Vistos, para resolver, los autos del juicio de amparo
****************************** y CONS I DE RANDO PRIMERO. Demanda. Por escrito presentado en la Oficina de Correspondencia Comn de los Juzgados de Distrito en Materia de Amparo Civil, Administrativo y de Trabajo y de Juicios Federales en el Estado de Nayarit, el trece de noviembre de dos mil trece, ******************** por su propio derecho, solicitaron el amparo y proteccin de la Justicia Federal, contra las autoridades y actos que a continuacin se indican: AUTORIDADES RESPONSABLES Congreso del Estado de Nayarit. Gobernador Constitucional del Estado de Nayarit. Director del Peridico Oficial, rgano de Gobierno del Estado de Nayarit. Directora del Sistema DIF Nayarit. Directora Estatal del Registro Civil de Nayarit. Oficial del Registro Civil nmero Cuatro. Todos con sede en esta ciudad de Tepic, Nayarit. ACTOS RECLAMADOS De las autoridades a que se refieren los incisos a), b) y c) reclamo, en el respectivo mbito de sus atribuciones, la iniciativa y con ello la exposicin de motivos, la discusin, el dictado, promulgacin del artculo 135 del Cdigo Civil de Nayarit (CCN, en adelante). 2 De la autoridad a que se refiere el inciso d), reclamamos su negativa verbal de impartirnos el curso prematrimonial a que se refiere el artculo 94-VIII del CCN y, por va de consecuencia, otorgarnos la constancia respectiva, invocando el artculo 135 del CCN y arguyendo que ste implica una exclusin explcita, en la que quedamos comprendidos, en la medida que impide el acceso al matrimonio a las parejas del mismo sexo. De las autoridades a que se refiere los incisos e) y f), reclamamos su negativa verbal de celebrar contrato de matrimonio entre nosotros, los ahora quejosos, invocando el artculo 135 del CCN y arguyendo que ste implica una exclusin explcita, en la que quedamos comprendidos, en la medida que impide el acceso al matrimonio a las parejas del mismo sexo. SEGUNDO. Derechos constitucionales que se estiman violados. La parte quejosa seala como derechos vulnerados los contenidos en los artculos 1 y 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. TERCERO. Tramitacin de la demanda. Por auto de catorce de noviembre de dos mil trece, se admiti a trmite la demanda; se registr en el libro de gobierno con el nmero ********************; se solicit informe justificado a las autoridades responsables; se dio vista al agente del Ministerio Pblico de la Federacin adscrito; finalmente, se seal da y hora para la celebracin de la audiencia constitucional, la que tuvo verificativo al tenor del acta que antecede. CONS I DE RANDO PRIMERO. Competencia. Este Juzgado Segundo de Distrito en Materia de Amparo Civil, Administrativo y 3 de Trabajo y de Juicios Federales en el Estado de Nayarit, es competente para resolver el presente asunto, de conformidad con los artculos 103, fraccin I, y 107, fraccin VII, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 35 y 107 de la Ley de Amparo; 48 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, as como la fraccin XXIV, del apartado cuarto, del Acuerdo General 3/2013, del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, relativo a la determinacin del nmero y lmites territoriales de los circuitos en que se divide el territorio de la Repblica Mexicana, y al nmero, la jurisdiccin territorial y la especializacin por materia de los tribunales de Circuito y de los juzgados de Distrito, ya que el acto reclamado se atribuye a autoridades circunscritas a su jurisdiccin territorial. SEGUNDO. Fijacin de la litis. De la lectura integral de la demanda de amparo, se advierte que los actos reclamados son los siguientes: 1. Congreso del Estado de Nayarit: la discusin y aprobacin del artculo 135 del Cdigo Civil del Estado de Nayarit. 2. Gobernador Constitucional: la promulgacin de esa disposicin legal. 3. Director del Peridico Oficial, rgano de Gobierno del Estado de Nayarit: la publicacin de dicho dispositivo legal. 4. Directora General del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia del Estado de Nayarit: la negativa a impartir curso prematrimonial a dos personas de un mismo sexo. 4 5. Directora del Registro Civil del Estado de Nayarit y del Oficial del Registro Civil nmero Cuatro: la negativa verbal a celebrar contrato de matrimonio a dos personas de un mismo sexo. Bajo este contexto, resulta procedente tener como actos reclamados los sealados en los prrafos precedentes, de los que se proceder a su estudio. Para la fijacin de los actos, se atiende el contenido de la tesis aislada nmero P. VI/2004, sustentada por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible en la pgina 255, Tomo XIX, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, cuyo rubro y texto dicen: ACTOS RECLAMADOS. REGLAS PARA SU FIJACIN CLARA Y PRECISA EN LA SENTENCIA DE AMPARO. El artculo 77, fraccin I, de la Ley de Amparo establece que las sentencias que se dicten en el juicio de garantas debern contener la fijacin clara y precisa de los actos reclamados, as como la apreciacin de las pruebas conducentes para tenerlos o no por demostrados; asimismo, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido el criterio de que para lograr tal fijacin debe acudirse a la lectura ntegra de la demanda sin atender a los calificativos que en su enunciacin se hagan sobre su constitucionalidad o inconstitucionalidad. Sin embargo, en algunos casos ello resulta insuficiente, por lo que los juzgadores de amparo debern armonizar, adems, los datos que emanen del escrito inicial de demanda, en un sentido que resulte congruente con todos sus elementos, e incluso con la totalidad de la informacin del expediente del juicio, atendiendo preferentemente al pensamiento e intencionalidad de su autor, descartando las precisiones que generen oscuridad o confusin. Esto es, el juzgador de amparo, al fijar los actos reclamados, deber atender a lo que quiso decir el quejoso y no nicamente a lo que en apariencia dijo, pues slo de esta manera se logra congruencia entre lo pretendido y lo resuelto. TERCERO. Inexistencia del acto reclamado. No es 5 cierto la negativa a impartir un curso prematrimonial, por as manifestarlo expresamente la Directora General del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia del Estado de Nayarit, con residencia en la ciudad de Tepic, en su informe con justificacin (foja 39). En tales condiciones, sin que tal negativa fuera desvirtuada, debe sobreseerse en el presente juicio, de conformidad con lo que dispone el artculo 63, fraccin IV, de la Ley de Amparo vigente, que establece: Artculo 63. El sobreseimiento en el juicio de amparo procede cuando: (...) IV. De las constancias de autos apareciere claramente demostrado que no existe el acto reclamado, o cuando no se probare su existencia en la audiencia constitucional; Sirve de apoyo a lo anterior, la de jurisprudencia 310, visible en la pgina 209, Tomo VI, materia comn del Semanario Judicial de la Federacin 1917-1995, cuyo rubro y texto citan: INFORME JUSTIFICADO, NEGATIVA DE LOS ACTOS ATRIBUIDOS A LAS AUTORIDADES. Si las responsables niegan los actos que les atribuyen, y los quejosos no desvirtan esta negativa, procede el sobreseimiento en los trminos de la fraccin IV del artculo 74 de la Ley de Amparo. CUARTO. Existencia de los actos reclamados. Son ciertos los actos reclamados a las autoridades sealadas como responsables Congreso del Estado de 6 Nayarit, (fojas 28 a 37), Gobernador Constitucional del Estado de Nayarit, por conducto del Subsecretario de Asuntos Jurdicos, Directora del Peridico Oficial, rgano de Gobierno del Estado (fojas 16 y 17), Directora Estatal del Registro Civil (fojas 22 y 23), respecto de la aprobacin, promulgacin, publicacin y aplicacin del artculo 135 del Cdigo Civil para el Estado de Nayarit, pues as lo manifestaron al rendir su respectivo informe con justificacin. Apoya lo expuesto, la jurisprudencia 278, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, consultable en la pgina 231, tomo VI, Materia Comn, Quinta poca, del Apndice al Semanario Judicial de la Federacin de 2000, del siguiente tenor: INFORME JUSTIFICADO AFIRMATIVO. Si en l confiesa la autoridad responsable que es cierto el acto que se reclama, debe tenerse ste como plenamente probado, y entrarse a examinar la constitucionalidad o inconstitucionalidad de ese acto. Aunado a lo anterior, el artculo 135 del Cdigo Civil para el Estado de Nayarit, que se tilda de inconstitucional, no es objeto de prueba, de conformidad con los artculos 86 y 88 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria a la Ley de Amparo, en trminos de lo dispuesto por su artculo 2 y la jurisprudencia de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible en la pgina veintisis, tomo XII, que 7 corresponde al mes de agosto de dos mil, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, que dice: PRUEBA. CARGA DE LA MISMA RESPECTO DE LEYES, REGLAMENTOS, DECRETOS Y ACUERDOS DE INTERS GENERAL PUBLICADOS EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN. Respecto de las leyes, reglamentos, decretos y acuerdos de inters general, no se necesita probar su existencia en autos, pues basta que estn publicados en el Diario Oficial, para que la autoridad judicial est obligada a tomarlos en cuenta, en virtud de su naturaleza y obligatoriedad, y porque la insercin de tales documentos en el rgano oficial de difusin tiene por objeto dar publicidad al acto de que se trate, y tal publicidad determina precisamente que los tribunales, a quienes se les encomienda la aplicacin del derecho, por la notoriedad de ese acontecimiento, no puedan argir desconocerlo. Lo anterior es as, porque el proceso legislativo de una norma de observancia general, constituye un hecho notorio no sujeto a prueba, por lo que no es necesario demostrar la existencia de las leyes, pues basta que estn publicadas en el peridico oficial de la entidad federativa, para que la autoridad judicial las tome en cuenta. Apoya a lo anterior, la tesis VII.3o.C.16 K, del Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sptimo Circuito, consultable en la pgina 1343, del Tomo XVIII, Septiembre de 2003, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, que dice: AMPARO CONTRA LEYES. LA EXISTENCIA DEL ORDENAMIENTO LEGAL RECLAMADO NO DEPENDE DE LOS INFORMES QUE RINDAN LAS AUTORIDADES RESPONSABLES, PUES EL DERECHO NO ES OBJETO DE PRUEBA. Tratndose 8 del juicio de amparo contra leyes, la existencia o no del ordenamiento legal reclamado debe establecerse atento lo dispuesto por los artculos 86 y 88 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria al juicio de garantas, en cuanto disponen que slo los hechos estarn sujetos a prueba, y los notorios pueden ser invocados -de oficio- por el propio rgano jurisdiccional. Por ende, el tenerlo o no por cierto, no depende nicamente de lo manifestado en los informes rendidos por las autoridades responsables, pues aun cuando no los rindieran, ni se desvirtuara por las partes el contenido de los mismos, es al juzgador a quien compete pronunciarse al respecto y cerciorarse realmente de su existencia, aplicando el principio jurdico relativo a que el derecho no es objeto de prueba. La Directora Estatal del Registro Civil y la Encargada de la Oficiala Cuatro, manifestaron que es cierto el acto, consistente en la negativa verbal que les reclama la parte quejosa, en cuanto a la solicitud para contraer matrimonio entre personas del mismo sexo, por as expresarlo dichas autoridades en su informe con justificacin. (fojas 22, 23, 54 y 55) QUINTO. Estudio del asunto. En este considerando se tienen por formulados los conceptos de violacin, sin que para atenderlos sea obligatoria su transcripcin. Sirve de apoyo a lo anterior, la jurisprudencia 2a./J. 58/2010, emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, localizable en la pgina 830, del Tomo XXXI, Mayo de 2010, de la Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, que a la letra precepta: "CONCEPTOS DE VIOLACIN O AGRAVIOS. PARA CUMPLIR CON LOS PRINCIPIOS DE 9 CONGRUENCIA Y EXHAUSTIVIDAD EN LAS SENTENCIAS DE AMPARO ES INNECESARIA SU TRANSCRIPCIN. De los preceptos integrantes del captulo X "De las sentencias", del ttulo primero "Reglas generales", del libro primero "Del amparo en general", de la Ley de Amparo, no se advierte como obligacin para el juzgador que transcriba los conceptos de violacin o, en su caso, los agravios, para cumplir con los principios de congruencia y exhaustividad en las sentencias, pues tales principios se satisfacen cuando precisa los puntos sujetos a debate, derivados de la demanda de amparo o del escrito de expresin de agravios, los estudia y les da respuesta, la cual debe estar vinculada y corresponder a los planteamientos de legalidad o constitucionalidad efectivamente planteados en el pliego correspondiente, sin introducir aspectos distintos a los que conforman la litis. Sin embargo, no existe prohibicin para hacer tal transcripcin, quedando al prudente arbitrio del juzgador realizarla o no, atendiendo a las caractersticas especiales del caso, sin demrito de que para satisfacer los principios de exhaustividad y congruencia se estudien los planteamientos de legalidad o inconstitucionalidad que efectivamente se hayan hecho valer. Son fundados los conceptos de violacin en los que los impetrantes de garantas aducen, en esencia, que el artculo 135 del Cdigo Civil del Estado Nayarit transgrede, en su perjuicio, los principios de igualdad y no discriminacin consagrados en los numerales 1 y 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al impedir que las parejas del mismo sexo tengan acceso a la institucin del matrimonio, porque al negarles la solicitud de contraer matrimonio, realizan un trato desigual con relacin a las parejas heterosexuales, con base en su preferencia u orientacin sexual. Para el estudio de los argumentos expresados, en 10 primer lugar debe acudirse al contenido del artculo 135 del Cdigo Civil del Estado de Nayarit, que establece: Artculo. 135. El matrimonio es un contrato civil, por el cual un solo hombre y una sola mujer, se unen en sociedad para perpetuar la especie, con respeto entre ambos, igualdad y ayuda mutua. De la lectura del dispositivo legal transcrito, se advierte que proporciona la definicin de matrimonio, al determinar que es un contrato civil, por medio del cual un solo hombre y una sola mujer se unen en sociedad para perpetuar la especie, con respeto entre ambos, igualad y ayuda mutua. Ahora bien, de la definicin anterior, la parte quejosa estima que lo relativo a que la institucin del matrimonio sea nicamente entre un hombre y una mujer, es transgresor de los principios de igualdad, y no discriminacin. El artculo 1 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece lo siguiente: Artculo 1. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. - - - Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. - - - Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad 11 con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. - - - Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. - - - Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. El artculo transcrito dispone que todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en la Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que la misma establece; prev tambin las interpretaciones pro personae, de las normas relativas a los derechos humanos y la obligacin de todas las autoridades para que, en el mbito de sus competencias, promuevan, respeten, protejan y garanticen los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Asimismo, en su ltimo prrafo dispone que: Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de 12 salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. De lo anterior, se obtiene que el principio de igualdad consagrado en el artculo 1 constitucional, deriva en un mandamiento vinculante para el legislador ordinario, que le exige dar trato igual en supuestos de hecho equivalentes, salvo que exista un fundamento objetivo y razonable que permita darles uno desigual. En relacin con esto ltimo, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que, tratndose del control constitucional de leyes, al estudiar la admisibilidad de medidas legislativas, cuando limiten o restrinjan derechos o creen categoras diferenciadas para su trato legal, debe atenderse a su razonabilidad y proporcionalidad, incluso se han sentado los criterios o estndares para la medicin de tales aspectos, a efecto de contar con elementos objetivos para resolver sobre su constitucionalidad. En el caso a estudio, las autoridades responsables se han negado como expresamente lo reconocen-, a aceptar la solicitud de matrimonio presentada por los ahora quejosos, porque al tratarse de dos personas del mismo sexo, se encuentran impedidas para ello, con 13 fundamento en el artculo 135 del Cdigo Civil del Estado de Nayarit, el que, dicho sea de paso, regula la institucin del matrimonio entre un solo hombre y una sola mujer. En esa tesitura, debe examinarse si hay razonabilidad en el mandato relativo a exigir que el matrimonio deba llevarse a cabo nicamente entre personas heterosexuales (un solo hombre y una sola mujer), que se unen en sociedad para perpetuar la especie. Para dilucidar lo anterior, resulta pertinente retomar las consideraciones emitidas por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al resolver la accin de inconstitucionalidad 2/2010, en torno al tema del matrimonio entre personas del mismo sexo, en la que determin, en esencia, que el artculo 4 constitucional contiene diversos aspectos, a saber: (i) la igualdad ante la ley del hombre y la mujer; (ii) la proteccin a la familia, correspondiendo a la ley establecer lo relativo a su organizacin y desarrollo; y (iii) el derecho de las personas a decidir el nmero y espaciamiento de sus hijos, en forma libre, responsable e informada. Adems, con la lectura integral de esa disposicin constitucional, se advierte que contiene una serie de principios y derechos que no tienen una relacin directa entre s, pues, adems de los referidos aspectos, consagra 14 tambin el derecho a la proteccin de la salud, a un medio ambiente sano, el derecho de la familia a tener una vivienda digna y decorosa, la proteccin a los nios y sus derechos y, el derecho a la cultura y a la creacin cultural, la proteccin a la diversidad cultural y el respeto a la libertad creativa. En lo atinente a la igualdad entre hombre y mujer ante la ley, tanto del texto del artculo 4 constitucional, como del procedimiento legislativo que le dio origen, se advierte que la reforma obedeci a la discriminacin histrica advertida hacia las mujeres (justificada en la pretendida proteccin a ese grupo vulnerable), de manera que se busc eliminarla, a fin de lograr la igualdad de hombres y mujeres frente a la ley, con lo que se constituy un lmite material a la actividad legislativa, esto, en el entendido de que, conforme a los criterios de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en materia de igualdad, no se trata de dar un trato idntico o de prohibir el establecimiento de diferenciaciones, sino de lograr una igualdad real entre hombres y mujeres. En cuanto al segundo aspecto proteccin a la familia, lo que se consagra constitucionalmente es, justamente, su proteccin, en cuanto a su organizacin y desarrollo, sobre lo cual se dej al legislador ordinario la facultad de garantizarlo, de manera tal que, 15 precisamente, conlleve su promocin y proteccin por el Estado, sin que tal proteccin constitucional, empero, se refiera o limite a un tipo de familia, como sera la nuclear (padre, madre e hijos) y que, de ah, se pueda deducir que la familia se constituya exclusivamente a travs del matrimonio entre un hombre y una mujer. Por consiguiente, lo que debe entenderse protegido constitucionalmente es la familia como realidad social y, por ende, tal proteccin debe cubrir todas sus formas y manifestaciones en cuanto realidad existente, alcanzando a dar cobertura a aquellas familias que se constituyan con el matrimonio; con uniones de hecho; con un padre o una madre e hijos (familia monoparental), o bien, por cualquier otra forma que denote un vnculo similar. Respecto del tercer aspecto -derecho de las personas a decidir el nmero y espaciamiento de sus hijos-, se advierte que ese es un derecho fundamental, de los denominados de libertad, sobre la determinacin libre sobre el nmero y espaciamiento de los hijos que se deseen tener, lo cual implica tambin la decisin de no tenerlos; a la par, el artculo 4 constitucional establece la obligacin del Estado de proporcionar informacin acerca de mtodos de anticoncepcin, educacin sexual, etctera, a fin de que dicha decisin sea tomada en forma responsable e informada. Sobre este derecho a decidir 16 lbremente sobre el nmero y espaciamiento de los hijos, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al resolver la diversa accin de inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, sostuvo que el derecho a ser padre o madre no es conceptualmente referible a un derecho de exclusivo ejercicio colectivo, dado que, por ejemplo, una va para ejercer este derecho es la adopcin. Luego, sobre la base de las anteriores consideraciones, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin explic las notas distintivas en la evolucin de las relaciones familiares y concluy que, conforme al artculo 4 constitucional, el legislador ordinario est obligado a proteger la organizacin y el desarrollo de la familia en sus mltiples organizaciones y/o manifestaciones, esto es, entendida la familia, como un diseo o realidad social que, por ende, se presenta de forma distinta en cada cultura y que si bien, histricamente, el matrimonio, como institucin civil, ha sido tradicionalmente reconocido como el celebrado entre un hombre y una mujer, as como la base primaria de la familia y, como tal, ha sido objeto de una especial proteccin jurdica, interviniendo el Estado en su celebracin y registro a travs de la fe pblica del funcionario competente para ello, de todo lo cual deriva el reconocimiento y proteccin de los diversos efectos de dicho vnculo (derechos y obligaciones para los 17 contrayentes y, en su caso, hacia sus hijos, as como frente a terceros); tambin es cierto que el referido estatus jurdico especial del matrimonio no ha impedido que, dada la dinmica de la sociedad, el legislador ordinario haya reconocido otro tipo de uniones, como ha ocurrido, por ejemplo, al regular en el Cdigo Civil, el concubinato, concebido como la unin de dos personas de la que, con el transcurso de determinado tiempo de vida en comn, surgen recprocamente entre ellos derechos y obligaciones y, en su caso, hacia sus descendientes, o bien, ms recientemente, en el caso del Distrito Federal, a travs de la Ley de Sociedades de Convivencia, mediante la cual se reconocen tambin los derechos y obligaciones que surgen de determinado tipo de uniones de hecho. En el tema de la procreacin para la perpetuacin de la especie, como una de las finalidades que originalmente se vinculaba al matrimonio, al resolver la propia accin de inconstitucionalidad 2/2010, el Tribunal Pleno consider que una caracterstica particular de la evolucin de esa institucin y su relacin con la procreacin, es el hecho de que si bien se prev como impedimento para celebrarlo, entre otros, la impotencia incurable para la cpula (artculo 156, fraccin VIII, del Cdigo Civil para el Distrito Federal), se establece, a la par, una dispensa cuando dicha impotencia sea conocida 18 y aceptada por el otro contrayente, o bien, aun cuando una causa de nulidad del matrimonio sea que este se hubiere celebrado concurriendo alguno de los impedimentos enumerados en el artculo 156, entre ellos, el citado con antelacin, se establece como salvedad que no hubiesen sido dispensados en los casos en que as proceda (artculo 235). Adems, advirti que un dato ms acerca de dicha separacin matrimonio-procreacin, es la reforma realizada al Cdigo Civil para el Distrito Federal, en dos mil ocho, en materia de reasignacin sexual (personas transexuales) que, entre otros, reform el artculo 97, fraccin VII, para sealar que las personas que deseen contraer matrimonio, debern presentar un escrito ante el Juez del Registro Civil que, entre otros elementos, contenga la manifestacin por escrito y bajo protesta de decir verdad, en el caso de que alguno de los contrayentes haya concluido el proceso para la concordancia sexo-genrica. De lo que se advierte que si bien, en ese supuesto, podra existir diferencia de sexo entre quienes contraen matrimonio, derivado de una reasignacin sexual, una vez practicada la operacin quirrgica, teniendo como consecuencia la imposibilidad fsica para la procreacin, ello no les impide contraer matrimonio. De todo lo anterior, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin determin que, aunque 19 tradicionalmente el matrimonio hubiere sido considerado nicamente como la unin entre un hombre y una mujer, que entre sus objetivos principales tena el de la procreacin, no se trata de un concepto inmodificable por el legislador, ya que la Constitucin General de la Repblica, no lo dispone as, adems de que la relacin jurdica matrimonial, ha dejado de vincularse al fin de la procreacin, sostenindose, primordialmente, en los lazos afectivos, sexuales, de identidad, solidaridad y de compromiso mutuos de quienes desean tener una vida en comn. De esta manera, retomando las alegaciones de los quejosos, en el sentido de que con la norma impugnada se transgreden los principios de igualdad y discriminacin, en razn de que se excluye a los homosexuales del acceso a la institucin del matrimonio, por razn de sus preferencias sexuales, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido en mltiples precedentes que cuando la distincin impugnada se apoya en una categora sospechosa debe realizarse un escrutinio estricto para examinar su constitucionalidad a la luz del principio de igualdad 1 , sobre lo cual se parte de 1 Por todos, vase IGUALDAD. CRITERIOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS QUE SE ESTIMAN VIOLATORIAS DE DICHA GARANTA. [Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXVII, Junio de 2008, Pgina: 440 Tesis: 2a. LXXXIV/2008 Tesis Aislada Materia(s): Constitucional]; IGUALDAD. CASOS EN LOS QUE EL JUZGADOR CONSTITUCIONAL DEBE ANALIZAR EL RESPETO A DICHA 20 la base de que una distincin se basa en una categora sospechosa cuando utiliza alguno de los criterios enunciados en el ltimo prrafo del artculo 1 constitucional: origen tnico, nacionalidad, gnero, edad, GARANTA CON MAYOR INTENSIDAD. [Novena poca. Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXVII, Junio de 2008, Pgina: 439, Tesis: 2a. LXXXV/2008, Tesis Aislada Materia(s): Constitucional]; MOTIVACIN LEGISLATIVA. CLASES, CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. [Novena poca. Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXX, Diciembre de 2009 Pgina: 1255, Tesis: P./J. 120/2009 Jurisprudencia Materia(s): Constitucional]; PRINCIPIO DE IGUALDAD. INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN A EFECTOS DE DETERMINAR LA INTENSIDAD DEL ESCRUTINIO. [Novena poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXII, Septiembre de 2010 Pgina: 185, Tesis Aislada Materia(s): Constitucional]; PRINCIPIO DE IGUALDAD. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL PARA DETERMINAR SI EN UN CASO PROCEDE APLICAR ESCRUTINIO INTENSO POR ESTAR INVOLUCRADAS CATEGORAS SOSPECHOSAS. [Novena poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXXII, Septiembre de 2010, Pgina: 183, Tesis: 1a. CIV/2010 Tesis Aislada Materia(s): Constitucional]; IGUALDAD. CRITERIOS QUE DEBEN OBSERVARSE EN EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS QUE SE ESTIMAN VIOLATORIAS DE DICHA GARANTA. [Novena poca. Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXI, Abril de 2010 Pgina: 427, Tesis: 2a./J. 42/2010 Jurisprudencia Materia(s): Constitucional ]; MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO. AL TRATARSE DE UNA MEDIDA LEGISLATIVA QUE REDEFINE UNA INSTITUCIN CIVIL, SU CONSTITUCIONALIDAD DEBE VERIFICARSE EXCLUSIVAMENTE BAJO UN PARMETRO DE RAZONABILIDAD DE LA NORMA (ARTCULO 146 DEL CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL, REFORMADO MEDIANTE DECRETO PUBLICADO EN LA GACETA OFICIAL DE LA ENTIDAD EL 29 DE DICIEMBRE DE 2009). [Novena poca. Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXIV, Agosto de 2011 Pgina: 873, Tesis: P. XXIV/2011. Tesis Aislada Materia(s): Constitucional] CONTROL DEL TABACO. EL ARTCULO 16, FRACCIN II, DE LA LEY GENERAL RELATIVA NO DEBE SER SOMETIDO A UN ESCRUTINIO DE IGUALDAD INTENSO. [Novena poca. Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXIV, Agosto de 2011 Pgina: 24, Tesis: P. VII/2011. Tesis Aislada Materia(s): Constitucional]; ESCRUTINIO DE IGUALDAD Y ANLISIS CONSTITUCIONAL ORIENTADO A DETERMINAR LA LEGITIMIDAD DE LAS LIMITACIONES A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. SU RELACIN. [Novena poca. Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXXIV, Agosto de 2011 Pgina: 5, Tesis: P./J. 28/2011, Jurisprudencia, Materia(s): Constitucional]. 21 discapacidad, condicin social, salud, religin, opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. La utilizacin de estas categoras debe examinarse con mayor rigor, precisamente porque sobre ellas pesa la sospecha de ser inconstitucionales. En estos casos, puede decirse que las leyes que las emplean para hacer alguna distincin se ven afectadas por una presuncin de inconstitucionalidad. Con todo, la Constitucin no prohbe el uso de categoras sospechosas, lo que prohbe es su utilizacin de forma injustificada. El escrutinio estricto de las distinciones basadas en categoras sospechosas garantiza que slo sern constitucionales aquellas que tengan una justificacin muy robusta. Por lo anterior, se proceder a examinar la constitucionalidad de la norma a partir de las siguientes interrogantes esenciales: i) si la opcin elegida por el legislador basada en la categora sospechosa cumple con una finalidad imperiosa desde el punto de vista constitucional, pues dada la intensidad del anlisis minucioso debe exigirse que la finalidad tenga un apoyo constitucional claro: debe perseguir un objetivo constitucionalmente importante, ii) si la distincin legislativa est estrechamente vinculada con la finalidad 22 constitucionalmente imperiosa, esto es, la medida debe estar totalmente encaminada a la consecucin de la finalidad, sin que pueda considerarse suficiente que est potencialmente conectada con tales objetivos, a partir de lo cual ha de examinarse si la norma trastoca o no bienes o valores constitucionalmente protegidos, si los hechos, sucesos, personas o colectivos guardan diferencias sustanciales y objetivas suficientes que justifiquen dar un trato desigual a las parejas del mismo sexo, respecto de las parejas heterosexuales y iii) si la distincin legislativa es la medida menos restrictiva posible para conseguir efectivamente la finalidad imperiosa desde el punto de vista constitucional. En cuanto a lo primero, esto es, si la opcin elegida por el legislador cumple con una finalidad imperiosa desde el punto de vista constitucional es de concluirse que el matrimonio celebrado entre un hombre y una mujer sirve como instrumento para que en lo individual los contrayentes ejerzan el derecho al libre desarrollo de la personalidad y como familia ya constituida logren el acceso a la proteccin del Estado, esto, en trminos de los imperativos contenidos en el artculo 4 constitucional. En consecuencia, se estima que la disposicin examinada satisface la primera grada de un escrutinio estricto, al perseguir objetivos que son constitucionalmente importantes. 23 En cuanto a la segunda interrogante, se debe resolver si la distincin legislativa est totalmente encaminada a la consecucin de la finalidad, esto es, si los hechos, sucesos, personas o colectivos a que se refiere la norma, guardan diferencias sustanciales y objetivas suficientes que justifiquen, en el caso especfico, excluir implcitamente de cualquier posibilidad de contraer matrimonio a las parejas del mismo sexo y, por ende, darles un trato desigual, para cuyo efecto debe precisarse cules son los criterios que se han tomado en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para resolver si el legislador respeta el principio de igualdad, mismo que debe entenderse como la exigencia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales. Al respecto, el punto de partida que ha adoptado la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en cuanto a que el trato igualitario constituye un principio complejo que no slo otorga a las personas la garanta de que sern iguales ante la ley en su condicin de destinatarios de las normas y de usuarios del sistema de administracin de justicia, sino tambin en la ley y que el principio de igualdad debe entenderse como la exigencia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales, guardan congruencia con lo que ha dicho la Corte Interamericana de Derechos Humanos en torno a esos derechos, pues dicho tribunal internacional ha 24 sealado que la nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se reconocen a quienes no se consideran inmersos en tal situacin. En el tema de la discriminacin, el artculo 1 constitucional prev la obligacin de todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad y sobre la base de las anteriores consideraciones, ante la distincin advertida en la norma que se examina, es necesario analizar si la diferenciacin legislativa guarda relacin con una finalidad objetiva y constitucionalmente vlida (en el caso, las relativas al ejercicio del derecho al libre desarrollo de la personalidad y la proteccin de la familia). Esto, en el entendido de que es de gran importancia determinar en cada caso respecto de qu se est predicando con la igualdad, porque esta ltima 25 constituye un principio y un derecho de carcter fundamentalmente adjetivo que se predica siempre de algo, y este referente es relevante al momento de realizar el control de constitucionalidad de las leyes, porque la Norma Fundamental permite que en algunos mbitos el legislador tenga ms amplitud para desarrollar su labor normativa, mientras que en otros insta al Juez a ser especialmente exigente cuando deba determinar si el legislador ha respetado las exigencias derivadas del principio mencionado . En el caso, la igualdad que es base en la pretensin de los quejosos se refiere al sexo, esto es, su peticin sobre la inconstitucionalidad de la norma legal se sustenta en que su contenido se opone al trato igual que merecen todas las personas con independencia del sexo al que pertenezcan. As que, precisado lo anterior y una vez examinado el contenido de la porcin normativa relativa a que el matrimonio debe celebrarse entre un hombre y una mujer, lo que lleva a excluir a las parejas del mismo gnero, se llega a la conclusin de que sta no supera el segundo paso del escrutinio estricto, cuenta habida que el trato diferenciado entre parejas homoparentales y parejas heterosexuales no guarda razonabilidad con la finalidad objetiva y constitucionalmente vlida que se persigue, pues aun en el evento de considerar los motivos legales que llevaron 26 al Oficial del Registro Civil nmero Cuatro de Tepic, Nayarit y a la Directora del Registro Civil del Estado, a no dar trmite a la solicitud de matrimonio presentada por los quejosos, lo contundente es que en prrafos precedentes se ha dicho que la procreacin como medio para perpetuar la especie no puede considerarse como uno de los fines inmediatos y necesarios del matrimonio, sin que la disposicin que se examina tenga alguna razn para justificar el trato desigual y menos an, cualquier proporcionalidad sobre los objetivos que se persiguen. Ciertamente, como se seal en prrafos precedentes, si bien en nuestra Constitucin no se contempla un derecho a contraer matrimonio, lo cierto es que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sealado que el derecho al libre desarrollo de la personalidad implica tambin el de decidir casarse o no, de manera que, tratndose de personas homosexuales, de la misma forma que ocurre en las personas con orientacin sexual hacia otras de diferente sexo (heterosexuales), es parte de su pleno desarrollo el establecimiento libre y voluntario
de relaciones afectivas con personas del mismo sexo; relaciones, unas y otras, que, como informan diferentes datos sociolgicos, comparten como caracterstica que constituyen una comunidad de vida a partir de lazos afectivos, sexuales y 27 de solidaridad recproca, con una vocacin de estabilidad y de permanencia en el tiempo; de ah que no exista razn fundada para dar un trato desigual a ambos tipos de parejas. De lo manifestado se sigue que si uno de los aspectos que conduce la forma en que un individuo proyectar su vida y sus relaciones, es su orientacin sexual, es un hecho que, en pleno respeto a la dignidad humana, es exigible el reconocimiento por parte del Estado no slo de la orientacin sexual de un individuo hacia personas de su mismo sexo, sino tambin de sus uniones, bajo las modalidades que, en un momento dado, se decida adoptar (sociedades de convivencia, pactos de solidaridad, concubinatos y el matrimonio). Por otro lado, en lo que ve a la proteccin de la familia, debe decirse que la distincin formulada por el legislador para excluir de la norma a las parejas homosexuales no guarda ntima vinculacin con dicha finalidad, pues incluso el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha considerado que la proteccin a la familia, en el caso del matrimonio como una de las maneras de integrarla, no solamente comprende el matrimonio celebrado entre parejas heterosexuales, sino tambin el que tiene verificativo entre parejas del mismo sexo, como se advierte en las tesis que llevan por rubro y texto, los siguientes: 28 FAMILIA. SU PROTECCIN CONSTITUCIONAL COMPRENDE A LA FORMADA POR PAREJAS DEL MISMO SEXO (HOMOPARENTALES). La proteccin constitucional de la familia no obedece a un modelo o estructura especfico, al tratarse de un concepto social y dinmico que, como tal, el legislador ordinario debe proteger. Por tanto, si el matrimonio entre personas del mismo sexo es una medida legislativa que no violenta la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, es insostenible que dichas parejas puedan acceder a la institucin del matrimonio pero no a conformar una familia, que en todo caso debe ser protegida en las diversas formas en que se integre, mxime que ello incide definitivamente en la proteccin de los derechos de la niez, como es crecer dentro de una familia y no ser discriminado o visto en condiciones de desventaja segn el tipo de familia de que se trate. MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO. AL TRATARSE DE UNA MEDIDA LEGISLATIVA QUE REDEFINE UNA INSTITUCIN CIVIL, SU CONSTITUCIONALIDAD DEBE VERIFICARSE EXCLUSIVAMENTE BAJO UN PARMETRO DE RAZONABILIDAD DE LA NORMA (ARTCULO 146 DEL CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL, REFORMADO MEDIANTE DECRETO PUBLICADO EN LA GACETA OFICIAL DE LA ENTIDAD EL 29 DE DICIEMBRE DE 2009). Al redefinir el matrimonio como la "unin libre de dos personas" la citada reforma al artculo 146 del Cdigo Civil para el Distrito Federal tuvo como objetivo modificar dicho concepto, a efecto de extenderlo a parejas del mismo sexo, por lo que se trata de una medida legislativa que no restringe o limita un derecho sino que, por el contrario, busca equiparar u homologar las relaciones entre personas del mismo sexo y las heterosexuales, razn por la cual, en el caso, el control constitucional se inscribe no bajo un anlisis de objetividad, razonabilidad y proporcionalidad para determinar la pertinencia de un trato diferenciado y la violacin o no a los principios de igualdad y no discriminacin, caso en que la medida legislativa debe examinarse bajo un escrutinio estricto, sino slo en un anlisis de razonabilidad que permita verificar: a) Si la opcin elegida por el legislador trastoca o no bienes o valores constitucionalmente protegidos, y, b) Si los hechos, sucesos, personas o colectivos guardan 29 una identidad suficiente que justifique darles el mismo trato, o bien, que existen diferencias objetivas relevantes por las cuales deba darse un trato desigual, el cual estar no slo permitido sino, en algunos casos, exigido constitucionalmente.
MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO. EL ARTCULO 143 DEL CDIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE OAXACA QUE DEFINE LA INSTITUCIN DEL MATRIMONIO, CONTIENE UNA DISTINCIN CON BASE EN UNA CATEGORA SOSPECHOSA.- El primer prrafo del artculo 143 del Cdigo Civil del Estado de Oaxaca, al establecer que "el matrimonio es un contrato civil celebrado entre un solo hombre y una sola mujer, que se unen para perpetuar la especie y proporcionarse ayuda mutua en la vida", prev una distincin implcita entre las parejas de heterosexuales y las homosexuales, pues mientras a las primeras se les permite el acceso al matrimonio, a las segundas no se les otorga esa posibilidad. As, para poder establecer si existe una distincin implcita no es suficiente saber quines tienen el poder normativo en cuestin, sino que tambin es necesario conocer qu se les permite hacer a esas personas. Aunque la norma citada conceda el poder normativo para casarse a cualquier persona, con independencia de su preferencia sexual, si ese poder nicamente puede ejercitarse para contraer matrimonio con alguien del sexo opuesto, es indudable que s comporta en realidad una distincin basada en las preferencias sexuales, porque una persona homosexual nicamente puede acceder al mismo derecho que tiene una persona heterosexual si niega su orientacin sexual, que es precisamente la caracterstica que lo define como tal. De lo anterior se concluye que el primer prrafo del citado artculo 143 est basado implcitamente en una categora sospechosa, toda vez que la distincin que traza para determinar quines pueden utilizar el poder normativo para crear un vnculo matrimonial se apoya en las preferencias sexuales de las personas, las cuales constituyen uno de los criterios enunciados en el ltimo prrafo del artculo 1o. de la Constitucin.
Lo que lleva a sostener que la distincin adoptada por el legislador del Estado de Nayarit, que impide el 30 acceso al matrimonio entre personas del mismo sexo, no logra superar el segundo grado, pues la norma es discriminatoria al privar injustificadamente a esas parejas de gozar de los beneficios que trae consigo acceder a l, pues su celebracin no slo comporta el derecho a tener acceso a los beneficios expresivos asociados al matrimonio, sino tambin el derecho a los beneficios materiales que las leyes adscriben a la institucin. En este sentido, es preciso mencionar que el acceso al matrimonio es en realidad un derecho a otros derechos. Los derechos que otorga el matrimonio civil aumentan considerablemente la calidad de vida de las personas. En el orden jurdico mexicano existen una gran cantidad de beneficios econmicos y no econmicos asociados al matrimonio, entre los que destacan los siguientes: (1) beneficios fiscales; (2) beneficios de solidaridad; (3) beneficios por causa de muerte de uno de los cnyuges; (4) beneficios de propiedad; (5) beneficios en la toma subrogada de decisiones mdicas; y (6) beneficios migratorios para los cnyuges extranjeros. Algunos ejemplos pueden servir para mostrar cmo la privacin de estos beneficios materiales puede afectar la calidad de vida de las parejas homosexuales. Dentro de los beneficios fiscales previstos en la Ley del Impuesto sobre la Renta, por ejemplo, se encuentran los siguientes: I) la exencin en el pago del impuesto 31 sobre la renta cuando el ingreso derive de una donacin realizada por uno de los cnyuges o de los retiros efectuados de la subcuenta de retiro, cesanta en edad avanzada y vejez para los gastos del matrimonio (fracciones XIX y XXIII del artculo 109); y II) las deducciones personales por concepto de pago de honorarios mdicos, dentales y gastos hospitalarios efectuados por uno de los cnyuges para el otro, y las primas por seguros de gastos mdicos complementarios o independientes de los servicios de salud proporcionados por instituciones pblicas de seguridad social cuando el beneficiario sea el cnyuge (artculo 176 de la legislacin relativa). En cuanto a los beneficios derivados de los deberes de solidaridad en el matrimonio, la Ley del Seguro Social considera al cnyuge del asegurado o pensionado como su beneficiario para efectos de dicha ley (artculo 5 A, fraccin XII), lo que significa que el cnyuge se convierte en el acreedor de todas las prestaciones que le corresponden al asegurado o pensionado, mismas que son inembargables salvo que existan obligaciones alimenticias (artculo 10). A manera ejemplificativa, existen asignaciones familiares que consisten en una ayuda por concepto de carga familiar que se concede a los beneficiarios del pensionado por invalidez y en donde los cnyuges o concubinos reciben el porcentaje ms alto 32 de la cuanta de la pensin (artculo 138); y, desde luego, el cnyuge de un asegurado tiene derecho a recibir la asistencia mdica, de maternidad, quirrgica, farmacutica y hospitalaria garantizada por la seguridad social (artculos 86 y 87 del ordenamiento legal en cita). En la misma lnea, la Ley del Seguro Social, tambin contempla una gran cantidad de beneficios que se le otorgan al cnyuge de una persona asegurada o pensionada cuando ocurre la muerte de sta (artculos 64, 127, 130, 159 y 172 A, de la citada legislacin del Seguro Social). En cuanto a los beneficios por causa de muerte de uno de los cnyuges, el Cdigo Civil del Estado de Nayarit establece que el cnyuge suprstite tiene derecho a heredar en la sucesin intestamentaria (artculo 2743). En caso de que se haya conformado la sociedad legal y muera uno de los cnyuges, el Cdigo Civil tambin establece que el que sobrevive continuar en la posesin y administracin del fondo social, mientras no se verifique la particin (artculo 199). Por su parte, la Ley Federal del Trabajo establece que, tendrn derecho a recibir indemnizacin en los casos de muerte por riesgo de trabajo la viuda o el viudo que hubiese dependido econmicamente del trabajador y que tenga una incapacidad de cincuenta por ciento o ms (ordinal 501). 33 Entre los derechos de propiedad derivados del rgimen de sociedad legal que establece el Cdigo Civil del Estado de Nayarit se encuentran los siguientes: (i) cesacin de los efectos de la sociedad conyugal para el cnyuge que abandon por ms de seis meses el domicilio conyugal de forma injustificada desde el primer da del abandono (artculo 190); y (ii) el derecho a que una vez disuelto el matrimonio se realice el inventario de los bienes (artculo 197). En cuanto a las decisiones mdicas post mortem, la Ley General de Salud refiere que, en un orden de prelacin en el que se le da prioridad al cnyuge, ste deber dar su consentimiento para que se tomen las siguientes decisiones: 1) si el cuerpo de su cnyuge o sus componentes son donados en caso de muerte, salvo que el fallecido haya manifestado su negativa (numeral 324); 2) prescindir de los medios artificiales cuando se compruebe la muerte enceflica del otro cnyuge (artculo 345); y 3) prestar el consentimiento para la prctica de necropsias en el cadver de su pareja (ordinal 350 Bis 2). En cuanto a los beneficios migratorios, de acuerdo con la Ley de Migracin, los cnyuges extranjeros pueden acceder a distintos estatus migratorios por el hecho de estar casado con un mexicano (artculos 52 fraccin VII, 55, 56 y 133). El acceso a la nacionalidad tambin es un 34 beneficio que otorga la Ley de Nacionalidad al cnyuge extranjero de un mexicano que haya residido y vivido de consuno en el domicilio conyugal establecido en territorio nacional, durante los dos aos inmediatamente anteriores a la fecha de la solicitud (artculo 20 fraccin II de la aludida legislacin), por citar entre otros, algunos de muchos ejemplos. Como puede observarse, el matrimonio otorga a los cnyuges una gran cantidad de derechos. En este sentido, negarle a las parejas homosexuales los beneficios tangibles e intangibles que son accesibles a las personas heterosexuales a travs del matrimonio implica tratar a los homosexuales como si fueran ciudadanos de segunda clase. El suscrito juzgador considera que no existe ninguna justificacin racional para darle a los homosexuales todos los derechos fundamentales que les corresponden como individuos y, al mismo tiempo, otorgarles un conjunto incompleto de derechos cuando se conducen o pretenden conducirse civilmente siguiendo su orientacin sexual y se vinculan en relaciones estables de pareja. En el caso del Estado de Nayarit, ni siquiera podra decirse que se trate de un conjunto incompleto de derechos, toda vez que no existe ninguna figura jurdica a la que puedan acogerse las parejas homosexuales que pretendan desarrollar una vida familiar, una vida en comn.
35 Encuentra aplicacin en la especie, por mayora de razn, la tesis nmero 1a. CIII/2013 (10a.), emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 962, del Tomo 1, Libro XIX, Abril de 2013, Materias Constitucional y Civil, de la Dcima poca, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, que dice: MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO. EL ARTCULO 143 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE OAXACA CONTIENE UNA DOBLE DISCRIMINACIN, AL PRIVAR A LAS PAREJAS HOMOSEXUALES DE LOS BENEFICIOS MATERIALES Y EXPRESIVOS QUE SE OBTIENEN CON DICHA INSTITUCIN. El matrimonio comporta el derecho a tener acceso a los beneficios expresivos asociados a dicha institucin, as como el derecho a otros beneficios materiales, econmicos y no econmicos, que las leyes adscriben al matrimonio (por causa de muerte de uno de los cnyuges, de solidaridad, de propiedad, en la toma subrogada de decisiones mdicas, migratorios, etctera). En este sentido, debido a que el artculo 143 del Cdigo Civil del Estado de Oaxaca impide a las parejas del mismo sexo el acceso a la institucin matrimonial, esta exclusin se traduce en una doble discriminacin, pues no slo se les priva a las parejas homosexuales de los beneficios expresivos, sino tambin de los materiales, exclusin que tambin afecta a sus hijos al colocarlos en un plano de desventaja respecto de los hijos de las parejas heterosexuales. As, la exclusin de las parejas homosexuales del rgimen matrimonial se traduce en una doble discriminacin: no slo se priva a las parejas homosexuales de los beneficios expresivos del matrimonio, sino tambin se les excluye de los beneficios materiales. Por lo dems, esta exclusin no slo afecta a 36 las parejas homosexuales, sino tambin a los hijos de esas personas que hacen vida familiar con la pareja. En efecto, es una realidad que al margen de que las parejas homosexuales puedan acceder al matrimonio, existe un creciente nmero de ellas que deciden criar nios, ya sea a los procreados en anteriores relaciones heterosexuales o utilizando para esos fines las tcnicas de reproduccin asistida. De igual manera, dicha discriminacin repercute directamente en esos menores. En esta lnea, la medida impugnada se traduce tambin en un trato diferenciado por parte de la ley hacia los hijos de las parejas homosexuales, que los colocan en un plano de desventaja respecto de los hijos de parejas heterosexuales. Por tanto, al no superarse la segunda grada del escrutinio estricto, es innecesario analizar el tercer y ltimo paso del anlisis que se realiza. De acuerdo con lo expuesto, el artculo 135 del Cdigo Civil del Estado de Nayarit, al contener una distincin que excluye injustificadamente a las parejas homosexuales del acceso al matrimonio, al permitir que slo lo contraigan las parejas heterosexuales, vulnera los principios de igualdad y no discriminacin consagrados en los artculos 1 y 4 Constitucionales, por lo que lo procedente es declarar su inconstitucionalidad en lo que hace al caso concreto y su acto de aplicacin. 37 Apoya a lo anterior la jurisprudencia nmero 1.CII/2013 (10), sustentada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible en la pgina 964, Tomo 1, Libro XIX, Abril de 2013, Dcima poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, cuyo rubro y texto dicen: MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO. EL ARTCULO 143 DEL CDIGO CIVIL PARA EL ESTADO DE OAXACA VULNERA LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN. El citado precepto, al disponer que "el matrimonio es un contrato civil celebrado entre un solo hombre y una sola mujer, que se unen para perpetuar la especie y proporcionarse ayuda mutua en la vida", vulnera los principios de igualdad y no discriminacin contenidos en el artculo 1o. de la Constitucin, al excluir injustificadamente a las parejas del mismo sexo de la institucin del matrimonio. Si bien la distincin que realiza dicha norma entre las parejas homosexuales y las heterosexuales, al negar a las primeras la posibilidad de contraer matrimonio con base en las preferencias sexuales, satisface la primer grada de un escrutinio estricto de la medida, pues persigue una finalidad imperiosa consistente en la proteccin a la organizacin y desarrollo de la familia, consagrada en el artculo 4o. constitucional; no supera la segunda grada del anlisis, ya que no est directamente conectada con esa finalidad, debido a que, como lo ha sostenido esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, la Constitucin protege a la familia como realidad social, es decir, todas las formas y manifestaciones de familia que existen en la sociedad, entre las que se encuentran las homoparentales conformadas por padres del mismo sexo con hijos (biolgicos o adoptivos) o sin ellos. En este sentido, la distincin resulta claramente sobreinclusiva porque quedan comprendidas en la definicin de matrimonio las parejas heterosexuales que no acceden a esta institucin con la finalidad de procrear, lo que muestra la falta de idoneidad de la medida para cumplir con la proteccin de la familia como realidad social, y que se contrapone a lo sostenido por este alto tribunal en el sentido de que ha desvinculado el matrimonio de la funcin 38 procreativa. Por otro lado, resulta subinclusiva porque excluye injustificadamente del acceso al matrimonio a las parejas homosexuales que estn situadas en condiciones similares a las parejas heterosexuales, lo que ocasiona que se les prive de obtener los beneficios tangibles e intangibles que otorga dicha institucin a estas parejas y a los nios que decidan criar. Por lo anterior, debe concederse el amparo para los efectos legales siguientes: a) Las autoridades responsables ejecutoras, Directora del Registro Civil y el Oficial del Registro Civil Cuatro, ambos de Tepic, Nayarit, dejen insubsistente el acto reclamado consistente en la negativa verbal que le fue dada a los quejosos respecto de contraer matrimonio y, en su lugar, emitan respuesta en la que, consideren que el matrimonio es una institucin de carcter pblico e inters social, por medio de la cual dos personas deciden compartir un estado de vida para la bsqueda de su realizacin personal y la fundacin de una familia. b) Sobre la base de la anterior premisa, den respuesta a la solicitud de matrimonio presentada por ****************************** y, en caso de considerar que cumple con los requisitos legales excluido el gnero-, le den el trmite correspondiente. 39 Debe puntualizarse que el cumplimiento de la presente resolucin, no implica anular la norma tildada de inconstitucional, por lo cual las autoridades responsables Congreso del Estado, Gobernador Constitucional, Director del Peridico Oficial, quedan exentas de cumplimiento alguno de este fallo, atento al principio de relatividad de las sentencias contra leyes. Sirve de apoyo a lo anterior, la tesis P. CXXXVII/96, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible en la pgina 135, Tomo IV, noviembre de 1996, de la Novena poca, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, que dice: LEYES, AMPARO CONTRA. EFECTOS DE LA SENTENCIA PROTECTORA FRENTE A LOS RGANOS QUE CONCURRIERON A SU FORMACIN. De los antecedentes histricos que dieron lugar a la consagracin constitucional del principio de relatividad de las sentencias de amparo y de los criterios sentados por este tribunal sobre la materia, particularmente del establecido en los asuntos de los cuales derivaron las tesis jurisprudenciales publicadas con los nmeros 200 y 201 del Tomo I del Apndice de 1995, con los rubros de "LEYES, AMPARO CONTRA. DEBE SOBRESEERSE SI SE PROMUEVE CON MOTIVO DEL SEGUNDO O ULTERIOR ACTO DE APLICACIN" y "LEYES, AMPARO CONTRA. EFECTOS DE LAS SENTENCIAS DICTADAS EN", se desprende que los efectos de la sentencia que concede el amparo en contra de una ley reclamada con motivo de su aplicacin concreta, actan hacia el pasado, destruyendo el acto de aplicacin que dio lugar a la promocin del juicio y los actos de aplicacin que en su caso se hayan generado durante la tramitacin del mismo, y actan hacia el futuro, impidiendo que en lo sucesivo se aplique al quejoso la norma declarada inconstitucional, pero no alcanzan a vincular a las autoridades que expidieron, promulgaron, refrendaron y publicaron dicha norma, ni las obligan a dejar insubsistentes 40 sus actos, pues la sentencia de amparo no afecta la vigencia de la ley cuestionada, ni la priva de eficacia general. Por lo expuesto y fundado; se: R E S U E L V E PRIMERO. Se SOBRESEE el juicio de amparo promovido por **********contra el acto reclamado a la Directora General del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia del Estado de Nayarit, con residencia en la ciudad de Tepic, precisado en el considerando segundo de esta sentencia, por los motivos jurdicos expresados en el considerando tercero de la misma. SEGUNDO. La Justicia de la Unin ampara y protege a **********, contra los actos del Congreso del Estado, del Gobernador Constitucional, del Director del Peridico Oficial, de la Directora del Registro Civil y del Oficial del Registro Civil Cuatro, todos con sede en Tepic, Nayarit, precisados en el resultando primero del presente fallo. El amparo se concede para los efectos sealados en el considerando ltimo de la propia sentencia. NOTIFQUESE PERSONALMENTE; Y CMPLASE. As, lo resolvi y firma ALFREDO BARRERA FLORES, Juez Segundo de Distrito en Materia de Amparo Civil, Administrativo y de Trabajo y de Juicios Federales en el Estado de Nayarit, el da de hoy veintinueve de abril 41 de dos mil catorce, en que lo permitieron las labores de este juzgado, ante la Secretaria Norma Elizabeth Ulloa Garca, quien autoriza y da fe. Sheila* El licenciado(a) Norma Elizabeth Ulloa Garc-a, hago constar y certifico que en trminos de lo previsto en los artculos 8, 13, 14, 18 y dems conducentes en lo relativo de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, en esta versin pblica se suprime la informacin considerada legalmente como reservada o confidencial que encuadra en el ordenamiento mencionado. Conste.