestad y de la guarda, nicamente a los procesos de investigacin de la
paternidad de los hijos extramatrimoniales#8 Por lo cual la expresin se
declara inexe*ui(le8
En cuanto al segundo cargo la mayor-a de la $ala Plena consider *ue la
sentencia de(-a ser integradora y condicion su exe*ui(ilidad en los
siguientes t#rminos5 no tiene la patria potestad ni puede ser nom(rado
guardador' el padre o la madre declarado tal en juicio contradictorio "siempre
que se entienda que, en los procesos de investigacin de paternidad o
maternidad y de impugnacin de la paternidad o maternidad, le corresponda
al juez, en cada caso concreto, determinar, a la luz del principio del inters
superior del menor y de las circunstancias especficas en que se encuentren
los padres, si resulta benfico o no para el hijo, que se prive de la patria
potestad y del ejercicio de la guarda, al padre o madre que es declarado tal
en juicio contradictorio, aplicando para el efecto del procedimiento previsto
en el par3grafo :> del artculo (> de la /ey ,%* de %))*#
Estoy de acuerdo en cuanto a la posicin adoptada por la mayor-a de la $ala
Plena !rente a la inexe*ui(ilidad de la expresin "cuando se trate de hijos
extramatrimoniales# *ue pretende reparar una desigualdad injusti!icada8 No
o(stante' no estoy de acuerdo con la declaratoria de exe*ui(ilidad
condicionada de la expresin "no tiene la patria potestad, ni puede ser
/4 !GMN&L/J $%5 @odificado 'ecr %(%) de *+,-, art *> /as personas incapaces de celebrar negocios ser3n
representadas7
1o. @odificado 'ecr ,,% de *+,., art *> 0or los padres, quienes ejercer3n conjuntamente la patria potestad sobre sus
hijos menores de %* a2os
<i falta uno de los padres, la representacin legal ser3 ejercida por el otro
&uando se trate de hijos extramatrimoniales, no tiene la patria potestad, ni puede ser nombrado guardador, el padre o la
madre declarado tal en juicio contradictorio Agualmente, podr3 el juez, con conocimiento de causa y a peticin de parte,
conferir la patria potestad exclusivamente a uno de los padres, o poner bajo guardia al hijo, si lo considera m3s
conveniente a los intereses de este /a guarda pondr3 fin a la patria potestad en los casos que el artculo :*. contempla
como causales de emancipacin judicial6 en los dem3s casos la suspender3
2o. por el tutor o curador que ejerce la guarda sobre menores de %* a2os no sometidos a patria potestad y sobre los
dementes, disipadores, y sordomudos que no pudieren darse a entender 8por escrito9
nombrado guardador, el padre o la madre declarado tal en juicio
contradictorio# por la siguiente razn5
En mi opinin el !undamento de exe*ui(ilidad condicionada ostenta serios
pro(lemas en la !rmula de condicionamiento *ue se propone8 En este sentido'
considero *ue' si con el condicionamiento de la exe*ui(ilidad lo *ue se
pretende es excluir una interpretacin *ue resulta contraria a la %onstitucin y
mantener la norma impetrada de manera acorde con la normativa
constitucional' la !rmula propuesta no corresponde a ello' ya *ue la
disposicin acusada se condiciona a *ue se interprete en un sentido contrario
al precepto *ue contiene8 Es decir' *ue la !rmula empleada por la %orte es
contradictoria y antit#cnica' en la medida en *ue no se puede hacer una
interpretacin para determinar *ue un supuesto normativo no est& prohi(ido
cuando la disposicin legal esta(lece lo contrario
En estos t#rminos dejo expuesta la razn *ue me llev a apartarme de la
decisin adoptada por los miem(ros de la $ala Plena de esta %orporacin en el
asunto de la re!erencia
+echa ut supra'
H>9=E0T1 .NT1N)1 $)E00. P10T1
9agistrado