Quais so as principais modalidades obrigacionais?

Como definida a obrigao de dar coisa certa? Como

o seu objeto? Quais so suas espcies?
Como se d a responsabilizao pela perda e pelo
perecimento na obrigao de entrega? Pode cobrar o
aumento do preo at a efetiva entrega? Exceo? E se o
credor no quiser pagar o aumento do preo, qual a
consequncia?
Como se d a responsabilizao por frutos e benfeitorias
na obrigao de restituir? Pode cobrar o aumento do
preo at efetiva entrega?
MODALIDADES OBRIGACIONAIS.
O CC s prev trs modalidades obrigacionais (dar, fazer ou no
fazer). As duas primeiras so positivas que importam em condutas comissivas.
J a obrigao de no fazer uma obrigao negativa que importa em
conduta omissiva.
DA OBRIGAO DE DAR.
1-) obrigao de dar coisa certa.
aquela que definida por gnero, quantidade, qualidade e
especificidade. aquela que tem objeto certo de determinado. Pode-se
perfazer por entrega ou por restituio.
1.1. Do aperfeioamento da obrigao de dar coisa certa.
A entrega o dar originrio e a restituio a devoluo.
a-) da entrega: at o momento da efetiva transmisso o devedor
poder cobrar o aumento do preo da coisa.
Exemplo: comprou o apagador no valor de R$ 50,00, todavia vai
buscar semana que vem. E aumenta-se o preo. Na obrigao de entrega
at a efetiva transmisso pode cobrar o aumento do preo e se o contratante
no concordar resolve-se a obrigao sem direito a perdas e danos (artigo
237, CC).
At a entrega pertence ao devedor a coisa com seus acrscimos
e melhoramentos.
Exceo: nas relaes de consumo. O fornecedor no tem este
direito em face do consumidor, de exigir o aumento do preo da coisa.
O artigo 427 diz que a proposta obriga o proponente, salvo pela
natureza do negcio, aplicando-se o aumento de preo do artigo 237.
Portanto no se trata de exceo, nem antinomia aparente de normas.
b-) de restituio: na restituio, em regra, o devedor no pode
cobrar o aumento no preo da coisa. Salvo se este aumento se deu por fora
exclusiva do seu trabalho ou pelo seu implemento de capital.
Observao: h uma classificao da posse que nos interessa
neste momento: posse justa (quando no tem vcio de clandestinidade,
violncia, precariedade) e injusta (quando existe violncia, clandestinidade e
precariedade) e posse de boa (ignora os vcios da posse) ou de m-f
(conhece os vcios da posse).
Interessa a classificao da posse em boa ou de m-f. Se posse
de boa-f o sujeito que est restituindo tem direito a indenizao (benfeitorias,
necessrias, teis e volupturias) e reteno(necessrias e teis).
Se a posse de m-f s tem direito indenizao (necessrias),
para no se caracterizar o enriquecimento sem causa.
O que a obrigao de dar coisa incerta? Por que
determinada? Qual a crtica da doutrina? Como seu
objeto?
Se incerto o que se deve fazer? O que a concentrao
objetiva prestacional? Qual o instituto pelo qual ocorre a
concentrao objetiva prestacional?
Quais so as regras da escolha?
Obrigao de dar coisa incerta:
Tem objeto incerto e determinvel. At mesmo porque, fosse ele
indeterminvel o caso seria de nulidade dos casos do artigo 166, inciso II do
CC.
A obrigao de dar coisa incerta, assim como determinada pelo
CC, sofre duras crticas da doutrina. O CC diz que esta obrigao aquela
determinada por gnero e quantidade.
Da para determinar o objeto de uma obrigao apenas com
gnero e quantidade.
Jos se obrigou a entregar uma tonelada de cereal para Joo.
De que cereal est falando (milho, feijo). Para que o objeto seja
minimamente determinvel precisa de gnero, qualidade, quantidade.
como se obrigar a entregar cinco animais.
Deve ento ler-se gnero, qualidade e quantidade.
A obrigao de dar coisa incerta, portanto, aquela definida
por gnero e quantidade (acrescida de qualidade). Se no for acrescida de
qualidade o objeto indeterminvel, de sorte que ser nula de pleno direito
consoante o disposto no artigo 166, II do CC.
A obrigao de dar coisa incerta carece de concentrao
objetiva prestacional (objetivo, subjetivo e vinculo jurdico elementos da
obrigao). No se sabe o que vai dar ou restituir.
No havendo concentrao do objeto prestacional necessrio
que essa concentrao se d para que o devedor possa cumprir a obrigao.
A concentrao se d pelo instituto jurdico que a escolha.
Escolha o instrumento de concentrao objetiva da obrigao.
A obrigao se concentra atravs da escolha.
Regras de aplicao da escolha:
a-) a escolha do devedor: jamais se presume de maneira
distinta.
b-) havendo conveno a escolha poder ser do credor:
c-) se houver acordo a escolha poder ser de terceiro.
d-) se o terceiro no puder ou no quiser escolher ento a
escolha ser judicial.
e-) aquele que escolhe deve cientificar a outra parte ou as
partes da escolha.
Os doutrinadores falam em notificar, mas a notificao de
escolha somente aperfeioa a escolha se for receptcia (prova de que a
notificao foi recebida).
f-) regra do meio termo: o comprador escolhe o melhor objeto, j
o devedor escolhe o pior. Para no haver essa disputa, e sim cooperao,
determinado que se escolha no meio termo (nem o melhor, nem o pior).
Observao: operada a escolha a obrigao ser regida pelas
regras da obrigao de dar coisa certa.
Qual a consequncia, em regra, do brocardo o gnero
nunca perece no inadimplemento de obrigao de dar
coisa incerta? Exceo?
Inadimplemento da obrigao de dar coisa incerta:
A obrigao de dar coisa incerta definida por gnero e
quantidade (acrescida da qualidade).
H um brocardo romana que determina que o gnero nunca
perece.
Ex. O Jos foi at a fazenda e gostou da gua pocot.
Estabeleceu e pagou o preo de R$ 40.000 pela gua. Obrigao de dar
coisa certa. Estabelece que no outro dia ir buscar. Caiu o raio na gua,
matando-a antes da entrega. Tem a inadimplemento no culposo, de sorte
que resolvida (devoluo do que foi pago).
Ex. Jos vai at a fazenda e compra uma gua (com
determinadas caractersticas). O vendedor pensa em determinada gua
(reserva mental). Estabelece e paga o preo. Separou uma gua da fazenda,
mas caiu o raio e matou e o comprador no sabia da escolha do vendedor.
Este avisa que a gua morreu. Mas comprou-se um gnero e no a gua
pocot. Logo, na obrigao de dar incerta impossvel, em regra, alegao
de inadimplemento no culposo porque a coisa incerta um gnero e o
gnero nunca perece (artigo 246 do CC).
A coisa incerta um gnero e o gnero nunca perece. Desse
modo enquanto no se operar a escolha , em regra, impossvel alegar
inadimplemento no culposo. Diante do perecimento do objeto que o
devedor tensionava entregar ao credor a obrigao s se resolve se for
acrescida de perdas e danos.
Se no entregar outro objeto responde por indenizao
acrescida de perdas e danos.
Exceo: a coisa incerta com gnero determinado ou estreito ou
limitado
Uma situao o comprador pedir um cavalo com
determinadas caractersticas. Sequer falou que quer um cavalo daquela
fazenda, mas um cavalo com aquelas caractersticas.
Na fazenda tem 2.000 cavalos, de sorte que cem destes cavalos
esto no pasto A (destinado aos melhores animais). O comprador estabelece
que quer um cavalo do pasto A. obrigao de dar coisa incerta, mas com
gnero determinado ou estreito.
H doutrinadores que dizem ser esta uma obrigao alternativa.
Mas no . Isto porque na obrigao alternativa os objetos tm gnero
distintos e in casu todos os objetos tem o mesmo gnero.
possvel que caia um raio e mate todos os cavalos do pasto A.
Pode haver alegao de inadimplemento no culposo quando o gnero for
delimitado e todo o gnero perecer, sem culpa do devedor, antes da escolha.
A obrigao de dar coisa incerta pode ter gnero livre (cavalo)
ou limitado (exemplo: cavalos do pasto norte da fazenda do Jos). No
primeiro caso medida que se impe a aplicao do artigo 246 do CC, ou
seja, inadmissvel a alegao de inadimplemento no culposo. Contudo, no
segundo caso, , de fato, possvel que o gnero (por ser limitado) perea
como um todo sem a culpa do devedor, ensejando, desse modo, alegao
de inadimplemento no culposo na obrigao de dar coisa incerta, o que
definitivamente circunstncia excepcional.
O que mora ou inadimplemento relativo? O que
inadimplemento absoluto? Poder ser total ou parcial? E a
mora, pode ser total ou parcial? Por que?
O que obrigao de fazer? Quais so suas espcies?
O que obrigao de fazer personalssima? Como rege-se
o seu inadimplemento relativo/mora? possvel a
execuo especfica e a autotutela? Correntes?
E o inadimplemento na obrigao de fazer no
personalssima?
OBRIGAO DE FAZER: a obrigao de fazer uma obrigao
positiva que importa em conduta comissiva e que tem como grande
peculiaridade a possibilidade de ser personalssima ou no personalssima.
Observao: mora diferente de inadimplemento absoluto
Exemplo: o indivduo vai se casar dia 20. Marca a entrega dos
doces de casamento dia 18 (trs mil doces). No dia 18 os doces no so
entregues. A situao de mora. Se no dia 20 ainda no entregou a situao
de inadimplemento absoluto.
Mora no atraso (demora), porque se mora for demora em que
momento ocorreria o inadimplemento? Mora um critrio econmico e de
utilidade de aferio do credor (mora do devedor mora solvendi).
Enquanto a obrigao ainda pode ser cumprida a situao de
mora. No momento em que a obrigao no pode mais ser cumprida a
situao de inadimplemento absoluto.
Se ainda possvel cumprir a situao (mora) o inadimplemento
relativo. Todavia se no mais possvel cumprir a prestao o
inadimplemento absoluto.
Se entrega 1000 doces do dia 19 e no entregou os demais nem
no dia 20 houve inadimplemento absoluto parcial. Somente o inadimplemento
absoluto pode ser classificado em total ou parcial, isto porque no tocante ao
inadimplemento relativo, eventual parte no cumprida ainda pode o ser.
Inadimplemento da obrigao de fazer: a obrigao de fazer
pode ser personalssima ou uma obrigao de fazer no personalssima.
No tocante a obrigao de fazer personalssima: significa que
certa e determinada pessoa poder cumpri-la.
Pode ser que o descumprimento de obrigao de fazer
personalssima se d por inadimplemento absoluto, seja total ou parcial.
possvel, no inadimplemento absoluto que seja culposo
(devoluo dos valores pagos + perdas e danos) ou no culposo (apenas
devoluo dos valores pagos).
Se a situao de mora, ainda possvel cumprir a prestao,
no h que se falar em execuo especfica do artigo 249 do CC, nem do seu
pargrafo nico.
Diante da mora na obrigao de fazer personalssima h
possibilidade de purgao da mora (cumpre a prestao e se oferece a arcar
com os prejuzos do credor).
Incorre na obrigao de arcar com perdas e danos e a
devoluo dos valores pagos (artigo 247 do CC).
A primeira corrente doutrinria entende que diante da mora na
obrigao de fazer personalssima s existem as duas possibilidades
supramencionadas (Maria Helena Diniz, Jos Carlos Barbosa Moreira).
H polmica no tocante a posio de Barbosa Moreira, pois
assim o fez antes do artigo 461, 4 do CPC astreinte.
No direito romano a obrigao era determinada pela pessoa e
no pelo patrimnio da pessoa. A consequncia que se o devedor no
paga o corpo padece. Em dado momento adveio a Lex Poetelis parina o
marco histrico da desvinculao da obrigao com relao a pessoa.
Essa lei trouxe um brocador neno praezisae potesto cogit ad
factum. Ningum pode ser coagido a prestar um fato, ningum obrigado a
fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei (limitou a atuao do credor
contra o devedor).
O devedor teria o direito de no cumprir e arcar com as perdas e
danos. o sustentculo da primeira corrente doutrinria.
No entanto, disposio legal expressa, no artigo 461 do CPC a
cominao de pena diria. Na obrigao de fazer o magistrado deve buscar
a tutela especfica entregando ao credor o resultado prtico equivalente. Em
seu pargrafo 4 determina que o magistrado, independentemente de
requerimento poder determinar multa diria para forar o devedor ao
cumprimento da prestao. Est a segunda corrente doutrinria (Pablo
Stolze Gagliano majoritria, amplamente reconhecida pelo STJ Candido
Rangel Dinamarco citando Piero Calamandrei e Chiovenda; Carlos Roberto
Gonalves).
Sustentam esta corrente o carter existencialista do direito
privado que determina que o credor tem interesse na prestao e no no seu
valor econmico.
A interpretao sistemtica do artigo 247 do CC com o artigo
461, 4 do CPC. E, por fim, a funo social do processo no tocante a
efetividade da tutela.
Como se d o inadimplemento na obrigao de fazer no
personalssima? H possibilidade do inadimplemento absoluto, de sorte que
pode ser total ou parcial. Pode ainda ser culposo (devoluo de valores
pagos, mas perdas e danos) ou no culposo (devoluo de valores pagos).
Pode ocorrer que a obrigao de fazer no personalssima gere
uma situao de mora do devedor. Se esta obrigao de fazer no
personalssima gerou um mora tem-se possibilidades:
a-) purgao da mora: no h possibilidade de mera converso
da mora em perdas e danos porque a obrigao de fazer no
personalssima, de sorte que um terceiro pode cumprir esta prestao.
b-) execuo especfica: est prevista no artigo 249 do Cdigo
Civil. O credor manda executar s custas do devedor, sem prejuzo da
indenizao. Ingressa com ao para obter autorizao para a execuo
especfica, tendo que pagar para o terceiro aumentando o crdito contra um
devedor que mau pagador. extremamente ineficaz.
Na execuo especfica prevista no caput do artigo 249 h
necessidade de medida judicial para determinar que o devedor da prestao
seja responsvel pelo pagamento da prestao que ser cumprida por
outrem.
c-) autotutela: artigo 249, pargrafo nico h um binmio que
deve ser respeitado (legtima defesa e desforo imediato). lcito ao credor
fazer em situao de urgncia.
Essa urgncia caracterizada pela proporo da atuao pela
fase inicial de violao e pela imediatidade da reao.
d-) multa diria: um terceiro pode cumprir a obrigao e se tem
entendido na doutrina civilista majoritria que neste caso no cabe a multa
diria pelo mesmo fundamento j estudado.
Na doutrina processual o posicionamento majoritrio que cabe
a multa diria em nome da efetividade da tutela. E a jurisprudncia majoritria
tem entendido tambm pelo cabimento.
O que a obrigao de no fazer? por que h
impossibilidade de mora nesta modalidade obrigacional?
possvel uma obrigao de desfazer?
Obrigao de no fazer.
Obrigao negativa que importa em conduta omissiva por parte
do devedor. A maior peculiaridade deste modelo obrigacional a
impossibilidade de mora. Se o sujeito descumpre imediatamente se tem
inadimplemento absoluto.
Na obrigao de no fazer se o sujeito descumprir a obrigao
ter-se-, de plano, inadimplemento absoluto. Este pode ser total ou parcial.
Pode ser culposo (devoluo de valores pagos e perdas e danos) ou no
culposo(devoluo de valores pagos).
Se a obrigao de no fazer e o sujeito fez algo possvel que
ainda haja interesse do credor em que esta situao seja desfeita, mas no
constitui mora. A obrigao de desfazer uma obrigao de fazer.
Na obrigao de no fazer pode haver de anmalo a converso
em obrigao de fazer consubstanciada em desfazer aquilo que no deveria
ter sido feito.
O que obrigao simples?
O que obrigao complexa? Complexidade objetiva?
Complexidade subjetiva? Complexidade subjetiva: ativa,
passiva, mista? Complexidade integral?
CLASSIFICAO DAS OBRIGAES.
I-) obrigaes simples e complexas: a funo dessa classificao
meramente terminolgica. A funo a de estabelecer terminologia
adequada em funo de elementos constitutivos.
Obrigao simples: tem um credor, um devedor e um objeto.
Obrigao complexa: se tiver mais de um credor, ou mais de um
devedor ou mais de um objeto.
Complexidade objetiva: quando a obrigao tiver mais de um
objeto (dar a caneta e fazer a declarao de imposto de renda).
Complexidade subjetiva ativa: quando tiver mais de um credor.
Complexidade subjetiva passiva: quando tiver mais de um
devedor.
Complexidade subjetiva mista: quando tiver mais de um credor e
mais de um devedor.
Complexidade integral: mais de um credor, mais de um devedor
e mais de um objeto.
O que so obrigaes cumulativas ou conjuntivas? H
complexidade objetiva? Como so interligados os
objetos? Qual a consequncia do descumprimento de
qualquer deles?
O que so obrigaes disjuntivas ou alternativas? H
complexidade objetiva? Como so interligados o objeto?
Por que carece de concentrao objetiva prestacional?
Por que no se aplica a regra do meio termo na escolha?
O que obrigao alternativa de segundo grau?
O que a concentrao compulsria do objeto
prestacional? E quais as condies para que ocorra?
O que a teoria da reduo do objeto? Quais as
condies para que ocorra?
O que so obrigaes facultativas? H complexidade
objetiva? O que h? O que faculdade de substituio?
Se em favor do devedor qual a consequncia?
Qual a diferena de obrigao com faculdade
alternativa?
b-) obrigaes cumulativas, alternativas e facultativas:
Obrigaes cumulativas/conjuntivas: so obrigaes com
complexidade objetiva em que os objetos so integrados pelo integrativo e.
Na obrigao cumulativa o descumprimento de qualquer dos objetos gera
inadimplemento absoluto.
Obrigao alternativa/disjuntiva: so obrigaes com
complexidade objetiva, mas os objetos so ligados pela conjuno ou.
Se no sabe qual o objeto a ser cumprido est carece de
concentrao objetiva (obrigao de dar coisa incerta) atravs da escolha. A
obrigao alternativa est sujeita a escolha. Todas as regras de escolha so
aplicveis exceto a regra do meio termo porque se tm certos e determinados
objetos distintos. impossvel escolher com base no meio termo em objetos
alternativos porque de gneros distintos (mesa, cadeira ou caneta). J na
obrigao de dar coisa incerta, necessariamente, os objetos so do mesmo
gnero (no h exceo). Na obrigao alternativa, necessariamente, os
gneros devem ser distintos.
Obrigao alternativa de segundo grau h vrios objetos certos
e determinados, h alternativa, mas dentro das alternativas existe uma
obrigao de dar coisa incerta. Escolhido um objeto incerto faz se a escolha
pelo meio termo. Ex. um tonelada de caf ou 40.000 reais. Escolhido o primeiro
objeto faz a segunda escolha pelo meio termo. Uma das alternativas
obrigao de dar coisa incerta.
possvel que uma das alternativas consista em obrigao de
dar coisa incerta. Neste caso, operada a escolha nesta alternativa (de dar
coisa incerta), a obrigao ainda carece de concentrao objetiva. Diante
desta situao sero necessrios dois atos de escolha. No primeiro concentra-
se a alternativa e no segundo concentra-se a obrigao de dar coisa incerta.
Desta feita, denomenar-se- a situao obrigao alternativa de segundo
grau.
Da concentrao compulsria do objeto prestacional: o objeto
prestacional se concentra atravs da escolha (um ato volitivo). Perecendo os
objetos da obrigao alternativa sem culpa do devedor e cabendo a escolha
a este, no caso de restar apenas um objeto tem-se concentrao compulsria
do objeto prestacional.
Se a escolha do credor a situao diversa porque cai na
regra geral de perda ou perecimento com ou sem culpa.
Teoria da reduo do objeto: a obrigao alternativa pode
abarcar 50 alternativas, mas pereceram 30, de sorte que houve teoria da
reduo do objeto. A teoria da reduo do objeto se aplica quando diante
de vrias opes alternativas ocorre perecimento objetivo restando apenas
algumas opes.
Obrigaes facultativas: jamais existiu em nosso ordenamento
jurdico. Na dcada de 1850 o professor Teixeira de Freitas apresentou seu
projeto de Cdigo Civil e contemplou as obrigaes facultativas. Este projeto
no foi aceito.
A doutrina, todavia, trouxe o tema para o Brasil. J que foi
acolhido no CC Argentino (Velez Sarzfiedl).
Essa obrigao facultativa ocorre em qual circunstncia?
Obrigao cumulativa complexa (tem complexidade objetiva
e os objetos so unidos pela conjuno aditiva E). A Obrigao alternativa
tambm complexa e os objetos so unidos pela conjuno adversativa OU.
J a obrigao facultativa simples (s tem um objeto).
Ex. se o devedor julgar conveniente e oportuno pode entregar
coisa diversa. No est dizendo que tem dois objetos porque a obrigao no
nasceu com objetos alternativos, mas com um objeto uma faculdade de
substituio. A faculdade de substituio estabelecida em favor nico e
exclusivo do devedor.
A obrigao facultativa depende de acordo, mas
estabelecida em favor do devedor (a faculdade de substituio).
Na obrigao facultativa possvel que se de concentrao
compulsria no objeto facultativo? O credor no pode exigir a substituio
porque foi estabelecida em oportunidade e convenincia do devedor. O
credor s pode exigir indenizao na culpa ou inexistindo essa a devoluo
dos valores pagos.
Na obrigao facultativa impossvel a concentrao
compulsria do objeto. No que no se aplica, mas impossvel porque no
opo vlida do credor, mas um benefcio do devedor.
O objeto facultativo estabelecido em favor do devedor. Sendo
assim, perecendo o objeto da obrigao a faculdade de substituio no
uma opo vlida para o credor. A obrigao se resolve com ou sem perdas
e danos, conforme o caso. Mas, no haver concentrao compulsria do
objeto.
Cuidado: Obrigao com faculdade alternativa = obrigao
facultativa. Obrigao alternativa com faculdade de substituio = caneta x
ou mesa y ou aparelho w + faculdade de substituio geral para todas as
alternativas ou uma para cada alternativa. Se a faculdade de substituio era
especfica para a alternativa s pode exercer a faculdade de substituio
aps a escolha da alternativa.
possvel que se estabelea faculdade de substituio na
obrigao alternativa. Neste caso necessrio que se analise se a faculdade
geral (vlida para todas as alternativas ou para cada uma delas). Neste
ltimo caso a faculdade s poder ser exercida depois da escolha alternativa.
Inadimplemento na obrigao alternativa? Culposo
quais so as trs alternativas?
Inadimplemento com culpa do devedor e escolha do
devedor: restando apenas um objeto? Perecendo todos os
objetos?
Inadimplemento com culpa do devedor e escolha do
credor: restando apenas um objeto? Perecendo todos os
objetos?
Inadimplemento com culpa do credor e escolha do
devedor: restando apenas um objeto? Perecendo todos os
objetos?
Inadimplemento da obrigao alternativa:
I-) Inadimplemento no culposo: no h culpa, as alternativas
pereceram ou vrias dela pereceram.
Se a obrigao alternativa e o inadimplemento se d sem
culpa tem inicialmente trs possibilidades:
a-) possvel que apenas um dos objetos ou alguns dos objetos
tenham perecido, restando outros objetos: se restaram alguns objetos aplica-
se a teoria da reduo do objeto alternativo.
b-) Se restou apenas um objeto aplica-se a concentrao
compulsria do objeto alternativo. Compulsria porque no h mais
possibilidade de escolha.
c-) possvel que todos os objetos tenham perecido: tem-se a
aplicao da regra geral: devoluo dos valores pagos (resoluo
obrigacional).
Observao: se o devedor est em mora na entrega do objeto e
o objeto perece durante a mora do devedor. Era para entregar o boi dia dez
para uma exposio que ir ocorrer dia 15. No dia 10 no entrega, ficando
em mora. No dia 13 o boi morre com um raio. Houve culpa do devedor no
inadimplemento absoluto? Houve culpa no inadimplemento absoluto, mas
no houve no perecimento do objeto. In casu responder por perdas e danos,
porque a despeito de o perecimento tenha se operado por caso fortuito ou
fora, maior ocorreu durante a mora (na qual nsita sua culpa).
Se o devedor estava em mora e nesta situao se deu o
inadimplemento absoluto da obrigao tem-se inadimplemento culposo, por
parte do devedor, neste caso o devedor somente no responder se provar
que o objeto pereceria ainda que estivesse na posse do credor, conforme
artigo 399 do CC.
II-) Inadimplemento por culpa do devedor: relevante saber a
quem cabia a escolha.
a-) escolha do devedor:
i-) restando apenas um objeto: os objetos pereceram por culpa
do devedor, mas a escolha tambm dele. Ocorre a concentrao
compulsria do objeto, posto que a escolha do devedor.
ii-) perecendo todos os objetos: resoluo da obrigao
acrescida de perdas e danos.
b-) escolha do credor:
i-) restando apenas um objeto: o credor escolhe se quer o valor
do objeto que pereceu com perdas e danos ou o objeto que remanesce
tambm com perdas e danos.
Mesmo que o credor escolha o objeto que no pereceu ter
direito a perdas e danos, posto que teve prejuzo por culpa do devedor em
no tendo o poder de escolha sobre os objetos remanescentes.
ii-) perecendo todos os objetos: resoluo obrigacional acrescida
de perdas e danos.
III-) Inadimplemento por culpa do credor: relevante saber a
quem cabia a escolha.
No existe previso no CC, mas situao que pode ocorrer
exemplo: obrigao de entregar a mesa, a lousa, ou a cadeira. E o objeto
esta sob a guarda do credor que vai receb-lo. O credor coloca fogo no
depsito. Perecer por sua culpa.
No h previso legal desta situao no Direito brasileiro, mas o
entendimento extrado do posicionamento de Joo de Matos Antunes
Varella e de disposies do CC italiano.
i-) escolha do devedor:
a-) restando apenas um objeto: o devedor escolhe se paga a
prestao remanescente exigindo perdas e danos ou se desonera da
prestao com perdas e danos.
b-) perecendo todos os objetos: o devedor se desonera podendo
exigir perdas e danos.
ii-) escolha do credor:
a-) restando um nico objeto o credor poder exigir a prestao
remanescente, sendo lhe imposto o ressarcimento das perdas e danos.
b-) perecendo todos os objetos: o devedor se desonera com
direito(obrigao?) a perdas e danos.
Observao: diante da culpa concorrente haver necessidade
de aferio da colaborao culposa de cada um para que se possa
determinar as formas de recomposio da situao obrigacional.
O que obrigao instantnea?
O que obrigao diferida?
O que obrigao continuada? Quais so suas espcies:
de trato sucessivo? de execuo peridica?
Clusula rebus sic stantibus: nomenclatura? Definio?
Requisitos? Anlise com a pacta sunt servanda? Correntes
II-) obrigaes instantneas, diferidas e continuadas:
a classificao das obrigaes quanto ao momento de
execuo.
a-) instantnea: quando a sua execuo ocorre em um nico
momento presente.
b-) diferida: possvel, no entanto, que a obrigao seja
cumprida em um nico momento futuro. Exemplo: pagamento em trinta dias.
c-) continuada: diversos momentos futuros.
i-) de trata sucessivo: aquela que importa em uma nica
obrigao com execuo fracionada.
Exemplo: compra e venda com pagamento parcelado.
ii-) de execuo peridica: aquela que tem diversos pactos
renovveis em diversos momentos futuros.
Exemplo: fornecimento de gs, energia, TV a cabo, internet.
A principal peculiaridade desta classificao que a clusula
rebus sic stantibus s se aplica s obrigaes diferidas e continuadas. As
obrigaes de execuo instantnea no se sujeitam clusula rebus sic
stantibus. Pode ser revista somente pela disposio do artigo 157 do CC que
trata do instituto da leso (se a obrigao assumida de maneira
excessivamente onerosa por inexperincia ou necessidade).
Observao: da clusula rebus sic stantibus (artigo 317 c.c 378 a
480 do CC).
A clusula rebus sic stantibus - possibilidade a reviso ou
resoluo do contrato ou da obrigao em situaes especiais. Frise-se que
sempre se dar preferncia reviso do contrato em detrimento da
resoluo.
A clusula rebus sic stantibus pode ainda ser chamada de teoria
da impreviso, Teoria da onerosidade excessiva, Princpio da reviso
contratual, Teoria Objetivao do Contrato.
Deve se ter contrato para distino da reviso contratual na
reviso civil pura e reviso de consumo. Na relao de consumo no se exige
imprevisibilidade, apenas a onerosidade excessiva. Logo a reviso no CDC
no pode ser denominada teoria da impreviso.
A clusula rebus sic stantibus normalmente colocada sob
anlise junto com a pacta sunt servanda (o contrato faz lei entre as partes e
por elas deve ser cumprido).
Primeiro Posicionamento: a clusula rebus sic stantibus rompe a
pacta sunt servanda. Esse posicionamento inadmissvel porque um dos
vetores de interpretao dos direitos das obrigaes boa-f. O pacta sunt
servanda no direito privado a expresso da segurana jurdica, encorajando
os particulares firmarem contrato.
Segundo Posicionamento: doutrina majoritria, mas que vem
perdendo fora nos ltimos anos em situaes especiais absolutamente
excepcionais a clusula rebus sic stantibus exceo obrigatoriedade
estrita do contrato (esta obrigatoriedade um dos componentes do pacta
sunt servanda).
Terceiro Posicionamento: a obrigatoriedade contratual, para este
terceiro posicionamento, admite trs elementos:
a-) obrigatoriedade estrita: um dos vetores de interpretao
(artigo 112) se atender mais a inteno nela consubstanciadas do que o
sentido literal da linguagem. Obrigatoriedade estrita significa o cumprimento
da inteno das partes. (posicionamento mais moderno).
Aqueles que entendem pelo segundo posicionamento dizem que
o contrato que faz lei entre as partes nos termos em que foi escrito e
redigido.
b-) intangibilidade: s as partes podem alterar as disposies
contratuais.
Exemplo: Contrato de leasing de automveis com base de
indexao no dlar. A inteno era de que o dlar reajustasse a parcela e
no variao cambial.
c-) reviso: no pode ser vista como exceo, mas como uma
ferramenta de reforo da inteno das partes na obrigatoriedade estrita. Uma
ferramenta de reforo da inteno das partes no momento da pactuaao ou
punctuao.
Se entender que obrigatoriedade estrita o que est escrito a
reviso exceo e est descumprimento a obrigatoriedade estrita. Se
entendida como inteno das partes no h que se falar em reviso, mas
reforo a obrigatoriedade estrita (ora a inteno no era o pagamento de
diferena cambial, mas atualizao para dlar).
Requisitos de aplicao da clusula rebus sic standibus: nas
obrigaes civis puras esto previstos em lei (artigo 317 c.c 348 a 380 do CC).
I-) excessiva onerosidade superveniente: se tem que ser
superveniente no pode ser um contrato de execuo instantnea. Se o
contrato de execuo instantnea no se aplica a clusula rebus sic
stantibus porque a lei exige que haja excessiva onerosidade superveniente.
II-) obrigao de execuo diferida ou continuada:
Dizer que a clusula rebus sic stantibus no se aplica s
obrigaes instantneas significa dizer que estas no podem sofrer reviso?
Podem sofrer reviso, mas no pela clusula rebus sic standibus.
As obrigaes instantneas podem sofrer reviso diante do
instituto da leso previsto no artigo 157 do CC.
III-) o motivo da onerosidade excessiva seja
imprevisvel(imprevisibilidade): relativizada pela doutrina e jurisprudncia. O
que se tem entendido que o motivo que gera onerosidade excessiva no
precisa ser imprevisvel desde que comporte consequncias ou propores
imprevisveis.
IV-) o motivo da onerosidade excessiva seja extraordinrio: aquilo
que imprevisvel incomum, de sorte que tambm sofreu uma mitigao.
Enunciado 17 da Jornada de Direito Civil da Justia Federal.
V-) excessiva vantagem da outra parte: (no exige, ver Pablo
Stolze Gagliano). hoje tido pela doutrina e pela jurisprudncia como
dispensvel.
III-) Obrigaes divisveis e indivisveis.
Das obrigaes indivisveis e solidrias.
Se Jos e Manuel devem 30.000 reais a Caio, este ter que
cobrar 15.000 de cada. A obrigao se divide em tanto quantos sujeitos ela
relacionados.
Se Jos e Manuel devem 30.000 reais a Caio e se trata de
obrigao solidria. In caso, Caio poder cobrar 30.000 reais de qualquer dos
codevedores.
Se Jos e Manuel devem a Caio a gua pocot, pode exigir de
qualquer dos codevedores porque a obrigao indivisvel.
Deve se tomar cuidado com obrigao solidria e obrigao
indivisvel. As modalidades obrigacionais geram as mesmas consequncias:
a-) se pluralidade de devedores (complexidade subjetiva
passiva) o credor pode exigir o todo de qualquer um.
b-) se pluralidade de credores (complexidade subjetiva ativa)
qualquer um deles pode exigir o todo de um s devedor.
A obrigao solidria gera a mesma consequncia da
obrigao indivisvel, no entanto, as causas so distintas.
A solidariedade resulta da lei ou da vontade das partes e incide
sobre os sujeitos da obrigao ao passo que a indivisibilidade decorre o
objeto.
Jos e Manuel venderam a gua pocot para Caio obrigao
de dar coisa certa por quarenta mil reais. Caio pode exigir a gua de
qualquer dos codevedores porque a obrigao indivisvel.
Um funcionrio de Jos e Manuel deixou a porteira aberta a
gua escapou pela estrada e um caminho atropelou. Ter-se-
inadimplemento absoluto em responsabilidade objetiva (o artigo 927,
pargrafo nico determina a responsabilidade objetiva nos casos
mencionados; o artigo 933 determina que nos casos do artigo 932 o sujeito
responde ainda que no haja culpa o artigo 932, III determina que so
responsveis o empregador pelo ato de seus empregados).
A consequncia diante de situao de responsabilidade objetiva
a devoluo dos valores pagos acrescida de perdas e danos. A gua
morreu e Caio no pode cobrar o preo de qualquer dos codevedores
porque o objeto pereceu e a indivisibilidade est no objeto.
Perecido o objeto no subsiste a causa de indivisibilidade essa
obrigao se transformou em devoluo dos valores pagos (cada qual
responde com sua quota parte).
No tocante as perdas e danos o que fundamenta a necessidade
do seu pagamento o perecimento do objeto em razo da responsabilidade
objetiva. O responsvel pelas perdas e danos o empregador. Existem dois
empregadores, de sorte que a responsabilidade solidria por lei. A lei atribui
responsabilidade ao empregador, se fossem trinta empregadores os trinta
seriam corresponsveis solidrios.
E se a gua estava na fazenda de outras pessoas que no seus
proprietrios. A devoluo dos valores pagos cobra dos proprietrios do
objeto de obrigao indivisvel perecida (20.000 reais de cada). J pelas
perdas e danos respondem os proprietrios da fazenda em que estava a
gua.
Se alm da indivisibilidade convencionaram a solidariedade, a
despeito de ter perecido o objeto indivisvel, a solidariedade persiste.
O que a indivisibilidade obrigacional? Do que decorre?
Quais so suas formas de instituio?
Quais so suas quatro regras na complexidade subjetiva
passiva?
Quais so suas quatro regras na complexidade subjetiva
ativa?
a-) DA INDIVISIBILIDADE OBRIGACIONAL a obrigao
indivisvel sempre que for indivisvel seu objeto. A indivisibilidade obrigacional,
portanto, est ligada ao conceito de indivisibilidade dos bens.
Desse modo a obrigao pode ser indivisvel:
i-) pela natureza do objeto:
ii-) pela vontade da parte (clusula de indivisibilidade):
iii-) por determinao legal: est dentro do mdulo rural, de sorte
que no mais pode ser loteado, sob pena de no atingir sua funo social.
Na pluralidade de devedores (complexidade subjetiva passiva).
I-) na obrigao indivisvel cada devedor obrigado pela dvida
toda.
II-) o devedor que quita a obrigao subrroga-se nos direitos do
credor para com os demais trata-se de subrrogao legal (artigo 346, III do
CC).
III-) no inadimplemento culposo se a culpa recair sobre apenas
um dos codevedores somente este responder por perdas e danos.
IV-) havendo perecimento do objeto indivisvel a obrigao se
transformar em obrigao divisvel sendo fracionada a devoluo dos
valores pagos em tantos quantos forem os sujeitos.
V-) deteriorado o objeto a converso em obrigao divisvel
depender da escolha feita pelo credor. Caso opte por ficar com o objeto no
estado em que se encontra com abatimento do preo haver manuteno
da indivisibilidade. Todavia, se optar pela devoluo dos valores pagos a
obrigao se tornar divisvel.
Na pluralidade de credores (complexidade subjetiva ativa).
I-) cada credor ter direito dvida toda.
II-) o credor que recebe a prestao fica obrigado para com os
demais, mas o devedor s se desonera mediante cauo de ratificao
(quitao).
III-) perdoada a dvida por um cocredor sua quota ser
descontada, mantendo-se a possibilidade de cobrana do objeto,
observando-se o mesmo critrio na novao, na transao, na compensao
e na confuso.
O que a solidariedade obrigacional? Do que decorre?
Quais so as formas de sua instituio?
Quais so suas oito regras da solidariedade ativa?
Quais so suas oito regras na solidariedade passiva?
B-) DA SOLIDARIEDADE OBRIGACIONAL.
I-) Solidariedade Ativa: regras.
1-) qualquer credor poder demandar o devedor pela dvida
toda.
2-) o pagamento a qualquer credor exonera o devedor que
detiver cauo de ratificao.
3-) o credor que recebeu o pagamento ou que ofereceu
remisso resta obrigado perante os demais (no possvel que se d
presuno de renncia dos demais cocredores solidrios artigo 114 do CC).
4-) Falecendo um dos cocredor solidrio cada herdeiro s ter
direito sua quota parte na dvida (artigo 270 do CC)
Exemplo: Joo, Antnio e Cludio so cocredores de Raimundo
em 900.00 reais.
Antnio falece em 2011, mas tm trs filhos (A1, A2 e A3). Estes
filhos tem direito cobrana de 300.00 (quota parte de Antnio) ou 900.00? Se
entender que s pode cobrar a quota parte do pai, o falecimento do
indivduo gera extino da solidariedade e no isso que ocorre.
Se o sujeito falece a solidariedade no se extingue, pois incide
sobre o sujeito, mas calcada em lei ou conveno das partes.
Assim, podem os herdeiros de Antnio cobrar os 900.00. Os
herdeiros em conjunto representam um credor solidrio. J se apenas um dos
herdeiros quiser cobrar a dvida s ter direito de cobrar a quota parte do pai
(300.000).
5-) Perecido o objeto da obrigao mantm se a solidariedade
pela devoluo dos valores pagos.
Observao: ponto fundamental de distino da indivisibilidade
em que a devoluo dos valores pagos torna-se divisvel e s pode exigir do
devedor a quota que se tenha obrigado. A indivisibilidade recai sobre o objeto
e a gua pocot (objeto em divisvel) se transformou em dinheiro (objeto
divisvel).
Pelas perdas e danos depende da apurao da culpa. Se
apenas um sujeito foi culpado somente este responde pelas perdas e danos.
Se no houve culpa no h que se falar em perdas e danos.
Com relao s perdas e danos que s se aplicam no
inadimplemento culposo ou responsabilidade objetiva, havendo culpa s o
culpado ser responsvel e sendo objetiva a responsabilidade deve-se atentar
para o fundamento da responsabilidade para que se possa extrair eventual
solidariedade legal.
Exemplo: Jos e Manuel devem a gua pocot para Caio
(credor). O caio pode exigir a gua de qualquer um dos dois porque o objeto
indivisvel. Antnio, funcionrio dos devedores, deixou a gua fugir e foi
culpado pelo perecimento da gua. Tem-se inadimplemento absoluto em
responsabilidade objetiva porque previsto no artigo 927, pargrafo nico c.c
com o artigo 933 do CC. consequncia devedor de valores pagos e
indenizao por perda e danos.
O caio pode exigir o valor da gua, mas correspondente a cada
parte de cada um dos credores (no pode exigir de um nico credor) porque
o objeto que era indivisvel tornou-se divisvel (dinheiro) e a indivisibilidade recai
sobre o objeto.
Se a obrigao for tida legalmente ou convencionalmente como
solidria, alm de indivisvel. Perecido o objeto indivisvel, mesmo a devoluo
dos valores pagos (divisvel) poder ser exigida, em sua totalidade, de
qualquer dos cocredores solidrios. A indivisibilidade acaba, mas a
solidariedade se mantm.
O culpado, em regra, somente que responde por perdas e
danos.
Todavia em caso de responsabilidade objetiva (empregador que
responde pelos atos do empregado) a solidariedade legal. No h
responsabilidade fundada em culpa. Deve-se analisar porque a
responsabilidade objetiva, culminando ou no da solidariedade pelas
perdas e danos.
Se o inadimplemento no for culposo no h que se falar em
indenizao.
6-) a interrupo da prescrio por um credor solidrio beneficia
os demais, salvo quando fundada em exceo pessoal.
7-) demandado o devedor pelo pagamento por qualquer dos
cocredores s se libera pagando ao demandante. O pagamento
equivocadamente feito gera o dever de novo pagamento (em regra ver
excees quando se tratar de pagamento).
II-) da solidariedade passiva: regras.
1-) qualquer devedor pode ser cobrado pela dvida toda.
2-) tornando-se impossvel a prestao por culpa de um dos
codevedores todos respondem pela devoluo dos valores pagos, mas s o
culpado pelas perdas e danos.
3-) o codevedor poder alegar excees comuns e pessoais,
mas jamais as excees pessoais de outro codevedor.
4-) a exonerao de um codevedor no libera os demais.
5-) a solidariedade no persiste entre os coobrigados.
6-) o codevedor que quita a prestao dever cobrar de cada
um a sua quota.
7-) (cai muito) todos respondem pela quota do insolvente,
inclusive aqueles que foram exonerados da obrigao.
8-) se a dvida interessa a um s dos codevedores este ser
responsvel pelo todo quando o outro quitar a obrigao (tal ocorre quando
o fiador abre mo do benefcio de ordem e quita a prestao).
Exemplo: alguns nveis de atuao da execuo obrigacional
que podem ser criados por fora de contrato (primeiro executa o credor A,
depois o B (...)). H circunstncias que j so determinadas em lei quando h
um devedor principal e o fiador.
Primeiro nvel de execuo est o devedor principal e no
segundo o fiador. Isto em razo do benefcio de ordem o fiador tem direito
que primeiro sejam perseguidos os bens do devedor principal. O fiador
quando abre mo do benefcio de ordem est se tornando codevedor
solidrio, podendo executar qualquer um.
9-) a interrupo da prescrio operada contra um codevedor
prejudica aos demais.
O que obrigao pura e simples? No que difere da
obrigao simples?
Quais so os elementos acidentais das obrigaes?
O que obrigao condicional? O que condio?
O que obrigao a termo? O que termo?
E o que obrigao modal? O que modo ou encargo?
OBRIGAES PURAS E SIMPLES; CONDICIONAIS; MODAIS E A
TERMO.
Os elementos acidentais do ato negocial so: a condio, o
termo e o modo ou encargo.
Se uma obrigao no comporta elementos acidentais ter-se-
obrigao pura e simples. A obrigao pura e simples no comporta
condio, termo e modo ou encargo (elementos acidental).
Ateno: no obrigao simples, mas obrigao pura e
simples. Obrigao simples s tem um credor, um devedor e um objeto. J
obrigao pura e simples aquela que no comporta elemento acidental.
Condio: um evento futuro e incerto. uma situao que
ainda no ocorreu e que no se sabe se ocorrer ou no. A condio pode
marcar o incio ou o fim da eficcia da obrigao (respectivamente
suspensiva e resolutiva).
Termo: um evento futuro e certo. uma situao que ainda
no ocorreu, mas com certeza ocorrer. Exemplo morte. Podendo marcar o
incio ou o fim da eficcia (respectivamente termo inicial (contrato ir viger a
partir de determinada data) ou termo final (contrato vigente agora at
determinada data).
Esta certeza no uma certeza quanto data, mas quanto
ocorrncia do fato, independentemente da data.
Termo no igual a prazo prazo o lapso que medeia dois
termos.
A condio e o termo so elementos de controle de eficcia.
Obrigao modal a que abarca modo ou encargo. Modo ou
encargo so indicativos para o cumprimento de certas e determinadas
liberalidades (liberalidades so os contratos benficos ou gratuitos aqueles
que geram vantagem apenas para uma das partes).
O modo ou encargo no controlam a eficcia da obrigao,
mas apenas gera inadimplemento quando descumprido.
Exemplo: doa o carro para determinada pessoa, mas deve
buscar a filha da doadora na escola uma vez por semana. Empresta o terreno
para servir de estacionamento, mas deve pintar o muro do terreno a cada
quinze dias.
Pode estabelecer clusula penal na obrigao modal.
Exemplo: empresto a casa e este ter que pintar o muro, se no
pintar a casa volta para o doador (trata-se de condio resolutiva).
Exemplo: se no pintar o muro pagar multa semanal (modo ou
encargo).
Estes elementos acidentais at podem existir, mas o modo ou
encargo jamais controlaro a eficcia.
Se o descumprimento do modo ou encargo gera resoluo
contratual no h que se falar em modo ou encargo, mas termo ou condio.