RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS HEREDITARIOS EN LAS UNIONES DE

HECHO
Arlene Milagros Tapia Otero
Cyntia Vanesa Vives Pizarro
SUMRIO: I. INTRODUCCIN. II. !UNDAM"NTO D"# D"R"C$O D"
SUC"SION"S %.&. "#"M"NTOS D" #A SUC"SIN. %.%.' MODOS D" SUC"D"R
III.' "# CONCU(INATO "N "# P"R). *.&.' TIPOS D" CONCU(INATO. *.%.'
R"+UISITOS D"# CONCU(INATO "N S"NTIDO R"STRIN,IDO. *.*.' #A
PRU"(A D" #A "-IST"NCIA D" #A UNIN D" $"C$O VI.' NATURA#".A
/URIDICA D"# CONCU(INATO. 0.&.' PRINCIPIOS D" #A CONSTITUCION
PO#1TICA D"# P"R). V. #A !AMI#IA. VI. PRO(#"MTICA.' VII. CONC#USION.
VIII.' (I(#IO,RA!IA
Resumen:
El presente trabajo de investigacin lleva por ttulo Reconocimiento de los Derechos
Hereditarios en las Uniones de Hecho, el mismo que se ha llevado a cabo producto de
una investigacin integral sistem!tica, que tiene por "inalidad describir discutir los
conceptos b!sicos m!s relevantes de la "igura del concubinato o unin de hecho,
relacion!ndolos con el Derecho de #ucesiones el Derecho de $amilia, as como
e"ectuar una re"erencia an!lisis acerca de la legislacin comparada que trata dicho
tema% asimismo busca generar un aporte a los Responsables al Entorno &urdico '
#ocial(
Esta investigacin se ha generado debido a la "alta de regulacin espec"ica sobre los
Derechos hereditarios que se les podran otorgar a aquellas personas que viven en la
condicin de concubinos o parejas en un r)gimen de unin de hecho% esta situacin no
puede ser ignorada ni quedar en el desamparo legal, a que dichas uniones libres son
una realidad latente en nuestro pas% si bien el legislador tiene el a"!n de proteger la
institucin del matrimonio, tambi)n debe en"rentar )sta din!mica social% no se debe cerrar
las puertas a estas uniones, lo cual slo trae consigo la desproteccin e incertidumbre
jurdica(
PALABRAS CLAVE: Derecho, Derecho de $amilia, #ucesiones, uniones de hecho,
regmenes patrimoniales
I. - INTRODUCCION
El presente trabajo de investigacin lleva por ttulo Reconocimiento de los Derechos
Hereditarios en las Uniones de Hecho, el mismo que se ha llevado a cabo producto de
una investigacin integral sistem!tica, que tiene por "inalidad describir discutir los
conceptos b!sicos m!s relevantes de la "igura del concubinato o unin de hecho,
relacion!ndolos con el Derecho de #ucesiones el Derecho de $amilia, as como
e"ectuar una re"erencia an!lisis acerca de la legislacin comparada que trata dicho
tema de "ondo% asimismo busca generar un aporte a los Responsables al Entorno
&urdico * #ocial, as como a todas aquellas personas que tengan inter)s respecto del
presente tema(
Esta investigacin se ha generado debido a la "alta de una regulacin espec"ica sobre
los Derechos hereditarios que se les podran otorgar a aquellas personas que viven en la
condicin de concubinos o parejas en uniones de hecho% esta situacin no puede ser
ignorada ni quedar en el desamparo legal, a que dichas uniones libres son una realidad
latente en nuestro pas% si bien el legislador tiene el a"!n de proteger la institucin del
matrimonio, tambi)n debe en"rentar )sta din!mica social% no se debe cerrar las puertas a
estas uniones, lo cual slo trae consigo la desproteccin e incertidumbre jurdica(
El Derecho es un producto social en cierta medida est! condicionado por )l, se admite
que el Derecho in"lue en el medio social(
E+iste, por lo tanto, una relacin de interdependencia( El Derecho, o m!s precisamente
las normas jurdicas, se incorporan a un sistema jurdico en virtud de los hechos, a la
pr!ctica, a las "uer,as sociales, a las relaciones intersubjetivas no normadas, que pugnan
por tener un status juris(
El Derecho como un principio eterno que a trav)s de su e+istencia positiva, "unciona
dentro de los cdigos civiles, est! sujeto a constantes trans"ormaciones modi"icaciones,
entonces no puede permanecer en "orma invariable, porque el Derecho como acto
normativo de las actividades humanas, como producto natural del car!cter de los
pueblos, necesariamente tiene que evolucionar, a que vive se mani"iesta, junto con la
agitacin del espritu popular de un pueblo, cuos intereses garanti,a(
El problema que se plantea en la investigacin, es reclamar que el Derecho sea m!s
humano, para resolver este hecho real, e+istente en base a los actos voluntarios de dos
personas que han compartido juntos las alegras las adversidades, durante su relacin
2
concubinaria, puesto que la unin de hecho aparte de ser un hecho social, es tambi)n un
hecho jurdico voluntario que en el campo del Derecho crea consecuencias jurdicas,
entonces es preciso que se le recono,can a dichas uniones los Derechos hereditarios
correspondientes, cuando cumplen a cabalidad los elementos constitutivos antes
mencionados(
En de"initiva la "amilia es el conjunto de personas unidas por los vnculos no slo del
matrimonio sino tambi)n por el parentesco o la a"inidad(
En principio la "amilia es para el ser humano un mecanismo de de"ensa "rente a todas las
agresiones "sicas, biolgicas sociales(
-a "amilia no slo es considerada en el orden legal, sino tambi)n es tomada en cuenta en
su orden natural, es decir la "amilia de hecho, la misma que tambi)n es merecedora de
tutela debe ser apreciada como un "enmeno social que no puede desconocerse al
cual corresponde reconocer las consecuencias jurdicas pertinentes(
.simismo mencionamos que el "undamento del Derecho de sucesiones es el principio de
continuidad de la propiedad, es decir los bienes deben ser trasmitidos a los sucesores del
causante, con la "inalidad de que dicha propiedad no se pierda(
II.- FUNDAMENTO DEL DERECHO DE SUCESIONES
El derecho de sucesin es tan antiguo como la propiedad( -o han admitido los
pueblos de todas las civili,aciones, una ve, salidos de las organi,aciones primitivas, de
los clanes comunitarios( Este solo hecho bastara para a"irmar que se trata de una
institucin consustanciada con la naturale,a humana( En verdad, se apoa en motivos
complejos hondos, que interesa anali,ar
/
(
a) -a sucesin tiene un sentido trascendente( 0mporta la a"irmacin de que no
todo termina con la muerte( Responde al deseo humano de perpetuarse, que no se
cumple solamente en los hijos, en la continuidad de la sangre, sino tambi)n en las obras(
1or ello ha podido decir el autor Unger que 2el 3ere45o s64esorio es 6n tri6n7o 3e la
espe4ie y no 3el in3ivi36o8.
1
FERNNDEZ ARCE, Csar. Derecho de Sucesiones. Tomo I. Primera Edicin. Pontificia ni!ersidad
Cat"ica de" Per#. Edicin. Fondo Editoria". No!iem$re de 2%%&.
&
) Responde asimismo a la necesidad, ho m!s urgente que nunca, de de"ender
"orti"icar la "amilia( 2on gran "recuencia, el patrimonio de una persona no es el resultado
del trabajo personal, sino tambi)n el "ruto de la colaboracin del cnuge de los hijos(
Este trabajo com3n carecera de aliciente si, al morir el padre, los bienes "ueran a parar a
manos del Estado( 4 aunque no haa una colaboracin e"ectiva en la produccin de los
bienes, aquellas personas lo estimulan con su a"ecto, lo au+ilian en la medida de sus
"uer,as( -a herencia ser! la justa recompensa de todo eso( 1or lo dem!s, es indudable
que un slido sustento econmico contribue a dar coherencia vigor a la "amilia(
!) Ha tambi)n una ra,n de inter)s econmico social( #i el hombre supiera que,
al morir, todo su trabajo va a quedar anulado, un primario egosmo lo llevara a dis"rutar lo
m!s posible de sus bienes, a tratar de consumirlos junto con su vida( En ve, de
productores de rique,as, los hombres se convertiran en destructores, en un peso muerto
para la sociedad( 5o ha de pensarse seriamente que la utpica solidaridad social que
invocan los socialistas sea bastante aliciente para suplir el amor por la "amilia( El hombre
trabaja para s para sus seres queridos, no por la comunidad(
".#. ELEMENTOS DE LA SUCESI$N
-os elementos de la sucesin son6
a) E% !ausan&e.- Es el actor de la sucesin, quien la causa, quien la origina% se le
denomina tambi)n 4696s, por la "rase latina de 4696s s644essione agit6r, que signi"ica
2a:6el 3e 46ya s64esi;n se trata8( 7ambi)n se le llama 5ere3a3o o s64e3i3o. #eg3n el
autor 8essineo' citado por -ohmann -uca de 7ena en su libro Derecho de #ucesiones
distingue los t)rminos e+presando que 2la voz 3i76nto se re7iere a la s64esi;n ya a<ierta=
el vo4a<lo 4a6sante al tie>po anterior a la apert6ra 3e la s64esi;n= y la pala<ra a6tor al
e7e4to 3e la tras7eren4ia 3e los 3ere45os 3el 3i76nto y a la 4onsig6iente a3:6isi4i;n por
parte 3el s64esor8.
El causante por lo tanto es la persona "sica que muere o a quien se le ha
declarado judicialmente su muerte presunta, titular del patrimonio que es materia de la
trasmisin sucesoria(
) L(s su!es()es ( !ausa*a+en&es.- #on las personas a quienes pasan los bienes,
derechos obligaciones que constituen la herencia( 1ueden ser6 herederos o legatarios(
'
-os sucesores son los causahabientes, o sea, las personas llamadas a recibir la
herencia(
!) La *e)en!+a ( masa *e)e,+&a)+a.- Es el conjunto de bienes, derechos obligaciones
que no se e+tinguen por la muerte del causante, entendi)ndose por ellos, el activo
pasivo, del cual es titular la persona al momento de su "allecimiento(
".".- MODOS DE SUCEDER
#e puede suceder de dos modos6
a) P() ,e)e!*( -)(-+(.- #e sucede por derecho propio, o por cabe,as, cuando una
persona sucede a otra de manera inmediata directa( Es el caso de los hijos que
heredan a los padres, o de los padres que son llamados a heredar a sus hijos, o del
cnuge sobreviviente( #eg3n el autor Ramn 8e,a
9
, 2s64e3er por 3ere45o personal
signi7i4a 5a4erlo a no><re propio? proprio no>ine? 3ire4ta>ente? 4o>o 4onse46en4ia 3e
la sit6a4i;n :6e real>ente se o46pa 3entro 3e la 7a>ilia 3el 3i76nto8(
) P() )e-)esen&a!+.n(* #e sucede por representacin sucesoria cuando el llamado a
recoger la herencia ha "allecido con anterioridad al causante, o ha renunciado a la
herencia, o ha sido e+cluido de ella por estar incurso en alguna de las causales de
indignidad o desheredacin( En este caso, la persona impedida de recibir la herencia es
reempla,ada por sus hijos descendientes( En la representacin sucesoria la herencia
es por estirpes( En nuestro ordenamiento se aplica en la lnea recta, 3nicamente en "orma
descendente6 , de manera e+cepcional, en la lnea colateral(
III.- EL CONCUBINATO EN EL PER/
5o se disponen de datos concretos sobre la etapa pre*0nca( -as investigaciones
no han podido llegar a determinar el r)gimen que imper en las relaciones "amiliares( #in
embargo, es de suponer que el servinacu se practicaba como una relacin previa que
asegure la aventura conugal(
En el periodo incaico, prevaleca el matrimonio obligatorio, p3blico monog!mico
para la gente del pueblo( #in embargo estuvo permitida la poligamia para los de la
2
(EZA )ARRI*+, Ramn. Manual de la Sucesin por Causa de muerte y Donaciones entre vivos.
Tercera edicin. ni!ersidad de C,i"e. +antia-o de C,i"e. ./-. 01.
2
noble,a imperial( El 0nca, con el "in de conservar la pure,a de la sangre real, poda
contraer matrimonio con su hermana, aparte de )sta, poda mantener relaciones
maritales con otras mujeres(
. pesar de esta organi,acin rgida no puede dudarse que las uniones
e+tramatrimoniales se practicaron en este periodo% relaciones que se conocen con el
nombre de sirvinacu, tin:una:uspa o servisi;a(
Estas uniones e+tramatrimoniales toman diversas modalidades, seg3n la relacin
en que se practiquen, pero en general todas ellas toman caractersticas de verdadera
"amilia se han conservado a trav)s de nuestra Historia, e+istiendo actualmente con gran
di"usin en el elemento indgena(
1ara el Dr( &orge <asadre, el servinacu, como con m!s generalidades se le
llama, es un tipo de unin se+ual por el que los padres de una mujer aceptan que su hija
salga del hogar paterno para ir con el que la pide, oblig!ndose a recibirla con su prole
devolver todos los obsequios que hubiere hecho el pretendiente, en caso de no resultar
conveniente la unin(
El Dr( 8c 2lean Estenos consider que era un matrimonio de prueba entre los
aborgenes peruanos, institucin prematrimonial, cuo origen se remonta a )pocas
anteriores al incanato, pro"undamente arraigada en las costumbres aborgenes que han
logrado sobrevivir al catequismo de la conquista a tres siglos de coloniaje, manteniendo
a3n robusteciendo sus signos en nuestra vida republicana(
El Dr( &os) Encinas estudia el periodo de prueba, que no es uni"orme% en algunas
regiones tienen duracin de tres meses, en otros dos a;os, en otras inde"inida( #i la
unin no llega a reali,arse de"initivamente, no caen bajo la sancin social, conservan su
prestigio dentro de ella generalmente contraen matrimonio% a"irma adem!s que es lcito,
en tal sentido no ha mujer que tema llegar a este estado(
El arraigo de esta costumbre lleg a tal punto que, en la )poca colonial, los
mismos parientes de la mujer solan oponerse tena,mente al matrimonio de )sta si
previamente no haba el pantanacun con el pretendiente, de que el marido miraba con
desprecio a la mujer a quien nadie haba conocido ni querido antes de que se casase( -o
que e+plica la di"icultad con que trope,aron los espa;oles en su intento, no logrado del
modo de e+tirparla(
3
En de"initiva tenemos que reconocer la e+istencia de la "igura del concubinato
dentro de la organi,acin social del imperio incaico, bajo di"erentes modalidades, seg3n
la clase social que la practicaba, as es que tenemos que mientras para el 0nca "ue
poligamia ilimitada que llegaba hasta la incestuosa, para la clase m!s in"erior a )sta, o
sea la noble,a, )sta poligamia se caracteri,aba por ser m!s restringida para el pueblo
completamente vedada, a que solamente estaba "acultado a ejercer la monogamia, con
la singular particularidad de que tena opcin a la unin prematrimonial, cual era el
servinacu, para despu)s llegar, por una serie de ritos, al vnculo matrimonial(
En la )poca colonial la cultura inmigrante se impone trata de adaptar sus
instituciones a la realidad peruana( 1or eso, se considera que la cultura llegada al 1er3
en el siglo =>0, encontr usos costumbres condenados combatidos por la religin
cristiana por lo que se desat una tena, lucha por suprimir el sirvinacu, las disposiciones
legales impartidas por la colonia las impartidas por las constituciones sinodales del
.r,obispado de los Rees lo combaten duramente( .simismo, hubo disposiciones
virrenales prohibidas, como las de 7oledo, que prescriban6 por cuanto ha costumbres
entre los indgenas casi generalmente de no casarse sin primero conocido, tratado
conservado durante alg3n tiempo hecho vida maritable entre s, orden que se quite a
los indgenas esa nociva perniciosa costumbre so pena de cincuenta a,otes(
En la )poca republicana nuestra legislacin elaborada seg3n modelos de
avan,adas legislaciones e+tranjeras, "undamentalmente la "rancesa, ignor las relaciones
concubinarias, no obstante que )stas adquirieron durante esta )poca innegable di"usin(
Hasta la promulgacin del 2digo 2ivil de /?@9, con relacin al concubinato, slo
se dictan algunos dispositivos de car!cter penal, pero por ra,ones obvias( .s el 2digo
1enal de /?AB castig al hombre casado que tuviese concubina, as como a )sta% pero el
concubinato entre solteros no se cali"ic como delito a tenor del artculo 9A@( El 2digo
1enal de /C9D en su #eccin 0>, Delitos contra la $amilia, 7tulo 0, .dulterio artculo
9/9, tambi)n castiga al cnuge ad3ltero a su cmplice(
El 2digo 2ivil de /CBA no ignora la e+istencia del concubinato, al que le reconoce
algunos e"ectos(
1
#eg3n la Dr( 4olanda >!sque, Earca
B
, sentado que el concubinato no es slo un
"enmeno histrico, sino un hecho vigente en todas o la maora de las sociedades
modernas, el primer problema que la doctrina ha de resolver es el de si la le debe
ocuparse de )l para regularlo en la "orma que mejor condiga con la justicia el inter)s
social, o si, ante sus consecuencias, es pre"erible que lo ignore como hace la maora de
las legislaciones(
En nuestro ordenamiento jurdico el concubinato est! contemplado en la
2onstitucin 1oltica del 1er3, no ha podido obviar un "enmeno mu arraigado en la
poblacin peruana como son las uniones de hecho, m!s bien le ha dado un tratamiento
por doble6 lo ha reconocido ha creado un r)gimen patrimonial mu sui g)neris, la
sociedad concubinaria de bienes(
. nivel constitucional, el reconocimiento de bienes se encuentra en el .rticulo @F6
la unin estable de un varn una mujer, libres de impedimento matrimonial, que "orman
un hogar de hecho da lugar a una comunidad de bienes sujeta al r)gimen de la sociedad
de gananciales en cuanto sea aplicableG( 2omo se observa, dicho enunciado
comprende al concubinato en sentido estricto no e+tiende su reconocimiento al
concubinato amplio o gen)rico( -a ra,n es mu simple6 ampliar el reconocimiento a
uniones que tienen un impedimento matrimonial seria un absurdo que el derecho se
descali"ique as mismo(
El 2digo 2ivil trata el concubinato en el artculo B9A, el concubinato strictu sensu
ha quedado dise;ado bajo las siguientes caractersticas6
Debe ser unin se+ual libre voluntaria entre un varn una mujer(
Debe ser una unin de alcance, "ines cumpla deberes semejantes al matrimonio
Hhacer vida com3n, "idelidad asistencia reciprocaI
Debe estar libre de impedimento matrimonial(
Debe tener, por lo menos dos a;os continuos de convivencia(
&
4+5EZ 6ARC7A, 8o"anda. Derecho de familia Terico prctico. Tomo I: Sociedad Conyugal.
Editoria" 9:a""a-a. Edicin ;:nio de 1<<0. ./-. 101.
.
0
1uede probarse la posesin constante del concubinato con cualquiera de los medios
admitido por la le procesal siempre que e+ista un principio de prueba escrita(
1uede terminar por muerte, ausencia mutuo acuerdo o decisin unilateral(
En caso de "enecimiento por decisin unilateral, el concubino abandonado puede
solicitar judicialmente un derecho e+cluente, puede ser6 aI una cantidad de dinero
por concepto de indemni,acin, o bI una pensin alimenticia(
Jtro aspecto que "lue en relacin al "enecimiento de la relacin
concubinaria, es la ine+istencia de la vocacin sucesoria del conviviente sup)rstite( En
artculo ?/? del 2digo 2ivil ha tenido el acierto de normar que todos los hijos tienen
iguales derechos sucesorios respecto a sus padres( #in embargo, el artculo ?99, al
re"erirse a la determinacin de los herederos legales en la sucesin intestada, menciona
que el cnuge que concurre con hijos o con otros descendientes del causante, hereda
una parte igual a la de un hijo( Dicho precepto, al mencionar al cnuge, deja de lado
margina al conviviente(
2omo a lo ha destacado el Dr( >ctor 1)re, >argas, en su libro Hacia la 7utela
del 8atrimonio de hecho, libro homenaje a Rmulo -anatta% p!g( BKL, dice6 no ha
e"ectos sucesorios para las uniones de hecho, ni siquiera aquellas entre varn mujer,
con capacidad de actuar para contraer matrimonio legitimacin para celebrarlo,
constituidas voluntariamente, haciendo vida en com3n en "orma p3blica, continua
singular por un largo tiempo( Es cierto que la normativa civil otorga amparo a la
compa;era o conviviente para una justa distribucin de los bienes adquiridos con el
es"uer,o conjunto adem!s alternativamente una indemni,acin al concubino inocente o
un acuerdo judicial de derecho alimentario% empero, no concede derechos hereditarios a
la compa;era sup)rstite( #iendo una relacin estrictu sensu, debe legislarse dicho vaco
garanti,!rsele al conviviente que sobrevive una vocacin sucesoria equitativa a la
sucesin del cnuge( Despu)s de todo, como mu bien a"irma el Dr( 1)re, >argas, la
di"erencia "undamental entre una convivencia adecuadamente regulada el matrimonio
es de orden "ormal% mientras que en el matrimonio la voluntad se e+presa mediante una
declaracin ante un o"icial p3blico% en la unin de hecho, en cambio, la voluntad de unirse
se mani"iesta diversamente, precisamente por medio del comportamiento continuado de
los mismos convivientes(
<
0.#.- TIPOS DE CONCUBINATO
#e distinguen en las siguientes clasi"icaciones6
Segn los elementos que integran la unin6 en atencin al n3mero calidad de
los elementos que concurren a la "ormacin de la unin, )sta puede devenir en6
a) C(n!u+na&( -e)1e!&(.- #e re"iere a la unin de un hombre una mujer que
mantienen relaciones se+uales guard!ndose "idelidad compartiendo una vida en
com3n, sin haberse sometido a las "ormalidades prescritas por la le para la celebracin
del matrimonio( #us elementos son6 la unin entre un hombre una mujer% la comunidad
de lecho, la comunidad de vida bajo el mismo techo% una cierta obligacin de "idelidad, a
lo menos de la mujer% la notoriedad de la comunidad de vida la ausencia de las
"ormalidades prescritas para el matrimonio(
) C(n!u+na&( n(&()+(.- Es la unin de un hombre una mujer que mantienen
relaciones se+uales guard!ndose "idelidad comparten notoriamente una comunidad de
vida, sin haberse sometido a las "ormalidades prescritas por la le para la celebracin del
matrimonio(
-os elementos de esta "orma de concubinato son casi los mismos que las del
concubinato per"ecto( -a di"erencia mu sutil radica en un elemento que es la 4o>6ni3a3
3e 5a<ita4i;n( Este elemento, seg3n el autor 1into Rogers, tiene importancia cuando se
consideran las relaciones de los concubinos con terceros, en los casos de nacimiento de
obligaciones contradas por la concubina o cuando se demanda la indemni,acin de
perjuicios, por la muerte de uno de los concubinos imputable a un tercero(
1ara que opere la presuncin de paternidad, basta que haa habido comunidad
de lecho, condicin sine qua non del concubinato notorio, es decir, la e+istencia de
relaciones se+uales durante el periodo legal de la concepcin la "idelidad de la mujer(
Es necesario que el concubinato sea notorio, p3blico% que los concubinos
mantengan un estado aparente de cnuges matrimoniales( 4 se insiste en esta idea,
como lo menciona el autor 2(sse)an,' citado por 2arlos <etacourt &aramillo en su libro
El R)gimen -egal de los 2oncubinos en 2olombia * /CD9, a que el "also matrimonio
debe vivir maritalmente, o a lo menos, que por la "ama, el trato el nombre se repute
posesin notoria de ese estado% posesin notoria que se traduce en el convencimiento de
1%
la generalidad de que esas personas viven como marido mujer, en el trato que el
concubino da a su compa;era, consider!ndola en todo, no como una simple MparejaN, sino
con la consideracin de una esposa, todo lo anterior re"or,!ndose por una com3n
vivienda(
!) E% !(n!u+na&( +m-e)1e!&( ( s+m-%e !(n!u+na&(.- Osta es la unin m!s o menos
estable de un hombre una mujer que mantienen relaciones se+uales, sin someterse a
las "ormalidades del concubinato per"ecto% es precisamente esta la concepcin
etimolgica del concubinato o unin libre, concubere( 5o es, pues, indispensable la
comunidad de habitacin o de vida( 5o se precisa la notoriedad, ni la "idelidad que se
deben guardar entre s los amancebados, ni la posibilidad de poderse casar entre s(
En suma, no es indispensable esa estabilidad prolongada en el tiempo que contribue o
hace nacer ese !nimo de asociacin o de trabajo com3n(
Es m!s bien esa comunidad a"ectiva que mira 3nica e+clusivamente a la mutua
satis"accin del apetito se+ual(
Esta modalidad, casi ning3n e"ecto jurdico debe producir(
#eg3n el autor P+n&( R(3e)s, 2el 4on46<inato si>ple? es la 6ni;n 3e 6n 5o><re y
6na >69er :6e >antienen rela4iones se@6ales sin so>eterse a las 7or>ali3a3es 3el
>atri>onio8.
O&)(s au&()es !(ns+,e)an %(s s+3u+en&es &+-(s:
a) C(n!u+na&( )e3u%a).- .quel que no est! abiertamente contra la le( -a posibilidad
de poderse casar entre si los concubinos, que en tal estado viven en el consenso
general que los reputa como casados, con"igura as una especie de estado civil, a sea
por legitimar a los hijos nacidos durante esa unin o por reparar el da;o moral causado a
la mujer, este no es m!s que un periodo preparatorio(
) C(n!u+na&( +))e3u%a).- .qu se encuentra una violacin clara de la le, para
aquellas uniones de seres de un mismo se+o que viven como marido mujer o para
aquellos que estando uno de ellos unidos por un matrimonio legitimo, sostienen una
unin de hecho con tercera persona% o la unin m!s o menos estable o permanente entre
dos personas que no podan estar casadas entre s, bien por cuestiones de parentesco, o
por alg3n otro impedimento de car!cter legal(
11
0.".- RE4UISITOS DEL CONCUBINATO O UNI$N DE HECHO EN SENTIDO
RESTRIN5IDO
6
a) C(*a+&a!+.n' C(mun+,a, ,e 7+,a 8 ,e Le!*(.- Este es el requisito que
distingue de manera preponderante las uniones concubinarias de cualquier otro tipo de
unin casual, eventual u ocasional(
-os sujetos no deben carecer de un domicilio com3n, a que esto imposibilitara sostener,
mantener una relacin concubinaria para que se produ,can los diversos e"ectos que
pueden invocarse en el !mbito legal(
#e recha,a la consideracin que reali,an algunos autores de que no es necesaria la
cohabitacin, pues seg3n a"irman, puede haber distinta residencia de los sujetos, sin
embargo una vida en com3n( El criterio del concubinato en sentido restringido es que la
comunidad de vida debe ser integra, no puede darse sin cohabitacin( $altando este
requisito la relacin puede convertirse en ocasional no causar e"ectos jurdicos(
1or lo tanto la cohabitacin implica la comunidad de vida% es decir, posibilita que la
pareja, en maor o menor medida, comparta la vida en todos esos aspectos que
determinan situaciones que e+igen consideracin solucin por parte del derecho(
El autor Ca)%(s Ame3%+( A)9en( menciona, en su libro 2"l RAgi>en /6rB3i4o 3el
Con46<inato8 C &D0E? :6e 2el 5a<lar 3e 4o>6ni3a3 3e vi3a no i>pli4a :6e 3e<an
4o>partir lo :6e 5a4en en s6s a4tivi3a3es in3ivi36ales Fs6s pro7esionesG? pero sB lo :6e
ataHe a ese aspe4to Bnti>o :6e? en el I><ito >atri>onial? es 4o>Jn a los 4;ny6ges.
Tanta i>portan4ia tiene la 4o5a<ita4i;n 4o>o ele>ento 3eter>inante? :6e al 3is46tirse en
!ran4ia la ley san4iona3a el &K 3e novie><re 3e &D&%? :6e ina6g6r; la Apo4a 3e
>ar4a3a aten4i;n al 4on46<inato por parte 3el 3ere45o 7ran4As? en el Sena3o se prop6so
s6stit6ir la 3eno>ina4i;n 3e L4on46<inato notorioM por la 3e L4o5a<ita4i;n notoriaM? lo 46al
no prosper; por:6e se a3virti; :6e L4on46<inato8 i>pli4a ta><iAn 4o>6ni3a3 3e le45o?
:6e p6e3e no e@istir entre personas :6e si>ple>ente 4o5a<itanM(
De manera que la a mencionada cohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho% es
decir, la e+istencia entre los sujetos de relaciones se+uales o, al menos, la apariencia de
ellas, dado el modo ntimo en que comparten la vida(
'
)*++ERT, 6:sta!o A. !gimen "ur#dico del Concu$inato. C:arta edicin. ):enos Aires = Ar-entina.
Editoria" Astrea de A"fredo > Ricardo De.a"ma. 2%%&. ./-s. &2?'2.
12
El signi"icado de comunidad de lecho debe reducirse estrictamente a lo enunciado% es
decir, la cohabitacin de los concubinos implicar! que ellos mantienen relaciones
se+uales o aparentan mantenerlas, sin perjuicio de que en los hechos )stas haan
cesado entre ellos(
-a relacin se+ual es un elemento que est! presente en un matrimonio normalmente
constituido( 4 de la semejan,a que con el matrimonio, considerada la "igura en su
normalidad, presenta el concubinato, es de donde )ste obtiene, en gran parte, su
trascendencia jurdica(
) N(&()+e,a,.- -a unin del hombre la mujer consistente en una comunidad de lecho,
de habitacin de vida, debe ser susceptible de p3blico conocimiento% es decir, no debe
ser ocultada por los sujetos( #i as lo "uera, mal podra hablarse de una apariencia de
estado matrimonial(
-a carencia de este requisito incidir! en el plano de los e"ectos que interesan a terceros,
as por ejemplo, la situacin de los proveedores del hogar com3n, que no podran invocar
la apariencia de estado matrimonial(
!) S+n3u%a)+,a,.- 2iertos autores, al ensaar la determinacin de los elementos que
integran el concepto de concubinato, incluen re"erencias a la conducta honesta o "iel,
principalmente de la mujer, ha quienes la e+tienden tambi)n al concubino( >eamos
algunas de las opiniones( #eg3n el autor L.-e9 De% Ca))+% en su libro Derecho
obligacin alimentaria ' /C?/, 2la 6ni;n 3e personas li<res8 5a 3e re6nir? entre otros? los
sig6ientes 4ara4teres: 2!i3eli3a3 re4Bpro4a? vivir en 4on3i4iones 3e >orali3a3 s67i4iente?
5onesti3a3 en la >69er... "@4l6si;n 3e to3a otra 6ni;n yNo 4on46<inato8.
1or su parte el autor Os()+( 8 5a%%a),(
:
e+ige, al con"igurar el concubinato, 2:6e la
>69er sea 5onesta8(
.simismo, P+n&( R(3e)s en su libro El 2oncubinato sus e"ectos jurdicos' inclue,
como car!cter de"initivo, 26na aparente 7i3eli3a3 3e la >69er8.
#e pre"iere decir que entre los elementos constitutivos del concubinato tiene que "igurar la
singularidad(
Este concepto implica que la totalidad de los elementos constituen al concubinato este
debe darse solamente entre dos sujetos% pero no destrue la singularidad por el hecho de
que alguno de dichos elementos se d) entre uno de los concubinos otro sujeto, en la
2
*++*RI* 8 6A@@ARD*, n-e". %nteproyecto del Cdigo Civil &oliviano. Primera edicin.. ):enos
Aires = Ar-entina. Im.renta @.eA. 1<'&. ./-. 1'%.
1&
medida en que ello resulte posible( 1or ejemplo la singularidad no se destrue, si el
concubino mantiene moment!neamente una relacin se+ual con otra mujer, o si la
concubina le es in"iel, en un momento dado, al concubino% hecho que claro est! no debe
ocurrir, pues los sujetos deben guardar cierto grado de "idelidad a sus parejas(
7iene gran importancia este aspecto, pues si bastara la sola circunstancia de darse uno
de los elementos "uera de la pareja para destruir el concubinato, sera su"iciente apuntar
un hecho aislado para demostrar su ine+istencia% de ese modo los sujetos o los terceros
podran utili,ar una circunstancia ajena al contenido general del vnculo, para evitar los
e"ectos que el derecho, por va jurisprudencial o legislativamente, establece o podra
establecer, como consecuencia de una relacin que reviste importancia, no slo por su
tiempo de duracin, sino tambi)n por la signi"icacin de los elementos que re3ne(
En cambio, no es posible hablar de e+istencia de concubinato, con su nota de"initoria de
apariencia de estado matrimonial, cuando no e+iste una apariencia, al menos, de
"idelidad entre los sujetos, trasuntada en ser e+clusiva singular, la relacin entre ellos%
cuando el hombre, por ejemplo, mantiene cohabitacin ciertos das con una mujer, en
"orma espaciada, en tanto sostiene relaciones con otras mujeres, con la misma
notoriedad que con aqu)lla(
#e trata all de relaciones se+uales pasajeras, aunque resulten recurrentes, que no llegan
a componer la comunidad de vida que da apariencia de estado matrimonial de"ine la
nota tpica de un concubinato ntidamente establecido(
,) Pe)manen!+a 8 Es&a+%+,a,.- #eg3n el autor Ram+)( Fe)n;n,e9 M()+s en su libro
Equiparacin del concubinato al matrimonio civil, la relacin de los concubinos no puede
ser moment!nea, ni accidental( Debe ser duradera( . tal punto que, "altando esta
modalidad, resultaran inaplicables la casi totalidad de los e"ectos que cabe adjudicar al
concubinato(
1ero as como en el matrimonio ha alejamientos moment!neos de los cnuges,
tambi)n en el concubinato puede haber breves rupturas, moment!neas separaciones
seguidas de pronta reconciliacin, sin que ello a"ecte el car!cter de permanencia que la
relacin presente(
En cuanto a cu!l podra ser el t)rmino para que se constitua per"ectamente el
concubinato se den plenamente sus e"ectos en cuestin de derechos hereditarios, es
cuestin de reali,ar un estudio, cua ndole no sera slo jurdica(
1'
Deben tenerse en cuenta aspectos concernientes a los a"ectivo% a la conviccin que, en
determinado momento, surge en los sujetos que comien,an a sentirse ntegramente una
pareja, de que no es slo una unin caprichosa, accidental, o "ruto e+clusivo de un deseo
se+ual m!s o menos prolongado, sino que tambi)n tiene su mundo propio, su es"era
ntima alg3n destino com3n(
e) M(n(3am+a.- Esta caracterstica trata de una nota de "idelidad, tanto del hombre
como de la mujer no slo de ella, como equivocadamente precisa el autor Em+%+(
Va%7e),e, al momento de de"inir el concubinato como 2O 4onviven4ia 5a<it6al? es 3e4ir
4ontin6a y per>anente? 3esenv6elta 3e >o3o ostensi<le 4on la nota 3e 5onesti3a3 o
7i3eli3a3 3e la >69er8
<
.
El autor =n3e% Os()+( dice6 2"l 4on46<inato? es la vi3a >arital 3el 5o><re y la >69er sin
estar 4asa3os. Ten3rI el 4arI4ter 3e instit64i;n 96rB3i4a y 3arIn origen a o<liga4iones
nat6rales? sie>pre :6e reJna la 4on3i4i;n :6e la >69er sea 5onesta8.
>
#eg3n el autor 5(n9;%es M(n&(%+7(, el concubinato es 2Ola vi3a se@6al organiza3a 3e
6na pare9a :6e 5a 5e45o 3e la 7i3eli3a3 la nor>a 3e s6 vi3a? lo :6e 4ara4teriza esta
6ni;n 3e personas aptas para el >atri>onio.8
.;ade 2O 46an3o 5a<lo 3e 4on46<inato? entien3o por tal la 6ni;n 3e 6n 5o><re y 6na
>69er :6e 4o5a<itan 4on 7ines i3Anti4os a los 3el >atri>onio y sin :6e tengan
i>pe3i>entos :6e les 5i4iera i>posi<le 4ontraer >atri>onio entre sB8.
1) Ausen!+a ,e Im-e,+men&(s Ma&)+m(n+a%es.- 1odra decirse que es el 3ltimo de los
requisitos e+igidos( .s lo e+ige el te+to constitucional cuando precisa que el varn la
mujer deben ser libres de impedimento matrimonial( Esta situacin ha determinado que
distinga entre unin de hecho propio, aquella en la que no media ning3n tipo de
impedimento matrimonial entre la pareja la unin de hecho impropia, aquella en la que
si e+iste impedimento matrimonial(

#eg3n la Enciclopedia &urdica Jmeba6 el 4on46<inato re:6iere para 4on7ig6rarse? la
5a<ili3a3 para 4ontraer >atri>onio? sin in46rrir en 2viola4i;n 3e la ley8 e incluso 2O:6e
i>plB4ita>ente 3i45oO 3e<en >e3iar la a4tit63 se@6al ne4esaria y la li<erta3 o la
a6sen4ia 3e 46al:6ier i>pe3i>ento :6e 4o>pro>etiese la via<ili3a3 3el >atri>onio8.
3
4A@4ERDE, Emi"io. Derecho de 'amilia en el Cdigo Civil (eruano. @ima = Per#. 1<'2. ./-. 30.
1
*+*RI* 8 6A@@ARD*, An-e". %nteproyecto del Cdigo Civil &oliviano. ArtBc:"o 223. ):enos Aires =
Ar-entina. Primera edicin. Im.renta @.eA. 1<'&.
12
En apoo a la necesidad de ausencia de dichos impedimentos, sera posible sostener los
siguientes argumentos
?
6
-os impedimentos han sido impuestos por la le
teniendo en cuenta no slo el inter)s individual de los contraentes, sino tambi)n el
inter)s del grupo social(
Entonces, si el derecho llegara a receptar con m!s amplitud la unin concubinaria,
debera partir de la premisa de que al reconocerla Hal menos, parcialmenteI establecer
sus e"ectos no puede dejar de resguardar los intereses que los impedimentos
matrimoniales tutelan(
En los precedentes histricos romano cannico, la
ausencia de impedimentos matrimoniales era un requisito necesario para la constitucin
del concubinato(
Esta caracterstica quiere decir que los concubinos no deben tener obst!culos para poder
contraer matrimonio en cualquier momento de su relacin concubinaria(
-os impedimentos han sido objeto de mu diversas clasi"icaciones, aunque algunas de
)stas pertenecen m!s al Derecho histrico que al vigente( #e puede mencionar entre la
maor importancia los siguientes
@
6
Aten3ien3o a s6 e@tensi;n(* -os impedimentos
pueden ser absolutos, que entra;an la prohibicin de contraer matrimonio con toda
persona Ha esta clase pertenecen los que se;alan en los artculos 9D/F, 9DBF incisos 9
B, 9DDF del 2digo 2ivilI% relativos, que implican la prohibicin de casarse con
determinadas personas Htales como los que indican los artculos 9D9F 9DBF inciso / del
2digo 2ivilI(
"n aten4i;n a s6s e7e4tos(* e+isten impedimentos que
prohben la celebracin del matrimonio lo dilatan hasta el momento de su remocin,
pero cua contravencin no invalida el casamiento slo lo vuelve ilcito Himpedimenta
0
)*++ERT, 6:sta!o A. !gimen "ur#dico del Concu$inato. C:arta edicin. ):enos Aires = Ar-entina.
Editoria" Astrea de A"fredo > Ricardo De.a"ma. 2%%&. ./-. '2.
<
C*RNE;* C94EZ, 9ctor. Derecho 'amiliar (eruano. Dcima edicin act:a"iAada. @ima = Per#.
6aceta ;:rBdica Editores +. R. @. A$ri" de 1<<<. ./-. 123.
13
impedianta o prohibentiaI% e impedimentos cua in"raccin origina invalide, del
matrimonio Himpedimenta dirimenciaI(
Aten3ien3o a s6 36ra4i;n(* .qu ha impedimenta
tempor!nea Hcomo el de la minoridadI e impedimenta perpetua Hcomo el de la
consanguinidadI(
Por s6 e7i4a4ia(* -os impedimentos pueden ser juris
privati Hcomo el errorI, que surten e"ectos solamente cuando las partes los invocan% juris
publuci, cuando pueden originar de o"icio la invalide, del matrimonio(
.copiando esto se puede decir que para que se con"igure el concubinato deben de
concurrir6 una comunidad marital de hecho, continua permanente, notoria p3blica,
monog!mica, entre personas aptas para contraer matrimonio entre s(
0.0.- LA PRUEBA DE LA EAISTENCIA DE LA UNI$N DE HECHO
#B
Un problema "undamental sobre las uniones de hecho es el relativo a la prueba de su
e+istencia( #e debe precisar que ella no va a constar en un ttulo de estado de "amilia,
coma son las partidas del Registro del Estado 2ivil( Esto es as, por tratarse de un estado
de "amilia de hecho(
-a prueba de la e+istencia de la unin de hecho se constitue en una cuestin necesaria
para reclamar los e"ectos legales reconocidos(
#obre este punto, se debe distinguir la oportunidad de su demostracin en un proceso,
seg3n que se trate de los e"ectos entre los convivientes o "rente a terceros( .s respecto
de los e"ectos personales que se reclamen entre los convivientes, como seran requerir
alimentos o una indemni,acin en caso de terminar la unin de hecho por decisin
unilateral de uno de ellos, la prueba de la e+istencia de la unin de hecho puede actuarse
dentro del mismo proceso en que se ejerciten tales pretensiones% no requiri)ndose su
previo reconocimiento judicial( Esta apreciacin se sustenta en la naturale,a de las
pretensiones que se reclaman, las que e+igen una pronta atencin(
1%
P@ACID* 4., A"eC F. Manual de Derecho de 'amilia Dn n:e!o enfoE:e a" est:dio de" Derec,o de
Fami"iaF. +e-:nda Edicin. 6aceta ;:rBdica Editores +.A. *ct:$re 2%%2. ./-. 221.
11
En cambio con relacin a los e"ectos patrimoniales que se reclamen entre los
convivientes o "rente a terceros, como son los derechos que les correspondan de
con"ormidad con el r)gimen de sociedad de gananciales, la prueba de la e+istencia de la
unin de hecho se requiere en "orma previa al ejercicio de tales pretensiones% por lo que
debe actuarse en un proceso distinto anterior( Este criterio tambi)n se sustente en la
naturale,a de las pretensiones que se reclaman por la seguridad jurdica necesaria para
evitar perjuicios a terceros(
De otra parte, la prueba va estar dirigida a demostrar que un hombre una mujer si estar
casados entre s, hacen vida de tales( En ello consiste la posesin constante del estado
de convivientes( 2laro est! que, adem!s, se deber! probar el cumplimiento de los dem!s
elementos con"igurativos de la unin de hecho, que no media impedimento matrimonial ,
para la aplicacin de las normas del r)gimen de sociedad de gananciales, que ha durado
por lo menos dos a;os continuos(
-a posesin constante de estado de convivientes puede acreditarse por cualquier medio
probatorio admitido en la le procesal% requiriendo el 2digo 2ivil, la concurrencia de un
principio de prueba escrita( Est! 3ltima e+igencia resulta e+cesiva si se considera la
di"icultad de contar con documentos escritos, en una relacin "amiliar que se caracteri,a
por la oralidad o por la simple concurrencia de circunstancias de comportamiento que
revelen su e+istencia% siendo, precisamente, la prueba testimonial que asume maor
relevancia en asuntos de derecho de "amilia(
6.- NATURALECA 2URDDICA DEL CONCUBINATO O UNI$N DE HECHO
6.#.- PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCI$N POLDTICA DEL PER/
##
-os principios relativos a la "amilia contenidos en la 2onstitucin 1oltica del 1er3, son los
siguientes6
a) E% P)+n!+-+( ,e P)(&e!!+.n ,e %a Fam+%+a: sin contener una de"inicin de la
"amilia, pero se;alando su concepcin esencial la base en que se apoa, en el artculo
D de la 2onstitucin 1oltica de nuestro 1as se precisa que la 2omunidad el Estado
protegen a la "amilia, reconoci)ndola como un instituto natural "undamental de la
sociedad( De otra parte toda ve, que no se hace re"erencia e+presa a determinada
11
P@ACID* 4., A"eC F. Manual de Derecho de 'amilia Dn n:e!o enfoE:e a" est:dio de" Derec,o de
Fami"iaF. +e-:nda Edicin. 6aceta ;:rBdica Editores +.A. *ct:$re de 2%%2. ./-s. 2'?22.
10
base de constitucin, se evidencia que se protege a un solo tipo de "amilia, sin importar
que sea de origen matrimonial o e+tramatrimonial( -a "amilia es una sola, sin considerar
su base de constitucin legal o de hecho(
) E% P)+n!+-+( De Am-a)( De Las Un+(nes De He!*(: este principio sustenta de
que la unin voluntaria reali,ada mantenida por un varn una mujer, sin impedimento
matrimonial, produce determinados e"ectos personales patrimoniales reconocidos en la
le que son similares a los del matrimonio( -a tesis de la apariencia al estado
matrimonial, que sigue nuestro ordenamiento jurdico, se aprecia claramente cuando en
el artculo B9A del 2digo 2ivil se se;ala que con la unin de hecho se persigue alcan,ar
"inalidades cumplir deberes semejantes a los del matrimonio(
.#. Tes+s ,e %a A-a)+en!+a a% Es&a,( Ma&)+m(n+a%:
El principio de amparo a las uniones de hecho, recogido inicialmente en el artculo C de la
2onstitucin 1oltica del 1er3 de /CKC contemplado actualmente en el artculo @ de la
2onstitucin de /CCB, sustenta la regla de que la unin voluntariamente reali,ada
mantenida por un varn una mujer, sin impedimento matrimonial, produce determinados
e"ectos, personales patrimoniales, reconocidos en la le que son similares a los del
matrimonio( -a tesis de la apariencia al estado matrimonial, que sigue nuestro
ordenamiento jurdico, est! admitida tambi)n en el artculo B9A del 2digo 2ivil cuando
se;ala que con la unin de hecho se persigue alcan,ar "inalidades cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio( #e comprueba, por tanto, que no hemos adoptado en
el 1er3 la teora de la equiparacin al estado matrimonial, seg3n la cual la unin de hecho
produce los mismos e"ectos que el matrimonio(
-a tesis de la apariencia al estado matrimonial no trata de amparar directamente a la
unin de hecho, sino de elevarla a la categora matrimonial cuando asume similares
condiciones e+teriores, esto es, cuando puede hablarse de un estado aparente de
matrimonio, por su estabilidad singularidad(
2on ello, no se aprueba ni "omenta la unin de hecho% pero, tampoco, se cierran los ojos
ante hechos sociales mu generali,ados, que ha que procurar causen los menores
da;os posibles(
#urgiendo de la unin de hecho una "amilia, )sta merece la proteccin que con"iere el
ordenamiento jurdico a dicha institucin, sin desconocer que el estado promociona el
1<
matrimonio como su base de constitucin, pero dejando a los sujetos, por tener libertad,
la decisin de optar por cualquiera de las uniones, legal o de hecho(
1or tanto, se justi"ica que e+cepcionalmente se recono,ca a la unin de hecho como
productora de determinados e+clusivos e"ectos personales patrimoniales(
.". E% Es&a,( A-a)en&e ,e Fam+%+a F)en&e a Te)!e)(s
#"
:
El estado de "amilia deriva del empla,amiento de un sujeto en una "amilia determinada(
-os vnculos jurdicos "amiliares que unen a una persona con otra u otras, o bien por la
ausencia de tales vnculos(
#e trata de un empla,amiento basado en la e+istencia del ttulo de estado( 1uede, sin
embargo, e+istir el vnculo jurdico "amiliar biolgico, que no ha sido elevado a categora
jurdica% es decir, no se ha constituido el ttulo respectivo, por lo cual se carece del
empla,amiento que resulta oponible( 1ara resolver esa situacin lograr la concordancia
entre el vnculo biolgico el vnculo "amiliar, se dispone de las acciones de estado(
1ero a di"erencia del estado de "amilia al que se ha aludido, es posible advertir la
e+istencia de un estado aparente de "amilia% el caso en que la posesin de un estado
determinado de "amilia, que se da en los hechos, no descansa un vnculo biolgico real,
ni en la previa celebracin del matrimonio( En este 3ltimo supuesto se inclue el caso del
concubinato(
-a signi"icacin jurdica de la apariencia de estado matrimonial que el concubinato
implica, es una mani"estacin espec"ica de la trascendencia que se reconoce, en ciertas
circunstancias sobre determinados presupuestos, al derecho aparente(
8!s all! de la valide, de un acto, en ra,n de la presencia de los elementos que deben
integrarlo, se encuentra un campo en el que los actos de los hombres pueden alcan,ar
valide, jurdica, aun no habiendo reunido dichos elementos, en virtud de la apariencia
que presentan, que llevan a suponer, en t)rminos de buena "e, que los elementos
requisitos indispensables al acto se hallaban reunidos( De ese modo se desarrolla la
nocin de derecho aparente(
12
)*++ERT, 6:sta!o A. !gimen "ur#dico del Concu$inato. C:arta edicin act:a"iAada > am."iada.
):enos Aires = Ar-entina. Editoria" Astrea de A"fredo > Ricardo De.a"ma. +e-:nda reim.resin. 2%%&.
./-s. '0?2%
2%
$ueron los glosadores quienes "ormularon la m!+ima de que el error com3n hace
derecho Herror comunis "acit iusI, a"irmando que la haban hallado en el Digesto, -ibro /,
7tulo /D, -e B(
De ese modo, tras una larga evolucin, se ha per"ilado esta teora de la apariencia, en
virtud de la cual, cuando e+iste de buena "e la creencia en la e+istencia de un derecho o
una situacin jurdica, se reconocen e"ectos como si ese derecho e+istiera, o "uera cierta
la situacin jurdica aparente(
-a apariencia implica un error que debe haber sido com3n( Desde luego, no cabe e+igir
que todo el mundo se hubiera enga;ado e"ectivamente, basta con que cada cual se
hubiera podido enga;ar, siendo imposible o en todo caso mu di"cil, no enga;arse, dada
la situacin de hecho, tal como lo menciona el autor R(ss( en su Reporte .puntes
acerca de la apariencia &urdica , Revista &urdica de #an 0sidro 5P /@(
De manera que aplicando estas nociones generales concernientes al derecho aparente al
tema concreto, mientras sea notoria estable, provoca una apariencia de estado
matrimonial que implica en s misma un valor jurdico
#0
, incidir!, en ciertos aspectos sobre
los negociaciones de los concubinos con los terceros, acarreando e"ectos similares a los
que provocara la e+istencia de la situacin jurdica del matrimonio, de la que slo ha
apariencia
#6
(
El Estado mediante el 1rincipio de 1romocin del 8atrimonio a di"erencia de lo dispuesto
por la 2onstitucin de /CKC que sentaba el principio de proteccin del matrimonio, por lo
que se sostena que la "amilia que se protega era la de base matrimonial, la 2onstitucin
actual, ha precisado, en el segundo p!rra"o del artculo D, que el principio es de
pro>o4i;n del matrimonio% lo cual con"irma lo indicado respecto a que en el sistema
constitucional la "amilia es una sola, sin considerar su origen legal o de hecho( Este
principio importa el "omentar la celebracin del matrimonio el propiciar la conservacin
del vnculo si "uera celebrado con alg3n vicio susceptible de convalidacin(
:.- LA FAMILIA
1&
DIAZ DE 6I;ARR*. )l concu$inato* como estado aparente de familia* ante las leyes de emergencia en
materia de locacin. ;A. Tomo III. ):enos Aires = Ar-entina. Editoria" Perrot. 1<21. ./-. 132. y )l estado
aparente de familia. ;A. Tomo II. ):enos Aires = Ar-entina. Editoria" Perrot. 1<2&. ./-. &.
1'
DGANT*NI*, Danie" 9. +a apariencia ,ur#dica y los estados de familia. ;A. Tomo III. +anta Fe. Editores
R:$inAa" = C:"Aoni. 1<1<. ./-. 301.
21
El Derecho de "amilia ha merecido en el 2digo 2ivil el tratamiento que corresponde a
una institucin b!sica de la sociedad( #u concepcin es humanista est! impregnado de
normas inspiradas en un denominador com3n6 el tutelaje de lo que constitue, en
palabras del autor D). HE!&() C()neF( C*;7e9
#:
, 2O la 4Al6la pri>aria y vital 3e la
so4ie3a3 4o>o la 5a lla>a3o /6an Pa<lo II8? agrega6 2la 7a>ilia 2O 2no es e@4l6siva ni
prin4ipal>ente 6n 7en;>eno 96rB3i4o C legal. No lo es por s6 gAnesis? no es 6na 4rea4i;n
3el Dere45o ni 3e la ley? :6e s;lo la reg6lan? sino o<ra 3e la nat6raleza 56>ana= y se
3irige a satis7a4er ne4esi3a3es y e@igen4ias in5erentes a la persona 4o>o ser in3ivi36al
y so4ial. No lo es por s6 estr64t6ra? ni por s6 76n4ionalis>o? :6e respon3en a3e>Is a
e@igen4ias y 3inI>i4as >eta96rB3i4as8.
El valor de la institucin "amiliar est! universalmente reconocido , seg3n el artculo /ABF
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos del /L de diciembre de /CD?, 2la
7a>ilia es el ele>ento nat6ral y 76n3a>ental 3e la so4ie3a3 y tiene 3ere45o a la
prote44i;n 3e la so4ie3a3 y 3el esta3o8(
Un aspecto que debe rescatarse es el relativo a los grandes cambios introducidos por la
2onstitucin 1oltica del 1er3 en el !rea "amiliar( El 2digo, los recoge desarrolla con
amplitud acierto t)cnico as sucede con el trato igualitario de los hijos matrimoniales
e+tramatrimoniales, la supresin de la supremaca del varn sobre la mujer dentro del
hogar, el patrimonio "amiliar inalienable la aplicacin del r)gimen de gananciales para
las uniones de hecho( El autor 2)sar -anda .rroo en su libro -a $amilia en el Derecho
1eruano, libro homenaje a H)ctor 2ornejo 2h!ve, Hp!g( /BLI, sostiene que 2el >o3elo
4onstit64ional per6ano i>pli4a re46perar? 4o>o o<9etivo 76n3a>ental 3e la 4o>6ni3a3
96rB3i4a y polBti4a: al 5o><re? 4o>o in3ivi36o y ser so4ial= en el :6e se >ani7iesta 4on
4lari3a3 el 4o>pro>iso :6e as6>e el "sta3o 4on el 3esarrollo 3e las 4on3i4iones 3e
li<erta3 e ig6al3a3 3el >6n3o 3e vi3a personal y 7a>iliar. "n a3elante? el 5o><re y s6
7a>ilia vive en el "sta3o y 3el "sta3o? trasla3an3o a este ente >oral 4ole4tivo la
e@igen4ia 3e seg6ri3a3 y la garantBa 3e s6 e@isten4ia so4ial? a las :6e no p6e3en 5a4er
7rente 3es3e 6n I><ito estri4ta>ente in3ivi36al anti56>anista? :6e a3e>Is a<an3ona al
5o><re a >er4e3 3e la inesta<ili3a3 y 3esig6al3a3 3el siste>a e4on;>i4o y so4ial
pre3o>inante8.
Po3e>os 4on4ept6alizar a la 7a>ilia 4o>o una agrupacin humana b!sica e institucin
social permanente natural, con"ormada por un conjunto de personas, unidas
12
C*RNE;* C94EZ, 9ctor. Derecho 'amiliar Per:ano. Tomo I. Dcima Edicin act:a"iAada. @ima
= Per#. 6aceta ;:rBdica Editores +. R. @. A$ri" 1<<<. ./-. 11.
22
ntimamente por vnculos de sangre o por vnculos jurdicos, provenientes de relaciones
interse+uales, de "iliacin, que se sujetan a una conducta convivencia en un mismo
domicilio(
-a "amilia usualmente puede comprenderse tanto como el grupo primario celular
denominado tambi)n "amilia particular, peque;a "amilia, "amilia nuclear o "amilia
conugal, a la cual se pre"iere llamar "amilia institucin, como asimismo el grupo
compuesto por individuos que reconocen un vnculo parental, denominado gran "amilia
o "amilia parentesco
#<
(
&urdicamente, la idea de la "amilia puede ser conceptuali,ada en di"erentes sentidos,
cada uno de los cuales tiene una importancia maor o menor dentro del derecho6
"n senti3o a>plio, la "amilia es el conjunto
personas unidas por vnculos de matrimonio, parentesco o de a"inidad(
"n senti3o restringi3o, la "amilia puede ser
comprendida como el conjunto de personas que se hallan unidas por el matrimonio, la
"iliacin o la adopcin, o como el conjunto de personas que viven bajo el mismo techo(
<ajo la direccin los recursos de un je"e de la casa(
5uestro Derecho positivo toma el vocablo en su sentido restringido, porque en nuestro
ordenamiento jurdico la "amilia es un conjunto de personas unidas por los vnculos
parentales de consanguinidad o a"inidad(
VI. PROBLEM=TICA
#obre el concubinato en legislaciones e+tranjeras se puede acotar el caso de $rancia el
cual a partir de la Revolucin $rancesa de /K?C la 2onstitucin de /KC/, se reglament
el matrimonio como un mero contrato civil posteriormente el 2digo de 5apolen de
/?LD elimin toda reglamentacin sobre el concubinato( -a idea de este 2digo era que
los concubinos prescindan de la le, la le se desinteresaba por ellos, sin embargo a
partir de /C/9 se comen, a reconocer en $rancia los e"ectos del concubinato, pero
solamente en cuanto a las obligaciones para con los hijos habidos del mismo(
13
(HNDEZ C*+TA, (arBa ;osefa > DGANT*NI*, Danie" 9:-o. Derecho de 'amilia. Tomo I. ):enos
Aires = Ar-entina. Editores R:$inAa" = C:"Aoni. ./-s. 10?21.
2&
En la Rusia de la era sovi)tica el 2digo de $amilia de /C9A reconoce el matrimonio sin
"ormalidad aunque e+ista un registro civil el mismo no era constitutivo( En el a;o /CDD
se reconoci el derecho de "ormali,ar el matrimonio asimilaba el concubinato a un
matrimonio "ormal, si es que )ste cumpla con determinados requisitos como6 la
cohabitacin marital, sustento mutuo economa com3n% nuevamente de esta "igura
regulacin se observa que al concubinato se le permite asemejarse al matrimonio, m!s
no le otorgaba los derechos correspondientes del mismo, dej!ndose de lado estando
mu lejos de normarse, el posible otorgamiento de derechos en el tema de las
sucesiones
#>
(
Este t)rmino signi"icara entonces la situacin de hecho en que se encuentran dos
personas de distinto se+o que hacen vida marital, sin estar unidos en matrimonio( #e trata
de una unin de hecho con caracteres de estabilidad permanencia% quedan
indubitablemente e+cluidas de este concepto la unin transitoria de corta duracin(
Durante varias )pocas se ha reconocido al concubinato como una unin libre, que cumple
con algunas caractersticas de la unin conugal, que la le se ha visto en la obligacin
de reconocer hasta de cierto modo proteger, debido a su "inalidad semejan,a al
matrimonio, sin embargo los derechos obligaciones que de este se derivan son mu
escasos, no comprenden los mismos que se derivan del matrimonio, como lo son los
derechos hereditarios, tema que causa incertidumbre jurdica al respecto, debido al
desamparo legal en el que quedan los concubinos sobrevivientes, tras la muerte de su
pareja con quien se encontraban unidas slo de hecho, por varios a;os con quien
haban adquirido bienes en conjunto(
#in embargo pese a las di"erencias de pensamientos culturas tenemos un gran avance
en cuanto a la generacin reconocimiento de los Derechos hereditarios de los
concubinos, esto es que en Urugua mediante la dacin de la ley NP &Q.%0K 23e la 6ni;n
4on46<inaria8? que en su artculo //F otorga reconocimiento respecto de los derechos
sucesorios a "avor del concubino sup)rstite tras la muerte de su pareja(
#?

.simismo en 8)+ico el artculo /AB@F de su 2digo 2ivil prescribe6 -a concubina el
concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente, aplic!ndose las disposiciones
relativas a la sucesin del cnuge, siempre que haan vivido juntos como si "ueran
11
,tt.IJJKKK.ama-.ed:..eJKe$estafeta2JindeC.as.LKar.roomMartic"esNactionM readN idartM &03
10
Ley N 18.246 de r:-:a>. ArtBc:"o 11I DDerec,os s:cesoriosF.? Dis:e"to e" conc:$inato .or
fa""ecimiento de :no de s:s inte-rantes, e" conc:$ino so$re!i!iente tendr/ "os derec,os s:cesorios E:e e"
artBc:"o 1%23 de" Cdi-o Ci!i" consa-ra .ara e" cn>:-e.
2'
cnuges durante los cinco a;os que precedieron inmediatamente a su muerte o cuando
haan tenido hijos en com3n, siempre que ambos haan permanecido libres de
matrimonio durante el concubinato( #i al morir el autor de la herencia le sobreviven varias
concubinas o concubinarios en las condiciones mencionadas al principio de este articulo,
ninguno de ellos heredara(
1or lo tanto la "alta de regulacin al respecto, en varios pases del mundo, genera un
grave problema para todas aquellas personas que viven en uniones de hecho que
inclusive tienen hijos bienes en com3n, la "alta de una regulacin legal se debe a que
e+isten diversas teoras al respecto, tanto a "avor como en contra del concubinato, a la
ve, para algunas legislaciones contraviene al orden "undamental de la unin conugal,
creendo que el otorgamiento de maores derechos para los concubinos genera un
desmedro para el matrimonio, hecho que es re"utable debido a que las personas unidas
de hechos quedan desamparadas legalmente(
.hora bien, si se considera, de un lado, que el derecho la le son "enmenos sociales,
concebidos dictados en vista de una realidad determinada que deben gobernar
encausar% si de otro lado, se tiene en cuenta que, cualquiera que sea la apreciacin que
se haga del concubinato, la 3nica manera de rodearlo de garantas o de proveer su
e+tirpacin es acogerlos dentro de los cauces de una norma coercible, se llega por la
"uer,a a la conclusin de que la deliberada ignorancia del concubinato por parte del
legislador es un camino que a nada conduce, sino a la agravacin de las consecuencias
pr!cticamente del "enmeno(
El artculo @F de la 2onstitucin 1oltica del 1er3 de /CCB reconoce el concubinato como
2la 6ni;n entre var;n y 6na >69er? li<res 3e i>pe3i>ento >atri>onial? :6e 7or>an 6n
5ogar 3e 5e45o? 3a l6gar a 6na 4o>6ni3a3 3e <ienes s69eta al rAgi>en 3e so4ie3a3 3e
ganan4iales en 46anto sea apli4a<le8(
El mencionado te+to repite la disposicin del artculo CF de la 2onstitucin de /CKC, que
"ue la que produjo esta importante innovacin, atendiendo a la realidad concreta de
nuestro pas( En e"ecto, un n3mero signi"icativo de "amilias no est!n constituidas por
matrimonio civil en el 1er3, pero que su "orma de convivencia es aceptada en el medio
social( 1ara el derecho inclusive una pareja casada por matrimonio religioso no por
matrimonio civil se considera una unin de hecho o concubinato
#@
(
1<
)ERNA@E+ )A@@E+TER*+, EnriE:e. @a Constit:cin de 1<<&. An/"isis Com.arado. 5:inta Edicin.
@ima?Per# .+e.tiem$re 1<<<. P/-. 1<2.
22
El autor Eustavo 1alacios 1imentel equipara la unin de hecho con el concubinato, al que
de"ine como 2a:6ella 4o>6ni3a3 esta<le 3e vi3a? 5a<ita4i;n y <ienes entre 3os personas
3e se@o op6esto? :6e 4onviven >arital>ente y :6e ante ter4eros tienen posesi;n y el
tBt6lo 3e esposos8
"B
(
.simismo el .rtculo B9AF del 2digo 2ivil establece en su primer p!rra"o que las uniones
de hecho son6 2#a 6ni;n 3e 5e45o? vol6ntaria>ente realiza3a y >anteni3a por 6n var;n y
6na >69er? li<res 3e i>pe3i>ento >atri>onial? para al4anzar 7inali3a3es y 46>plir
3e<eres se>e9antes a los 3el >atri>onio? origina 6na so4ie3a3 3e <ienes :6e se s69etan
al rAgi>en 3e so4ie3a3 3e ganan4iales en 46anto le 76ere apli4a<le? sie>pre :6e 3i45a
6ni;n 5aya 36ra3o por lo >enos 3os aHos 4ontin6os8.
Esta disposicin a haba sido reglamentada por la 2onstitucin 1oltica de /CCB, como
se aprecia p!rra"os arriba, pero que concuerda plenamente con ella(
1or lo tanto una de"inicin del concubinato sera que es la unin permanente, estable
libre entre un hombre una mujer, para hacer vida marital, sin que medie entre ellos
vnculo matrimonial( #eg3n el autor 2a7+e) Pe)a%&a An,Ga, en su libro Derecho de
$amilia, mani"iesta que los caracteres elementos m!s notorios del concubinato seran
entonces los siguientes6
a) Uni;n >arital 3e 5e45o: el concubinato es un estado aparente a
la unin matrimonial, a que dos sujetos de di"erente se+o viven en com3n, constituen
un grupo "amiliar conjuntamente con sus hijos, pero que no ostenta el titulo de estado de
casados( 5o obstante ello, la unin "!ctica pretende alcan,ar "inalidades cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio(
) "sta<ili3a3 y per>anen4ia: la situacin conugal aparente se
basa en la estabilidad de las relaciones intersubjetivas de hecho, que conducen a su
permanencia perdurabilidad en el tiempo en que ambos concubinos asumen el rol de
marido mujer(
!) Sing6lari3a3 y p6<li4i3a3: la situacin "!ctica en la que viven los
concubinos es evidentemente 3nica, monog!mica estable( En lo re"erente a la
publicidad, en cambio se tiene que es la notoriedad de dichas relaciones, el conocimiento
que asumen los parientes, vecinos dem!s relacionados de ese estado conugal
aparente(
,) A6sen4ia 3e i>pe3i>entos
"#
.
2%
PA@ACI*+ PI(ENTE@, 6:sta!o. E"ementos de" Derec,o Ci!i" Per:ano. Tomo II. Tercera @ima.
Edicin. Editoria" +esator. 1<02. P/-. &01.
21
PERA@TA AND7A, ;a!ier Ro"ando. Derec,o de Fami"ia. +e-:nda Edicin. Idemsa. 1<<2.
23
De lo antes mencionado se puede observar que slo e+iste regulacin en nuestro pas
respecto de las uniones de hecho, o del conocido com3nmente como concubinato o
uniones libres, otorg!ndole slo derechos a los concubinos respecto de los bienes que
han adquirido durante su unin% asimismo de disolverse o darse por "inali,ada dicha
unin, rige para estos la "igura del r)gimen de sociedad de gananciales% como se puede
apreciar no e+iste regulacin alguna en nuestro pas respecto de los derechos
hereditarios que le pudiera corresponder al concubino sup)rstite, tras la muerte de su
pareja con quien cohabitaron reali,aron vida en com3n, inclusive con quien han
procreado hijos hasta han adquirido bienes(
Espec"icamente en nuestro pas podra asegurarse que el sesenta por ciento de las
"amilias viven en uniones de hecho, incluso no debemos olvidar que el servinacu es una
"orma pura oriunda de 1er3, que da origen a la "amilia, cua pr!ctica se da se respeta
como e+presin autnoma de las comunidades nativas campesinas% es por eso que el
concubinato en nuestra sociedad es un realidad latente, que se halla al margen de la
legislacin que requiere ser tomada en cuenta de manera inminente, debido a su velo,
incremento actual, pudi)ndose apreciar que cada da son m!s m!s las parejas que
deciden "ormas una unin de hecho como solucin a su situacin(
1or lo tanto dicha realidad no puede ser ignorada por el derecho, que lo que busca es
normar las situaciones conductas de los individuos que viven se interrelacionan dentro
de un !mbito social, a que la "inalidad del derecho es establecer la pa, social, el bien
com3n, el bienestar la seguridad de los ciudadanos, por lo que la "alta de
reconocimiento de derechos hereditarios a los concubinos sobrevivientes genera una
real e inminente problem!tica(
-a parte prioritaria del problema consiste en que e+isten diversas teoras que dan puntos
de vista opuestos respecto del reconocimiento de los derechos hereditarios en las
Uniones de Hecho, para los concubinos sobrevivientes, de igual "orma es importante
anali,ar las ventajas que signi"icara el reconocimiento de los derechos hereditarios para
los concubinos en las uniones de hecho, puesto que nuestro Jrdenamiento &urdico en
sus normas vigentes no ha recogido(
VII. CONCLUSION
E+isten discrepancias 7ericas debido a la e+istencia de una diversidad de
planteamientos tericos e+istentes sobre la 5aturale,a &urdica de la Unin de
21
hecho, ocasionando de esta manera incertidumbre en los Responsables para
reconocer lo atinente a los derechos hereditarios en las uniones de hecho en
nuestro 2digo 2ivil(
#e advierten Empirismos normativos en el .rt( B9A del 2digo 2ivil por parte
de los responsables, al no reconocer derechos hereditarios en las uniones de
hecho, ocasionado por desconocimiento de los conceptos b!sicos relacionados
tanto con el Derecho de $amilia como a Derecho de #ucesiones(
El problema de los empirismos normativos presentes en lo relativo al
reconocimiento de derechos hereditarios en las uniones de hecho se ha
solucionado de manera e+itosa en la legislacin comparada( Ra,n por la cual el
Entorno &urdico * #ocial propone que dichos planteamientos 7ericos sean
acogidos se utilicen como "undamento para su regulacin en nuestro
ordenamiento jurdico(
VIII.- BIBLIO5RAFDA
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ampliada( <uenos .ires ' .rgentina( Editorial .strea de .l"redo Ricardo Depalma( #egunda
reimpresin( 9LLB(
DI 2JR5E&J 2HS>EQ, H)ctor( Dere45o !a>iliar 1eruano( 7omo 0( D)cima Edicin actuali,ada(
-ima ' 1er3( Eaceta &urdica Editores #( R( -( .bril /CCC(
@I D0.Q DE EU0&.RRJ( "l 4on46<inato? 4o>o esta3o aparente 3e 7a>ilia? ante las leyes 3e
e>ergen4ia en >ateria 3e lo4a4i;n( &.( 7omo 000( <uenos .ires ' .rgentina( Editorial 1errot( /C@/(
AI D0.Q DE EU0&.RRJ( "l esta3o aparente 3e 7a>ilia( &.( 7omo 00( <uenos .ires ' .rgentina(
Editorial 1errot( /C@B(
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Editores Rubin,al ' 2ul,oni( /CKC(
?I $ER5S5DEQ .R2E, 2)sar( Dere45o 3e S64esiones( 7omo 0( 1rimera Edicin( 1onti"icia
Universidad 2atlica del 1er3( Edicin( $ondo Editorial( 5oviembre de 9LLB(
CI 8O5DEQ 2J#7., 8ara &ose"a DN.57J50J, Daniel Hugo( Dere45o 3e !a>ilia. 7omo 0(
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vivos( 7ercera edicin( Universidad de 2hile( #antiago de 2hile(
//IJ#JR0J 4 E.--.RDJ, .ngel( Anteproye4to 3el C;3igo Civil (oliviano( .rtculo 9@A( <uenos
.ires ' .rgentina( 1rimera edicin( 0mprenta -pe,( /CDB(
/9I1.-.20J# 108E57E-, Eustavo( Elementos del Derecho 2ivil 1eruano( 7omo 00( 7ercera
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/BI1ER.-7. .5DT., &avier Rolando( Derecho de $amilia( #egunda Edicin( 0demsa( /CC@(
/DI1-.20DJ >(, .le+ $( Man6al 3e Dere45o 3e !a>ilia HUn nuevo en"oque al estudio del
Derecho de $amiliaI( #egunda Edicin( Eaceta &urdica Editores #(.( Jctubre de 9LL9(
/@I>.->ERDE, Emilio( Dere45o 3e !a>ilia en el C;3igo Civil Per6ano( -ima ' 1er3( /CD9(
/AI>S#RUEQ E.R2T., 4olanda( Dere45o 3e 7a>ilia C Te;ri4o prI4ti4o. To>o I: So4ie3a3
Cony6gal( Editorial Huallaga( Edicin &unio de /CC?(
2<