Delitos Contra Los Derechos Intelectuales

UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA
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DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE AUTOR

CAPTULO I
LA PROPIEDAD INTELECTUAL
1. DEFINICIN
La propiedad intelectual, segn la definicin de la Organizacin Mundial de la
Propiedad Intelectual, es toda creacin del intelecto humano. Los derechos de
propiedad intelectual protegen los intereses de los creadores al ofrecerles
prerrogativas en relacin con sus creaciones.
La propiedad intelectual tiene que ver con las creaciones de la mente: las
invenciones, las obras literarias y artsticas, los smbolos, los nombres, las imgenes
y los dibujos y modelos utilizados en el comercio.
Los derechos relacionados con el derecho de autor son los derechos de los artistas
intrpretes y ejecutantes sobre sus interpretaciones y ejecuciones, los derechos de
los productores de fonogramas sobre sus grabaciones y los derechos de los
organismos de radiodifusin sobre sus programas de radio y de televisin.
Existe adems una corriente, especialmente la que proviene del movimiento de
software libre, que considera que el trmino propiedad intelectual es engaoso y
rene bajo un mismo concepto diferentes regmenes jurdicos no equiparables
entre s, como las patentes, el derecho de autor, las marcas y las denominaciones
de origen, entre otros.
2. CATEGORAS
La propiedad intelectual incluye dos categoras:
La propiedad industrial (las invenciones, patentes, marcas, dibujos y modelos
industriales e indicaciones geogrficas de procedencia); es el derecho
exclusivo que otorga el Estado para usar o explotar en forma industrial y
comercial las invenciones o innovaciones de aplicacin industrial o
indicaciones comerciales que realizan individuos o empresas para distinguir
sus productos o servicios ante la clientela en el mercado. Esta incluye las
invenciones, marcas, patentes, los esquemas de trazado de circuitos
integrados, los nombres y designaciones comerciales, dibujos y modelos
industriales, as como indicaciones geogrficas de origen, a lo que viene a
aadirse la proteccin contra la competencia desleal.

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El derecho de autor, que abarca las obras literarias y artsticas, tales como las
novelas, los poemas y las obras de teatro, las pelculas, las obras musicales, las
obras de arte, como los dibujos, pinturas, fotografas y esculturas, y los diseos
arquitectnicos. Se aplica a las creaciones artsticas como los poemas, las
novelas, las obras musicales, las pinturas, las obras cinematogrficas y los
programas de ordenador. En ingls, a diferencia de los dems idiomas
europeos, el derecho de autor se conoce con el nombre de copyright. El
trmino copyright tiene que ver con actos fundamentales que, en lo que
respecta a creaciones literarias y artsticas, slo pueden ser efectuados por el
autor o con su autorizacin. Se trata, concretamente, de la realizacin de
copias de las obras literarias y artsticas, como los libros, las pinturas, las
esculturas, las fotografas y las obras cinematogrficas. Mientras, la expresin
derecho de autor remite a la persona creadora de la obra artstica, a su autor,
subrayando as el hecho que se reconoce en la mayor parte de las leyes, en el
sentido de que el autor goza de derechos especficos en relacin con su
creacin, como el derecho a impedir la reproduccin deformada de la misma,
prerrogativa que slo a l le pertenece, mientras que existen otros derechos,
como el derecho a efectuar copias, del que pueden gozar terceros, por
ejemplo, todo editor que haya obtenido una licencia del autor con ese fin.
El titular de la propiedad intelectual tiene la facultad para evitar que cualquier
persona tenga acceso o haga uso de su propiedad sin su consentimiento.
Los derechos de propiedad intelectual que otorga cada pas son independientes
entre s, por lo que una misma idea, invencin, obra o carcter distintivo puede ser
objeto de proteccin en una pluralidad de Estados, existiendo tantos ttulos de
proteccin como Estados que la hayan otorgado. (Melgar, 2005).
3. CRTICAS A LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Autores como Stephan Kinsella, Julio Cole, Alfredo Bullard o Enrique Pasquel
sostienen que los derechos de propiedad intelectual no son necesarios para
promover la creatividad y el avance cientfico e imponen costos muy altos para la
sociedad. Por ejemplo, incentivan costosos litigios judiciales, desincentivan la
creacin de mayor conocimiento una vez que el creador tiene el monopolio del
derecho de propiedad intelectual.
Esta proteccin le confiere al autor un sin nmero de prebendas como
reconocimiento a la inventiva y esfuerzo empleado en la creacin de algo

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novedoso que se encuentre fuera de la cotidianeidad, es decir, algo nuevo que
implique cierto nivel inventivo, y que sea susceptible de aplicacin industrial.
La proteccin de las patentes es siempre un tema sumamente delicado en las
negociaciones de tratados internacionales como el TLC, en donde, los pases en
vas de desarrollo que carecen de tecnologa pretenden disminuir al mnimo la
proteccin que se da a las patentes a fin de poder explotar dichos inventos a la
brevedad posible. Mientras que, los pases desarrollados pretenden extender al
mximo el tiempo de proteccin con distintos mecanismos como las patentes de
segundo uso, que son aquellas patentes que se conceden a invenciones ya
patentadas pero a las cuales se les ha encontrado una nueva forma de uso o algn
nuevo beneficio, y por consiguiente se concede un periodo adicional de
proteccin.
Adicionalmente, existen otros temas de controversia como las licencias
obligatorias que son aquellas que se otorgan a organismos pblicos o a terceras
personas para la explotacin de un invento sin el consentimiento del inventor en
situaciones especiales como en emergencias nacionales, pero previa compensacin
al autor. Este tipo de licencias, tambin son discutidas en negociaciones de
tratados, toda vez que para pases con gran potencial inventivo este tipo de
licencias son inadmisibles, mientras que en pases pobres se procura siempre dejar
esta alternativa.
Responsabilidad del respeto a obras ajenas.
Muchas personas pasan por alto la propiedad intelectual o el derecho del autor al
no respetar o evadir las responsabilidades y normas que se establecen. La sociedad
est acostumbrada a no respetar y darle una minia importancia a estos derechos y
declaraciones o condiciones que establecen los mismos autores o protagonistas
con la creencia de que no es verdica o somos inmunes a ellas, de forma que no
nos damos cuenta de los problemas que podemos causar tanto al autor originario
como a nosotros mismos.
El problema es que no adoptamos el respeto a las licencias y ms cuando no
leemos tan siquiera las condiciones y mucho menos reconocemos a su original
autor por lo ms mnimo. Se entiende que por respeto cada obra es nica y es
considerable para todos, puesto que no se sabe el valor considerable que pueda
llegar a tomar la creacin. Como obligacin tenemos que respetar y hacer valer los
derechos de los dems como nuestros propios mismos derechos puesto que todos
somos libres de publicar y crear cosas nuevas para que se respeten y se reconozcan

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nuestras obras o creaciones que un da posterior puedan llegar a ser reconocidas o
en un caso extremo al llegar a ser famoso. Cabe mencionar que hay que educarnos
primero en conocer o buscar la manera de no cometer una falta y evitarnos
problemas con el hecho de informarnos sobre lo que es propiedad intelectual.
Marcar o darle una identidad a una creacin nueva o nica es tomar
responsabilidad y hacer valer nuestros derechos y obligaciones para asumir que
somos responsables y conocedores de la era de la propiedad intelectual lo cual
nos permite ver las situaciones comunes o cotidianas en algo ms que solo
publicaciones, publicaciones que contienen algo detrs o junto y nos hace
entender que hasta en internet hay normas y reglas para conllevar actividades y
usos mejores con eficacia y problema alguno que a corto plazo puedan destruir
asta nuestra integridad o bienestar social. Apelando que todos tenemos derecho a
la informacin es un buen punto para protegernos y hacerlo conocer que todo lo
que este publicado en internet es para ser conocido o evaluado y siendo nosotros
los que podemos navegar y conocer todo lo que est permitido para hacer uso o
adquirir conocimientos que nos lleguen a ser til en un tiempo futuro.
Como se ha mencionado anteriormente toda persona con obra original y sin
errores tiene derecho a ser reconocida y que sea protegida mediante cualquier
mtodo permitido ya que hay muchas licencias, normas, condiciones entre otros
mtodos que cualquiera puede proteger su creacin deforma que le plazca y que
este permitido hacerlo, del modo que ms guste o convenza se le podr dar
derecho sin olvidar algo importante y principal que es que tanto el usuario o Publio
como el mismo y propio autor o creador deben apegarse a lo condicionado.
Evadir problemas
Para evitar problemas con las condiciones de propiedad intelectual, normas o
condiciones de uso que el autor debe aclarar y dejar declaradas des de sus
principios de la obra esto para evitar errores o problemas con la privacidad de la
creacin. Muchas veces los autores o dueos asociados dan consentimiento o
declaran acuerdos de uso donde dejan claro lo que permiten hacer y bajo que
dominio dejan su obra. Por ello es importante conocer los trminos en que se
encuentra el material para poder usarlo o en su defecto, saber cmo respetarlo y
poder llegar a un acuerdo con el propietario.
El respetar una obra con autora original es ms complicado o de caso especial
puesto que desde el momento que nace o se crea el material o la obra, este ya
adquiere automticamente valor y proteccin del mismo autor.

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Riesgos
El cometer una falta de esta clase y que sea descubierto, adquiere una serie de
sanciones y multas graves hasta de grandes sumas monetarias. Las consecuencias
son referentes a los artculos o material del que se hace mal uso y conforme a las
licencias o condiciones del propietario, siendo as puede llegar a pagar con crcel o
fuertes sumas de salario mnimo por medio de demandas o acusaciones que
lleguen a ser situaciones nada agradables para la persona misma y/o personas o
instituciones implicadas.
4. DERECHOS DE AUTOR

4.1. ALCANCES PRELIMINARES
La personalidad humana se exterioriza a travs de diversas facetas, una de
ellas consiste en la creatividad intelectual, que se plasma en una obra u otra
forma original de expresar su individualidad ideolgica, cultural, poltica y
religiosa. El hombre no es slo un cuerpo mecnico que fisiolgicamente se
dirige a la articulacin de ciertos movimientos corporales, conforme al
sentido que ste le imprime en sus sistemas cognitivo y volitivo. Con ello
decimos muy poco, pues adentrarnos en la esfera de la personalidad
presupone internarnos en el mgico mundo de las ideas, y cuando aquellas
adquieren una composicin estructural, coherente en su argumentacin, se
puede configurar lo que el Derecho Positivo ha configurado como obra. Y
toda obra humana requiere de proteccin legal, en el sentido de que su
materializacin implica una doble connotacin: la primera moral y la
segunda econmica.
El fundamento de los Derechos de Autor est presente en una doble
necesidad: la necesidad de todos los hombres de tener acceso a disfrutar
de los frutos del saber humano y la necesidad correlativa que existe de
estimular la investigacin y el ingenio recompensado por ello los
investigadores, escritores, artistas, inventores, etc.
No se puede decir que los derechos intelectuales pertenecen al Estado, al
estar ligados indisolublemente a la personalidad del autor. Por ello, se
afirma la aparicin de una paternidad y no de una propiedad; fue as
que el legislador consider adecuado glosar una titulacin especialmente
dedicada a los derechos intelectuales, que tanto por su naturaleza como
por su esencia, son distintos los derechos reales, que son objetos de tutela

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por los injustos de hurto, robo, apropiacin ilcita y estafa. No es posible sin
ms una apropiacin de una obra intelectual, de un libro que compila una
serie de posiciones doctrinales, por ejemplo; en este caso, si nos referimos
al soporte material, el hurto de un libro que recoge dicha creacin
intelectual, siempre que tenga un valor superior a una RMV. En ese sentido,
no se puede decir con correccin que el objeto de proteccin punitiva sea
el patrimonio, en los trminos propuestos en los delitos convencionales que
se han agrupado en los primeros artculos del Ttulo V del CP.
4.2. ANTECEDENTES HISTRICOS
En el inicio de la humanidad, las obras no tuvieron prohibiciones de copia,
reproduccin o edicin de las obras, entre las cuales podemos mencionar
obras tan antiguas como el arte rupestre creado hace 40 milenios en
la Cueva de El Castillo en Espaa o el Poema de Gilgamesh, desarrollado
desde hace 4 milenios por los sumerios, escrito y preservado hace 2 mil 650
aos gracias al rey asirio Asurbanipal.
Luego de la aparicin de la imprenta, se facilit la distribucin y copia
masiva de las obras, posteriormente surge la necesidad de proteger las
obras no como objetos materiales, sino como fuentes de propiedad
intelectual.
Aunque formalmente se tiende a situar el nacimiento del derecho de autor
y del copyright durante el siglo XVIII, en realidad se puede considerar que el
primer autor en reclamar derechos de autor en el mundo occidental,
mucho antes que el Estatuto de la Reina Ana de 1710 del Reino Unido o las
disputas de 1662 en las que interfiri la Unin de las Coronas, fue Antonio
de Nebrija, creador de la clebre Gramtica castellana e impulsor de la
imprenta en la Universidad de Salamanca a fines del siglo XV.
Ms tarde, en la Inglaterra del siglo XVIII los editores de obras (los libreros)
argumentaban la existencia de un derecho a perpetuidad a controlar la
copia de los libros que haban adquirido de los autores. Dicho derecho
implicaba que nadie ms poda imprimir copias de las obras sobre las cuales
tuvieran el copyright.
El Estatuto de la Reina Ana, aprobado por el parlamento ingls en 1710, fue
la primera norma sobre copyright de la historia. Esta ley estableca que
todas las obras publicadas recibiran un plazo de copyright de 14 aos,

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renovable por una vez si el autor se mantena con vida (o, sea, un mximo
de 28 aos de proteccin). Mientras que todas las obras publicadas antes
de 1710 recibiran un plazo nico de 21 aos a contar de esa fecha. Sin
embargo, el dominio pblico en el derecho anglosajn solo naci en 1774,
tras el caso Donaldson contra Beckett en que se discuti la existencia del
copyright a perpetuidad (la Cmara de los Lores resolvi 22 votos a 11 en
contra de esa idea).
Estados Unidos incorpor los principios sentados en Inglaterra sobre el
copyright. As, la Constitucin de 1787, en el artculo I, seccin 8, clusula 8
(la clusula del progreso) permite establecer en favor de los autores
"derechos sobre la propiedad creativa" por tiempo limitado. En 1790, el
Congreso de Estados Unidos promulg la primera Copyright Act ('Ley sobre
copyright'), creando un sistema federal de copyright y protegindolo por un
plazo de catorce aos, renovable por igual trmino si el autor estaba vivo a
su vencimiento (o sea, un mximo de 28 aos de proteccin). Si no exista
renovacin, su obra pasaba al dominio pblico.
Mientras en Estados Unidos, el copyright se convirti en un derecho de
propiedad comerciable, en Francia y Alemania se desarroll el derecho de
autor, bajo la idea de expresin nica del autor. En esa lnea, el filsofo
alemn Kant deca que "una obra de arte no puede separarse de su autor".
En Francia en 1777, Pierre-Augustin de Beaumarchais (autor de la comedia
El barbero de Sevilla) fund la primera organizacin para promover el
reconocimiento de los derechos de los autores. Pero hubo que esperar al
final de la Revolucin francesa para que la Asamblea Nacional aprobara la
primera Loi du droit d'auteur ("Ley de derecho de autor") en1791.
La terminologa de derechos de autor (Urheberrecht) es utilizada por vez
primera en Alemania en el convenio de Berna de 1886. Posteriormente el
sistema europeo logr agrupar a ms de treinta pases asumiendo el
convenio antes mencionado, basndose en la Convencin de Pars de 1885.
Al constituir los Derechos de Autor un derecho inherente a la personalidad
humana, adquieren reconocimiento de proteccin internacional, tal como
se afirma en el artculo 270 de la Declaracin Universal de los Derecho
Humanos: Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la
comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso cientfico y en
los beneficios que de l resulten. "Toda persona tiene derecho a la

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proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por
razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea
autora.
Resueltamente, la convencin abre el prtico ms importante en lo que se
refiere al reconocimiento completo de que el autor tiene derecho sobre su
obra. As, se reconoce el sistema de reciprocidad, la remisin de contenidos
importantes del derecho internacional al mbito de la legislacin nacional.
Es por ello que 1952 entr en vigor la Convencin Universal de Derechos de
autor, la cual pone nfasis en defender las obras contra el plagio y la copia.
De esta manera muchos pases asumieron dicha iniciativa, expandindose
as hasta llegar al sistema interamericano.
El Derecho de Autor est regulado por la decisin 351 de la Comisin del
Acuerdo de Cartagena y por el Derecho Legislativo 882, Ley sobre Derecho
de Autor, del 23 de abril de 1996. La Oficina de Derechos de Autor del
Indecopi es la autoridad responsable de cautelar y proteger
administrativamente el derecho de autor y los derechos conexos (art. 168
del D. Leg. 822). El Tratado de la Organizacin Mundial de la Propiedad
Intelectual (OMPI), ratificado mediante D.S. N 017-2002-RE, del 28 de
febrero del 2002, publicado el 02 de marzo del mismo ao.
Es as, que dichos convenios mencionados son aprobados por el Per
mediante la ley sobre derechos de autor M 15714 y sus respectivos
reglamentos por Decreto Supremo M 61, de esta manera nuestra
legislacin toma la expresin de derechos de autor como frmula penal
utilizada por los alemanes, la cual viene a ser una suma de facultades que
utiliza el hacedor sobre su obra artstica, literaria y cientfica. Con respecto
a la naturaleza de la produccin intelectual desde el punto de vista
doctrinario es discutida. Debido a ello existen tres corrientes al respecto:
La primera, concibe a la produccin intelectual como una fraccin de la
personalidad del autor, es decir expresin de su espritu.

La segunda, considera que la produccin intelectual fue creada en favor
de las letras, artes y ciencias, y,


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La tercera y ltima corriente es la ms dominante la cual sustenta que
la produccin intelectual es de propiedad suigeners, es decir que la
naturaleza de este derecho comprende un lado real y personal,
consubstancial a la personalidad.
An cuando son recientes las normas del derecho positivo que protegen el
derecho de autor, la historia narra que, tanto en Roma como en Grecia, ya
se reconoca la creacin, siendo mal visto el plagio aunque para los autores
lo importante era tener prestigio. En el Per el antecedente ms remoto lo
encontramos durante el gobierno de Ramn Castilla, quien promulg la Ley
de Propiedad Intelectual en 1849 convirtindose nuestro pas en el pionero
de Amrica Latina en proteger este derecho fundamental -y regular
especficamente a travs de una ley especial la proteccin de este derecho-;
sin embargo, la Constitucin Poltica de 1823, declaraba la inviolabilidad de
las propiedades intelectuales.
Es as, que en esta lnea nuestro Cdigo Civil en su Artculo 886 Inc. 6
engarza los derechos de autor como patrimoniales igualmente asume esta
posicin nuestro texto constitucional en su artculo 2 al decir que: Toda
persona tiene derecho: Inc. 8) A la libertad de creacin intelectual, artstica,
tcnica y cientfica, as como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su
producto. El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y
difusin.
4.3. DEFINICIN
El derecho de autor es una rama del Derecho a la Propiedad Intelectual (La
propiedad intelectual est dividida en dos grandes ramas: el derecho de
autor y la propiedad industrial), y es el que se refiere a los atributos legales
que tienen los autores sobre las obras artsticas y literarias que son fruto de
su creacin. El derecho de autor es aquel que protege todas las obras
creadas por el ingenio humano. Por ejemplo, es el derecho que tiene el
escultor sobre sus esculturas, el pintor sobre sus cuadros, el escritor sobre
sus libros, el creador de un programa de computacin sobre su software, el
artista intrprete sobre sus interpretaciones, entre otros.
En el caso particular del derecho de autor, la proteccin se obtiene de
manera automtica con la creacin y no se encuentra sujeta a formalidad
alguna. La propiedad industrial, en cambio, s requiere el registro ante la
autoridad competente para garantizar la proteccin.

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La proteccin de la propiedad intelectual es fundamental porque genera el
desarrollo socio-cultural y econmico de los pueblos. Hoy en da, los pases
ms competitivos son aquellos que fomentan la creatividad de sus
habitantes. Una proteccin de los valores intelectuales y creaciones en
general, genera riqueza y aumenta el nivel de vida de las personas.
Es un conjunto de prerrogativas y facultades exclusivas tanto morales y
patrimoniales que la normatividad nacional y la legislacin internacional
reconocen al autor de una obra artstica o literaria fruto de su ingenio.
El derecho de autor se protege toda la vida y setenta aos despus del
fallecimiento del titular; luego de lo cual, la obra pasa a dominio pblico, lo
que implica la extincin del derecho patrimonial, constituyndose la obra
en patrimonio cultural comn y est compuesto por derechos morales -que
tienen que ver con la personalidad del autor- y patrimoniales -referidos a la
explotacin para obtener un beneficio pecuniario- stos dos son
independientes de la propiedad del objeto fsico que contiene la creacin.
Es menester, recalcar que para la proteccin de los derechos de autor no es
imprescindible registrar la creacin ante la Oficina de Derechos de Autor del
INDECOPI, ya que este certificado es de naturaleza declarativa; es decir, que
se remite a reconocer la existencia del derecho. Conociendo lo que
comprende el derecho de autor, circunscribmonos entonces en la principal
accin antijurdica que los vulnera: la comnmente denominada piratera.
4.4. TIPOS DE DERECHOS DE AUTOR
Existen dos tipos de derechos que se le reconocen al autor: los derechos
morales o personales y los derechos patrimoniales o econmicos.
Los derechos morales, son aquellos derechos del autor que tienen que ver
con su personalidad, es decir, con el hecho de que la obra es una
prolongacin de la personalidad del autor y por eso, son inalienables,
inembargables, irrenunciables e imprescriptibles.
Los derechos morales son imprescriptibles, inembargables, indisponibles,
irrenunciables y perpetuos por estar impregnados de la personalidad del
autor; por lo que son derechos morales que comprenden el derecho de
divulgacin, derecho de paternidad, derecho de integridad, derecho de

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modificacin o variacin, derecho de retiro de la obra del comercio,
derecho de acceso.
Los derechos morales del autor son los siguientes:
El derecho de divulgacin, que consiste en la facultad de decidir si la
obra se divulga o permanece en forma indita.

El derecho de paternidad, que consiste en el derecho al
reconocimiento de la autora.

El derecho de integridad que permite al autor impedir la deformacin
de su obra, incluso, frente a quien posea el soporte material que la
contenga.

El derecho de modificacin o variacin que tiene el autor y que rige
antes y despus de la divulgacin de la misma, que le permite
modificar su obra, debiendo indemnizar a terceros que pudiese afectar.

El derecho de retiro de la obra del comercio que ejerce el autor
principalmente cuando cambia sus convicciones polticas, religiosas o
de cualquier otra ndole y repudia su obra, teniendo la posibilidad de
disponer que su obra ya no circule ms.

El derecho de acceso del autor al ejemplar nico de la obra que est en
poder de otro a fin de poder ejercitar sus derechos morales y
patrimoniales.
Por su parte los derechos patrimoniales -contrarios a los derechos morales-
son renunciables, embargables, temporales, disponibles, y comprenden
especialmente el derecho exclusivo de realizar, autorizar o prohibir la
reproduccin, comunicacin al pblico, distribucin, traduccin,
importacin o cualquier forma que permita obtener algn beneficio
econmico sin el permiso y/o autorizacin del titular del derecho.
Los Derechos Patrimoniales, son aquellos derechos exclusivos que tiene el
autor para explotar su obra y obtener un beneficio econmico por ello. Los
derechos patrimoniales del autor son los siguientes:

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La reproduccin de la obra ya sea de manera permanente o temporal,
mediante cualquier tipo de forma o procedimiento.

La comunicacin pblica de la obra.

La distribucin pblica de la obra (alquiler, venta o prstamo pblico).

La traduccin, adaptacin, arreglo u otra transformacin.

La posibilidad de autorizar o prohibir la importacin al territorio
nacional de copias de su obra.

Cualquier otra forma de utilizacin de la obra.
Por la utilizacin de sus obras, los creadores tienen el derecho de obtener
las regalas. Dichos ingresos dependern de la aceptacin que tenga su
creacin frente al pblico. Ello es comparable con la retribucin que recibe
un trabajador en compensacin por la labor que desempea.
Dentro de la tradicin jurdica del Derecho continental, Derecho
internacional, y Derecho mercantil, se suelen distinguir los siguientes tipos
de derechos de autor:
Derechos patrimoniales: son aquellos que permiten de manera
exclusiva la explotacin de la obra hasta un plazo contado a partir
de la muerte del ltimo de los autores, posteriormente pasan a
formar parte del dominio pblico pudiendo cualquier persona
explotar la obra.
Derechos morales: son aquellos ligados al autor de manera
permanente y son irrenunciables e imprescriptibles.
Derechos conexos: son aquellos que protegen a personas distintas
al autor, como pueden ser los artistas, intrpretes, traductores,
editores, productores, etc.
Derechos de reproduccin: es un fundamento legal que permite al
autor de la obra impedir a terceros efectuar copias o
reproducciones de sus obras.

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Derecho de comunicacin pblica: derecho en virtud del cual el
autor o cualquier otro titular de los derechos puede autorizar una
representacin o ejecucin viva o en directo de su obra, como la
representacin de una pieza teatral o la ejecucin de una sinfona
por una orquesta en una sala de concierto. Cuando los fonogramas
se difunden por medio de un equipo amplificador en un lugar
pblico, como una discoteca, un avin o un centro comercial,
tambin estn sujetos a este derecho.
Derechos de traduccin: para reproducir y publicar una obra
traducida se debe solicitar un permiso del titular de la obra en el
idioma original.
4.5. CAMPO DE APLICACIN
La proteccin del derecho de autor abarca nicamente la expresin de un
contenido, pero no las ideas. Para su nacimiento no necesita de ninguna
formalidad, es decir, no requiere de la inscripcin en un registro o el
depsito de copias, los derechos de autor nacen con la creacin de la obra.
Son objeto de proteccin las obras originales, del campo literario, artstico y
cientfico, cualquiera que sea su forma de expresin, soporte o medio.
Entre otras:
Libros, folletos y otros escritos;
Obras dramticas o dramtico-musicales;
Obras coreogrficas y las pantomimas;
Composiciones musicales con o sin letra;
Obras musicales y otras grabaciones sonoras;
Obras cinematogrficas y otras obras audiovisuales;
Obras de dibujo, pintura, escultura, grabado, litografa;
Historietas grficas, tebeos o cmics, as como sus ensayos o bocetos;
Obras fotogrficas;
Grficos, mapas y diseos relativos a la geografa, a la topografa o a las
ciencias;

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Los proyectos, planos, maquetas y diseos de obras arquitectnicas y
de ingeniera.
Programas informticos.
Entrevistas
Sitios web
Hay varias categoras de materiales que generalmente no son elegibles para
la proteccin de derecho de autor. stas incluyen entre otras como estas:
Trabajos que no han sido fijados en una forma de expresin tangible.
Por ejemplo: obras coreogrficas que no han sido escritas o grabadas, o
discursos improvisados o presentaciones que no han sido escritas o
grabadas.
Ttulos, nombres, frases cortas y lemas, smbolos o diseos familiares,
meras variantes de decoracin tipogrfica, letras o colores; meras listas
de ingredientes o contenidos.
Ideas, procedimientos, mtodos, sistemas, procesos, conceptos,
principios, descubrimientos, aparatos, como diferenciaciones de una
descripcin, explicacin o ilustracin.
Obras que consisten totalmente de informacin que es de
conocimiento pblico y no representan un trabajo que tenga un autor
original. (Por ejemplo: calendarios, tablas de peso y estatura, cintas
mtricas o reglas, y listas o tablas obtenidas de documentos pblicos u
otras fuentes de uso comn).
Las leyes, reglamentos y dems normas. Se pueden publicar pero no
dan exclusividad: otros pueden tambin publicar ediciones de las leyes.
En los casos de obras como concordancias, correlaciones, comentarios
y estudios comparativos de las leyes, s pueden ser protegidas en lo
que tengan de trabajo original del autor.
El titular de los derechos de autor goza de derechos exclusivos respecto de:
a) Reproducir la obra en copias o fonogramas.
b) Preparar obras derivadas basadas en la obra.

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c) Distribuir copias o fonogramas de la obra al pblico vendindolas o
haciendo otro tipo de transferencias de propiedad tales como alquilar,
arrendar o prestar dichas copias.
d) Presentar la obra pblicamente, en el caso de obras literarias,
musicales, dramticas y coreogrficas, pantomimas, pelculas y otras
producciones audiovisuales.
e) Mostrar la obra pblicamente, en el caso de obras literarias, musicales,
dramticas coreogrficas, pantomimas, obras pictricas, grficas y
esculturales, incluyendo imgenes individuales de pelculas u otras
producciones audiovisuales.
f) En el caso de grabaciones sonoras, interpretar la obra pblicamente a
travs de la transmisin audiodigital.
La proteccin del derecho de autor existe desde que la obra es creada de
una forma fijada. El derecho de autor sobre una obra creada se convierte
inmediatamente en propiedad del autor que cre dicha obra. Solo el autor
o aquellos cuyos derechos derivan del autor pueden reclamar propiedad.
Los autores de una obra colectiva son codueos del derecho de autor de
dicha obra a menos que haya un acuerdo que indique lo contrario.
El derecho de autor de cada contribucin individual de una publicacin
peridica o en serie, o cualquier otra obra colectiva, existen a parte del
derecho de autor de una obra colectiva en su totalidad y estn conferidos
inicialmente al autor de cada contribucin. La mera posesin de un libro,
manuscrito, pintura o cualquier otra copia o fonograma le otorga al dueo
el derecho de autor.
Los menores de edad pueden reclamar derecho de autor, pero las leyes
especficas pueden reglamentar cualquier transaccin relacionada con este
tema donde ellos sean parte.
4.6. PROTECCIN CONSTITUCIONAL
Realizando una visin previa y macro de los derechos de autor, debemos
determinar el tratamiento que le daba la constitucin de 1979, en dos
artculos.

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Primero como un derecho fundamental de la persona humana, hacer
mencin a la libertad de creacin intelectual, artstica y cientfica. Y
posteriormente en el artculo 1292, donde se establece la garanta que
brinda el estado a los derechos del autor.
En la Constitucin Poltica del Per del ao 1993, vemos que el artculo N 2
numeral 83 hace mencin a este derecho, estableciendo a la libertad de
creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica como un derecho
fundamental protegido por la Constitucin, por lo cual los autores no tienen
limitacin o restriccin para desarrollar su libertad de creacin. Asimismo
se establece que el autor (el artculo establece derechos para toda persona,
por lo que no diferencia entre persona natural o jurdica) tiene derecho a la
propiedad sobre dichas creaciones y a su producto, por lo cual determina
un derecho patrimonial que puede permitirle al autor la explotacin de su
creacin, y los dems derechos sobre esa propiedad. Los 2 artculos que
mencionaban sobre la propiedad intelectual en la constitucin de 1979 han
sido integrados en este nico artculo de la constitucin de 1993.
Segn refiere Marisol Ferreyros Castaeda: En el derecho de autor el
objeto protegido es la obra. Esta es la creacin intelectual con
caractersticas de originalidad, susceptible de ser reproducida o divulgada
por cualquier medio conocido o por conocerse. La originalidad se refiere a
individualidad y es la forma como el autor expresa sus ideas, lo que lo hace
diferente de los dems.,
Como se aprecia en la constitucin, se reconoce el derecho de la libertad de
creacin y el derecho patrimonial de la creacin, no haciendo conocer
sobre el derecho moral (originado en la doctrina francesa) que algunos
doctrinarios como el Dr. Carlos Fernndez Sessarego, mencionan que
debera ser llamado derecho personal del autor.
5. DERECHOS CONEXOS
Los derechos conexos son aquellos que protegen los derechos de los artistas,
intrpretes o ejecutantes sobre sus interpretaciones o ejecuciones; a los
productores de fonogramas sobre sus producciones; y a los organismos de
radiodifusin sobre sus emisiones. Se denominan derechos conexos porque
guardan conexin, vecindad o afinidad con el derecho de autor. La ley establece
que en caso de conflicto o duda, se estar siempre del lado que ms favorezca al
autor. En trminos generales, las obras se encuentran protegidas durante toda la

22

vida del autor y 70 aos despus de su muerte. Sin embargo, existe una serie de
casos especiales, los cuales se detallan a continuacin:
1. Las obras annimas o seudnimas estn protegidas por 70 aos a partir del
ao de su divulgacin.

2. Las obras colectivas, programas de ordenador y obras audiovisuales, estn
protegidas por 70 aos contados desde su primera publicacin.

3. La obra pasa a ser de dominio pblico cuando el plazo de proteccin se ha
cumplido. A partir de ese momento, la obra ser de libre reproduccin y
utilizacin, respetndose siempre los derechos morales del autor.

6. ALCANCES ADICIONALES
El derecho de cita es aqul que permite reproducir, sin autorizacin del autor ni
pago de remuneracin, breves fragmentos de obras lcitamente divulgadas para
demostrar o hacer ms comprensible los enunciados de un autor o para referirse a
opiniones de otro autor de una forma autntica. Sin embargo, en estos casos es
indispensable indicar tanto el nombre del autor como la fuente.
Ser lcita la copia siempre y cuando sea para uso exclusivamente personal,
entendindose como tal cuando se reproduce un solo ejemplar para el uso propio
de un individuo. Sin embargo, no es lcita la copia cuando se trata de
reproducciones que se extienden a la de una obra de arquitectura en forma de
edificio o de cualquier otra construccin. Tampoco se admite la reproduccin de
una base o compilacin de datos ni la reproduccin integral de un libro, de una
obra musical en forma grfica, o del original o de una copia de una obra plstica,
hecha y firmada por el autor.
La parodia -gnero artstico literario que consiste en la imitacin burlesca de una
obra- es libre y, por lo tanto, no se considera transformacin que exija la
autorizacin del autor mientras no implique riesgo de confusin con la misma, ni
se infiera un dao a la obra original o a su autor.
7. EXCEPCIONES A LA PROTECCIN
Existen ciertos casos en los que las obras protegidas que ya fueron divulgadas se
pueden reproducir sin autorizacin del autor. Estos casos son los siguientes:
Cuando la comunicacin se realiza en un mbito exclusivamente domstico, es

23

decir, dentro del hogar. En este caso, no debe existir ningn inters econmico,
directo ni indirecto. Cuando la comunicacin se efecta en el curso de actos
oficiales o ceremonias religiosas y slo se utilizan pequeos fragmentos musicales
o partes de obras de msica, siempre que el pblico pueda asistir a ellas
gratuitamente y ninguno de los participantes en el acto perciban una
remuneracin especfica por su interpretacin o ejecucin en dicho acto.
Ello implica que si se ha contratado a una agrupacin coral para que interprete
obras musicales de dominio privado, con pacto de una retribucin econmica, s
ser necesaria la autorizacin de los autores o de la sociedad de gestin colectiva
que los represente. Cuando la comunicacin se realiza con fines exclusivamente
didcticos en el curso de las actividades de una institucin de enseanza por el
personal y los estudiantes de tal institucin, siempre que la comunicacin no
persiga fines de lucro, directos o indirectos. Cuando la comunicacin se realiza
dentro de establecimientos comerciales, para fines de demostracin de productos
como equipos receptores, reproductores u otros similares o para la venta de los
soportes sonoros como cassettes y discos compactos que contienen obras
musicales, siempre y cuando la comunicacin no fuera deliberadamente propalada
al exterior, en todo o en parte. Cuando la comunicacin se realiza como parte
indispensable de una prueba judicial o administrativa, por ejemplo, en un caso
donde se ventila un procedimiento sobre piratera.


24

CAPTULO II
INDECOPI
1. DEFINICIN
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Intelectual (INDECOPI) fue creado en noviembre de 1992, mediante el
Decreto Ley N 25868.
El INDECOPI es un Organismo Pblico Especializado adscrito a la Presidencia del
Consejo de Ministros, con personera jurdica de derecho pblico interno. En
consecuencia, goza de autonoma funcional, tcnica, econmica, presupuestal y
administrativa (Decreto Legislativo N
o
1033). Tiene como funciones la promocin
del mercado y la proteccin de los derechos de los consumidores. Adems,
fomenta en la economa peruana una cultura de leal y honesta competencia,
resguardando todas las formas de propiedad intelectual: desde los signos
distintivos y los derechos de autor hasta las patentes y la biotecnologa.
Como resultado de su labor en la promocin de las normas de leal y honesta
competencia entre los agentes de la economa peruana, el INDECOPI es concebido
en la actualidad, como una entidad de servicios con marcada preocupacin por
impulsar una cultura de calidad para lograr la plena satisfaccin de sus clientes: la
ciudadana, el empresariado y el Estado.
2. MISIN
Propiciar el buen funcionamiento del mercado, en beneficio de los ciudadanos,
consumidores y empresarios, mediante la defensa de los consumidores, la
prevencin y fiscalizacin de prcticas restrictivas de la libre y leal competencia, la
proteccin de la propiedad intelectual y la promocin y desarrollo de una
infraestructura y cultura de la calidad en el Per.
3. VISIN
Que los ciudadanos, consumidores y empresarios se beneficien de un mercado que
opera sin distorsiones, gracias a la labor tcnica, proactiva, oportuna, predecible y
confiable del INDECOPI, la misma que garantiza un entorno de libre y leal
competencia en el que se respetan los derechos de los consumidores, as como los
derechos de propiedad intelectual, y se promueve una infraestructura y cultura de
calidad.

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4. DIRECCIN DE DERECHO DE AUTOR
La Direccin de Derecho de Autor (DDA) fue creada mediante el Decreto Legislativo
N 1033, comenzando a funcionar desde el 25 de agosto de 2008.
La Direccin promueve una cultura de respeto al derecho de autor y los derechos
conexos. Como parte de sus funciones se encarga de velar por el cumplimiento de
las normas legales que protegen al autor, a los artistas, intrpretes y ejecutantes
con respecto a sus obras, interpretaciones y ejecuciones, as como a todo titular de
derechos sobre las mismas.
Adicionalmente, la Direccin de Derecho de Autor autoriza y supervisa el
funcionamiento de las sociedades de gestin colectiva, es decir, aquellas entidades
privadas que representan a los autores o titulares de los derechos de autor o
derechos conexos, recaudando y distribuyendo las regalas por el uso de sus obras.
El funcionamiento de la Direccin de Derecho de Autor se rige por la Ley sobre
Derecho de Autor, aprobada por el Decreto Legislativo N 822, as como por el
Decreto Legislativo N 1033, la Decisin Andina N 351 y los convenios
internacionales sobre la materia. La Direccin de Derecho de Autor administra el
Registro Nacional de Derecho de Autor y Derechos Conexos.
El Registro de Derecho de Autor data desde 1943. Mediante el Decreto Ley N
2586, modificado por el Decreto Legislativo N 1033, hoy la Direccin de Derecho
de Autor es la entidad responsable del depsito de intangibles conformado por
obras literarias, obras artsticas, software, etc.
Actualmente, la Direccin de Derecho de Autor cuenta con una base de datos de
todos los registros otorgados, la que asciende aproximadamente a los 33 mil
registros.
La Direccin de Derecho de Autor cuenta con un director, un subdirector, seis
funcionarios y una secretaria. La Comisin de Derecho de Autor es el rgano
colegiado competente para pronunciarse sobre las acciones por infraccin a los
derechos de autor y derechos conexos; y asimismo sobre la nulidad y posterior
cancelacin de partidas registrales. La preside el director de Derecho de Autor y
cuenta con una Secretara Tcnica.
Corresponde a la Direccin de Derecho de Autor proteger el derecho de autor y los
derechos conexos. Adems, es misin de la Direccin fomentar una cultura de

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respeto a los mismos, teniendo como visin lograr que los titulares de derechos de
autor y derechos conexos vean protegidos eficazmente sus derechos en el pas.

5. LAS SOCIEDADES DE GESTIN COLECTIVA
Las sociedades de gestin colectiva son asociaciones civiles sin fines de lucro
formadas para gestionar el cobro de los derechos de autor o conexos de carcter
patrimonial, por cuenta de varios autores y titulares de esos derechos. Se
constituyen conforme a las disposiciones del Cdigo Civil y se rigen por las normas
especficas del Decreto Legislativo N
o
822. Estas sociedades deben solicitar a la
Direccin de Derecho de Autor del INDECOPI, la autorizacin correspondiente para
dedicarse a dicha actividad.
Al autor le es imposible estar presente en todos los lugares del pas y del mundo
donde su obra es usada. Del mismo modo, a los usuarios les es muy difcil
establecer un trato personal con todos los autores, compositores y editores a fin
de obtener las autorizaciones para utilizar las obras. Es por ello, que las entidades
de gestin colectiva facilitan el desarrollo de todo este proceso.
Acudiendo a ellas y gracias a los contratos de representacin recproca que tienen
celebrados con entidades homlogas del extranjero, las radios, televisoras,
hoteles, restaurantes, discotecas, peas, supermercados, productores de
fonogramas, etc. podrn obtener las autorizaciones respectivas a fin de poder
cumplir con la ley.
Entre sus fines, las sociedades de gestin colectiva ejercen en nombre propio o
ajeno la defensa de los intereses patrimoniales y eventualmente los morales, que
corresponden a sus asociados o representados, en su condicin de titulares
originarios o derivados de un derecho de autor o un derecho conexo. Asimismo,
establecen tarifas generales aplicables por la explotacin de las obras cuyos
derechos administran y recaudan las remuneraciones correspondientes al uso de

27

su repertorio, mediante la aplicacin de tarifas aprobadas y publicadas. Finalmente
deben distribuir esas remuneraciones entre los titulares de derechos asociados o
representados, en proporcin al uso efectivo de las obras, interpretaciones o
producciones administradas.
Se encuentran sometidas al rgimen de autorizacin previa por parte del Estado, a
travs de la Direccin de Derecho de Autor del INDECOPI, lo que implica que para
los fines de su funcionamiento como sociedades de gestin colectiva, dichas
asociaciones se han sometido al procedimiento de autorizacin respectivo.
Asimismo, se encuentran sujetas a la fiscalizacin, inspeccin y vigilancia por parte
de la Direccin de Derecho de Autor.
La Direccin de Derecho de Autor, de acuerdo con sus atribuciones, ha autorizado
el funcionamiento de las siguientes sociedades:
Sociedad de Gestin Colectiva Autorizacin de Funcionamiento
Asociacin Peruana de Autores y
Compositores (APDAYC)
Resolucin N 051-1994/ODA
(25 de marzo de 1994).
Unin Peruana de Productores Fonogrficos
(UNIMPRO)
(19 de julio de 2001).
Asociacin Peruana de Artistas Visuales
(APSAV)
(25 de marzo de 1999).
Asociacin Nacional de Artistas, Intrpretes
y Ejecutantes (ANAIE)
(26 de febrero de 2001).
Entidad de Gestin Colectiva de Derechos
Audiovisuales (EGEDA PERU)
(21 de junio de 2002).

APDAYC cobra de acuerdo a un tarifario, publicado anualmente con conocimiento
de INDECOPI. El dinero que APDAYC cobra en nuestro pas es distribuido entre
todos sus socios del Per y del mundo. APDAYC tiene hasta la fecha 5 mil 857
autores peruanos y representa a ms de tres millones de compositores del resto
del mundo. APDAYC representa las canciones que ejecutan: Los Beatles
(Inglaterra), Shakira (Colombia), Luis Miguel (Mxico), Charlie Garca (Argentina),
Chichi Peralta (R. Dominicana), etc. etc., y en el Per, Rossy War, Los Pakines,
Pedro Surez-Vrtiz, Dina Pucar, Agua Marina, Grupo Nctar, Grupo 5, Lbido, etc.


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6. EL REGISTRO DE DERECHO DE AUTOR
Se trata de un registro facultativo y no obligatorio para autores. Es declarativo y no
constitutivo de derechos. El registro de derecho de autor constituye un medio de
publicidad y una prueba de anterioridad.
El carcter facultativo del registro no se extiende a los casos en que expresamente
la ley lo establece como obligatorio, tal como sucede con los actos y documentos
que deben registrar las sociedades de gestin colectiva.
7. OMPI
La OMPI es el foro mundial de la propiedad intelectual de servicios, la poltica, la
cooperacin y la informacin. Es una agencia de autofinanciacin de las Naciones
Unidas, con 186 pases miembros.
Su misin es liderar el desarrollo de un sistema internacional de propiedad
intelectual equilibrado y eficaz (IP), que permite la innovacin y la creatividad en
beneficio de todos. Nuestro mandato, rganos de gobierno y los procedimientos
estn establecidos en el Convenio de la OMPI , que establece la OMPI en 1967.
Los 186 estados miembros aprueban la direccin y las actividades en las reuniones
anuales de los estratgicos de la OMPI Asambleas. Unas 250 organizaciones no
gubernamentales (ONG) y organizaciones intergubernamentales (OIG) tienen
estatus de observador en las reuniones de la OMPI.
8. DA MUNDIAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Uno de los derechos ms importantes y que involucra el respeto a las obras y
labores de los diversos autores, profesionales, empresas, entre otros; es
precisamente el reconocimiento de la propiedad intelectual, y por ello, cada 26 de
abril, se conmemora a nivel internacional, el Da Mundial de la Propiedad
Intelectual, el cual fue institucionalizado por la Asamblea General de las Naciones
Unidas, en el ao 2000, cuya fecha elegida fue el 26 de abril, por ser el da en que
entr en vigor en 1970 el Convenio que establece la OMPI.
Todos los aos, el 26 de abril, celebramos el Da Mundial de la Propiedad
Intelectual (P.I.) para fomentar el debate sobre el papel que desempea la P.I. a la
hora de alentar la innovacin y la creatividad.
El Da Mundial de la P.I. 2013 gira en torno a la creatividad: La nueva generacin.
Cmo ve el futuro? Quines sern los nuevos protagonistas del cambio? En los

29

Archivos del Da Mundial de la P.I. figura informacin sobre los temas, las
ilustraciones, los mensajes del Director General y las actividades de aos
anteriores.
El Da Mundial de la P.I. constituye cada ao una oportunidad excepcional de
encuentro con quienes se interesan por la P.I. en todo el mundo, para hablar del
tema y demostrar cmo el sistema de P.I. contribuye al florecimiento de la msica
y las artes y a fomentar la innovacin tecnolgica que va plasmando nuestro
mundo.
Pese a que la mayora de personas conocen acerca de la propiedad intelectual, en
lo que el derecho de autor, patentes, diseos industriales y marcas se refiere, sin
embargo existen todava personas quienes piensan solamente que son cuestiones
empresariales y jurdicas sin mucha repercusin en sus vidas.
Cada ao, la OMPI publica un mensaje del Director General y graba un pequeo
cortometraje publicitario que se emite en canales internacionales de televisin. De
estas pginas se pueden descargar carteles y dems material promocional.
Tambin se publican en estas pginas los informes sobre las actividades que
organizan los Estados miembros.
Los objetivos de esta celebracin son:
Dar a conocer la incidencia de las patentes, el derecho de autos, las marcas y
los diseos de nuestra vida cotidiana.
Ayudar a entender la proteccin de los derechos de propiedad intelectual,
pues permite impulsar la creatividad y la innovacin.
Celebrar el espritu creativo y la contribucin de los creadores.
Respetar los derechos de propiedad intelectual ajenos.

9. LA PIRATERA COMO NECESIDAD: CONFLICTO DE INTERESES
Cuando abordamos el tema, avizoramos una serie de bices entre lo que protege
la legislacin nacional e internacional y la necesidad que tiene la poblacin de
adquirir la materializacin de una obra, para mejorarse a s y en consecuencia
mejorar su nivel de vida.

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Tal es as que uno de los problemas, -y tal vez el ms importante- es el elevado
precio de una obra original y la notoria diferencia entre la copia, pese a que los
escritores y editoriales se encuentran en lucha permanente con la copia ilegal de
las obras, conducindolos a realizar todo lo humanamente posible para abaratar
los costos.
Por otro lado, percibimos la imperiosa urgencia de la poblacin de adquirir una
obra que les permita su auto superacin; y por otro, el derecho moral innato del
autor a que se respete su obra, y principalmente a decidir si su obra debe ser
publicada, y en cuntos ejemplares.
Consecuentemente, desde el plano social tenemos que la piratera se ha
convertido en una aparente necesidad, ya que la grave crisis econmica
que vivimos, no nos permite adquirir obras originales por sus costos elevados, por
lo que no nos queda ms aparentemente-, que optar por una copia pirata de la
obra. Ello nos conduce a pensar y plantearnos algunas preguntas como: Acaso se
debe proponer una despenalizacin de la piratera como tal? Permitir tal vez, la
reproduccin libre, sin limitaciones de las obras. O debemos aceptar que la
exclusividad de la disposicin de la obra por parte de su titular constituye una
conducta egosta que impide mejorar nuestra calidad de vida? O tal vez, debemos
pensar que, ms que un derecho, una obligacin del creador compartir con la
humanidad -sin limitacin alguna su ingenio materializado.
Cada uno de nosotros, adoptar una posicin a las interrogantes presentadas. Sin
embargo, imaginemos por un momento que hemos invertido tiempo y dinero en
una investigacin que nos ha llevado aos en terminarla y finalmente la hemos
plasmado en un libro, para que finalmente la veamos reproducida en grandes
cantidades en el comercio informal, y que adems vemos cmo algunos
ciudadanos se enriquecen sin mayor esfuerzo con el fruto de aos de
investigacin y dedicacin. Esto es justicia?
Las posibles soluciones
Frente a este problema, busquemos soluciones factibles y plausibles para
proponerlas y lograr una pronta resolucin.
En tal sentido, en el campo del derecho penal, es probable que se proponga
la presentacin de un proyecto de ley que modifique las penas de los delitos
contra los derechos de autor y conexos, por considerarlas muy benvolas,
poco efectivas y un tanto ineficaces. Pero, detengmonos a pensar un

31

momento y realizar un somero anlisis, de los antecedentes normativos que
arrastra nuestro pas; esto nos lleva a enfrentarnos a una supina decepcin del
marco legal, que desde la Constitucin de 1823, como pionero en Amrica
Latina, el Per no ha conseguido optar por una proteccin legal eficaz, al
derecho de autor; por lo que no ha obtenido resultados ptimos para extirpar
la piratera del mercado informal. Por lo tanto es intil pensar que en el
derecho penal est la solucin y podr ejercer ste, una funcin
verdaderamente preventiva en sus dos aspectos: general y especial-
resultando innegable que esta compilacin de normas, ha sido y es letra
muerta.
En este orden de ideas, no es posible admitir causas de exculpacin, ni
eximentes de responsabilidad penal por parte de los agentes involucrados
dentro del negocio de la piratera, inclusive de aquella persona que
aparentemente puede ser considerada sujeto mediato de la comisin del
delito; en consecuencia no podremos atribuirle desconocimiento de la
antijuridicidad formal del hecho ilcito, aduciendo que la antijuridicidad
material es lo nico de lo que tiene pleno conocimiento.
Por otro lado, se ha credo equivocadamente que con elevar las penas en
forma drstica en los delitos, se lograr ejercer una prevencin general
positiva, constituyndose en la forma de amedrentamiento ms eficaz. Nada
ms errado pues no se han obtenido buenos resultados, ni siquiera en
conductas antisociales consideradas ms graves por la Poltica
Criminal. Adems se debe tener en cuenta que la intervencin del derecho
penal es en ultima ratio, y que el ius puniendi del Estado deber ejercerse
con toda su fuerza luego de haber agotado las vas previas.
Entonces, recurramos al ente administrativo que tiene a su cargo la proteccin
de la propiedad intelectual, el INDECOPI. Al respecto observamos cmo ste
ha venido realizando campaas contra la piratera, sin embargo lograr
acabar con ella? Creemos que no -con lo que no pretendemos ser pesimistas-
pues a lo largo de toda nuestra vida como pas, las instituciones no han podido
cambiar la mentalidad de las personas y que para el caso, han hecho de la
reproduccin informal su modus vivendi, en consecuencia el problema no son
las instituciones, el problema son las personas.
Cabe sealar que el INDECOPI, como ente administrativo sanciona con multas
que no poseen carcter indemnizatorio ni resarcitorio por el derecho
infringido a su titular; es decir, el dinero es recaudado para la ejecucin del

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plan institucional de la misma, y no es utilizado como reparacin por los
daos morales y patrimoniales que la actividad ilcita ha causado en el autor.
Entonces cul es la solucin ms plausible? Considero que la solucin como
piedra angular para disminuir y erradicar el problema es:
La educacin en el respeto a la creatividad, que nos conduzca a la
obtencin de una cultura formada en valores, que reconsideren el ingenio
humano y sus frutos como la cualidad y la herencia ms valiosa para la
humanidad
Para lograr esta cultura de respeto a los derechos de autor, necesitamos del
rol activo de todos nosotros y no slo de nuestro Estado, que hasta estos
momentos no ha considerado lo importante que es proteger a la obra del
autor, fomentando de esta manera el desgano y poco entusiasmo en la
creatividad de todos los conciudadanos.
La situacin se agudiza cuando se postergan leyes tan importantes como la
llamada ley del libro por ejemplo. Consecuentemente la falta de
implementacin, para la formacin de una verdadera cultura de respeto,
nutrida en valores firmes que brinden la seguridad al creador y el apoyo
suficiente para premiar e incentivar su creacin y creatividad, y no slo de
este creador, sino tambin la de todas las personas, que no son todos pero s
la mayora de sus pobladores. Mayora que ve frustrados sus sueos e
ilusiones, debido a la ignorancia de la poblacin respecto de lo que implica el
crear y el consiguiente desconocimiento de la importancia del derecho de
autor, pues es indudable que en el marco econmico las inversiones que se
producen en torno a los derechos intelectuales generan verdaderas industrias
culturales.
Si se logra, una poltica integral en la educacin es indudable que se
coadyuvar a que la poblacin piense dos veces si desea hacerse cmplice de
un delito, adems, permitir la obtencin de una copia legal de la obra -sea
artstica o literaria- por menos precio, y aunque existan rezagos de la
piratera, se optar por una obra original, afianzando con ello la erradicacin
de la piratera, fortaleciendo el respeto por el protagonista del derecho de
autor, que viene a ser la persona que ha volcado all, su ingenio humano para
trasmitir su personalidad, y en consecuencia pueda exigir la proteccin
jurdica, real y efectiva frente a la vulneracin de su derecho de autor.

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CAPTULO III
ANLISIS DE LA LEGISLACIN PENAL

1. Art. 216.- VIOLACIN DE LOS DERECHOS DE AUTOR
Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro aos y de diez a sesenta das-multa, a quien estando autorizado para
publicar una obra, lo hiciere en una de las formas siguientes:
a. Sin mencionar en los ejemplares el nombre del autor, traductor, adaptador,
compilador o arreglador.
b. Estampe el nombre con adiciones o supresiones que afecte la reputacin del
autor como tal, o en su caso, del traductor, adaptador, compilador o
arreglador.
c. Publique la obra con abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier otra
modificacin, sin el consentimiento del titular del derecho.
d. Publique separadamente varias obras, cuando la autorizacin se haya
conferido para publicarlas en conjunto; o las publique en conjunto, cuando
solamente se le haya autorizado la publicacin de ellas en forma separada.

ANLISIS

A. BIEN JURDICO PROTEGIDO
Propiedad Intelectual. El autor materializa sus ideas, su produccin literaria es
plasmada en un soporte material, dando vida a un esquema original, a una
composicin que en tesitura merece proteccin. Se seal en apartados
anteriores, que la calidad de obra, requiere, para su reconocimiento legal,
que adquiera divulgacin y as ser conocida por terceros. Las obras inditas
que quedan dormidas en los anaqueles del autor no son susceptibles de
amparo legal.
Las obras, para ser divulgadas, ameritan de una autorizacin por parte del
autor a un tercero, que en trminos generales es denominado como editor;
ste ltimo es quien mediante el contrato de Cesin de Derechos de Autor o
nicamente mediando un servicio de impresin, es quien posibilita que la obra
pueda ser conocida por el pblico, va un folleto, un libro, una revista, etc.

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Cuando el autor por su cuenta y riesgo, contando con los medios para ello, es
quien publica la obra, esto es, a su vez es el titular de la obra y su editor, no
podr darse la figura en cuestin.
Si estamos ante conductas que son merecedoras de reproche penal, debemos
sujetar la actuacin del Derecho punitivo, a aquellas que en realidad estn
revestidas de un plus de lesividad social. Recordemos al respecto, que las
cesiones de Derecho de Autor, son contratos, en los cuales se estipulan
mutuas obligaciones y/o derechos para ambas partes, con respecto al Editor y
al Autor. Es por ello, que no podemos legitimar la reaccin penal ante meros
incumplimientos contractuales.
El bien jurdico tutelado sera en todo caso los derechos inherentes a la calidad
de autor, traductor, adaptador, compilador o arreglador, en cuanto a la obra a
ser divulgada, cuente con todas las propiedades inherentes a dichas
condiciones, en lo que concierne al nombre, a su estructura composicin
originaria, as como la forma de cmo se ha convenido su publicacin;
ejemplo: una obra que consta de varios volmenes, tomos, cuando segn la
convencin contractual era de que su divulgacin fuese en conjunto.
B. SUJETOS DE LA RELACIN DELICTIVA

1. SUJETO ACTIVO
Cualquier agente. Es de verse segn la descripcin normativa, que agente
del delito slo podr serlo el Editor, que por lo general es una societas,
segn las descripciones societarias de la LGS, puede ser una Sociedad
Annima o una Sociedad de Responsabilidad Limitada. Al tratarse de
entidades legales ficticias, en respeto al principio de societares delinquere
non potest, sas no podrn ser pasibles de responsabilidad penal, sino sus
rganos de representacin, el Gerente General, los miembros del
Directorio, etc., a partir de la frmula normativa contenida en el artculo
27 del CP de la Parte General.
De conformidad con el inc. 10) del artculo 2 de la LDA, Editor, es toda
persona natural o jurdica que mediante contrato con el autor o su
derecho habiente se obliga a asegurar la publicacin y difusin de la obra
por su propia cuenta. Si es una persona natural, no hay problema alguno,
la imputacin jurdico-penal recae directamente sobre su responsable al
igual que en una EIRL.

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2. SUJETO PASIVO
El autor que tiene derechos sobre la obra. Segn el Dec. Leg. N 822,
autor, es toda persona natural que realiza la creacin intelectual; puede
darse el caso de una obra en co-autora, donde varias personas son
titulares de la obra. El autor es la nica persona que tiene derecho a
divulgar su obra, slo a l le corresponde determinar cundo se considera
que su obra es lo suficientemente satisfactoria como para comunicarla y
someterla al juicio del pblico.
La obra puede haber sido creada en colaboracin divisible, donde cada
colaborador es titular de los derechos sobre la parte que es autor, salvo
pacto en contrario. Cuando la obra es en colaboracin indivisible, los
derechos pertenecen en comn y proindiviso. Y cuando la obra se
colectiva, de considera como titular del derecho de autor a quien lo hay
organizado, coordinado o dirigido o publicado bajo su nombre. Cuando los
portes sean divisibles o la participacin de cada uno de los coautores
pertenezca a gneros distintos, cada uno de ellos podr, salvo pacto en
contrario, explotar separadamente su contribucin personal, siempre que
no perjudique la explotacin de la obra comn.
Asimismo, es considerado autor, los herederos, sus causahabientes
(Derechohabiente) que tambin tienen el derecho patrimonial, en cuanto
a las facultades previstas en el artculo 31 de la Ley precitada;
concordante con el artculo 88 (in fine), al determinar que el derecho
patrimonial puede transferirse por mandato o presuncin legal, mediante
cesin entre vivos o transmisin mortis causa, por cualquiera de los
medios permitidos por la Ley.
Las obras pueden ser ejecutadas por encargo, en algunas oportunidades
las editoriales contratan a ciertas personas, que se encargan de compilar,
traducir y/o adaptar ciertas obras, pero los derechos de autor son
reconocidos al comitente. La LDA, en su artculo 16, dispone que, salvo lo
dispuesto para las obras audiovisuales y programas de ordenador, en las
obras creadas en cumplimiento de una relacin laboral o en ejecucin de
un contrato por encargo, la titularidad de los derechos que puedan ser
transferidos se regir por lo pactado entre las partes. A falta de
estipulacin contractual expresa, se presume que los derecho
patrimoniales sobre la obra han sido cedidos al patrono o comitente en
forma no exclusiva y en la medida necesaria para sus actividades

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habituales en la poca de la creacin, lo que implica, igualmente, que el
empleador o comitente, segn corresponda, cuentan con la autorizacin
para divulgar la obra y defender los derechos morales en cuanto sea
necesario para la explotacin de la misma.
C. MODALIDADES DELICTIVAS
Todos los comportamientos tpicos que se han glosado en el artculo 216,
requieren como presupuesto esencial de configuracin tpica que la obra haya
sido publicada. En definitiva, solo el autor, dgase a los coautores cuentan en
la potestad de decidir cuando su obra ha de ser conocida al pblico. Este
derecho otorga el autor, escribe Colombet, () la facultad de elegir los medios
para divulgar su obra y el publico a quien se quiere ser dirigida. As, puede
optar, en lugar de una divulgacin limitada, reservada a un pblico restringido
y solo a travs de ciertos modos de expresin.
El artculo 9 de la normatividad aplicable dispone que divulgacin es hacer
accesible la obra, interpretacin o produccin al pblico por primera vez con el
consentimiento del autor, el artista o el productor, segn el caso, por
cualquier medio o procedimiento conocido o por conocerse; mientras que el
articulo 23 (infine) seala que por el derecho de divulgacin, corresponde al
autor la facultad de decidir si su obra ha de ser divulgada y en qu forma. En el
caso de mantenerse indita, el autor podr disponer, por testamento o por
otra manifestacin escrita de su voluntad, que la obra no sea publicada
mientras este en el dominio privado, sin prejuicio de lo establecido en el
cdigo civil en lo referente a la divulgacin de la correspondencia epistolar y
las memorias. El derecho de auto a disponer que su obra se mantenga en
forma annima o seudnima, no podr extenderse cuando esta se haya cado
en el dominio pblico.
En puridad de la verdad, la forma de cmo ser exteriorizada la obra,
depender de los convenios que las partes hayan acordado en el contrato de
cesin de derechos de autor.
a) No mencionar en los ejemplares de la obra el nombre del autor,
traductor, adaptador, compilador o arreglador
Segn el Derecho de paternidad, el autor goza en el amplio derecho que
la obra divulgada, puesta al conocimiento al pblico, lleve su
reconocimiento como tal, es decir, su nombre deber estar impreso en la

37

obra en cuestin, de forma completa a menos que est haya optado por
llevar solo unas abreviaturas, bajo seudnimo o signo; consideramos que
esta es una propiedad inherente a una produccin intelectiva, no solo con
respecto al autor, sino tambin en lo que refiere al pblico usuario, de
saber quin es el titular de la obra, a menos que su titular haya preferido
quedar en el anonimato, derecho que la Ley le reconoce.
El artculo 24 de la Ley de Derechos de Autor, describe que por el
derecho de paternidad, el autor tiene el derecho de ser reconocido como
tal, determinado que la obra lleve las indicaciones correspondientes y de
resolver si la divulgacin ha de hacerse con su nombre, bajo seudnimo o
signo, o en forma annima; mientras que el inc. b) del articulo 99 (in fine)
, estipula que el editor est obligado a indicar en cada ejemplar el titulo de
la obra y, en caso de traduccin, tambin el titulo en el idioma original; el
nombre o seudnimo del autor, del traductor, compilador o adaptador, si
los hubiere, a menos que ellos exijan la publicacin annima; el nombre y
direccin del editor y de impresor, la mencin de reservas del derecho de
autor, del ao y lugar de la primera publicacin y las siguientes, si
correspondiera; el nmero de ejemplares impresos y la fecha en que se
termino la impresin.
El derecho de paternidad se representa en un doble aspecto: se pone de
relieve en la doctrina especializada; en sentido positivo, es el atributo del
autor a reclamar que el nombre del creador se asocie a la comunicacin,
reproduccin u otra forma de divulgacin de la obra; y en sentido
contrario, es la facultad del autor a exigir que su identidad no se vincule
con el acceso de la obra al pblico (derecho al annimo).
En consecuencia, el derecho de paternidad es el derecho de autor a que
se reconozca su condicin de creador de la obra, es decir, el derecho a
que se mencione su nombre siempre ligado a ella, como el haya elegido.
A fin de determinar la tipicidad penal de la conducta, se requiere, primero,
que la obra haya sido efectivamente divulgada al mercado, segundo que
se haya omitido en su interior su nombre y, tercero, que el autor haya
obrado con dolo. Sobre el segundo aspecto en mencin, resulta necesario
sealar que la norma solo se refiere al nombre del autor, no sealando
el Dec. Leg. N 822 nada al respecto, por tales motivos, hemos de
remitirnos al artculo 19 del CC, que a la letra dispone lo siguiente Toda
persona tiene el derecho de llevar un nombre. Este incluye los apellidos.

38

De tal forma, que el nombre est compuesto por el nombre y los
apellidos, en el caso de mi padre por ejemplo, que en la obra jurdica, en
la caratula propiamente, conste expresamente Ral Pea Cabrera.
Dicho lo anterior la conducta ser constitutiva de tipicidad penal, cuando
en definitiva, se omite toda mencin al nombre del autor en la obra, es
decir, en cuanto sus nombre y apellidos, basta que se haga mencin a
cualesquiera de ellos, para que el comportamiento deba de ser
reconducido a los alcances normativos del inc. b) del articulado bajo
examen.
El dolo, como elemento de tipicidad subjetiva, requiere que el autor del
delito, por lo general el Editor, divulgue la obra , es decir, la coloque en el
mercado, sabiendo que en su tapa (caratula), se ha omitido toda mencin
al nombre del autor; no pueden ser cobijados en el mbito de la
proteccin de la norma, conductas negligentes, es decir, involuntarias,
que por no haberse tomado las medidas necesarias, no sali estampado el
nombre del autor en la obra. Punto en cuestin que de seguro ser
corregido por el Editor; de no ser as, se reflejara una actitud en realidad
intencional.
Se ha de ser de la postura de que la proteccin es de carcter mundial,
pues puede que el autor, quien haya contratado con el Editor nacional,
sea un extranjero. Si el contrato se celebr segn las normas del derecho
positivo nacional, ser de aplicacin la ley penal peruana, con arreglo al
artculo 1 del CP.
Para efectos de la perfeccin delictiva, la obra tiene que ser efectivamente
publicada, bajo las diversas formas que la Ley de derechos de autor, ha
recogido de forma enunciativa. Cuando la obra, ya est impresa y por
circunstancias ajenas a la voluntad del Editor, esta no es puesta a
circulacin, ser un acto de tentativa; todos los anteriores, sern actos
preparatorios, por ende, impune, el modelo de caratula que solo fue
impreso, no ingresa al radio de accin del tipo penal.


39

b) Estampe el nombre en la obra con adiciones o supresiones que afecte la
reputacin del autor como tal, o en su caso, del traductor, adaptador,
compilador o arreglador
Esta modalidad tpica se puede decir es alternativa y/o subsidiaria de la
anterior, es decir, no podr darse un concurso ideal de delitos entre
ambas figuras.
Dice la descripcin tpica que debe estamparse el nombre con adiciones o
supresiones que afecte la reputacin del autor, traductor, adaptador,
compilador o arreglador.
Primero hemos de formularnos la siguiente pregunta: Qu es mas
importante, los nombres o los apellidos, en cuanto definir la relevancia
jurdico-penal de la conducta? A nuestro entender, los dos tienen igual
relevancia, tanto en los nombres como los apellidos, es la va por la cual
una persona se distingue del resto, como es reconocida ante el colectivo,
en la sociedad como ente singular, dotado de su propia personalidad. En
la siguiente ejecutoria, se pone de relieve lo siguiente: El nombre es el
atributo de la personalidad que no puede ser despojado sin causarse
grave dao, ya que la institucin civil del nombre pertenece al orden
pblico y con l se identifica a la persona en todos los aspectos pblicos y
privados.
Qu sucede si sale uno de los apellidos? No solo en este caso, sino en la
hiptesis de que haya suprimido uno de los nombres, debemos ser muy
cautelosos al momento de emitir el juicio de subsuncin tpica. En este
caso nos referimos a las supresiones. El editor conjuntamente con su
grupo de colaboradores examinan todo el material ya diagramado, para
que pase a proceso de impresin, la caratula es un proceso aparte en el
caso del libro, que importa su empastado con el contenido de la misma.
Luego del examen correspondiente es que la obra ya culminada y
revisada, no solo por el Editor, sino tambin por el autor, es que se da
paso a su publicacin. Ello quiere decir lo siguiente: que en el camino
pueden haber errores ortogrficos, de imprenta, que a la postre incidan
en una mutilacin de parte del nombre del autor, v.gr., que en vez de
Alonso, se coloque Alfonso. Todos estos supuestos han de ser
reputados como errores involuntarios del agente, susceptibles de ser
enmendados, corregidos en el camino, mediando una coordinacin entre
el Editor y el autor, sin ningn problema.

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Cuando nos referimos a adiciones, quiere decir que se agrega un
nombre ms o un apellido incorrecto al verdadero, que se adhieren ms
letras; que en vez de decir Pacheco, diga Pachecotec.
Lo que queremos decir en todo caso es que el Derecho penal no puede
intervenir a toda clase de conductas donde el nombre del autor, haya sido
suprimido en parte afectado en una de sus letras componentes. Es el
nico medio para poder delimitar el injusto administrativo con el injusto
penal; por ejemplo, salida la obra en pocos ejemplares, el autor da cuenta
al Editor de que se ha omitido uno de sus nombres de pila, muy a pesar de
ello, el segundo no lo rectifica, y contina divulgando la obra bajo tales
caractersticas. Es el elemento subjetivo del injusto, el dolo, como
conciencia y voluntad de realizacin tpica, que debe verificarse en el
caso concreto, labor que realizara el ente administrativo por seguro.
Aspecto que ha de determinar si en realidad estamos ante un delito,
mediando la investigacin que corresponda y, valorando los medios
probatorios que se hayan adjuntado a la misma.
Empero, en esta modalidad tpica. Se han incluido una condicin objetiva
de punibilidad, en el sentido de que la supresin o la adicin, afecte la
reputacin del sujeto pasivo; ello quiere decir, que la alteracin del
nombre verdadero, debe de haber sido modificado de tal forma que haya
de denigrar su reputacin. Debe constituir una verdadera ofensa para el
prestigio del autor frente a la comunidad. Aspecto que si bien puede
resultar positivo, a fin de delimitar la relevancia jurdico-penal de la
conducta, el tema esta que su valoracin como tal, importe una valoracin
evidentemente subjetiva. Segn la ley, ser la Oficina de Derechos de
Autor, en vez de serlo el fiscal, quien determinara, mas la pregunta ser
Cul sern las pautas a emplear para dar configurada la ofensa a la
reputacin del autor? Sera mejor darle tal potestad al autor, pero ello no
es posible al tratarse de un delito perseguible por accin penal pblica.
Un caso evidente de relevancia penal, resulta cuando el Editor ha
colocado otro nombre totalmente distinto del autor verdadero, que
tambin escribe obras de la misma materia. Muy difcilmente puede decir
que se trato de un error involuntario, ms aun cuando estampa su
nombre como el autor de la obra. En el primero de los casos propuestos,
quien figura como autor ser reprimido en le merito a la conducta tpica

41

contenida en el inc. a) del artculo 2201 del CP, siempre y cuando haya
concertado previamente con el Editor, que la obra salga con su nombre.
En cuanto a la delimitacin de la consumacin delictiva, al igual que la
hiptesis anterior, la obra tiene que ser efectivamente publicada, bajo
los diversos soportes materiales que se han reglado en la Ley. Cuando la
obra, ya est impresa y, por circunstancias ajenas a la voluntad del Editor,
esta no es puesta a circulacin, ser un acto de imperfecta ejecucin
(delito tentado).
c) Publique la obra con abreviaturas, adiciones, supresiones, o cualquier
otra modificacin, sin el consentimiento del titular del derecho.
El autor, con respecto a su obra, no solo cuenta con el derecho a que su
nombre sea consignado de forma expresa en su exteriorizacin material,
sino que aquella sea divulgada al pblico, tal y como se la entrego al
Editor, sean en el texto de computadora o en manuscrito, pues solo a l le
corresponde cualquier tipo de modificacin, supresin, adicin y/o
cualquier tipo de alteracin. Con ello estamos dejando de lado, lo
concerniente a la caratula, en cuanto su diseo, ala diagramacin, los
espacios de letra, los mrgenes de los prrafos. Dicho aspectos incumbe
por lo general al Editor.
El artculo 25 de la Ley de Derechos de autor, consagra el derecho de
integridad, de la siguiente forma: Por el derecho de integridad, el autor
tiene, incluso frente al adquiriente del objeto material que contiene la
obra, la facultad de oponerse a toda deformacin, modificacin,
mutilacin o alteracin de la misma; por su parte el articulo 36 (in fine) ,
seala a la letra que: El autor tiene el derecho exclusivo de hacer o
autorizar las traducciones, as como las adaptaciones, arreglos y otras
transformaciones de su obra, inclusive el doblaje y subtitulado.
Cul es el sustento del derecho de Integridad? Que se respete el
contenido de su produccin intelectivo, en cuanto una creacin que
refleja ciertas propiedades inherentes a la personalidad del autor, que al
ser modificada, alterada y/o suprimida en ciertos aspectos, podra quebrar
su armona, sistematicidad, claridad conceptual y unidad ideolgica.
Hasta antes de que la obra sea puesta en divulgacin, de que sea
divulgada, el editor est en la obligacin de mostrarle al autor el acabado

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final de la obra, por lo que si por ejemplo, se sanciona a una norma
jurdica que modifica parte del texto, el editor se lo comunicara al autor,
para que este ultimo actualice la obra, salvo pacto en contrario; es decir,
en el contrato de edicin puede que haya convenido ciertas clausulas que
permiten al editor ejecutar ciertas modificaciones, sin autorizacin del
autor. En este ltimo caso debe primar la voluntad de las partes, que se
regenta la materia contractual.
Para Antequera Parrilla, el atentado al derecho a la integridad no es
necesario la deformacin, modificacin, mutilacin o alteracin de la obra
afecte el decoro de la obra o reputacin del autor; basta solamente que se
d el acto de modificacin, deformacin o mutilacin. Es as que el autor
puede oponerse a toda deformacin, mutilacin o modificacin de la obra
en tanto pueden atentar contra el decoro de la obra o la reputacin del
autor.
Ahora bien, a que naturaleza de modificacin, alteracin y/o supresin,
estamos hablando? Debe tratar de modificaciones que hayan de alterar el
fondo del tpico en cuestin; v. gr, pueden ser adiciones de citas
inadecuadas a las inclusin de conclusiones que el autor no arribo, as
como el agregado de ciertos puntos de desarrollo, aunque tengan que ver
con el tema de la obra. Las correcciones ortogrficas, de estilo que
tiendan a garantizar la pureza de la obra, no pueden ser constitutivos ni
siquiera de una infraccin administrativa. Se supone que las correcciones
son realizadas por el autor, pero no siempre es as, algunas editoriales
cuentan con sus correctores ortogrficos que realizan dicha tarea.
El artculo 99 de la Ley de Derechos de Autor establece en su inc. a) que
es una obligacin del editor publicar la obra en la forma pactada, sin
introducirle ninguna modificacin que el autor no hay autorizado.
Es de verse que en el caso de una obra elaborada bajo la forma de la
coautora, requiere de un anlisis por separado. Cuando la obra es en
colaboracin indivisible, los derechos pertenecen en comn y proindiviso,
seala el Dec. Leg. N822 por tales motivos, la modificacin, supresin y/o
adicin del contenido de la obra requiere de la autorizacin de todos los
coautores, salvo pacto en contrario y, en el caso de una de la obra se
colectiva, donde se considera como titular del derecho de autor a quien lo
haya organizado, coordinado o dirigido o publicado bajo su nombre, se
requiere la autorizacin del coordinador y/o director; si quien lo

43

autorizo fue el autor del artculo compilado en la obra, habr que afirmar
la tipicidad penal de la conducta, siempre que se verifique el elemento
subjetivo del injusto.
En la hiptesis de que los aportes de la obra en coautora sean divisibles o
la participacin de cada uno de los coautores pertenezca a gneros
distintos, cada uno de ellos podr, salvo pacto en contrario, explotar
separadamente su contribucin personal, siempre que no perjudique la
explotacin de la obra comn, ello quiere decir, que cada uno de ellos por
separado, sin necesidad de consenso alguno, podr autorizar la
modificacin, supresin y/o adicin de la obra al Editor, solo con respecto
a su parte; v.gr., si quien la autoriza es un autor que le corresponde otra
parte de la obra modificada, el comportamiento ser susceptible de
relevancia jurdico-penal.
La conducta para poder ingresar al marco de represin penal, requiere
necesariamente de dolo en la esfera anmica del autor, conciencia y
voluntad de realizacin tpica; de haber dirigido su conducta a modificar
el contenido de la obra, sabiendo no contar con la autorizacin del autor.
Si el contrario de edicin revela ciertos espacios de actuacin al Editor,
con respecto a la facultad de ejecutar modificaciones, ser un acto
cognitivo que al no adquirir la certeza del dolo eventual, ser a lo ms una
contravencin contractual, que ser resuelta segn la ley de la materia.
La perfeccin delictiva, al igual que el restante de modalidades tpicas se
dar, cuando la obra ha sido publicada, puesta a conocimiento al
pblico. Estando la obra en la prensa, y por factores no atribuibles a la
voluntad del Editor, esta no es puesta a circulacin, ser un acto de
imperfecta ejecucin (delito tentado).
d) Publique separadamente varias obras, cuando la autorizacin se haya
conferido para publicarlas en conjunto; o las publique en conjunto,
cuando solamente se le haya autorizado la publicacin de ellas en forma
separada
Por lo general, una obra es puesta a divulgacin, mediando un soporte
material o dgase unitario, en su libro, folleto y/o revista, etc., mas puede
en algunos casos que estemos ante varias obras y un solo autor o
coautores. Siendo que su contenido es recogido en varios volmenes
(tomos) o discos compactos, en merito de su extensin. De tal forma, que

44

en el contrato de edicin puede haberse convenido que las obras sean
divulgadas en varios tomos, de forma conjunta y/o separada.
El Articulo 101 de la LDA establece el derecho concedido a un editor para
publicar varias obras por separado, no comprende la facultad de
publicarlas reunidas en un solo volumen y viceversa.
En ese sentido, estaremos ante una conducta constitutiva de tipicidad
penal, cuando el Editor, publica, es decir, divulga las obras en separado,
cuando la estipulacin contractual, estableca que las mismas seran
publicadas a la vez, de forma contempornea o viceversa, cuando en vez
de divulgar la obra en forma conjunta, las publica en separado en tiempos
distintos.
Si en el contrato de cesin de derechos no se haba convenido nada al
respecto, en base a las interpretaciones de la Ley, no puede suplir la
voluntad de las partes en base a presunciones. En ese sentido, si no se
dispuso en el convenio cmo seran publicadas las obras, en conjunto o en
separado, no podemos afirmase que se ha configurado la tipicidad de la
conducta. En el caso de coautora nos acogemos a la hiptesis precedente.
D. TIPICIDAD SUBJETIVA: Dolo, es decir, la conciencia y voluntad de realizacin
tpica.

E. NEXO DE CAUSALIDAD: Reproducir y distribuir una obra sin autorizacin en
beneficio propio.

F. ITER CRIMINIS: Consumado

2. Art. 217.- REPRODUCCIN, DIFUSIN, DISTRIBUCIN DE LA OBRA SIN
AUTORIZACIN DEL AUTOR
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis
aos y con treinta a noventa das-multa, el que con respecto a una obra, una
interpretacin o ejecucin artstica, un fonograma, o una emisin o transmisin
de radiodifusin, o una grabacin audiovisual o una imagen fotogrfica
expresada en cualquier forma, realiza alguno de los siguientes actos, sin la
autorizacin previa y escrita del autor o titular de los derechos:

45

a. La modifique total o parcialmente.
b. La reproduzca total o parcialmente, por cualquier medio o procedimiento. c.
La distribuya mediante venta, alquiler o prstamo pblico.
c. La comunique o difunda pblicamente por cualquiera de los medios o
procedimientos reservados al titular del respectivo derecho.
d. La reproduzca, distribuya o comunique en mayor nmero que el autorizado
por escrito.
La pena ser no menor de cuatro aos ni mayor de ocho y con sesenta a ciento
veinte das multa, cuando el agente la reproduzca total o parcialmente, por
cualquier medio o procedimiento y si la distribucin se realiza mediante venta,
alquiler o prstamo al pblico u otra forma de transferencia de la posesin del
soporte que contiene la obra o produccin que supere las dos (2) Unidades
Impositivas Tributarias, en forma fraccionada, en un solo acto o en diferentes
actos de inferior importe cada uno.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO
Propiedad Intelectual. Se tutela la esfera de la personalidad de quien la Ley lo
reconoce como titular originario, produccin intelectual que debe
exteriorizarse a partir de obras literarias, artsticas u otras, a efectos de ser
pasibles de amparo legal. La divulgacin de l obra en pblico es un
presupuesto imprescindible para que se le conceda al autor la proteccin
jurdica, que merece toda creatividad humana, que se susceptible de
enriquecer a la cultura social.
As, el derecho de autor comprende el derecho de paternidad, de integridad y
de divulgacin, propiedades inherentes a dicha caracterizacin legal.
Constituyen, en esencia, derechos subjetivos que nacen con la plasmacin de
la obra cundo aquella es puesta al mundo, mediando las varis expresiones que
la LDA ha previsto al respecto. Nadie tiene el derecho de publicar, reproducir
y/o distribuirla, si es que no cuenta con la autorizacin el autor, de no ser as,
estaramos rebajando las obras a la calidad de res nullius, inconcebible en el
marco de un Estado de Derecho.
Entonces, el bien jurdico sera los derechos de paternidad, de integridad, de
reproduccin y de distribucin de la obra, que pertenecen al autor, siempre
que lleven insita una lesividad significativa, en orden a su distincin con la

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infraccin administrativa. Lo aconsejable desde una consideracin de lege
ferenda, hubiese sido, la inclusin del nimo de lucro y en perjuicio del
tercero. Qu sucede cundo la distribucin de la obra del autor, sin
autorizacin, ingresa directamente a la cuenta corriente que el autor mantiene
e una entidad bancaria? El bien jurdico en esta titulacin adquiere una doble
dimensin: una patrimonial y una moral. Si la conducta incriminada slo
produce una afectacin en el derecho moral del autor, debera ser reputada
como una desobediencia administrativa, sujeta la imposicin de unja sancin
pecuniaria; solo cuando se merma de forma efectiva el patrimonio del autor,
debe suponer un injusto penal contra los derechos intelectuales.
B. SUJETOS DE LA RELACIN DELICTIVA

A) SUJETO ACTIVO:
Cualquier agente, ya que la accin tpica en cuestin no exige una cualidad
especfica. Puede ser el Editor, en el caso de la modalidad contenida en el
inc. c). Puede darse tambin la autora mediata, en el caso el hombre de
atrs, que induce a error al hombre de adelante, bajo la creencia
errnea (error de tipo) de que se cuenta con la autorizacin del autor,
para distribuir la obra al pblico.
B) SUJETO PASIVO:
El autor que tiene derechos sobre la obra, ya sea una persona natural o
jurdica. Aqu tampoco se exige una cualidad especfica. Segn la LDA,
artista, intrprete o ejecutante es aquella persona que representa,
canta, lee, recita, interpreta o ejecuta de cualquier forma una obra
literaria o artstica o una expresin del folklore, as como el artista de
variedades y de circo.
En el caso de la transmisin de una radiodifusin, sujeto pasivo ser el
Organismo de radiodifusin, esto es, aquella persona natural o jurdica
que decide las emisiones y que determina el programa as como el da y la
hora de la emisin; as tambin el productor del fonograma. Por otro
lado, cuando al Editor se le han cedido los derechos de autor de una obra,
se constituye en el titular de los derechos patrimoniales, por lo que
tambin puede ser considerado sujeto ofendido.


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C. MODALIDAD TPICA
Presupuesto esencial para que se pueda configurar alguno de los supuestos
delictivos comprendidos en el artculo 217 del CP, es que se realicen sin
autorizacin del autor o titular de los derechos; contrario sensu, si el agente
acomete por ejemplo la modificacin total de la obra, con la autorizacin del
autor, estaramos ante una causal de atipicidad penal, pues los derechos
intelectuales son disponibles por su titular. Es una exclusin del tipo indiciario,
porque desaparece toda la afectacin al bien jurdico, al ejercitar el titular su
facultad de disposicin.
Los defectos que pueda observar la autorizacin no pueden incidir a favor de
la tipicidad penal de la conducta, la rigidez que puede desprenderse de las
normas de derecho privado en este caso, no puede trasladarse sin ms, en
aras de la definicin tpica.
No se requiere la autorizacin del autor par tomar parte del contenido de su
obra para fines determinados. La necesidad por asegurar la propagacin y la
difusin de la cultura, puede dar lugar a una declinacin en un derecho de
autor, en puridad individual. El art. 44 de la LDA, establece que es permitido
realizar, sin autorizacin del autor ni pago de remuneracin, citas de obras
lcitamente divulgadas, con la obligacin de indicar el nombre del autor y la
fuente, y a condicin de que tales citas se hagan conforme a los usos honrados
y en la medida justificada por el fin que se persiga. Citar, como bien se dice en
la doctrina, no es reproducir, citar es mencionar, insertar o hacer referencia, y
ello, normalmente, es un proceso dialctico, bien reforzando una cuestin,
bien criticndola. As pues, el verbo citar en nada se encuentra emparentado
con el de reproducir, y si el injusto se forma a travs de la reproduccin, es
evidente que queda fuera, por no adaptarse a la conducta descrita en el tipo.
Aunque, hay quienes se aprovechan del denominado derecho de cita, para
prcticamente elaborar un libro. Una obra puede contener muchas citas, pero
finalmente el autor debe adoptar una posicin original, y no una mera
repeticin de lo que otros dicen.
El comportamiento consiste en:
a) La modifique total o parcialmente

Aqu se refiere al derecho de integridad que tiene el autor sobre su obra,
de que sta no sea modificada, variada en su contenido temtico,

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conceptual y metodolgico; nicamente con su autorizacin resulta ello
permisible. El artculo 25 de la LDA dice: Por derecho de integridad, el
autor tiene, incluso frente al adquirente del objeto material que contiene
la obra, la facultad de oponerse a toda deformacin, modificacin,
mutilacin o alteracin de la misma; as mismo, el artculo 36 seala que
el autor tiene el derecho exclusivo de hacer o autorizar las traducciones,
as como las adaptaciones, arreglos y otras transformaciones de su obra,
incluso el doblaje y el subtitulado.

b) La distribuya mediante venta, alquiler o prstamo pblico

La distribucin implica necesariamente la incorporacin de la obra o
prestacin a un soporte fsico o electrnico que permita su
comercializacin pblica. El carcter fsico o electrnico del soporte exige
la posibilidad de aprehensin del mismo por parte del pblico. En ese
sentido, todos aquellos modos de explotacin que excluyan la o
incorporacin fsica de la obra o prestacin no pueden ser considerados
como distribucin. La distribucin de la obra slo abarca aquellas copias
publicadas de forma ilcita, a menos que distribuya un nmero mayor al
autorizado por el autor. As, el art. 37 de la LDA prev que siempre que la
Ley no dispusiere expresamente lo contrario, es ilcita toda reproduccin,
comunicacin, distribucin, o cualquier otra modalidad de explotacin de
la obra, de forma total o parcial, que se realice sin el consentimiento
previo y escrito del titular del derecho de autor.

La distribucin ilcita de la obra, debe ser a ttulo de venta, alquiler o
prstamo pblico; por tanto, con arreglo al principio de legalidad; aquella
distribucin que sea a ttulo gratuito, ser atpica. Si bien el tenor literal
del tipo penal no lo dice, se infiere que la realizacin de la conducta
delictiva es impulsada por un nimo de lucro del autor. Cuando en la
redaccin se habla de que la obra debe ser distribuida al pblico, debe
tratarse de una cantidad de gente considerable, para poder verificar una
real afectacin al bien jurdico tutelado.

La perfeccin delictiva basta con que se distribuya la obra al pblico, es
decir, basta la oferta, sin necesidad de que los usuarios efectivamente se
hagan de un ejemplar, va compra, alquiler o prstamo. Eso s, tiene que
acreditarse su real comercializacin. Distribucin que debe materializarse

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por una va idnea y adecuada, en cuanto el acceso al pblico. La tipicidad
subjetiva es el dolo, es decir, que el autor debe saber que est
distribuyendo una obra, sin autorizacin del autor.

c) La comunique o difunda pblicamente, transmita o retransmita por
cualquiera de los medios o procedimientos reservados al titular del
respectivo derecho

La comunicacin o difusin de la obra significa dar a conocer al pblico de
la misma, cuya materializacin es una atribucin inherente a los derechos
de autor y conexos. No se confunde con la distribucin porque la
comunicacin no requiere distribucin y porque no se efecta mediante
ejemplares. En el art. 2 de la LDA, inc. 5), se seala que la comunicacin
pblica es todo acto por el cual una o varias personas reunidas o no en el
mismo lugar, pueden tener acceso a la obra sin previa distribucin de
ejemplares de cada una de ellas, por cualquier medio o procedimiento.

Cabe sealar que, en la actualidad, resulta fcil acceder a cualquier obra,
por medio del internet los navegantes pueden con solo colocar un nombre
en la pgina adecuada acceder a una obra que ha sido colgada por el
propio titular o por una institucin, con autorizacin de su autor. Ahora
bien, quien accede por dicha va, e inclusive imprime la informacin
estara cometiendo este delito? No, pues al estar la pgina abierta al
pblico, quiere decir que no se requiere de autorizacin de su titular,
cuestin distinta sera que el agente viola dispositivos de seguridad
(claves), para acceder a la pgina web, que requiere de suscripcin,
pudiendo ingresar en el concurso delictivo con la figura contenida en el
art. 207-A del CP. Y, si la impresin la reproduce para luego
comercializarla, estara en el supuesto delictivo del inc. a), no obstante, si
lo que hace es difundirla, por algn medio idneo para ello, s se configura
la hiptesis delictiva en cuestin.

La perfeccin delictiva ha de alcanzarse cuando el agente logra difundir o
comunicar la obra sin autorizacin del autor, por una va idnea y
adecuada, sin necesidad de que haya de verificarse su recepcin por parte
del pblico. Asimismo, su sola transmisin o retransmisin no autorizada
conllevar a la consumacin de este delito.


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La tipicidad subjetiva el injusto es el dolo, es decir, que el agente sepa que
est difundiendo y/o comunicando una obra al pblico, o en su defecto
transmitir o retransmitir dichas obras, sin tener autorizacin de su titular.

d) La reproduzca, distribuya o comunique en mayor nmero que el
autorizado por escrito

El agente tiene autorizacin del autor para reproducirla, distribuirla o
comunicarla al pblico, por un nmero limitado de ejemplares; la tipicidad
aparece cuando el Editor reproduce, distribuye y/o comunica, la obra, en
un mayor nmero al autorizado.

El art. 96 de la LDA, dispone que el contrato de edicin es aquel por el
cual el autor o sus derechohabientes, ceden a la otra persona llamada
editor, el derecho de publicar, distribuir y divulgar la obra por su propia
cuenta y riesgo en las condiciones pactadas y con sujecin a lo dispuesto
en esta Ley. El art. 97, en el inc. h) establece que el contrato de edicin
debe establecer el nmero mnimo y mximo de ejemplares que alcanzar
la edicin o cada una de las que se convengan. Si bien, el primer
dispositivo invocado, establece como obligatorio fijar el nmero de
ejemplares en el contrato de edicin, no es menor cierto que se puede
convenir un nmero ilimitado, por un determinado tiempo; en todo caso,
prima el elemento consensual, insito en toda forma contractual.

Puede ocurrir la siguiente circunstancia: que la reproduccin de la obra
est a cargo del editor y que su distribucin, recaiga en una persona
independiente, que le compra directamente los ejemplares ilcitos; el
primero, ser reprimido segn la previsin tpica del inciso en examen, y el
segundo, de conformidad con la figura delictiva recogida en el inc. b) del
art. 217, siempre y cuando reconozca la naturaleza ilegal de la
reproduccin (dolo).

Siguiendo ltimo ejemplo, si quien distribuye, es un dependiente del
editor, quien ha reproducido la obra, si sabe el origen de ilicitud, su
contribucin sera atribuible a ttulo de cmplice primario, el editor sera
el autor; vayamos a ver si podemos incriminar al editor por ambos
supuestos. Si es que el vendedor desconoca la procedencia ilcita de la
distribucin de los ejemplares no autorizados, se dara la figura de la

51

autora mediata, pues el hombre de delante (vendedor), es un
instrumento que acta bajo un error de tipo.

La consumacin de este tipo del injusto, ser equiparable a las
mencionadas en los incisos. b) y c) del articulado en cuestin. La
modalidad de reproduccin, adquiere perfeccin delictiva, cuando los
ejemplares ilcitos han sido impresos, cuando el proceso de edicin ha
logrado su culminacin, y, los ejemplares estn listos para ser distribuidos
y/o comercializados. No es necesaria la puesta en venta de tales
ejemplares.

Para la tipicidad subjetiva se requiere del dolo en la esfera annima y
cognitiva del agente; el autor debe saber que est reproduciendo,
distribuyendo o comunicando un nmero de ejemplares no autorizados
por el autor de la obra. No parece sustentable un error de tipo, cuando las
clusulas de los contratos son expresas. Siempre en las ediciones salen
ejemplares fallados, por lo que es lcito que se imprima una demasa, cuyo
nmero de antemano debe estar fijado en el contrato; mas el editor no
podr ampararse en esta permisin, cuando es descubierto con
doscientos ejemplares.

D. NEXO DE CAUSALIDAD: Lucrar sin autorizacin del autor.

2.1. MODALIDAD AGRAVADA
La pena ser no menor de cuatro aos ni mayor de ocho y con sesenta a
ciento veinte das multa, cuando el agente la reproduzca total o
parcialmente, por cualquier medio o procedimiento y si la distribucin se
realiza mediante venta, alquiler o prstamo al pblico u otra forma de
transferencia de la posesin del soporte que contiene la obra o produccin
que supere las dos (2) Unidades Impositivas Tributarias, en forma
fraccionada, en un solo acto o en diferentes actos de inferior importe cada
uno.
ANLISIS
Los incs. b) y c) del presente artculo describen los verbos rectores de:
distribucin, comunicacin y difusin, dejando de lado la reproduccin, total
o parcial que s recoge normativamente la agravante en cuestin. En definitiva,

52

la reproduccin importa un mayor desvalor que la distribucin, la
comunicacin o la difusin, pues incide en el proceso mismo de impresin, que
permite a su vez, la distribucin de la misma. Por tales motivos, resulta
adecuado poltico-criminalmente que la reproduccin de la obra reciba una
penalidad ms severa.
Por otro lado, si la distribucin se realiza mediante venta, alquiler o prstamo
al pblico u otra forma de transferencia de la posesin del soporte que
contiene la obra o produccin, tambin ser constitutiva de la agravante en
cuestin, por lo que el mayor desvalor en realidad, no est enfocado en la
forma como se ejecuta la modalidad tpica, sino en base un criterio, en
puridad cuantitativo, en tanto la distribucin de la obra supere las 2 UIT en
forma fraccionada, en un solo acto o en diferentes actos de inferior importe
cada uno.
3. Art. 218.- FORMAS AGRAVADAS
La pena ser privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y
con noventa a ciento ochenta das-multa cuando:
a. Se d a conocer a cualquier persona una obra indita o no divulgada, que
haya recibido en confianza del titular del derecho de autor o de alguien en su
nombre, sin el consentimiento del titular
b. La reproduccin, distribucin o comunicacin pblica se realiza con fines
comerciales u otro tipo de ventaja econmica, o alterando o suprimiendo el
nombre o seudnimo del autor, productor o titular de los derechos.
c. Conociendo el origen ilcito de la copia o reproduccin, la distribuya al
pblico, por cualquier medio, la almacene, oculte, introduzca en el pas o la
saca de ste.
d. Se fabrique, ensamble, importe, exporte, modifique, venda, alquile, ofrezca
para la venta o alquiler, o ponga de cualquier otra manera en circulacin
dispositivos, sistemas tangibles o intangibles, esquemas o equipos capaces
de soslayar otro dispositivo destinado a impedir o restringir la realizacin de
copias de obras, o a menoscabar la calidad de las copias realizadas; o
capaces de permitir o fomentar la recepcin de un programa codificado,
radiodifundido o comunicado en otra forma al pblico, por aquellos que no
estn autorizados para ello.
e. Se inscriba en el Registro del Derecho de Autor la obra, interpretacin,
produccin o emisin ajenas, o cualquier otro tipo de bienes intelectuales,

53

como si fueran propios, o como de persona distinta del verdadero titular de
los derechos.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Derechos de autor

B. ACCIN TIPICA: Reproduccin, distribucin y comercializacin afectando los
intereses del autor.

C. TIPICIDAD SUBJETIVA: Dolo

i. SUJETO ACTIVO: Cualquier agente.

ii. SUJETO PASIVO: El autor que tiene derecho sobre la obra.
El comportamiento consiste en:
a) Se d a conocer al pblico una obra indita o no divulgada, que haya recibido
en confianza del titular del derecho de autor o de alguien en su nombre, sin
el consentimiento del titular.

Para poder proteger la obra, es necesario que sea publicada, es decir,
plasmada en su integridad en cualquiera de los soportes que se han previsto
en la LDA; sin embargo, ello no quiere decir, que su usurpacin autoral o su
divulgacin al pblico sin autorizacin de su titular, quede al margen de toda
sancin, mxime si estamos ante la esfera del ordenamiento jurdico que es
privativo de las sanciones ms gravosas para el individuo.

El primer elemento es que la obra se puesta a conocimiento del pblico. El
segundo elemento es que se puede tratar de una obra indita o de una obra
no divulgada. La obra indita, segn el art. 2.27 de la LDA, es aquella que no
ha sido divulgada con el consentimiento del autor o sus derechohabientes;
mientras que la obra no divulgada, es aquella que an no ha sido accedida por
el pblico por primera vez con el consentimiento del autor, el artista o
productor, segn el caso, por cualquier medio o procedimiento conocido o por
conocerse.

El tercer elemento es que haya recibido en confianza del titular del derecho de
autor o de alguien en su nombre, ej. El autor que le entrega la obra a un colega

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par que le d ciertas recomendaciones. Si quien proporciona la obra, es una
persona ajena al autor, que no acta a su nombre, para que el receptor la
divulgue; quien lo recibe ser reprimido segn el inc. c) del art. 216, y quien la
entrega, ser penado por el delito de hurto y/o ingreso indebido a una base de
datos (delito informtico). El cuarto elemento es que la modalidad tpica se
ejecute sin el consentimiento del titular, inclusin muy necesaria.

La perfeccin delictiva se alcanza cuando el agente logra dar a conocer al
pblico la obra indita o no divulgada, sin necesidad de que se verifique su real
entrega a los accesitarios.

El tipo subjetivo del injusto se cumple slo con dolo, conciencia y voluntad de
realizacin tpica, el agente debe saber que no cuenta con la autorizacin de
su titular para disponer su comunicacin al pblico.

b) La reproduccin, distribucin o comunicacin pblica se realiza con fines
comerciales u otro tipo de ventaja econmica, o alterando o suprimiendo el
nombre o seudnimo del autor, productor o titular de los derechos.

Con fines de comercializacin es el plus anmico que lo distingue de los tipos
base. Lo que determina la desvaloracin antijurdica son los mviles que guan
al agente, en la consecucin de la conducta tpica, la obtencin del lucro.

Comercializar es poner en movimiento en el trfico econmico, es decir, en la
ley de la oferta y la demanda de la obra mal habida. El animus lucrandi es el
elemento determinante para poder subsumir una determinada conducta en el
presente tipo penal.

Se alcanza la consumacin cuando el agente reproduce, distribuye o comunica
la obra al pblico por las vas idneas. Es irrelevante que se haga efectivo la
compra y venta. Basta que sea ubicada para realizar su negociacin.

Se incurre tambin en este tipo penal cuando se altera o suprime el nombre o
seudnimo del autor, productor o titular de los derechos. La diferencia con los
incisos. a) y b) del art. 216 es que en este artculo mencionado, el agente
cuenta con la autorizacin del autor para publicar su obra, lo que no sucede en
el artculo en examen.


55

c) Conociendo el origen ilcito de la copia o reproduccin, la distribuya al
pblico, por cualquier medio, la almacene, oculte, introduzca en el pas o la
saca de ste.

El mayor desvalor del injusto tpico es que el agente conoce el origen ilcito de
la copia o reproduccin, es decir, este autor no puede ser aquel que ha
reproducido la obra sin autorizacin de su titular.

Es distribucin el ofrecimiento de ejemplares de una obra al pblico en
general o de una parte de l, principalmente a travs de los canales
comerciales adecuados, o mediante la puesta a disposicin del original o
copias de la obra para su venta, alquiler, prstamos o de cualquier otra forma
(art. 19 LPI).

El almacenamiento consiste en guardar la mercadera, en colocarla en un lugar
estratgico, para que no sea detectada por terceros y s poder ser
comercializada; por su parte el ocultamiento, importa esconder los
ejemplares ilcitos a buen recaudo, par que no puedan ser detectados por las
autoridades de persecucin penal.

Introducir al pas se refiere a la importacin de copias de una obra no
autorizada por su titular; se trae de otro pas una obra copiada o reproducida
ilcitamente, no interesando si es autor nacional o extranjero, mientras que
sacar del pas significa exportar la obra a un pas forneo.

Al penalizar la importacin y/o exportacin de las copias ilcitas de una obra,
implica adelantar las barreras e intervencin del derecho penal, como
comportamientos en si ya peligrosos para el objeto de tutela, cuya legitimidad
reposa en la debida proteccin que deben recibir los derechos intelectuales,
en su faz esencialmente patrimonialista. Ya que el ingreso de dicha
mercadera, supone lgicamente su divulgacin, comercializacin y/o
distribucin.

Se requiere el dolo, sin embargo, aquel que se encarga de llevar al terminar
areo o terrestre las cajas cerradas con las copias ilcitas para ser llevadas al
extranjero, sin saber su origen ilcito, estar incurso en un error de tipo,
mediando un autora mediata. Empero, si la orden de importacin viene
firmada por el gerente general de la empresa, la conducta del mensajero ser

56

inocua; mientras que si aquel que la transporta conoce su origen ilcito, podr
ser coautor, con otras personas que permitieron el traslado de las copias
ilcitas.

La perfeccin delictiva, en la distribucin, se alcanza cuando se distribuye la
obra al pblico, es decir, basta su oferta, sin necesidad de que los usuarios
efectivamente la compren, alquilen o presten. El almacenamiento, cuando se
coloca la mercadera en un lugar seguro, su traslado del lugar de su
reproduccin a su almacn constituye delito tentado, al igual que en el caso
del ocultamiento. As tambin, se consuma cuando las copias ilcitas llegan a
salir del pas, o llegan a ingresar a aquel; todos los actos anteriores con aptitud
objetiva de lesin sern reputados como formas de imperfecta ejecucin.

d) Se fabrique, ensamble, importe, exporte, modifique, venda, alquile, ofrezca
para la venta o alquiler, o ponga de cualquier otra manera en circulacin
dispositivos, sistemas tangibles o intangibles, esquemas o equipos capaces
de soslayar otro dispositivo destinado a impedir o restringir la realizacin de
copias de obras, o a menoscabar la calidad de las copias realizadas; o
capaces de permitir o fomentar la recepcin de un programa codificado,
radiodifundido o comunicado en otra forma al pblico, por aquellos que no
estn autorizados para ello

Aqu se trata de un comportamiento neutralizar, destructor, daoso del
agente, en cuanto a la materializacin de un ataque antijurdico que repercute
en la integridad de la obra, en lo que refiere a su calidad. Puede decirse que se
penalizan aquellas conductas que se dirigen a obstaculizar la reproduccin y/o
divulgacin de la obra, esto quiere decir, en negativo, por tales motivos,
tambin se afecta su comercializacin en el mercado, sea impidiendo de forma
definitiva su circulacin, restringindola y si bien no se impide su divulgacin al
pblico, son sistemas electrnicos susceptibles de menoscabar su calidad
intrnseca.

No se reprime a quien ejecuta las conductas antes sealadas, sino a quien
fabrica, ensambla, importa, exporta, modifica, vende, alquila, ofrezca para
venta o alquiler, o ponga de cualquier otra manera en circulacin dispositivos,
sistemas tangibles o intangibles, esquemas, o equipos capaces de soslayar otro
dispositivo. Entonces, qu sucede con los que adquieren dichos dispositivos
electrnicos y realizan actos dirigidos a impedir la realizacin de copias lcitas,

57

pues, el editor, competidor, que usa un mecanismo informtico en los
sistemas de red del otro editor, daando la base de datos de sus archivos, que
contienen la obra. Tendran que ser penalizados segn las descripciones tpicas
de los arts. 207-A y 207-B (delitos informticos).

La perfeccin delictiva ha de verse caso por caso, no basta la fabricacin o el
almacenamiento el dispositivo electrnico, susceptibles de alterar la
integridad de la copias de la obra, sino que debe verificarse que su produccin
responda a una demanda del mercado, para la realizacin de la conducta
desvaliosa que se pone de relieve en la redaccin normativa del tipo penal;
que sean idneos y/o eficaces para los cometidos antijurdicos, ej. Quien
vende un dispositivo incapaz de poder lograr dichos objetivos ser constitutivo
de un delito imposible.

De acuerdo a lo sealado, diramos que es un tipo mutilado en dos actos;
primero, la fabricacin, venta o alquiler de los dispositivos y, segundo, que
dichos mecanismos electrnicos, sean utilizados para los fines propuestos por
el legislador, que son finalmente los que otorgan sustantividad penal a esta
modalidad del injusto. Empero, a efectos de dar por alcanzado el estado
consumativo, no se requiere comprobar la segunda conducta, slo la primera
siempre y cuando se acredite la finalidad antes sostenida.

La tipicidad subjetiva del injusto requiere slo el dolo, o sea, que el agente
debe saber que est fabricando, ensamblando, importando, exportando,
vendiendo o alquilando, sistemas electrnicos capaces de neutralizar aquellos
dispositivos legtimamente instalados por el titular de los derechos de autor
para impedir la reproduccin no autorizada de una obra. Si por ejemplo quien
vende estos esquemas electrnicos ignora su funcionalidad operativa, estar
incurso en un error de tipo, pudindose dar casos de una posible autora
mediata.

Aquel que a la vez fabrica y vende el dispositivo, el software, al revelarse
conductas que se realizan en espacios de tiempos diversos, estar incurso en
un concurso real e delitos. No se puede decir que estamos ante un conflicto
aparente de normas penales, por la sencilla razn de que no es un mismo
hecho objeto de valoracin punitiva.


58

e) Se inscriba en el Registro del Derecho de Autor la obra, interpretacin,
produccin o emisin ajenas, o cualquier otro tipo de bienes intelectuales,
como si fueran propios, o como de persona distinta del verdadero titular de
los derechos

Aqu se atenta tambin contra el principio de veracidad que rige el sistema
registral de las Oficinas administrativas del INDECOPI. El injusto se agrava en
definitiva, no obstante que la inscripcin en el Registro de la Oficina de
derecho de Autor sea declarativa y no constitutiva de derechos, en la
medida que la inscripcin concede a quien se inscribe autor de una obra el
derecho de oposicin, con ello, de ejercitar las acciones legales que
correspondan, cuando otra se atribuye la titularidad de la obra que segn el
registro l es el titular. Esto quiere decir que, el usurpador de la obra, tendr el
camino libre para explotar la obra, de obtener dividendos econmicos,
conforme a su divulgacin en el mercado. Situacin que describe una mayor
afectacin en el verdadero autor de la obra, no slo su derecho de paternidad
es usurpado, sino tambin los derechos inherentes se explotacin econmica.

Esta modalidad puede presentar un concurso ideal o real de delitos, con el
delito de Falsedad material (art. 427 del CP), cuando el agente se hace valer
de un documento apcrifo, parcial o totalmente falso, para lograr su
inscripcin en el registro.

La perfeccin delictiva del injusto se concreta cuando el agente logra la
efectiva inscripcin en el Registro de la Oficina de Derecho de Autor; por lo
que la solicitud que no logra su cometido habr de ser reputada como delito
tentado.

La tipicidad subjetiva est dada por el dolo, la conciencia del riesgo tpico, de
saber que est inscribiendo en el registro de la oficina competente, una obra
que no es de su autora. La creencia errnea que como causa-habiente le
corresponde la titularidad exclusiva de la obra ha de ser resuelto bajo las
reglas de error de tipo.

D. NEXO DE CAUSALIDAD: Fines comerciales o alguna ventaja econmica.

E. ITER CRIMINIS: Consumado.


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4. Art. 219.- PLAGIO
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
ocho aos y noventa a ciento ochenta das-multa, el que con respecto a una obra,
la difunda como propia, en todo o en parte, copindola o reproducindola
textualmente, o tratando de disimular la copia mediante ciertas alteraciones,
atribuyndose o atribuyendo a otro, la autora o titularidad ajena.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO: Propiedad Intelectual. La paternidad de la obra y su derecho
patrimonial.

B. ACCIN TIPICA: El que como propia difunda, copie o reproduzca textualmente
una obra.

C. TIPICIDAD OBJETIVA

1. SUJETO ACTIVO

Cualquier persona, de la redaccin del tipo penal no se desprende una
cualidad especfica. Pero comparando con las figuras precedentes, el
editor no puede ser considerado sujeto activo. Ahora bien, no
necesariamente el autor ha de ser quien aparece como titular de la
obra, pues como se desprende de la redaccin normativa, la titularidad se
la puede atribuir a un tercero; de conformidad con ello, la represin recae
sobre aquel individuo que ejerce materialmente los verbos tpicos
descritos en la norma en cuestin.

El tercero a quien se le atribuye la titularidad de la obra, ser considerado
como cmplice primario o, en su defecto, podra ser penado segn el inc.
a) del art. 220, siempre y cuando se cumple con todos los elementos
normativos de dicha composicin tpica.

2. SUJETO PASIVO

El autor agraviado. Puede ser una persona natural o jurdica.


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D. MODALIDAD TPICA
Al Derecho Penal slo puede corresponder la identidad sustancial. A su vez,
depende en buena medida de la obra plagiada, pues es mucho ms difcil la
apreciacin del plagio de una obra plstica, que de una obra literaria o
musical.
El plagio, entonces, se caracteriza por el abuso del ingenio ajeno, obteniendo
provecho del mismo, destacando dos aspectos: la conciencia y la voluntad de
utilizar indebidamente la obra de otro, haciendo aparecer como autor a quien
realmente no lo es, y, la idoneidad de es apropiacin de titularidad para
producir un perjuicio patrimonial. Es necesaria la comunicacin pblica de la
obra plagiada. Siendo atpica la copia para uso privado.
Para ser penado el plagio, es necesaria la materializacin de una conducta,
revelar la copia del contenido sustancial de la obra de titularidad del autor,
mermando los derechos de paternidad, integridad y de explotacin comercial.
Esto desplaza cualquier similitud de una obra con otra; mxime, cuando dos
distintos autores pueden arribar a una misma postura, mediando un proceso
de deduccin o induccin lgica.
Tambin puede cometerse esta figura delictiva cuando el agente, sin copiar o
reproducir textualmente la obra del sujeto pasivo, provoca ciertos cambios,
que de forma maquillada pretenden revestirla de cierta singularidad, ej.
Agrega sus propios conceptos, entremezclarlos con las del autor original,
invierten el orden de los prrafos o, cambia ciertas terminologas, con el afn
de encubrir su ilcito accionar.
Ahora bien, no puede confundir el plagio con la falsificacin de las obras de
arte. En el plagio se conserva la obra cambiando al autor, pero en la
falsificacin se conserva la obra y (falsamente). La vctima comprador lo ser
de un delito de estafa. Si alguien vende una obra de arte, diciendo que es
original y en realidad es una burda copia, se est induciendo al error al sujeto
pasivo, alterando el proceso decisorio, mediando engao, fraude; por tanto es
una defraudacin, segn el art. 196 del CP.
E. PERFECCIN DELICTIVA
No basta que el agente copie (total o parcialmente) la obra, ya que tambin
debe divulgarla, difundirla al pblico, atribuyndose la calidad de autor o
transfiriendo dicha calidad a un tercero; por lo que los actos de plagio que no

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lograran exteriorizarse, a partir de su efectiva plasmacin deben ser reputados
como tentativa de delito
F. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es el dolo. El aspecto cognitivo debe cubrir el acto mismo del plagio as como
la atribucin de paternidad para s o de tercero, de una obra, cuyo contenido
le corresponde al sujeto pasivo. El sujeto activo no tiene un fin tan slo
intelectivo, sino para sacar provecho de la comercializacin, por ende la
obtencin de un provecho econmico, el cual no tiene por qu ser verificado a
efectos de su perfeccin delictiva as como la presencia de un nimo de
naturaleza trascendente ajeno al dolo.
G. NEXO DE CAUSALIDAD: Adjudicarse la autora ajena mediante la copia y/o
reproduccin de una obra.

H. ITER CRIMINIS: Consumado.

5. Art. 220.- FORMAS AGRAVADAS
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
ocho aos y noventa a trescientos sesenta y cinco das-multa:
a. Quien se atribuya falsamente la calidad de titular originario o derivado. de
cualquiera de los derechos protegidos en la legislacin del derecho de autor y
derechos conexos y, con esa indebida atribucin, obtenga que la autoridad
competente suspenda el acto de comunicacin, reproduccin o distribucin
de la obra, interpretacin, produccin, emisin o de cualquier otro de los
bienes intelectuales protegidos.
b. Quien realice actividades propias de una entidad de gestin colectiva de
derecho de autor o derechos conexos, sin contar con la autorizacin debida
de la autoridad administrativa competente.
c. El que presente declaraciones falsas en cuanto certificaciones de ingresos;
asistencia del pblico; repertorio utilizado; identificacin de los autores;
autorizacin supuestamente obtenida; nmero de ejemplares producidos,
vendidos o distribuidos gratuitamente o toda otra adulteracin de datos
susceptibles de causar perjuicio a cualquiera de los titulares del derecho de
autor o conexos.

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d. Si el agente que comete el delito integra una organizacin destinada a
perpetrar los ilcitos previstos en el presente capitulo.
e. Si el agente que comete cualquiera de los delito previstos en el presente
captulo, posee la calidad de funcionario o servidor pblico.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Derechos intelectuales.

B. ACCIN TIPICA: Causar perjuicio a cualquier de los titulares de derecho de
autor.


1. SUJETO ACTIVO: Cualquier persona, menos el verdadero autor.

2. SUJETO PASIVO: El autor de la obra. Puede ser una persona natural o
jurdica.

D. TIPICIDAD SUBJETIVA: Dolo.

E. NEXO DE CAUSALIDAD: Atribuir falsedades.

F. ITER CRIMINIS: Consumado.

G. MODALIDADES DEL INJUSTO

a) Quien se atribuya falsamente la calidad de titular originario o derivado.
de cualquiera de los derechos protegidos en la legislacin del derecho de
autor y derechos conexos y, con esa indebida atribucin, obtenga que la
autoridad competente suspenda el acto de comunicacin, reproduccin o
distribucin de la obra, interpretacin, produccin, emisin o de
cualquier otro de los bienes intelectuales protegidos.

Aqu se trata de una usurpacin de paternidad, a partir de la cual la LDA le
reconoce una serie de derechos al agente quien haciendo uso de los
mismos, realiza las acciones que se desprenden del tenor literal del tipo
penal.


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En este tipo penal hay dos actos: 1ro, el agente debe atribuirse la calidad
de titular originario o derivado de cualquiera de las producciones
intelectivas reguladas en la LDA y, 2do, que mediando dicha atribucin de
titularidad, interponga una accin legal ante la autoridad competente
(Oficina de Derechos de Autor) dirigida a la suspensin del acto de
comunicacin, reproduccin o distribucin de la obra, interpretacin,
produccin, emisin o de cualquier otro de los bienes intelectuales
protegidos.

Para la tipicidad subjetiva se requiere el dolo. Podr presentarse un error
de tipo, en todo caso vencible, cuando se advierta un equvoco por parte
del agente, en cuanto a su calidad de autor, ej. Cuando la titularidad de la
obra se encuentra en disputa ante la autoridad competente.

La perfeccin delictiva se alcanza cuando el agente, habindose atribuido
falsamente la paternidad de la obra, logra que la Oficina de Derechos de
Autor, decida suspender el acto de comunicacin, reproduccin o
distribucin de la obra. La solicitud de suspensin que es declarada
infundada y/o improcedente, as como su mera interposicin, deben ser
reputadas como tentativa de delito.

b) Quien realice actividades propias de una entidad de gestin colectiva de
derecho de autor o derechos conexos, sin contar con la autorizacin
debida de la autoridad administrativa competente.

Una entidad de gestin colectiva es una sociedad de autores y derechos
conexos, est encargada de defender los derechos patrimoniales de estos,
y, para su funcionamiento necesita la autorizacin de Indecopi, tambin,
est sujeta a fiscalizacin, inspeccin y vigilancia constante.

En este caso, el sujeto activo no podra ser la sociedad de gestin
colectiva, por ser una asociacin civil sin fines de lucro, una persona
jurdica. Slo las personas naturales pueden ser consideradas como autor
a efectos penales. Entonces, sujeto activo ser, sus rganos de
representacin, el Director General. El sujeto pasivo puede ser cualquier
persona (natural o jurdica).

La tipicidad subjetiva requiere del dolo.

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c) El que presente declaraciones falsas en cuanto certificaciones de
ingresos; asistencia del pblico; repertorio utilizado; identificacin de los
autores; autorizacin supuestamente obtenida; nmero de ejemplares
producidos, vendidos o distribuidos gratuitamente o toda otra
adulteracin de datos susceptibles de causar perjuicio a cualquiera de los
titulares del derecho de autor o conexos

Para la materializacin de este supuesto delictivo, debe recaer sobre el
agente, el deber de dar cuentas sobre los diversos aspectos que menciona
este inciso. Por otro lado, la descripcin tpica hace alusin a la
presentacin de una declaracin falsa, o sea, la presentacin de un
documento falso.

El injusto tpico se comete no slo cuando se presenta una declaracin
falsa, sobre ingreso de pblico o identificacin de autores, sino tambin
cuando el agente presenta una autorizacin falsa del titular de la obra; si
falsifica la firma del sujeto pasivo, puede entrar en concurso con los
delitos que atacan la fe pblica.

La tipicidad subjetiva est formada por el dolo. Cualquier duda sobre el
aspecto que se inserta, si este no es burdo y/o grosero, podr ser tratada
como un error de tipo. La perfeccin delictiva se logra cuando la
presentacin de la declaracin falsa produce un perjuicio en los derechos
de la vctima, sin necesidad de que sta deba ser verificada ex post. La
falsificacin que no cuenta con un mnimo de eficacia para poder engaar
al ofendido, ser reputada como un delito imposible. Si concebimos a esta
modalidad tpica como un delito de peligro concreto, entonces, no ser
posible admitir la tentativa de delito.

d) Si el agente que comete el delito integra una organizacin destinada a
perpetrar los ilcitos previstos en el presente capitulo

Es importante tener en cuenta que, en el momento de perpetrar el delito,
el agente acte como miembro de la organizacin delictiva, como autor,
coautor o cmplice, primario o secundario.

Sin embargo, si el sujeto infractor, abandon la agrupacin delictiva y, a
ttulo personal, comete el delito, no se dar la agravante en comentario.

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e) Si el agente que comete cualquiera de los delito previstos en el presente
captulo, posee la calidad de funcionario o servidor pblico

No basta tener la condicin de funcionario o servidor pblico en el
momento de la comisin del hecho punible, ya que el mayor reproche de
culpabilidad se fundamenta en el aprovechamiento del cargo, a efecto de
realizacin tpica.

5.1. Art. 220-A.- ELUSIN DE MEDIDA TECNOLGICA EFECTIVA
El que, con fines de comercializacin u otro tipo de ventaja econmica,
eluda sin autorizacin cualquier medida tecnolgica efectiva que utilicen
los productores de fonogramas, artistas, intrpretes o ejecutantes, as
como los autores de cualquier obra protegida por derechos de propiedad
intelectual, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos y de diez a sesenta das multa."
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Derechos de autor.

B. ACCIN TIPICA: Comercializacin sin autorizacin, cualquier medida
tecnolgica obteniendo ventaja econmica.


1. SUJETO ACTIVO: Cualquier agente.

2. SUJETO PASIVO: Autor tecnolgico.


E. NEXO DE CAUSALIDAD: Comercializar ilegalmente cualquier medida
tecnolgica protegida.



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5.2. Art. 220-B.- PRODUCTOS DESTINADOS A LA ELUSIN DE MEDIDAS
TECNOLOGICAS
fabrique, importe, distribuya, ofrezca al pblico, proporcione o, de
cualquier manera, comercialice dispositivos, productos o componentes
destinados principalmente a eludir una medida tecnolgica que utilicen
los productores de fonogramas, artistas intrpretes o ejecutantes, as
como los autores de cualquier obra protegida por derechos de propiedad
intelectual, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos y de diez a sesenta das-multa.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Derechos intelectuales.

B. ACCIN TIPICA: Fabricar, importar, distribuir, ofrecer al pblico
dispositivos componentes destinados a productores fonogrficos.


1. SUJETO ACTIVO: Cualquier agente.
2. SUJETO PASIVO: Productores del intelecto.

D. TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere dolo.

E. NEXO DE CAUSALIDAD: Fabricacin y comercializacin de dispositivos
componentes destinados a productores fonogrficos, lucrndose
ilegalmente.


5.3. Art. 220-C.- SERVICIOS DESTINADOS A LA ELUSIN DE MEDIDAS
TECNOLGICAS
brinde u ofrezca servicios al pblico destinados principalmente a eludir
una medida tecnolgica efectiva que utilicen los productores de
fonogramas, artistas intrpretes o ejecutantes, as como los autores de

67

cualquier obra protegida por derechos de propiedad intelectual, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y de diez a
sesenta das-multa.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Propiedad intelectual.

B. ACCIN TIPICA: Brindar, ofrecer a eludir una medida tecnolgica que
utilicen los productores de fonogramas, artistas, intrpretes o
ejecutantes.


1. SUJETO ACTIVO: Cualquier persona.
2. SUJETO PASIVO: Productores tecnolgicos.


E. NEXO DE CAUSALIDAD: Brindar u ofrecer servicios destinados a la
elucin de medidas tecnolgicas.


5.4. Art. 220-D.- DELITOS CONTRA LA INFORMACIN SOBRE GESTIN DE
DERECHOS
El que, sin autorizacin y con fines de comercializacin u otro tipo de
ventaja econmica, suprima o altere, por s o por medio de otro, cualquier
informacin sobre gestin de derechos, ser reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de dos aos y de diez a sesenta das-multa.
La misma pena ser impuesta al que distribuya o importe para su
distribucin informacin sobre gestin de derechos, a sabiendas que esta
ha sido suprimida o alterada sin autorizacin; o distribuya, importe para
su distribucin, transmita, comunique o ponga a disposicin del pblico
copias de las obras, interpretaciones o ejecuciones o fonogramas, a
sabiendas que la informacin sobre gestin de derechos ha sido suprimida
o alterada sin autorizacin.

68

ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Propiedad Intelectual.

B. ACCIN TIPICA: El que en busca de la ventaja econmica suprima o
altere una obra para beneficio propio.

C. TIPICIDAD OBJETIVA:

1. SUJETO ACTIVO: Cualquier persona
2. SUJETO PASIVO: El propietario intelectual.


E. NEXO DE CAUSALIDAD: El que suprime o copia de otro autor para sacar
ventaja econmica.

F. ITER CRIMINIS: Consumado

5.5. Art. 220-E.- ETIQUETAS, CARTULAS O EMPAQUES
El que fabrique, comercialice, distribuya o almacene con fines comerciales
etiquetas o cartulas no autnticas adheridas o diseadas para ser
adheridas a un fonograma, copia de un programa de ordenador,
documentacin o empaque de un programa de ordenador o a la copia de
una obra cinematogrfica o cualquier otra obra audiovisual, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor
de seis aos y de sesenta a ciento veinte das-multa.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Propiedad Intelectual.

B. ACCIN TIPICA: El que fabrica, comercializa, distribuye, almacena o
empaqueta con fines comerciales.



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2. SUJETO PASIVO: El propietario intelectual.


E. NEXO DE CAUSALIDAD: El que fabrica, comercializa, almacena o
empaqueta cintas, etiquetas adhesivas sobre un producto.


5.6. Art. 220-F.- MANUALES, LICENCIAS U OTRA DOCUMENTACIN, O
EMPAQUES NO AUTNTICOS RELACIONADOS A PROGRAMAS DE
ORDENADOR
El que elabore, comercialice, distribuya, almacene, transporte, transfiera o
de otra manera disponga con fines comerciales u otro tipo de ventaja
econmica manuales, licencias u otro tipo de documentacin, o empaques
no autnticos para un programa de ordenador, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos y de
sesenta a ciento veinte das multa.
ANLISIS
A. BIEN JURDICO: Propiedad intelectual.

B. ACCIN TIPICA: El que fabrica, comercializa, distribuye, almacene
programas para ordenador con fines comerciales.


2. SUJETO PASIVO: Propietario Intelectual.


E. NEXO DE CAUSALIDAD: El que fabrica, comercialice y distribuya
programas para ordenador.


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Todos estos incisos estn referidos a tutelar derechos en cuanto a medida
tecnolgica.
La carencia de autorizacin, como elemento normativo del tipo que se
desprende nicamente de los artculos 220-A y 220-D, de tal forma, que la
realizacin de dichos comportamientos bajo el permiso correspondiente, hace
que la conducta venga en una causal de atipicidad penal. Inclusin en la
redaccin normativa importante, en orden a fijar en correccin el mbito de
proteccin de la norma, pues no pueden cobijarse bajo este precepto, acciones
carentes de toda lesividad, como es de verse de la estructura originaria del
articulo 220-A, con la dacin de la Ley N 29363. Autorizacin que corresponde a
los autores, los artistas intrpretes o ejecutantes y productores de fonogramas,
en el caso de la elusin de medidas tecnolgicas efectivas. Mientras que en el
supuesto tpico de alteracin de la informacin sobre la gestin de derechos,
dicha autorizacin ha de ser concedida por los titulares de dichos derechos, v. gr.,
sus representantes o las sociedades de gestin colectiva, as como sus
licenciatarios debidamente autorizados que cuenten con la facultad legal y la
autoridad para hacer valer tales derechos.
La realizacin de la conducta tpica. Plano definido en la subjetividad tpica, que
determina un aadido de dolo, pues no basta con acreditar el dolo del autor
(conciencia y voluntad de realizacin tpica); sino que debe agregarse un
elemento subjetivo de naturaleza trascendente, definido por el fin de
comercializacin u otro tipo de ventaja econmica. Ventaja econmica que
puede obtenerse a partir del aprovechamiento y/o empleo del agente, de los
software, esquemas, programas, contenidos en las pginas electrnicas, cuyo
acceso se encuentra restringido por las medidas electrnicas. Un uso personal de
la informacin para tareas acadmicas, domesticas etc., queda sustrado del
mbito de punicin, por carecer de relevancia jurdico-penal.
Si bien no somos partidarios a la inclusin de estas intencionalidades y/o motivos
en la generalidad de los hechos delictivos, en determinadas hiptesis pueden
resultar necesarios, a efectos de delimitar con correccin el mbito de lo punible,
la relevancia jurdico-penal del a conducta. Puede darse en la prctica que los
intrusos (navegantes) pretendan eludir las medidas tecnolgicas o de fabricar
dispositivos electrnicos para burlarlos, con intensiones en puridad extra-
comerciales, de demostrar falencias de los sistemas de proteccin o en el marco

71

de una competitividad cientfica-tecnolgica o para dar prueba de su frgil
consistencia. Consecuentemente, cuando no se advierta este elemento subjetivo
ulterior (fin comercializador), la conducta en cuestin debe ser declarada como
atpica subjetivamente.
Segn lo dicho se podra partir de la inclusin de este elemento subjetivo, para
delimitar la frontera entre el injusto penal y el injusto administrativo, como
puede verse en el caso del delito de elusin de las medidas tecnolgicas,
confrontando con el inc. a) del articulo 196-A del Derecho Legislativo N 822,
modificado por el Derecho Legislativo N1076, mas no en el caso del inc. b) del
articulado, en cuanto a la fabricacin de productos destinados a la elusin de
medidas tecnolgicas.
Sobre este aspecto, cabe precisar, que a efectos consumativos, no resulta
necesario acreditar, que el agente hay obtenido dividendos econmicos,
producto de la conducta antijurdica; sino que en base a indicios y otros juicios de
interferencia se manifiesta la finalidad del agente netamente comercial. No se
trata, por tanto, de un delito mutilado en dos actos.
Finalmente, cabe indicar que tambin resultan punibles aquellas conductas, que
se orientan a la distribucin o importacin para su distribucin, en cuanto a la
informacin sobre gestin de derechos, a sabiendas que esta ha sido suprimida o
alteradas sin autorizacin; o distribuya, importe para su distribucin, transmita,
comunique o ponga disposicin del pblico copias de las obras, interpretaciones
o ejecuciones o fonogramas, a sabiendas que la informacin de gestin de
derechos ha sido suprimida o alterada sin autorizacin. Este supuesto del injusto
tpico viene a reportar una extensin del comportamiento descrito en el primer
prrafo del articulado, en tanto, la distribucin o importacin de la informacin
sobre gestin de derechos, debe realizarse conocindose que la informacin a
sido suprimida o alterada sin autorizacin.
De lo dicho se desprenden dos aspectos a saber: primero, que el segundo prrafo
viene a cerrar el crculo delictivo, y segundo, que la gestin de derechos, en lo
que respecta al contenido de su informacin, si puede ser suprimida o alterada
con la autorizacin del titular de los derechos; por tales motivos, la existencia de
la autorizacin da lugar a una causal de atipicidad penal.
De las tipificaciones penales in comento, no se desprende la exigencia de una
cualidad especfica para poder ser considerado autor a efectos penales, por lo
que puede ser cualquier persona. En todo caso, una persona con capacidad de

72

accin y atribucin de imputacin individual (culpabilidad); si el injusto se comete
a travs de una persona jurdica, hemos de considerar la aplicacin del artculo
27 del CP, construyendo la responsabilidad a travs de los rganos de
representacin.
Si la obra intelectual que se encuentra colgada en los portales de una pgina
electrnica ha sido objeto de una cesin de derechos de autor, podra ser el
titular originario de los derechos de autor, quien elude las medidas electrnicas o
en su defecto fabrica o importa dispositivos dirigidos a burlar el sistema de
proteccin.
Las sociedades de gestin colectiva podran estar incursas en la infraccin
delictiva contenida en el articulo 220-D, al constituir el gestor y/o administrador
de los derechos patrimoniales derivados de los derechos de autor, por tanto, le
incumbe la evaluacin de la informacin relacionada a dicha gestin. Al constituir
sociedades civiles, personas jurdicas en todo caso, la atribucin de
responsabilidad penal ha de recaer sobre sus rganos formales de
representacin.
a. Sujeto Pasivo
Sern los titulares de cualesquiera de los derechos reconocidos en el Decreto
Legislativo N822, modificado por el Derecho Legislativo N 1076, su s
representantes o las sociedades de gestin colectiva, as como sus
licenciatarios exclusivos u otros licenciatarios debidamente autorizados que
cuenten con la facultad legal y la autoridad para hacer valer tales derechos.
La cualidad jurdico-sustantiva de vctima puede adquirirla tanto la persona
natural como la persona fsica. A su vez admite la posibilidad que varios
sujetos sean considerados agraviados, cuando comparten la titularidad de
una obra protegida (coautores).

b. Elusin de medidas tecnolgicas, fabricacin de productos destinados a la
elusin de medidas tecnolgicas y la modalidad de servicios destinados a la
elusin de medidas tecnolgicas
Es necesario realizar un anlisis conjunto de estos supuestos delictivos, en el
entendido que parten del mismo objeto de tutela penal y, al tratarse de
comportamientos perifricos, revelan, pues, el circuito delictivo que ha
incidir de una visin criminolgica global de hecho, que toma lugar desde la
fabricacin de los productos destinados a burlar mecanismo de defensa de
las obras digitales hasta la oferta del servicio ilcito. En todo caso, se trata de

73

un iter delictivo que vendra a penalizar actos de puridad preparatorios, tal
como se desprende de la hiptesis delictiva vistan en el articulo 220-B;
mientras que la conducta descrita en el articulo 220-C, vendra a
representar una conducta colaboradora de aquella prevista en el articulo
220-A, exteriorizando en realidad una tipologa de participacin, que debe
ser calificada como complicidad primaria, con arreglo al artculo 25 del CP.
Desde una consideracin de poltica criminal sujeta a los lmites
garantizadores del ius puniendi estatal, hemos de consideracin que la pena
ha de presuponer siempre la lesin y/o la puesta en peligro en bien jurdico,
no as los actos anteriores que aun no revelan una aptitud lesiva. La
exteriorizacin de la conducta, que desborda el plano intelectual incide a su
vez en plano de legitimacin de la reaccin penal. En palabras de Zaffaroni,
en actos, y a aquellos que, aun exteriorizados activamente, no conllevan un
peligro o riesgo para una libertad bsica, lo que alcanza a las modalidades
tpicas que como anticipaciones atrapan actos preparatorios por medio de
adelantamientos prohibidos. Por ello, se parte de la premisa, que solo la
tentativa y la consumacin han de ser punibles; nicamente, ante bienes
jurdicos de significativa relevancia constitucional, resulta valida la
penalizacin de los actos preparatorios. A decir de la doctrina, existen
acciones preparatorias que, en consideracin al valor del bien amenazado
por ellas o, por ultimo en consideracin a la peligrosidad personal de quien
efectu la preparacin, constituyen por s mismas una amenaza actual a la
paz jurdica y, por ello, son sometidas a una pena.
Se advierte de las tipificaciones penales in comento, que la orientacin
poltico criminal del legislador, ha sido de ampliar el mbito de proteccin de
la norma jurdico-penal, sin discriminar los presupuestos de punicin,
referidos a la lesividad de la conducta, a su vez elevando a categora de
autora, conductas que deberan ser catalogadas como complicidad
(participacin necesaria).
El marco descrito, refleja la utilizacin poltica de la norma jurdico-penal,
donde el despliegue comunicativo-simblico de la misma, prepondera ante
todo clculo de rendimiento en la realidad social. Cumplir con los
compromisos internacionales y adecuar el derecho positivo vigente a los
tratados internacionales, han constituido los ejes rectores de la reforma
penal producida por las leyes Nos. 29263 y 29316.


74

Objeto material
El objeto material del delito, lo constituye la medida tecnolgica, todos
aquellos dispositivos, instrumentos que han sido creados para proteger
eficazmente la intangibilidad de la obra digital, evitando accesos no
autorizados, conforme el inc. 51) del artculo 2 de la LDA.
El numera 4.b del artculo 16.7 del Acuerdo Comercial con USA, seala que la
medida tecnolgica efectiva, significa cualquier tecnologa, dispositivo o
componente que, en el curso normal de su operacin, controla el acceso a
una obra, interpretacin o ejecucin o fonograma protegidos, o que protege
cualquier derecho de autor o cualquier derecho conexo al derecho de autor.
Medidas tecnolgicas que han de estar relacionadas con obras protegidas
por el catalogo de derechos del autor, de manera, que nos remitimos a su
definicin y caracterizacin propuesta al inicio de su titulacin; cuando la
accin se ejecuta sobre una seal de satlite portadora de programas, la
conducta seria en principio atpica, muy a pesar de que el legislador, con la
dacin de la Ley N 29316, incorporo los artculos 186-a y 194-a, en tanto,
dichas tipificaciones solo penalizan actos de importacin, almacenamiento,
distribucin, venta, alquiler o modificacin, no aquellos destinados a su
elusin. No obstante podran ingresar al mbito de proteccin propuesto en
el inc. d) del artculo 218 del CP, en merito a la modificacin producida a
dicho articulado, por la Ley N 29263 de octubre del 2008, que incluye en la
redaccin normativa, a los esquemas o equipos capaces de soslayar otro
dispositivo destinado a impedir o restringir la realizacin de copias de obras,
o a menoscabar la calidad de las copias realizadas, o capaces de permitir o
fomentar la recepcin de un programa codificado, radiodifundido o
comunicado en otra forma al pblico, por aquellos que no estn autorizados
para ello. De todos modos, los verbos tpicos no se corresponden, al no
hacerse mencin a la conducta en si elusiva, que si se hace mencin en el
caso del articulo 220-A.
Su hacemos una interpretacin lata de los derechos protegidos por LDA,
llegamos a la conclusin que los fonogramas, las seales satlites portadoras
de programas si se encuentran comprendidos en su mbito de tutela, de
manera que el comportamiento podr ser perfectamente cobijado bajo los
alcances del tipo penal en anlisis, con arreglo a una remisin sistemtica de
la LDA.

75

Regulacin Normativa
El artculo 38 de la LDA, establece que el titular del derecho patrimonial
tiene la facultad de implementar, o de exigir para la reproduccin o la
comunicacin de la obra, la incorporacin de mecanismos, sistemas o
dispositivos de autotutela, incluyendo la codificacin de seales, con el fin de
impedir la comunicacin, recepcin, retransmisin, reproduccin o
modificacin, venta, arrendamiento, oferta de servicios o puesta en
circulacin en cualquier forma, de aparatos o dispositivos destinados a
descifrar las seales codificadas o burlar cualesquiera de los sistemas de
autotutela implementados por el titular de los derechos.
Poe su parte en el inc. b), del articulado, se ha previsto lo siguiente: Quienes
fabriquen, importen, distribuyan, ofrezcan al pblico, proporcionen o de otra
manera comercialicen dispositivos, productos o componentes, u ofrezcan al
publico o proporcionen servicios, siempre y cuando: sean promocionados,
publicitados o comercializados con el propsito de eludir una medida
tecnolgica efectiva; o, tengan un limitado propsito o uso de importancia
comercial diferente al de eludir una medida tecnolgica efectiva; o, sean
diseados, producidos o ejecutados principalmente con el fin de permitir o
facilitar la elusin de cualquier medida tecnolgica efectiva.
Con forme a una comparacin estricta entre las infracciones delictivas y la
desobediencia administrativa, cabria sealar que las distinciones radican en
dos puntos a saber: primero, que la contravencin administrativa no hace
alusin al nimo comercializador del agente y, segundo, que el injusto penal
se determina de forma implcita, pues quien elude la medida tecnolgica,
est en condiciones de acceder al contenido de la obra digital. El primer
aspecto puede resultar importante para distinguir el injusto penal con el
injusto administrativo; con ello cautelamos el rigor del principio del non bis
dem, as como la preeminencia de la justicia penal sobre la justicia
administrativa; aspecto en cuestin, nicamente aplicable al artculo 220-A.
El injusto penal y su confrontacin con la desobediencia administrativa
La tipicidad contenida en este articulado, debemos cotejarla con la
modalidad tpica prevista en el inc. d) del artculo 218 del CP, al constatarse
que ambas infracciones delictivas tienen que ver con la puesta en escena de
dispositivos, mecanismos, esquemas, sistemas o equipos capaces de soslayar
(burlar), dispositivos destinados a impedir la realizacin de copias de obras o

76

producciones protegidas. Las medidas tecnolgicas son precisamente
mecanismos de proteccin de las obras digitales, protegidas por la LDA. La
diferencia estriba, en que la elusin de medidas tecnolgicas abarca una
mayor amplitud de conductas, al no restringir la valoracin jurdico-penal a la
obtencin de copias y/o reproducciones ilcitas, sino de penalizar todo
posible acceso a la informacin restringida, que vaya impulsada con fines
comerciales.
Elementos de descripcin tpica
De lo argumentado, podramos sealar que las tipificaciones propuestas en
los artculos 220-A, 220-B y 220-C, cumplen una funcin de
complementariedad del injusto tpico definido del inc. d) del artculo 218 del
CP, en cuanto a la penalizacin de conductas que no ingresan a su mbito de
proteccin, por tanto, se pone de manifiesto una finalidad basada en el rol
fundamental del Derecho penal: proteccin preventiva de bienes jurdicos.
En buena medida, las infracciones delictivas incorporadas por la ley N
29263, vendran a recoger de forma mas especifica y tcnica, los medios que
se emplean para burlar los mecanismos de proteccin de las obras digitales,
lo cual guarda plena correspondencia con el principio de legalidad y con los
fines preventivo-generales de la norma penal. De tal modo, que ambas
modalidades tpicas no pueden ser conducidas bajo un concurso delictivo, al
tratarse de un conflicto aparente de normas, que ha de ser resuelto bajo el
principio de especialidad. Concurrencia delictiva que se configura con los
supuestos delictivos contemplados en los artculos 222-B y 220-C, no
admisible con el comportamiento reglado en el articulo 220- A, como se
sostuvo, la elusin de las medidas tecnolgicas, importa la realizacin de una
accin ya ejecutiva, destinada al acceso de la informacin de la obra
restringida; quiere decir esto, que aparece un orden tipificador secuencial en
la comisin del delito, entre los tipos penales mencionados, que a la postre
significara un evidente desplazamiento de los nuevos articulados, en
desmedro del inc. d) del artculo 218, con respecto al principio de
irretroactividad normativa (lex praevia).
La concurrencia delictiva (real) si podr presentarse entre los actos de
fabricacin de los dispositivos elusivos con la conducta elusiva propiamente
dicha de las medidas tecnolgicas. Por lo general, podr darse una identidad
personal (autor), entre la persona que elabora estos dispositivos
electrnicos, con quien ofrece dicho servicio al pblico.

77

La perfeccin delictiva en el primer supuesto delictivo, se alcanza cuando el
agente logra penetrar en la obra digital, al haber eludido la medida
tecnolgica de proteccin, sin la necesidad que llegue a copiar y/o reproducir
su contenido. Sera tentativa, siempre y cuando el dispositivo empleado haya
sido idneo para burlar la medida tecnolgica; si esta era incapaz de lograr
dicho cometido, se estar ante una tentativa idnea.
La fabricacin importa un producto ya terminado, listo para ser ofertado al
pblico; la importacin, que el dispositivo electrnico ingrese al territorio
nacional; la distribucin significa el reparto del mecanismo a una variedad de
intermediarios y la oferta, la puesta en venta al pblico de los dispositivos
por vas idneas.
Finalmente, quien ofrece sus servicios al Pblico, de forma notoria y publica,
en el caso del artculo 220-C.
Penalidad
Las conductas que se prohben en los tipos penales, pueden recibir una pena
no mayor de dos aos; lo cual no resulta proporcional a la sancin punitiva
establecida en el caso del inc. d) del artculo 218 del CP. A nuestro entender
la elusin de la medida tecnolgica y sus derivados, no pueden suponer un
injusto de mucho menor contenido, que la venta y/o comercializacin de
dispositivos capaces de soslayar los mecanismos de proteccin de las obras
protegidas.
c. Delitos contra la informacin sobre gestin de derechos
Como lo sostuvimos en su oportunidad, los derechos intelectuales, al
constituir una manifestacin de la creatividad e ingenio intelectivo del ser
humano, son dignos y merecedores de tutela jurdica. En tal entendido, la
LDA, importa una proteccin legal, a dicho derecho, en cuanto a su doble
dimensin:patrimonial y moral; titularidad que recae sobre su autor,
quien goza de todas las atribuciones jurdicas, para la defensa, reivindicacin
y promocin de las obra protegidas; por ende, cuenta con plena potestad
para prohibir el empleo de su obra.
La exteriorizacin de la propiedad intelectual, ha de verse en una serie de
creaciones literarias, artsticas, musicales, cinematogrficas, fonogrficas,
etc.; cuya puesta en escena es en realidad grandilocuente y fastuosa a la vez.
No solo podemos observar la comercializacin y oferta de producciones

78

literarias, sino tambin la reproduccin de composiciones musicales a travs
de discos compactos y otros soportes materiales.
Resulta impensable que el autor de una pieza musical (compositor), hay de
cautelar de forma personal sus derechos de autor, cuando la cancin es
propalada a travs de una serie de medios de comunicacin (radio,
televisin, internet), as como en lugares de diversin pblica (discotecas,
peas, restaurantes), dada las dificultades de orden geogrfico y de diversa
ndole para un efectivo control. Asimismo, que estn en posibilidades de
gestionar la autorizacin respectiva para la emisin de una determinada
obra musical. En tal merito, aparecen ciertas asociaciones (civiles),
legalmente constituidas para defender, administrar y gestionar los derechos
de autor y derechos conexos; formalmente denominadas, como una:
entidad de gestin colectiva. Precisamente su funcin es la de gestionar
todas las actividades comprendidas en los derechos de autor y derechos
conexos, amn de proteger adecuadamente los derechos intelectuales.
Entonces queda claro, que las Sociedades de Gestin Colectiva, han de actuar
nicamente en inters de los titulares de las obras protegidas, segn lo
dispone el artculo 146 de la LDA, al sealar que las sociedades de autores y
derechos conexos, constituidas o por constituirse para defender los derechos
patrimoniales reconocidos en la presente Ley, necesitan para los derechos
patrimoniales reconocidos en la presente Ley, necesitan para los fines de su
funcionamiento como sociedades de gestin colectiva, de una autorizacin
de la Oficina de Derechos de Autor del Indecopi y estn sujetas a su
fiscalizacin, inspeccin y vigilancia en los trminos de esta Ley y, en su caso,
delo que disponga el Reglamento. Dichas entidades sern asociaciones civiles
sin fines de lucro, tendrn personera jurdica y patrimonio propio, y no
podrn ejercer ninguna actividad de carcter poltico, religioso o ajena a su
propia funcin.
Por lo expuesto, es de verse que dichas asociaciones, realizan actos propios
representacin, como se desprende de la lectura del artculo 147 (in fine):
Las sociedades de gestin colectiva estarn legitimadas, en los trminos que
resulten de sus propios estatutos, para ejercer los derechos confiados a su
administracin y hacerlos valer en toda clase de procedimientos
administrativos y judiciales, sin presentar mas titulo que dichos estatutos y
presumindose, salvo prueba en contrario, que los derechos ejercidos les
han sido encomendados, directa o indirectamente por sus respectivos

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titulares. Sin prejuicio de esa legitimacin, las sociedades debern tener a
disposicin de los usuarios, en los soportes utilizados por ellas en sus
actividades de gestin, las tarifas y al repertorio de los titulares de derechos,
nacionales y extranjeros, que administren, a efectos de su consulta en las
dependencias centrales de dichas ocasiones. Cualquier otra forma de
consulta se realizara con gastos a cargo del que la solicite.
Tomando en cuenta la debida importancia que se debe otorgar a las
Sociedades de Gestin Colectiva de Derecho de Autor, fue que se
sancionaron las conductas, recogidas en el marco normativo del artculo 220
del CP, en los incisos b) y c).
Se aprecia que el contenido de la informacin sobre gestin de derechos,
comprende aspectos en puridad relevantes para la debida proteccin de los
intereses morales y patrimoniales de las obras protegidas, pues una
alteracin y/o supresin sobre el nombre del autor de la obra, del artista
interprete o ejecutante de la interpretacin o ejecucin o del productor del
fonograma, puede repercutir negativamente en los derechos morales. Por su
parte, la supresin y/o alteracin sobre las condiciones de utilizacin de las
obras, interpretaciones o ejecuciones o fonogramas puede significar una
merma importante en los dividendos econmicos, que debe reportar dicho
empleo a los titulares de los derechos de autor.
Se instituye por tanto, una proteccin punitiva que recae sobre la
intangibilidad de la informacin sobre gestin de derechos, cuya necesidad
y merecimiento de pena, se determina a partir de la lesividad que revelan
dichas conductas de conformidad con la extensin del bien jurdico protegido
en el Captulo I del Titulo VII del CP. En la doctrina nacional, se apunta que la
proteccin de este tipo de informacin cobra mas sentido en un contexto
donde la distribucin de las obras se lleva cada vez mas a travs de un
entorno digital, en la red o empleando medios electrnicos.
Debe distinguirse las modalidades prohibidas en el presente articulado, con
aquellas que se describen en el inc. c) del artculo 220 del CP, pues en este
ltimo caso, la falsedad de las declaraciones han de plasmarse en soportes
materiales (declaraciones juradas, libros contables, etc.); mientras que la
primera hiptesis toma lugar en los registros de derechos de autor. Ello en
virtud de lo previsto en el artculo 153 de la LDA, al disponer
normativamente que las entidades de gestin estn obligadas a: Registrar en
la Oficina de Derechos de Autor, el acta constitutiva y estatutos, as como sus

80

reglamentos de asociados, de tarifas generales, de recaudacin y
distribucin, de elecciones, de prstamos y fondo de ayuda para sus
asociados y otros que desarrollen los principios estatutarios; los contratos
que celebren con asociaciones de usuarios y los de representacin que
tengan con entidades extranjeras de la misma naturaleza, as como cualquier
modificatoria de alguno de los documentos indicados; y las actas o
documentos mediante los cuales se designen los miembros de los
organismos directivos y de vigilancia, sus administradores y apoderados;
asimismo a presentar los balances anuales, los informes de auditora y su
modificatorias; todo ello dentro de los treinta das siguientes a su
aprobacin, celebracin, elaboracin, eleccin o nombramiento, segn
corresponda. En el caso de la celebracin de convenios con asociaciones de
usuarios, para su aplicacin, la sociedad de gestin colectiva deber
necesariamente adecuar su reglamento de tarifas y proceder a su
publicacin, conforme a lo dispuesto en el inciso e. del presente articulo
Finalmente, cabe indicar que tambin resultan punibles, aquellas conductas
que se orientan a la distribucin o importacin para, su distribucin, en
cuanto a la informacin sobre gestin de derechos, a sabiendas que esta ha
sido suprimida o alterada sin autorizacin; o distribuya, importe para su
distribucin, transmita, comunique o ponga a disposicin del pblico copias
de las obras, interpretaciones o ejecuciones o fonogramas, a sabiendas que
la informacin sobre gestin de derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorizacin. Este supuesto del injusto tpico a reportar una extensin del
comportamiento descrito en el primer prrafo del articulado, en tanto, la
distribucin o importacin de la informacin sobre gestin de derechos,
debe realizarse conocindose que la informacin a sido suprimida o alterada
sin autorizacin.
De lo dicho se desprenden dos aspectos a saber: primero, que el segundo
prrafo viene a cerrar el circuito delictivo y, segundo, que la gestin de
derechos, en lo que respecta al contenido de su informacin, si puede ser
suprimida o alterada con la autorizacin del titular de los derechos; por tales
motivos, la existencia de la autorizacin da lugar a una causal de atipicidad
penal, lo cual tambin incide en la hiptesis delictiva contenida en el primer
prrafo.
Resulta un poco dudosa admitir la importacin de una informacin sobre
gestin de derechos de autor, en lo concerniente a su ingreso al territorio

81

nacional; como bien expone Or Sosa, lo que se puede importar, y eso es lo
que se sanciona penalmente, es la importacin de ejemplares en los que se
haya suprimido o alterado informacin sobre gestin de derechos, p. ej. El
nombre del autor.
d. Etiquetas, caratulas y empaques
Esta descripcin tpica se dirige a tutelar la propiedad intelectual que recae
sobre los programas informticos, sobre los software, esquemas electrnicos
u otros afines, que pueden verse afectados en sus legtimos intereses
patrimoniales y de integridad tecnolgica, cuando individuos inescrupulosos
fabrique, comercialice etiquetas o caratulas no autenticas, adheridas o
diseadas para ser adheridas a un fonograma, copia de un programa de
ordenador, documentacin o empaque de un programa de ordenador o a la
copia de una obra cinematogrfica o cualquier otra obra audiovisual.
Los programas (software), como Microsoft Office, Adobe Indesign, etc.,
constituyen creaciones intelectuales de primer orden, dando su originalidad
y particular para poder desplegar una serie de funciones, en un mundo cada
vez ms informatizado, cuya proliferacin en el mercado, ha desbordado la
posibilidad de un control eficaz, tanto en lo que respecta a su empleo no
autorizado como la materializacin de programas que se les rotula con
marcas que no se corresponden a su real contenido.
Penalizar este tipo de comportamiento, supone da igual forma una
anticipacin de la intervencin del Derecho penal, mediando la prohibicin
de conductas, que aun no revelan una lesin efectiva al bien jurdico
protegido. Poltico criminalmente constituye una audacia del legislador, mas
desde una perspectiva dogmatica, no adquiere legitimidad plena, segn la
limitacin propuesta en el artculo IV del Ttulo Preliminar del CP.
Conforme a lo anotado, la imbricacin de esta conducta en el catalogo
punitivo ha de ser vinculada con los actos antijurdicos que suponen la
realizacin de copias o reproduccin de un programa ordenador o de un
fonograma. Entonces, la necesaria relacin de ambos comportamientos: por
un lado de elaborar diseos de caratulas no autenticas y, de otro, la
ejecucin de copias no autorizadas de un programa ordenador, dan lugar a
un hecho global, cuyo plasmacin se encuentra reglada normativamente en
el artculo 219 del CP. Analizando la concatenacin de ambos actos, se
llegara a la conclusin de que el comportamiento contenido del artculo

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220-E, vendra a instituir una modalidad de complicidad primaria, ligada a
los actos de autora que se desprenden del artculo 219 del CP.
Vemos, entonces que la presente incriminacin, representa una conexin
delictiva con otro injusto, cuya punicin podra perfectamente garantizarse
con la aplicacin de las reglas de autora y participacin reguladas en la Parte
General del CP.
La penalidad determinada a este injusto, resulta menor a la fijada en el
artculo 219, por lo que se ajusta a los principios de proporcionalidad y
culpabilidad.En lo concerniente a la perfeccin delictiva, nos remitimos a lo
dicho en el acpite c.
e. Manuales, licencias u otra documentacin, o empaques no autnticos
relacionados a programas de ordenador
Los programas de ordenador responden a determinadas marcas, revelan un
determinado origen empresarial, en cuanto a su fabricacin y/o elaboracin,
en tal medida sus fabricantes emplean una serie de revestimientos que los
identifican de los dems productos que se ofertan en el mercado.
La necesidad de cubrir un producto con ciertas particularidades, obedece a
un doble baremo a saber: primero, como exigencia comercial, en lo que
respecta a la identificacin marcaria, pues cada empresa utiliza su propia
denominacin, para distinguirla de los dems y, como un medio idneo para
la formacin de su prestigio y reputacin en el mercado y, segundo,
posibilitando que los consumidores puedan elegir el producto, conforme a
sus preferencias, a partir de sus requerimientos que han de ser colmados con
una eleccin libre y razonable.
Cada programa ordenador (software) cuenta con manuales, como gua para
su correcto funcionamiento, as tambin con licencias, que autorizan su
empleo por terceros, cuya expedicin requiere el cumplimiento de ciertas
condiciones as como el pago dinerario de un precio. En definitiva, si alguien
pretende beneficiarse de las bondades de un programa ordenador, en el
marco de un negocio comercial, tiene pues que abonar una determinada
suma a su titular.
Documentacin, licencias y/o empaques que son recogidos por el legislador,
como objeto material del delito en el artculo 220-F, pretendiendo tutelar el
derecho marcario, que puede verse vulnerado, cuando se falsifica dicha

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documentacin, repercutiendo en los derechos patrimoniales, en el prestigio
comercial de sus verdaderos titulares.
Siempre es necesario para revista a las reformas penales que ejecuta
permanentemente el legislador, comparando con el resto de tipificaciones
penales, a fin de descubrir posibles concurrencias tpicas. Resultando en el
presente caso, que el artculo 223 inc. a), penaliza las conductas de
fabricacin, comercializacin, distribucin o almacenamiento de etiquetas,
sellos o envases que contengan marcas registradas. En puridad, ambos tipos
penales convergen en la ratio de tutela; desde una dimensin netamente
individual, en cuanto a los derechos subjetivos que se le confiere a su titular,
desde el momento en que la marca es inscrita en el registro correspondiente
y, desde un plano colectivo, en cuanto al legitimo derecho de los
consumidores, de que los signos distintivos de los productos y servicios que
se ofertan en el mercado, reflejen la verdadera procedencia comercial del
objeto, de que reciban la calidad del producto que se oferta.
No obstante lo dicho, en la hiptesis delictiva in examine, se devela algo ms
especfico: el control del empleo licito de las licencias de programas de
ordenador (software), no se trata en realidad de que el agente oferte un
producto de una marca registrada con un contenido que no le corresponde,
al tratarse de una piratera marcaria, sino que el autor ofrece a los
consumidores el producto verdadero, pero sin contar con la autorizacin
respectiva. De ah, que se identifique en la tipicidad subjetiva los fines
comerciales que motiva la realizacin de la conducta prohibida.
Es de verse tambin , una distincin del objeto material, en el articulo220-F,
se hace alusin a empaques, manuales, licencias y todo tipo de
documentacin no autentico; mientras que en el artculo 223, son solo
etiquetas, sellos y envases; por tales motivos, el comportamiento en cuestin
construye tipicidad penal de mayor especificidad, dado los jurdicos en
tutela. A lo cual debemos agregar, que no se requiere que la marca este
est registrada ante la autoridad administrativa.
Estamos hablando de una fabricacin, comercializacin, distribucin,
transporte o transferencia de documentacin falsificada, quiere decir esto,
que ingresan al mercado, documentos apcrifos. Lo que en otras palabras,
significa realizacin de una falsedad material, prevista en el artculo 247
del CP, con una singularidad en lo que respecta al objeto material del delito;
as tambin en, a la consumacin. La falsedad material est determinada en

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su perfeccin delictiva (punicin) por una condicin objetiva de
punibilidad, lo cual no acontece en el artculo 220-F, pues basta la
materializacin de alguna de las conductas, que el legislador ha reglado en
dicho tipo penal. Debindose anotar, que la falsificacin de la documentacin
que ha de ser idnea, apta para la consecucin del propsito delictivo, pues
si aquella es burda, inicua para ello, ser reputada como una tentativa
inidnea.
6. Art. 221.- INACAUTACIN PREVENTIVA Y COMISO DEFINITIVO
En los delitos previstos en este captulo se proceder a la incautacin preventiva
de los ejemplares y materiales, de los aparatos o medios utilizados para la
comisin del ilcito y, de ser el caso, de los activos y cualquier evidencia
documental, relacionados al ilcito penal.
De ser necesario, el Fiscal pedir autorizacin al Juez para leer la documentacin
que se halle en el lugar de la intervencin, en ejecucin de cuya autorizacin se
incautar la documentacin vinculada con el hecho materia de investigacin.
Para la incautacin no se requerir identificar individualmente la totalidad de los
materiales, siempre que se tomen las medidas necesarias para que durante el
proceso judicial se identifiquen la totalidad de los mismos. En este acto
participar el representante del Ministerio Pblico.
Asimismo, el Juez, a solicitud del Ministerio Pblico, ordenar el allanamiento o
descerraje del local donde se estuviere cometiendo el ilcito penal.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares, materiales ilcitos,
aparatos y medios utilizados para la comisin del ilcito sern comisados y
destruidos, salvo casos excepcionales debidamente calificados por la autoridad
judicial.
En ningn caso proceder la devolucin de los ejemplares ilcitos al encausado.

ANLISIS
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Propiedad intelectual.

B. ACCIN TIPICA: Proceder a la incautacin preventiva de los ejemplares y
materiales, de los aparatos o medios utilizados para la comisin del ilcito y, de

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ser el caso, de los activos y cualquier evidencia documental, relacionados al
ilcito penal.


1. SUJETO ACTIVO: El agente
2. SUJETO PASIVO: El autor de la propiedad intelectual.


E. NEXO DE CAUSALIDAD: Para incautar es necesario determinar que se est
cometiendo el delito mediante la copia o reproduccin.

En resumidas cuentas, avalamos la necesidad de una tipificacin autnoma, tanto
por razones de proteccin punitiva como de naturaleza legitimante (principio de
legalidad).
1. CONCEPTOS PRELIMINARES

La comisin de los injustos tpicos que el legislador ha regulado en el Captulo
I del Titulo VII importan la afectacin de un bien jurdico vital, en el marco del
autorrealizacin de la persona humana; la produccin intelectiva, como el
manifiesto del ingenio y la creacin del individuo, en cuanto a una serie de
producciones que son recogidas por la LDA, en cuanto a su amparo y
proteccin. Comportamientos que al ser recogidos por las agencias de
persecucin penal, son objeto de investigacin y persecucin y, sancin, por
parte del rgano jurisdiccional competente, si es que en la etapa del
Juzgamiento, los medios de prueba debidamente actuados y contradecidos
por las partes-, tienen la suficiente idoneidad para enervar el principio de
presuncin de inocencia. Como consecuencia de dicha declaracin de la
judicatura, el acusado es objeto de sancin punitiva (pena) as como de una
sancin indemnizatoria, un monto por concepto de Reparacin Civil a favor del
agraviado, cuya finalidad es de reparar en forma proporcional los daos
causados como consecuencias de la conducta criminal, con arreglo a los
artculos 92 y 93 del CP.


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No obstante lo mencionado, el Proceso penal cuenta con sus propias medidas
coactivas, en puridad las denominadas medidas cautelares, cuyo cometido
esencial, es el aseguramiento de los fines principales del procedimiento: la
efectiva ejecucin de la pena al condenado y el pago de la indemnizacin
extra-contractual (Reparacin Civil), para tales efectos, se cuenta con todo un
abanico de medidas, regladas tanto en el C de PP como en el nuevo CPP.
Siendo la aplicacin supletoria las medidas cautelares que el CPC, prev al
respecto, segn lo establecido en la Primera Disposicin Complementaria y
Final, del cuerpo de normas precitado.

Toda estas medidas de aseguramiento, que suponen la privacin, restriccin,
limitacin y/o afectacin de derechos fundamentales, solo resultan legtimas si
es que se adoptan en el curos de Proceso Penal, a nivel de Investigacin
Preliminar (Diligencias Preliminares), nicamente cabe la imposicin de
derechos; entre aquellas, el allanamiento domiciliario, interceptacin
telefnica, incautacin de documentos, levantamiento del secreto bancario y
de la reserva tributaria, etc.

Ahora bien, la investigacin y la persecucin de los delitos que atenta la
propiedad intelectual requieren la realizacin de ciertos actos, conducidos a la
obtencin y/o adquisicin de evidencias, que sirvan al Fiscal para construir su
teora del caso (acusacin), que deber probar en sede de Juicio Oral.
Intervenciones estatales no solo orientadas a la obtencin de pruebas de
incriminacin, sino tambin, desplegando evidentes cometidos criminolgicos,
esto es, de hacer cesar la actividad delictiva (antijurdica). No perdamos de
vista que para la comisin de algunos de estos injustos penales, los
involucrados en estos actos, hacen uso de una serie de mecanismos
tecnolgicos, de instrumentos, aparatos y otros, por ejemplo para reproducir
ilcitamente la obra intelectual. As tambin, los ejemplares de la obra, que
han sido impresos, sin autorizacin del autor o con su autorizacin,
constituyen ejemplares en mayor nmero al autorizado en el contrato de
edicin.

Se puede decir, entonces, que la incautacin de los ejemplares ilcitos, as
como de los instrumentos que se emplean para perpetrar estos injustos, han
de tomar lugar, primero, para asegurar las evidencias relacionadas con el
hecho punible, segundo, para que sirvan como sostn probatorio al persecutor
pblico para la declaracin judicial de culpabilidad y, tercero, para impedir que

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se siga cometiendo el delito en el tiempo. Fines, por tanto, asegurativos,
probatorios y criminolgicos.

Segn lo dicho, al tratase de una disposicin en esencia procesal, su
ubicacin en el corpus punitivo no responde a una tcnica legislativa correcta,
segn el principio de sistematizacin normativo. El nuevo CPP regula la figura
de la Incautacin en el Titulo X del Libro Segundo, cuya aplicacin es de
carcter general, es decir, a toda clase de delitos. En efecto, su radio de accin
resulta ajustable a cualquier delito, del cual se desprendan evidencias
materiales, susceptibles de ser decomisadas.

2. LA INCAUTACION COMO MEDIDA DE COERCION PROCESAL PREVENTIVA

En primer orden, habra que decir que la Incautacin es una medida de
coercin procesal, susceptible de aplicacin, en la persecucin penal de
cualquier figura delictiva, siempre por la naturaleza del hecho punible
investigado sea necesario conservar los elementos, objetos e instrumentos
que han sido empleados en perpetracin del hecho punible.

La aprehensin de dichos objetos cumple una doble funcin que pueden ser
vista desde un doble baremo, a saber: primero, desde un plano probatorio, en
el sentido de servir como fuente de incriminacin para la construccin de la
teora del caso y, segundo, desde un aspecto criminolgico, de neutralizar la
posible comisin de delitos de cara al futuro.

En el caso que nos amerita, el legislador ha considerado que la aplicacin de la
Incautacin se de forma imperativa, como se desprende del tenor literal del
artculo en cuestin, al haberse empleado el verbo en su conjuncin
proceder, de modo que el juez de oficio o a pedido de la parte interesada
deber adoptar dicha medida, ordenando la incautacin preventiva de los
ejemplares y materiales, de los aparatos o medios utilizados para la comisin
del ilcito y, de se el caso, de los activos y cualquier evidencia documental,
relacionados al ilcito penal; es decir, no solo se trata de los objetos que
materializan el injusto penal (obras intelectuales y derivados), sino tambin
todos aquellos aparatos, instrumentos, maquinas, dispositivos electrnicos,
etc., que fueron utilizados por el agente (imputado), para la configuracin del
injusto penal.

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Como se entiende del tenor literal, la medida de Incautacin puede proceder,
ante una decisin de oficio por parte del Juez Penal o, en su defecto, por
solicitud del Fiscal. Dichas facultades se condicen de lo previsto en el artculo
94 del C del PP, como se seala en su primer prrafo. La distincin en todo
caso, radica en que el precepto procesal hace alusin a una facultad
discrecional del rgano jurisdiccional, en cuanto a la imposicin de la
Incautacin, en cambio, el artculo 221 del CP, supone un deber prescriptivo.
En lo que al nuevo CPP se refiere, apreciamos en la lectura del artculo 316,
que la adopcin del a Incautacin es una facultad discrecional, sin embargo,
notamos una diferencia importante, pues quien ejecuta directamente a las
nuevas funciones que asume el Fiscal en la conduccin de la Investigacin
Preparatoria. Empero, el Fiscal que ejecuto la medida est en obligacin de
solicitar al Juez de la IP, la expedicin de una resolucin confirmatoria, como
se dispone en el inc. 2) del artculo precitado, dicha resolucin es en suma
importante, en orden a fiscalizar la legitimidad de la medida, si es la no
adopcin de la misma, hubiese producido una prdida irreparable, a fin de
alcanzar los fines de la investigacin (peligro en la demora). Adems, cabe
agregar, que el juzgador es el nico funcionario estatal legitimado para la
restriccin y/o limitacin de derechos fundamentales, con arreglo al artculo VI
del Ttulo Preliminar del nuevo CPP.

Aspecto a mencionar es que la imposicin de la Incautacin, debe ser cotejada
con las prescripciones normativas que al respecto recoge el CP, en sus
artculos: 102 y 103, concernientes al Decomiso. Resulta relevante
haberse dispuesto, la posibilidad de que el Fiscal pueda dar lectura de los
documentos que puedan ser hallados en el lugar de los hechos, indispensable
para que el persecutor pblico pueda tomar contacto con la evidencia del
crimen (corpus delicti). No olvidemos que sobre el fiscal recae la carga de la
prueba, segn el modelo mixto-vigente en el C de PP-, con mayor rigor en el
caso del nuevo CPP, fuertemente inclinado en le sistema acusatorio-garantista.
Actuacin que requiere de la autorizacin del juzgador, por lo que este podr
negarse. Siendo as, consider, que ante una negativa del requerimiento fiscal,
que el rgano judicante debe exponer sus fundamentos, puesto que si no se
estara avalando una decisin a pura discrecionalidad funcional.

Finalmente, debe anotarse que el artculo 40 de la LDA, dispone que la
Oficina de derechos de Autor podr solicitar la Autoridad Aduanera que
proceda al decomiso en las fronteras de las mercancas pirata que lesionan el

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derecho de autor, a efectos de suspender la libre circulacin de las mismas,
cuando estas pretendan importarse al territorio de la Republica. Las medidas
de decomiso no procedern respecto de los ejemplares que sean parte del
mensaje personal, ni de los que se encuentren en trnsito. La aplicacin de lo
dispuesto en el presente artculo ser efectuada de conformidad con lo que se
disponga en el Reglamento respectivo. Lgicamente, que dicho decomiso no
puede oponerse al regulado en el artculo 221 del CP; en este caso, el
juzgador o fiscal solicitaran la autoridad aduanera, le remitan los ejemplares,
siempre y cuando se encuentre abierta una Investigacin Preliminar o el
Proceso Penal propiamente dicho.

3. EL HALLAMIENTO Y EL DESCERRAJE

Es de verse que el dispositivo legal in comento, tambin permite al Juez
ordenar el allanamiento o descerraje del local, donde se supone est
cometiendo el ilcito penal. Para ello, el Fiscal, en merito a las primeras
pesquisas efectuadas, debe de haber tomado informacin valedera, de que en
un determinado lugar, domicilio, recinto, morada y/o dependencia, se estn
realizando actos presuntamente delictivos; lo dicho se concuerda, con la
necesidad de que la adopcin del allanamiento o descerraje, venga
precedida por un requerimiento fiscal (principio de rogacin); lo cual
resultada acertado, tomando en cuenta que el persecutor publico quien debe
dirigir la investigacin, mediando el diseo de una estrategia adecuada para la
averiguacin de la verdad y, no el Juez, como ha de penarse segn cultura
inquisitiva que aun pende en psique de algunos operadores.

El descerraje ser necesario, cuando se deba vencer ciertos obstculos que
impiden el acceso al lugar de los hechos, como candados, cerrojos, fierros, etc.
El allanamiento, no se encuentra reglado de forma taxativa en el C de PP, su
regulacin la encontramos en la Ley N 27379 y en el Capitulo V del Ttulo III
del Libro del nuevo CPP.

4. LA INCAUTACIN COMO MEDIDA DEFINITIVA

Las medidas cautelares, como es sabido, tienen por contenido, asegurar las
consecuencias jurdicas que puedan derivarse de una posible sentencia de
condena: la efectiva reclusin del condenado en un establecimiento

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penitenciario y el alzamiento de los bienes del penado como del tercero civil
responsable.

Segn lo dispuesto en el artculo 92 del CP, el juzgador en la sentencia de
condena, aparte de la sancin punitiva, debe aparejar la indemnizacin por
concepto de Responsabilidad Civil y, asimismo, de conformidad con el articulo
102 (in fine), deber decretar el decomiso o perdida de los objetos de la
infraccin penal o los instrumentos con los que se hubiera ejecutado. As, lo
recoge el precepto, al haberse dispuesto que en caso de emitirse sentencia
condenatoria, los ejemplares, materiales ilcitos, aparatos y medios utilizados
para la comisin del ilcito sern comisados y destruidos, salvo casos
excepcionales debidamente calificados por la autora judicial.

Habindose determinado la responsabilidad penal de imputado, queda
acreditado tambin que los instrumentos y/o objetos que fueron objeto de la
Incautacin Preventiva, fueron a su vez, empleados para perpetracin del
hecho punible, por lo que la consecuencia jurdica natural, es el decomiso
definitivo de dichos bienes. Mxime, si se trata de bienes de comercio ilcito;
inclusive dicho destino, le repara tambin a dichos objetos en caso de una
sentencia absolutoria, concordante con el artculo 320.1 del nuevo CPP.

En el caso de los ejemplares ilcitos, bajo ninguna circunstancia procede su
devolucin, es decir, aun ante la hiptesis de una sentencia absolutoria o un
auto de sobreseimiento definitivo, que puede tomar lugar a efectos de
haberse amparado una Excepcin de Prescripcin de la accin penal o una de
Naturaleza de Accin, puede dar lugar a su entrega. No confundamos la
declaracin judicial que determina la inocencia del acusado, tal vez por falta
de pruebas (in dubio pro reo), con aquellas evidencias, que sin establecer un
nexo de vinculacin delictiva, son a todas luces objetos y/o instrumentos de
naturaleza ilegal.


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CAPTULO IV
DERECHO COMPARADO
1. ALCANCES PRELIMINARES
La legislacin sobre derecho de autor cambia de un pas a otro, aunque en sus
formulaciones bsicas est armonizada por tratados internacionales, el primero de
los cuales fue el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y
Artsticas, firmado en 1886. La WIPO (Organizacin Mundial de la Propiedad
Intelectual), una organizacin de Naciones Unidas, coordina y homologa las
legislaciones nacionales y las prcticas comerciales que afectan al derecho de
autor.
Para ciertas obras y otro material objeto de proteccin, puede obtener una
autorizacin acudiendo a una organizacin de gestin colectiva. stas autorizan la
utilizacin de obras y otro material protegido por el derecho de autor y los
derechos conexos cuando resulta impracticable el ejercicio individual de los
derechos por los titulares. Sin embargo, varias organizaciones internacionales no
gubernamentales promueven el contacto entre distintas organizaciones de gestin
colectiva nacionales.
Las leyes de cada pas difieren especialmente en los siguientes puntos:
Plazo de proteccin. En la mayora de los pases, los derechos de autor expiran
no ms all de 70 aos tras la muerte del autor.
Situacin de la obras del Estado. En muchos pases (pero no en todos), los
documentos publicados por el Estado para uso oficial estn en el dominio
pblico.
Tipo de material sujeto a derecho de autor.

2. ALEMANIA
Segn la ley alemana, los documentos estn en el dominio pblico (gemeinfrei) si
han sido publicados como parte de una ley o de un decreto o edicto oficial, o si han
sido publicados como un anuncio oficial o informacin pblica.
La ley relevante es la seccin 5 de la UrhG. La primera y ms importante
disposicin establece: Leyes, regulaciones, decretos oficiales y proclamaciones, as
como decisiones y principios como gua a la toma de decisiones oficialmente
escritos no disfrutan de proteccin de derecho de autor.

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3. ARGENTINA
En Argentina, el Derecho de autor est enmarcado, en principio, por el artculo 17
de la Constitucin que expresa que Todo autor o inventor es propietario exclusivo
de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La Ley
11723 regula el rgimen Legal de la Propiedad Intelectual. El artculo 5 de la Ley de
Propiedad Intelectual (Argentina) dice que "La propiedad intelectual sobre sus
obras corresponde a los autores durante su vida y a sus herederos o
derechohabientes hasta setenta aos contados a partir del 1 de enero del ao
siguiente al de la muerte del autor".
En el caso de obras realizadas en colaboracin, el plazo se cuenta desde el 1 de
enero del ao siguiente a la muerte del ltimo de los autores. Si el autor no dejara
herederos, los derechos pasan directamente al Estado Argentino por el mismo
plazo que estipula la ley. As tenemos el art. 72 de la Ley 11723:
Artculo 72: Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente, se
consideran casos especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l establece,
adems del secuestro de la edicin ilcita:
a) El que edite, venda o reproduzca por cualquier medio o instrumento una obra
indita o publicada sin autorizacin de su autor o derechohabientes.
b) El que falsifique obras intelectuales, entendindose como tal la edicin de una
obra ya editada, ostentando falsamente el nombre del editor autorizado al efecto.
c) El que edite, venda o reproduzca una obra suprimiendo o cambiando el nombre
del autor, el ttulo de la misma o alterando dolosamente su texto.
d) El que edite o reproduzca mayor nmero de los ejemplares debidamente
autorizados.
Artculo 72 bis. (Agregado por la Ley 23.741 de 1989). Ser reprimido con prisin
de un mes a seis aos:
a) El que con fin de lucro reproduzca un fonograma sin autorizacin por escrito de
su productor o del licenciado del productor;
b) El que con el mismo fin facilite la reproduccin ilcita mediante el alquiler de
discos fonogrficos u otros soportes materiales;

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c) El que reproduzca copias no autorizadas por encargo de terceros mediante un
precio;
d) El que almacene o exhiba copias ilcitas y no pueda acreditar su origen mediante
la factura que lo vincule comercialmente con un productor legtimo;
e) El que importe las copias ilegales con miras a su distribucin al pblico.
El damnificado podr solicitar en jurisdiccin comercial o penal el secuestro de las
copias de fonogramas reproducidas ilcitamente y de los elementos de
reproduccin.
El juez podr ordenar esta medida de oficio, as como requerir caucin suficiente al
peticionario cuando estime que ste carezca de responsabilidad patrimonial.
Cuando la medida precautoria haya sido solicitada por una sociedad autoral o de
productores, cuya representatividad haya sido reconocida legalmente, no se
requerir caucin.
Si no se dedujera accin, denuncia o querella, dentro de los 15 das de haberse
practicado el secuestro, la medida podr dejarse sin efecto a peticin del titular de
las copias secuestradas, sin perjuicio de la responsabilidad que recaiga sobre el
peticionante. A pedido del damnificado, el juez ordenar el comiso de las copias
que materialicen el ilcito, as como los elementos de reproduccin. Las copias
ilcitas sern destruidas y los equipos de reproduccin subastados. A fin de
acreditar que no utilizar los aparatos de reproduccin para fines ilcitos, el
comprador deber acreditar su carcter de productor fonogrfico o de licenciado
de un productor. El producto de la subasta se destinar a acrecentar el fondo de
fomento a las artes del Fondo Nacional de Derechos de Autor a que se refiere el
artculo 6 del decreto-ley 1224/58.
Artculo 73: Ser reprimido con prisin de un mes a un ao o con multa de mil a
treinta mil pesos (multa segn ley 24.286), destinada al Fondo de Fomento creado
por esta Ley:
a) El que representare o hiciere representar pblicamente obras teatrales o
literarias sin autorizacin de sus autores o derechohabientes.
b) El que ejecutare o hiciere ejecutar pblicamente obras musicales sin autorizacin
de sus autores o derechohabientes.


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4. BOLIVIA
En Bolivia, la ley 1322 sobre derechos de autor ttulo IV, captulo III, artculo 18
establece que La duracin de la proteccin concedida por la presente Ley ser por
toda la vida del autor y por 50 aos despus de su muerte, en favor de sus
herederos, legatarios y cesionarios.
En el caso de obras realizadas en colaboracin, el artculo 19 de dicha ley expresa:
el plazo de cincuenta aos correr a partir de la muerte del ltimo coautor que
fallezca. Los derechos patrimoniales sobre las obras colectivas, audiovisuales y
fotogrficas, los fonogramas, los programas de radiodifusin y los programas de
ordenador o computacin, durarn cincuenta aos a partir de su publicacin,
exhibicin, fijacin, transmisin y utilizacin, segn corresponda o, si no hubieran
sido publicados, desde su creacin.
Dicho plazo de 50 aos se computar desde el da primero de enero del ao
siguiente al de la muerte o al de la publicacin, exhibicin, fijacin, transmisin,
utilizacin o creacin, segn proceda.
Decreto Ley 10.426 de 1972 Modificado por la Ley 1.768 de 1997 Cdigo Penal
CAPTULO X: Delitos Contra El Derecho de Autor
Artculo 362.- Quien con nimo de lucro, en perjuicio ajeno, reproduzca, plagie,
distribuya, publique en pantalla o en televisin, en todo o en parte, una obra
literaria, artstica, musical, cientfica, televisiva o cinematogrfica, o su
transformacin, interpretacin, ejecucin artstica a travs de cualquier medio, sin
la autorizacin de los titulares de los derechos de propiedad intelectual o de sus
concesionarios o importe, exporte o almacene ejemplares de dichas obras, sin la
referida autorizacin, ser sancionado con la pena de reclusin de tres meses a dos
aos y multa de sesenta das.
5. BRASIL
En Brasil actualmente esa materia es regulada por la ley n. 9.610,8 de 19 de
febrero de 1998. La ley brasilea contiene, con la denominacin de derecho de
autor, los derechos de autor propiamente dichos, as como los derechos conexos.
En el caso de Brasil, los sucesores del autor de la obra pierden los derechos
adquiridos despus de setenta aos de la muerte del mismo, tal como indica el
artculo 41 de la Ley n. 9.610,8 del 19 de febrero de 1998.


95

6. CANAD
De acuerdo con la Ley de Derecho de Autor, los derechos de autor estn vigentes
toda la vida del autor ms 50 aos tras el final del ao de su muerte (seccin 6). Si
la obra es annima o seudnima entonces los derechos de autor abarcan o 50 aos
tras la publicacin o 75 aos tras la realizacin de la obra, lo que antes ocurra
(seccin 6.1).
7. CHILE
En Chile, el derecho de autor se encuentra regulado por la Constitucin Poltica de
la Repblica (Artculo 19 N25) y especficamente por la Ley N 17.336 de 1970,
sobre Propiedad Intelectual y sus modificaciones, entre las que destacan la Ley N
19.166 de 1992, 19.912 y 19.914 de 2004 y la ltima reforma correspondiente a la
Ley N 20.435 de mayo de 2010. De acuerdo a esta ley, por el solo hecho de la
creacin de una obra, el creador chileno o de extranjeros domiciliados en Chile,
adquiere una serie de derechos, patrimoniales y morales, que resguardan el
aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra. La fecha de vigencia de
estos derechos fue de 50 aos despus de la muerte del autor de la obra hasta el
ao 2004, donde producto del Acuerdo de Libre Comercio firmado con los Estados
Unidos se aument a 70 aos despus de la muerte del autor de la obra.
El tipo de obra que se encuentra protegida son las de tipo literario, artstica y
literario-cientficas, en sentido amplio. Por ejemplo, de acuerdo con esta ley, estn
protegidos los libros, las ilustraciones, las pelculas y los programas informticos.
Los derechos de autores extranjeros que no estn domiciliados en el pas son
protegidos de acuerdo a lo establecido por las convenciones internacionales
suscritas y ratificadas por Chile, especialmente el Convenio de Berna para la
Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas, que Chile firm y ratific el ao
1970, pero termin de implementarse el ao 1992.
Ley No. 17336 Ley sobre Propiedad Intelectual
Artculo 79.- Cometen delito contra la propiedad intelectual y sern sancionados
con la pena de presidio menor en su grado mnimo y multa de 5 a 50 unidades
tributarias mensuales:
a) Los que, sin estar expresamente facultados para ello, utilicen obras de dominio
ajeno protegidas por esta ley, inditas o publicadas, en cualquiera de las formas o
por cualquiera de los medios establecidos en el artculo 18;

96

b) Los que, sin estar expresamente facultados para ello, utilicen las
interpretaciones, producciones y emisiones protegidas de los titulares de los
derechos conexos, con cualquiera de los fines o por cualquiera de los medios
establecidos en el Ttulo II de esta ley;
c) Los que falsifiquen obras protegidas por esta ley, sean literarias, artsticas o
cientficas, o las editen, reproduzcan o vendan ostentando falsamente el nombre
del editor autorizado, suprimiendo o cambiando el nombre del autor o el ttulo de
la obra, o alterando maliciosamente su texto;
d) Los que, obligados al pago de retribucin por derecho de autor o conexos
derivados de la ejecucin de obras musicales, omitieren la confeccin de las
planillas de ejecucin correspondiente, y
e) Los que falsificaren o adulteraren una planilla de ejecucin (Artculo sustituido,
como aparece en el texto, por el N2 del artculo nico de la Ley N 18.443, de 17 de
octubre de 1985).
8. COLOMBIA
Ley 599 de 2000 Cdigo Penal (Modificado por la Ley 1032 de 2006)
ARTCULO 271. VIOLACIN A LOS DERECHOS PATRIMONIALES DE AUTOR Y
DERECHOS CONEXOS. Incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos y multa de
veintisis punto sesenta y seis (26.66) a mil (1.000) salarios mnimos legales
mensuales vigentes quien, salvo las excepciones previstas en la ley, sin autorizacin
previa y expresa del titular de los derechos correspondientes:
1. Por cualquier medio o procedimiento, reproduzca una obra de carcter literario,
cientfico, artstico o cinematogrfico, fonograma, videograma, soporte lgico o
programa de ordenador, o, quien transporte, almacene, conserve, distribuya,
importe, venda, ofrezca, adquiera para la venta o distribucin, o suministre a
cualquier ttulo dichas reproducciones.
2. Represente, ejecute o exhiba pblicamente obras teatrales, musicales,
fonogramas, videogramas, obras cinematogrficas, o cualquier otra obra de
carcter literario o artstico.
3. Alquile o, de cualquier otro modo, comercialice fonogramas, videogramas,
programas de ordenador o soportes lgicos u obras cinematogrficas.

97

4. Fije, reproduzca o comercialice las representaciones pblicas de obras teatrales o
musicales.
5. Disponga, realice o utilice, por cualquier medio o procedimiento, la
comunicacin, fijacin, ejecucin, exhibicin, comercializacin, difusin o
distribucin y representacin de una obra de las protegidas en este ttulo.
6. Retransmita, fije, reproduzca o, por cualquier medio sonoro o audiovisual,
divulgue las emisiones de los organismos de radiodifusin.
7. Recepcione, difunda o distribuya por cualquier medio las emisiones de la
televisin por suscripcin.
9. MXICO
Cdigo Penal Federal
Artculo 424.- Se impondr prisin de seis meses a seis aos y de cinco mil a treinta
mil das multa, a quien venda a cualquier consumidor final en vas o en lugares
pblicos, en forma dolosa, con fines de especulacin comercial, copias de obras,
fonogramas, videogramas o libros, a que se refiere la fraccin I del artculo
anterior.
Si la venta se realiza en establecimientos comerciales, o de manera organizada o
permanente, se estar a lo dispuesto en el artculo 424 Bis de este Cdigo.
Artculo 425.- Se impondr prisin de seis meses a dos aos o de trescientos a tres
mil das multa, al que a sabiendas y sin derecho explote con fines de lucro una
interpretacin o una ejecucin.
Artculo 426.- Se impondr prisin de seis meses a cuatro aos y de trescientos a
tres mil das multa, en los casos siguientes:
I. A quien fabrique, importe, venda o arriende un dispositivo o sistema para
descifrar una seal de satlite cifrada, portadora de programas, sin autorizacin
del distribuidor legtimo de dicha seal, y
II. A quien realice con fines de lucro cualquier acto con la finalidad de descifrar una
seal de satlite cifrada, portadora de programas, sin autorizacin del distribuidor
legtimo de dicha seal.


98

CONCLUSIONES
Los derechos de autor, que tan importante funcin desempean hoy da protegen
la forma y no las ideas por ms novedosas y brillantes que sean, y otorga derechos
de propiedad, sobre las creaciones literarias, cientficas o artsticas como los
poemas, las novelas, la msica, las pinturas, las obras cinematogrficas, etc. que
slo puede ser ejecutado por el autor o bajo su consentimiento. Se protege los
derechos morales la expresin de la personalidad del autor pero esto no implica
necesariamente una remuneracin.
Entonces, podemos decir que la propiedad intelectual, supone el reconocimiento y
merecedora de proteccin de un derecho particular en favor de un autor u otros
titulares de derechos, sobre las obras del intelecto humano.
Podemos mencionar que al constituir los derechos de autor, es un derecho
inherente a la personalidad humana, por lo cual, adquiere un reconocimiento de
proteccin, tanto nacional como internacional, el cual en nuestro pas, si bien,
tenemos una legislacin, esta poco o nada se respeta, y, frente a ello, la piratera e
informalidad vienen creciendo sin que el Estado pueda frenarlas.

Nos hemos acostumbrado ver en las calles de nuestra ciudad y dira en todo el
Per, a personas inescrupulosas que comercializan obras pirateadas e impresas en
alguna imprenta clandestina, cometiendo infracciones penales con una
habitualidad que para los ojos de las personas que son honradas, pero ignorantes
de los artculos del Cdigo Penal referente a estos ilcitos, les parece que es un
comerciante ms, y como tal, ms de uno ha salido en defensa de ellos cuando las
autoridades han decomisado las obras en manos de estos individuos, pensando
que no son actos delictivos. Empero, si son actos delictivos que afectan un Bien
Jurdico, como son los Derechos Intelectuales (derechos de autor).
El sujeto pasivo directo afectado es el autor, con un perjuicio patrimonial
tremendo, sin embargo la propia colectividad tambin es afectada pues
moralmente se acostumbra a la convivencia de la Piratera y por ende a la
inmoralidad del comercio ilcito.
Se debe respetar la creatividad humana ya que esta emana de lo ms profundo de
la espiritualidad del hombre, de lo cognitivo e intelecto ya sea en obras literarias,
marcas registradas o patentes; un cuadro, una pelcula, etc. Sea quien fuese,
merece una tutela jurdica, as como ser cubiertos por la ratio de las normas
jurdicos penales.

99

La explotacin de las obras del ingenio tiene una incidencia indudable en el plano
econmico. Las inversiones que se producen en torno a los derechos intelectuales
generan verdaderas industrias culturales. Por ejemplo, es innegable que la
industria del software o las producciones audiovisuales obligan a realizar
inversiones multimillonarias que incluso son generadoras de empleo para muchas
personas en el mundo entero, adems de fuente generadora de divisas para el pas
y de recaudacin tributaria para el fisco.

El reto fundamental del derecho de autor en el Per es lograr una efectiva
proteccin tanto de los autores sobre sus obras literarias y artsticas y de los
titulares de derechos conexos, como de la salvaguardia del acervo cultural.
Asimismo, es indispensable crear una cultura de respeto al derecho de autor
donde los ciudadanos comprendan que respetar la legislacin de propiedad
intelectual es una obligacin de todos los peruanos.

El Per tiene una legislacin moderna, que reglamenta los derechos de autor, pero
que al igual que en diversas partes del mundo, es necesario polticas ms decididas
para su aplicacin.

Sin autor no hay obra. Toda creacin se nutre de un orden
cultural preexistente. La desproteccin al autor desalienta
la creatividad intelectual
Ricardo Antequera Parilli


100

BIBLIOGRAFA
Antequera Parilli, Ricardo y Marisol Ferreyros Castaeda. El nuevo derecho de
autor en el Per. Editorial Per Reporting. 1996.

Anuario Andino de Derecho Intelectual 3, Editorial Palestra, Lima 2007

Anuario Andino de Derecho Intelectual 4, Editorial Palestra, Lima 2008

Busta Grande, Fernando. El derecho de Autor en el Per. Editorial GRIJLEY. Tomo I.
Primera Edicin febrero 1997.

Cdigo Civil, Juristas Editores, Julio 2009.
Constitucin Poltica del Per- Gaceta Jurdica.
Derecho de Autor en el Per, Fernando Busta Grande, Tomo I, Editorial Grijley,
1997.

Derecho de Autor en el Per, Fernando Busta Grande, Tomo II, Editorial Grijley,
1997.

Ferreyros Castaeda, Marisol. La Creacin y su Proteccin Cuadernos
Jurisprudenciales. Derechos de Autor N 11. Gaceta Jurdica Editores. Mayo 2002.

La Constitucin Comentada, Anlisis Artculo por Artculo, Obra Colectiva, 2005.
Editorial Gaceta Jurdica S.A.

Preguntas sobre derechos de autor. INDECOPI. Noviembre de 1997.

LINKOGRAFA
www.wipo.com
www.indecopi.gob.pe
www.wikipedia.org

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