RELATORA : MINISTRA NANCY ANDRIGHI RECORRENTE : AGIPLIQUIGS S/A ADVOGADOS : LUIZ CARLOS LOPES MADEIRA PEDRO BAUMGARTEN CIRNE LIMA E OUTROS RECORRIDO : GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA ADVOGADO : MARCO ANTNIO LUIZ DA SILVA EMENTA Direito do Consumidor. Recurso especial. Conceito de consumidor. Critrio subjetivo ou finalista. Mitigao. Pessoa Jurdica. Excepcionalidade. Vulnerabilidade. Constatao na hiptese dos autos. Prtica abusiva. Oferta inadequada. Caracterstica, quantidade e composio do produto. Equiparao (art. 29). Decadncia. Inexistncia. Relao jurdica sob a premissa de tratos sucessivos. Renovao do compromisso. Vcio oculto. - A relao jurdica qualificada por ser "de consumo" no se caracteriza pela presena de pessoa fsica ou jurdica em seus plos, mas pela presena de uma parte vulnervel de um lado (consumidor), e de um fornecedor, de outro. - Mesmo nas relaes entre pessoas jurdicas, se da anlise da hiptese concreta decorrer inegvel vulnerabilidade entre a pessoa-jurdica consumidora e a fornecedora, deve-se aplicar o CDC na busca do equilbrio entre as partes. Ao consagrar o critrio finalista para interpretao do conceito de consumidor, a jurisprudncia deste STJ tambm reconhece a necessidade de, em situaes especficas, abrandar o rigor do critrio subjetivo do conceito de consumidor, para admitir a aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e consumidores-empresrios em que fique evidenciada a relao de consumo. - So equiparveis a consumidor todas as pessoas, determinveis ou no, expostas s prticas comerciais abusivas. - No se conhece de matria levantada em sede de embargos de declarao, fora dos limites da lide (inovao recursal). Recurso especial no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da TERCEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, no conhecer do recurso especial. Os Srs. Ministros Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Humberto Gomes de Barros e Carlos Alberto Menezes Direito votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia (DF), 19 de abril de 2005(data do julgamento). Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 1 de 9
Superior Tribunal de Justia MINISTRA NANCY ANDRIGHI Relatora Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 2 de 9
Superior Tribunal de Justia RECURSO ESPECIAL N 476.428 - SC (2002/0145624-5)
RECORRENTE : AGIPLIQUIGS S/A ADVOGADOS : LUIZ CARLOS LOPES MADEIRA PEDRO BAUMGARTEN CIRNE LIMA E OUTROS RECORRIDO : GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA ADVOGADO : MARCO ANTNIO LUIZ DA SILVA RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI RELATRIO Cuida-se do recurso especial interposto por AGIPLIQUIGS S/A, fundado nas alneas "a" e "c" do permissivo constitucional. Ao: o recorrido GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA ajuizou ao de indenizao contra a empresa recorrente, com o escopo de se ressarcir de prejuzos decorrentes da impossibilidade de usufruir as sobras de gs remanescentes em recipientes de gs GLP, vendidos pela distribuidora insurgente. Informou que as sobras de gs so devolvidas fornecedora, ante a inviabilidade de utilizao do produto at o final, diante de circunstncias fsicas especficas do produto e da sua forma de acondicionamento, fato que geraria um dano contnuo e sistemtico. Sentena: julgou improcedente o pedido. Acrdo: o TJSC deu provimento ao apelo do recorrido, nos termos da seguinte ementa: "Ao de indenizao. Sobras de gs quando do retorno dos vasilhames. Fato incontroverso. Circunstncia admitidas pelas fornecedoras, distribuidoras de GLP. Percia. Lei n. 8.078/90, art. 12, caput. Pedido ilquido. Recurso provido. A teor do disposto no art. 12 caput da Lei n. 8078/90, as fornecedoras de gs liquefeito de petrleo so responsveis pela reparao dos danos causados a consumidora, independentemente da existncia de culpa, por defeito de acondicionamento de seu produto e que por isto, no enseja a utilizao integral da carga contida nos botijes ou cilindros. No fornecimento de GLP autora, existem sobras de gs quando do retorno dos vasilhames, Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 3 de 9
Superior Tribunal de Justia acumuladas no fundo dos cilindros na sua fase lquida, em percentuais no desprezveis e estas sobras no so decorrentes de atos praticados pela consumidora ou a esta imputveis. O pedido da autora ilquido, de modo que deve ser procedida apurao do valor a ser indenizado atravs de liquidao por arbitramento de acordo com o art. 606 do CPC." (fl. 381). Embargos de declarao: foram parcialmente acolhidos os embargos de declarao interpostos pela recorrente, para sanar erro material, consubstanciado na aplicao indevida do art. 12 do CDC (fato do produto), quando a causa de pedir se atinha matria concernente aos arts. 18 e 19 (vcio do produto), do mesmo diploma legal. Recurso especial: em suas razes, a recorrente aponta negativa de vigncia aos art. 2, 4 e 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor e divergncia jurisprudencial em relao aos temas: amplitude do conceito de consumidor, reconhecimento da vulnerabilidade do recorrido, e a inaplicabilidade da prescrio qinqenal espcie. Contra-razes s fls. 518/535. o relatrio.
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Superior Tribunal de Justia RECURSO ESPECIAL N 476.428 - SC (2002/0145624-5)
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI VOTO Da aplicao do CDC hiptese ( alegada violao aos arts. 2 e 4 do CDC) Recentemente, a Segunda Seo deste STJ superou discusso acerca do alcance da expresso "destinatrio final", constante do art. 2 do CDC, consolidando a teoria subjetiva (ou finalista) como aquela que indica a melhor diretriz para a interpretao do conceito de consumidor. Segundo a teoria preferida, a aludida expresso deve ser interpretada restritivamente. Com isso, o conceito de consumidor deve ser subjetivo, e entendido como tal aquele que ocupa um nicho especfico da estrutura de mercado - o de ultimar a atividade econmica com a retirada de circulao (econmica) do bem ou servio, a fim de consumi-lo, de forma a suprir uma necessidade ou satisfao eminentemente pessoal. Para se caracterizar o consumidor, portanto, no basta ser, o adquirente ou utente, destinatrio final ftico do bem ou servio: deve ser tambm o seu destinatrio final econmico, isto , a utilizao deve romper a atividade econmica para o atendimento de necessidade privada, pessoal, no podendo ser reutilizado, o bem ou servio, no processo produtivo, ainda que de forma indireta. Nesse prisma, a expresso "destinatrio final" no compreenderia a pessoa jurdica empresria. Por outro lado, a jurisprudncia deste STJ, ao mesmo tempo que consagra o conceito finalista, reconhece a necessidade de mitigao do critrio para atender situaes em que a vulnerabilidade se encontra demonstrada no caso concreto. Isso ocorre, todavia, porque a relao jurdica qualificada por ser "de consumo" no se caracteriza pela presena de pessoa fsica ou jurdica em seus plos, mas pela presena de uma parte vulnervel de um lado (consumidor), e de um fornecedor, de outro. Porque Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 5 de 9
Superior Tribunal de Justia essncia do Cdigo o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado, princpio-motor da poltica nacional das relaes de consumo (art. 4, I). Em relao a esse componente informador do subsistema das relaes de consumo, inclusive, no se pode olvidar que a vulnerabilidade no se define to-somente pela capacidade econmica, nvel de informao/cultura ou valor do contrato em exame. Todos esses elementos podem estar presentes e o comprador ainda ser vulnervel pela dependncia do produto; pela natureza adesiva do contrato imposto; pelo monoplio da produo do bem ou sua qualidade insupervel; pela extremada necessidade do bem ou servio; pelas exigncias da modernidade atinentes atividade, dentre outros fatores. Por isso mesmo, ao consagrar o critrio finalista para interpretao do conceito de consumidor, a jurisprudncia deste STJ tambm reconhece a necessidade de, em situaes especficas, abrandar o rigor do critrio subjetivo do conceito de consumidor, para admitir a aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e consumidores-empresrios em que fique evidenciada a relao de consumo, isto , a relao formada entre fornecedor e consumidor vulnervel, presumidamente ou no. Cite-se, a respeito, recente precedente da 4 Turma, pioneira na adoo do critrio finalista: o Resp. 661.145, de relatoria do Min. Jorge Scartezzini, julgado em 22/02/2005, do qual transcrevo o seguinte excerto, porque ilustrativo: Com vistas, porm, ao esgotamento da questo, cumpre consignar a existncia de certo abrandamento na interpretao finalista, na medida em que se admite, excepcionalmente e desde que demonstrada in concreto a vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica, a aplicao das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor a determinados consumidores profissionais, como pequenas empresas e profissionais liberais. Quer dizer, no se deixa de perquirir acerca do uso, profissional ou no, do bem ou servio; apenas, como exceo, e vista da hipossuficincia concreta de determinado adquirente ou utente, no obstante seja um profissional, passa-se a consider-lo consumidor. Ainda nesse contexto, cumpre lembrar que o STJ j houve por bem afastar a incidncia do CDC, p.ex., se verificado o expressivo porte financeiro ou econmico: da pessoa tida por consumidora (hipersuficincia); do contrato celebrado entre as partes; ou de Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 6 de 9
Superior Tribunal de Justia outra circunstncia capaz de afastar, em tese, a vulnerabilidade econmica, jurdica ou tcnica. Destacam-se, nesse particular, os seguintes precedentes, que afastam a relao de consumo na hiptese de aquisio, por pessoa jurdica ou no, de equipamentos hospitalares de valor vultoso, motivo que, em tese, afastaria a vulnerabilidade dos adquirentes: CC 32.270/SP, Rel. Min. Ari Pargendler, Segunda Seo, DJ 11/03/2002, AEResp 561.853/MG, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, Terceira Turma, unnime, DJ 24/05/2004, Resp 519.946/SC, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, Quarta Turma, unnime, DJ 28/10/2003 e Resp 457.398/SC, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, unnime, DJ 09/12/2002. De fato, os critrios jurisprudenciais tm avanado no sentido de se reconhecer a necessidade de mitigar o rigor excessivo do critrio subjetivo do conceito de consumidor, para permitir, por exceo, a equiparao e a aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e consumidores-empresrios. Superada a questo da "destinao final" do produto, agora a jurisprudncia incitada formao das diretrizes para o reconhecimento da vulnerabilidade ou da hipossuficincia (aspecto processual) no caso concreto. Por outro lado, o CDC equipara a consumidor tanto as pessoas vtimas do fato do produto ou servio (art. 17), bem como aquelas vtimas das prticas comerciais abusivas ou contrrias s polticas de consumo delineadas no Cdigo (art. 29). Na hiptese dos autos, outrossim, observa-se que a fornecedora no se preocupou em atender s exigncias da sua atividade comercial. Primeiro porque, em flagrante violao ao art. 31 do CDC, a oferta do produto no se operou de maneira correta, clara e precisa - no que se refere caracterstica do produto, quantidade e composio. Depois, porque no respeitou o sistema ressarcitivo estipulado pela Portaria n 23/93, do Departamento Nacional de Combustveis, que prev a ponderao das sobras de gs na determinao do preo (desconto do valor da sobra aferida), fato que se no revela uma conduta dolosa da fornecedora (por omisso), certamente determina a sua culpa (negligncia). Com essas consideraes, seja por reconhecimento da vulnerabilidade da pessoa jurdica empresria, em face da suprema necessidade do bem para o exerccio da atividade hoteleira (vulnerabilidade ftica), da natureza adesiva do contrato de compra e venda estabelecido (vulnerabilidade jurdica), e da impossibilidade de extrao total do produto dos Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 7 de 9
Superior Tribunal de Justia botijes (vulnerabilidade tcnica); ou seja por equiparao, em razo da exposio da sociedade empresria s prticas comerciais abusivas, o CDC deve ser aplicado hiptese, ainda que por fundamentos diversos daqueles esposados pelo acrdo recorrido. Da decadncia do direito Quanto ao ponto observa-se que a matria no foi levantada oportunamente. Trata-se de inovao feita em sede de embargos de declarao. Portanto, matria que no merece ser conhecida, observada a delimitao da matria litigiosa posta a desate. Mesmo que assim no fosse, cumpre salientar que a relao jurdica sob exame se desenvolve sob a premissa de tratos sucessivos, porquanto se renova no tempo de forma sistemtica e duradoura. Por conseguinte, no h que se falar em decadncia do direito reclamado, pois o contrato, reafirmado periodicamente, renova o compromisso da empresa-fornecedora em prover um produto isento de vcios. Ademais, o vcio apontado no fora na hiptese, nem poderia ser, detectado na utilizao ordinria do produto, tratando-se, pois, de vcio oculto, conforme acena a deciso recorrida. Desta forma, o prazo decadencial a que se refere o diploma consumerista, comearia a correr apenas do momento da confirmao da suspeio de que realmente existiriam sobras nos vasilhames, ocorrida, na espcie, com o resultado pericial (art. 26, 3). Forte em tais razes, no conheo do recurso especial. Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 8 de 9
Superior Tribunal de Justia CERTIDO DE JULGAMENTO TERCEIRA TURMA
Nmero Registro: 2002/0145624-5 RESP 476428 / SC Nmeros Origem: 200101628072 57894 880871591 PAUTA: 01/06/2004 JULGADO: 19/04/2005 Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidenta da Sesso Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO DIAS TEIXEIRA Secretrio Bel. MARCELO FREITAS DIAS AUTUAO RECORRENTE : AGIPLIQUIGS S/A ADVOGADOS : LUIZ CARLOS LOPES MADEIRA PEDRO BAUMGARTEN CIRNE LIMA E OUTROS RECORRIDO : GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA ADVOGADO : MARCO ANTNIO LUIZ DA SILVA ASSUNTO: Civil - Direito do Consumidor - Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC CERTIDO Certifico que a egrgia TERCEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial. Os Srs. Ministros Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Humberto Gomes de Barros e Carlos Alberto Menezes Direito votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia, 19 de abril de 2005 MARCELO FREITAS DIAS Secretrio Documento: 542170 - Inteiro Teor do Acrdo - Site certificado - DJ: 09/05/2005 Pgina 9 de 9