Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v.

36, 2001
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Alguns Aspectos da Hermenutica
Filosfica e Jurdica
*
Some Aspects from Philosophic and Juridic Hermeneutic
Marcia Andrea Bhring
Advogada, Professora da UCS, Especialista em Direito Pblico pela UNIJUI e
Mestranda em Direito pela UFPR.
RESUMO
A abordagem da Hermenutica Filosfica com
nfase na compreenso, aplicao e interpretao fun-
damental, pois com a viragem lingstica, inverteu-se
o objeto do fundamento, rompendo a relao sujeito-
objeto para sujeito-sujeito, assim, a verdade ligada ao
mtodo, um caminho para a busca da racionalidade.
Por outro lado, observado com a Hermenutica Ju-
rdica, a importncia da sistemtica, bem como a
hermenutica jurdica crtica, comprometida, trazen-
do o intrprete como agente da transformao social.
ABSTRACT
The approach of Philosophic Hermeneutic, with
emphasis on understanding, applying and
interpretation, is fundamental, because with the
linguistic turn, the object of the fundament breaks the
relationship between subject-object, turning to subject-
subject, so, the true linked to the method is one way for
the search of rationality. On the other way, is observed
that the systematic is important for the Juridic
Hermeneutic, so far the critical juridic hermeneutic is
engaged, and arise the interpreter as an agent of social-
transformation.
SUMRIO
Introduo;
1 Hermenutica filosfica; 1.1 Compreenso,
aplicao e interpretao; 1.2 Aristteles: sua
hermenutica sempre atual; 1.3 A viragem
lingstica; 1.4 A linguagem no mundo; 1.5 A
questo do mtodo;
2 Hermenutica jurdica; 2.1 Interpretao
do direito; 2.2 Sistema jurdico; 2.3 Mtodo sis-
temtico e tpico retrico; 2.4 Hermenutica ju-
rdica no Brasil; 2.5 Hermenutica jurdica
crtica;
Consideraes finais;
Referncias bibliogrficas.
Palavras-chave: hermenutica, hermenutica filo-
sfica, hermenutica jurdica
Key-words: hermeneutic, hilosophic hermeneutic,
juridic hermeneutic
E-mail: buhring@uol.com.br
* Monografia apresentada na disciplina de Filosofia do Direito, como requisito parcial concluso do curso de Mestrado
Interinstitucional em Direito, Universidade Federal do Paran Universidade de Caxias do Sul, com professor Dr. CELSO LUIZ
LUDWIG.
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Introduo
hermenutica representa a mais
importante forma de interpretao
do sentido das palavras e cincias.
E, por uma questo didtica, separou-se o
desenvolvimento do trabalho em trs mo-
mentos, ou pocas histricas:
1
Ser, Consci-
ncia e Linguagem. Dessa forma, estando a
hermenutica inserida no terceiro momen-
to, ou seja, na linguagem, bem sabemos que
esta diviso no pacfica, pois segundo
alguns doutrinadores a histria no pode ser
dividida paradigmaticamente. Nesse senti-
do, poderamos ainda analisar um quarto
paradigma: o da Vida, estudado por
HENRIQUE DUSSEL,
2
que se estrutura a
partir de uma viso, uma ideologia aponta-
da. Tal paradigma, no entanto, no signifi-
ca a superao da linguagem.
Trabalha a hermenutica com
uma categoria central: a da Totalidade. Esta
categoria ser utilizada como sustenta-
bilidade para o entendimento do primeiro,
do segundo e do terceiro paradigma, ou seja,
estes caracterizam-se como Totalidade e o
quarto paradigma seria o da Universalida-
de. Essa constatao possvel, segundo
ERNILDO STEIN, porque a filosofia tem
como tarefa fundamental desenvolver um
discurso sobre a totalidade e essa totalida-
de o mundo que envolve, como condio
de possibilidade, todos os discursos cient-
ficos. A filosofia, portanto, fala sobre o
mundo e as cincias falam dentro do mun-
do.
3
Para a concretizao deste tra-
balho faz-se necessrio o entendimento do
objeto central de investigao a herme-
nutica. Dessa forma, a palavra herme-
nutica tem sua raiz no deus da mitologia
grega Hermes. A imagem do deus alado
est ligada a apoio, cipo, coluna.
4
Este
identificado como um deus egpcio, que fa-
zia a interpretao entre a linguagem dos
deuses e a dos homens comuns-mortais.
Hermes o mensageiro dos deuses. A nor-
ma produto de Hermes a partir da
concretizao do sentido de um texto atri-
budo pelos deuses.
A base de nossa investigao as
contribuies hermenuticas de HANS-
GEORG GADAMER, ou seja, este autor
pretende liberar a hermenutica da
alienao esttica e histrica para estud-
la em seu elemento puro da existncia
humana. As investigaes de GADAMER
se dirigem ao estudo das condies de
possibilidades da interpretao e da
compreenso, em especial no mbito das
cincias humanas, estabelecendo carac-
tersticas e pressupostos fundantes de uma
teoria geral da compreenso, de matriz
nitidamente heideggeriana, efetuando o
que se pode designar de giro ontolgico em
1 HABERMAS, J. Pensamento Ps-metafsico estudos filosficos. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1990, p. 22.
2 DUSSEL, H. tica da libertao na idade da globalizao e da excluso. So Paulo: Vozes, 1999.
3 STEIN, E. Aproximaes sobre a hermenutica. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1996, p. 11.
4 BRANDO, J. de S. Mitologia grega. Vol. 2, Petrpolis: Vozes, 1987, p. 181. Ver tambm em SPAREMBERGER, R. F. L. Da
hermenutica hermenutica constitucional dos direitos fundamentais. Dissertao de Mestrado apresentada na UFPR em
19.06.2000, p. l.
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direo ao que vem a ser o objeto da com-
preenso: a linguagem.
5
Para atingir os objetivos desta pes-
quisa, propomo-nos a desenvolv-la em dois
captulos. No primeiro, tratar-se- da
hermenutica filosfica, abordando a idia
de compreenso, aplicao e interpretao.
Ainda nesse captulo abordar- se- a
hermenutica aristotlica sempre atual; a
viragem lingstica; a linguagem no mundo
e a questo do mtodo. No segundo cap-
tulo, desenvolver-se- aspectos da herme-
nutica jurdica e da interpretao do
direito, bem como o sistema jurdico, o
mtodo sistemtico e o tpico retrico. Com
essas consideraes pretender-se- analisar
a hermenutica jurdica no Brasil e suas
principais implicaes.
Dentro da hermenutica filosfica,
iremos trabalhar com a compreenso, sen-
do esta, antes de mais nada, uma pr-com-
preenso que se tem das coisas, um juzo
que trazemos conosco. A interpretao
pode trazer pr-conceitos, pr-concep-
es, influenciando nas valoraes, no
um ato posterior e complementar com-
preenso, pois compreender interpretar.
A aplicao to importante e essencial
como a compreenso e a interpretao, pois
compreender tambm aplicar.
A atualidade hermenutica em
ARISTTELES se constata justamente
porque ele o filsofo que mais amplamen-
te reflete sobre a questo do papel da razo
frente tica. Assim, com a viragem lin-
gstica, ou a mudana no modo de se ver a
filosofia e seu procedimento, havendo uma
inverso do objeto para fundamento, rom-
pendo-se com a relao sujeito-objeto, e,
passando-se relao sujeito-sujeito, acar-
retou que a filosofia da linguagem levanta a
pretenso de ser filosofia primeira em rela-
o filosofia de ARISTTELES.
Passou-se, assim, do conhecimento
para a linguagem, que fundamental, sen-
do anterior nossa presena no mundo. A
questo do mtodo problemtica, em ra-
zo de ser tido como o elo de ligao para a
interpretao do Direito, pois toda verda-
de est ligada ao prprio mtodo, que no
simplesmente uma via, um caminho, mas
um caminho para a busca de algo a
racionalidade.
Dentro da hermenutica jurdica, d-
se destaque interpretao do Direito como
um todo, a exemplo de uma lei, que deve
levar o intrprete (juiz) a aplicar ao caso
concreto, o constante do ordenamento,
necessitando, porm, de um conhecimen-
to prvio, do caso em questo, que lhe
dado pelas partes, atravs das provas. No
se separa, portanto, a aplicao da compre-
enso. Entra aqui o sistema jurdico que
um conjunto de princpios e tpicos, nor-
mas e valores, com funo de dar cumpri-
mento tanto aos princpios como aos
objetivos da Constituio. A ordenao sis-
temtica fundamental, assim como a t-
pica, que uma tcnica do pensamento que
se orienta para o problema.
Por fim, nos propomos a esclarecer
alguns aspectos importantes da herme-
5 GADAMER, H. G. Verdade e mtodo. Traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. Traduo de MEURER, F. P. Reviso
da traduo de GIACHINI, E. P. 3. ed., Petrpolis: Vozes, 1999. Cf. tambm em SPAREMBERGER, op. cit., p. 22.
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nutica jurdica no Brasil e da hermenutica
jurdica crtica, que comprometida, cons-
trutiva, no sentido do justo, sendo o in-
trprete um agente desta transformao
social.
1 Hermenutica filosfica
impossvel falar em hermenutica
sem antes nos referirmos aos paradigmas
e crise dos paradigmas
6
epistemolgicos
da histria da filosofia, ou seja, paradigma
uma teoria fundamental, que reconheci-
da pela comunidade cientfica, h um con-
senso, com delimitaes nas investigaes
de uma disciplina, so as crenas, as per-
cepes, os valores, o mtodo. Todavia, isso
, na verdade, um estudo dos cientistas. A
crise inicia-se com o surgimento de uma
nova cincia, a cincia revolucionria. A
verdade tambm um paradigma, ou seja,
o que se aceita como verdade num deter-
minado momento.
Para HABERMAS, no existe um
porto seguro, sendo que o nico lugar a
linguagem. Passou-se do paradigma da filo-
sofia do ser para o paradigma da filosofia da
conscincia, e deste para o paradigma da
filosofia da linguagem, o que constitui um
corte profundo. A partir deste momento,
os sinais lingsticos, que serviam apenas
como instrumento e equipamento das re-
presentaes, adquirem, como reino inter-
medirio dos significados lingsticos, uma
dignidade prpria. As relaes entre lingua-
gem e mundo, entre proposio e estados
das coisas, substituem as relaes sujeito-
objeto. Transforma-se assim o trabalho de
constituio do mundo em estruturas gra-
maticais deixando de ser tarefa da chama-
da subjetividade transcendental.
7
Tais consideraes nos remetem para
a discusso do surgimento da hermenutica
filosfica. Nesse sentido, poderamos de-
monstrar as contribuies hermenutico-
filosficas de SCHLEIERMACHER,
DILTHEY, BETTI, mas optamos como fio
condutor deste texto por trabalhar com a
obra de GADAMER, Verdade e Mtodo.
Para este autor, a hermenutica indica uma
mobilidade fundamental de pr-sena, a
qual perfaz sua finitude e historicidade, e a
partir da abrange o todo de sua experin-
cia de mundo. Que o movimento da com-
preenso seja abrangente e universal, no
uma construtiva de um aspecto unilateral,
mas est, antes, na natureza da prpria coi-
sa. Sua obra aborda trs grandes partes: a
anlise da obra de arte, da histria e da lin-
guagem, e nelas diz que h um acontecer
da linguagem.
8
6 Segundo KUHN, T. S. A Estrutura das revolues cientficas. 3. ed., So Paulo: Perspectiva, 1992, defende a tese de que a
cincia se transforma paradigmaticamente e no simples evoluo do conhecimento cientfico. No prefcio, ele aduz: Considero
paradigmas as realizaes cientficas universalmente reconhecidas que, durante algum tempo, fornecem problemas e solues
modelares para uma comunidade de praticantes de uma cincia, p. 13. E no posfcio 1969, ele menciona que ... na maior
parte do livro o termo paradigma usado em dois sentidos diferentes. De um lado, indica toda a constelao de crenas,
valores, tcnicas, etc., partilhados pelos membros de uma comunidade determinada. De outro, denota um tipo de elemento
dessa constelao: as solues concretas de quebra-cabeas que, empregadas como modelos ou exemplos, podem substituir
regras explcitas como base para a soluo dos restantes quebra-cabeas da cincia normal, p. 218.
7 HABERMAS, op. cit., p. 15.
8 GADAMER, op. cit., p. 16-17.
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Existem, nestes trs nveis, da expe-
rincia da arte, do conhecimento histrico
e da linguagem, verdades que no so pro-
duzidas pelo mtodo lgico-analtico. Te-
mos, entretanto, um tipo de experincias
produzindo uma verdade que no de ca-
rter lgico-semntico. Essa, no fundo, a
idia da obra. E um tipo de verdade qual
temos acesso por caminhos totalmente di-
ferentes dos que esto estabelecidos pelo
conhecimento cientfico em geral, so pos-
tas as idias do que pode-se chamar de
hermenutica filosfica.
9
1.1 Compreenso, aplicao e
interpretao
GADAMER investiga o problema
hermenutico, de carter filosfico e no
procedimental, utiliza, assim, a herme-
nutica como tcnica, sendo a primeira
de todas as condies hermenuticas a pr-
compreenso que surge do ter de se haver
com a coisa em questo....
10
A interpreta-
o pode vir carregada de pr-conceitos,
ou seja, pode trazer uma carga de verdade
ou pode ser ultrapassada. Ento, h sempre
uma pr-compreenso anterior.
A hermenutica quer, assim, ocupar
o seu lugar, pois sua tarefa no desenvol-
ver um procedimento da compreenso, mas
esclarecer as condies sob as quais surge
compreenso. Estas condies, no entan-
to, tm de estar dadas. E mais, os precon-
ceitos e opinies prvias que ocupam a
conscincia do intrprete no se encontram
sua disposio, enquanto tais. Este no
est em condies de distinguir por si mes-
mo e de antemo os preconceitos produti-
vos, que tornam possvel a compreenso
daqueles outros que a obstaculizam, os mal
entendidos.
11
Destaca-se muito o retorno da ques-
to hermenutica ao centro do debate fi-
losfico, onde a filosofia hermenutica,
ou seja, a razo passa a ser vista como uma
razo hermenutica. Definir razo como
hermenutica significa compreend-la
como razo prtica. E procura mostrar que
a hermenutica no uma questo de
mtodo, pois o mtodo usado como ques-
to, o problema hermenutico se dividia
na velha tradio da hermenutica em trs
momentos, o que ele menciona como
subtilitas, ou seja, as sutilezas, ... distin-
gue-se uma subtilitas intelligendi, compre-
enso, de uma subtilitas explicandi , a
interpretao, e, ... subtilitas aplicandi, a
aplicao... esses trs momentos deviam
perfazer o modo de realizao da compre-
enso.
12
9 STEIN, op. cit., p. 44. E, na p. 64, tece um comentrio sobre o surgimento da hermenutica filosfica: segundo HEIDEGGER...
nunca somos transparncia. Sempre somos um projeto j projetado, somos um jogo que j sempre foi jogado. Essa a idia que
GADAMER vai tomar de HEIDEGGER. Assim se faz uma passagem da situao hermenutica para o acontecer da verdade...
esta passagem de Ser e tempo para o livro Contribuies para a filosofia, que vai marcar propriamente o surgimento da chamada
Hermenutica Filosfica. A GADAMER no interessa propriamente, em seu livro, aquilo que queremos e fazemos, mas aquilo
que para alm do que queremos e fazemos acontecer.
10 GADAMER, op. cit., p. 441.
11 Ibid., p. 442-443.
12 GADAMER, op. cit., p. 459.
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Assim, a interpretao no um ato
posterior e oportunamente complementar
compreenso, porm, compreender sem-
pre interpretar, e, conseguinte, a interpre-
tao a forma explcita da compreenso.
E, em relao a isso, est tambm o fato
de que a linguagem e a conceptualidade da
interpretao foram reconhecidas como um
momento estrutural interno da compreen-
so, com o que at mesmo o problema da
linguagem passa de uma posio ocasional
e marginal para o centro da filosofia. En-
to a aplicao um momento do proces-
so hermenutico, to essencial e integrante
como a compreenso e a interpretao.
Finalizando este raciocnio, ... compreen-
der sempre tambm aplicar ... .
13
A aplicao um momento do pro-
cesso hermenutico to essencial e inte-
grante como a compreenso e a interpreta-
o. o que se pode chamar de crculo
hermenutico, no so lineares. No exis-
tindo interpretao fora da aplicao. En-
to: se compreender sempre interpretar,
sendo conseqentemente a interpretao a
forma de compreenso, ento o Ser que
pode ser compreendido linguagem, que j
est pressuposto desde o incio, pois desen-
volve a idia de que estamos envolvidos na
linguagem, determinando a verdade ou fal-
sidade das proposies.
A interpretao tambm herme-
nutica, compreenso, e o fato de no
termos acesso aos objetos via significado,
mas via significado num mundo histrico
determinado, numa cultura determinada,
faz com que no consigamos dar conta pela
anlise lgica de todo o processo de
conhecimento. Ao lado da forma lgica dos
processos cognitivos precisamos colocar a
interpretao.
14
Existem dois modos de compreender,
segundo STEIN, que seriam o compreen-
der de uma proposio e o compreender
anterior, que saber como se est no mun-
do, o existir, o sobreviver. O compreender
uma qualidade do ser humano, no uma
qualidade natural, mas enquanto humano.
Podemos imaginar que existe um logos que
se bifurca: o logos da compreenso da lin-
guagem, que comunica e o logos no qual se
d o sentido, que sustenta a linguagem.
15
Por outro lado,
16
a hermenutica no
apenas um problema epistemolgico.
17
Podemos falar, em geral, de vrios aspectos
da hermenutica: h, primeiro, uma inter-
pretao, uma compreenso ingnua,
13 Ibid., p. 459-461.
14 STEIN, op. cit., p. 18.
15 STEIN, op. cit., p. 27, menciona que HEIDEGGER ir chamar esse primeiro logos da compreenso de uma proposio, de logos
apofntico, o logos que se manifesta na linguagem. E o outro logos, aquele que se d praticamente no compreender enquanto
somos um modo de compreender, ir chamar de logos hermenutico. Estes dois elementos, o logos apofntico e o logos
hermenutico iro constituir a distino que dar material para que se possa depois falar numa hermenutica filosfica.
16 Ibid., p. 46-47. E, acrescenta: Podemos at dizer que o homem, o ser-a, como HEIDEGGER vai dizer, no seria capaz de sentir
se no tivesse esta capacidade antecipadora da compreenso. isso que o filsofo vai introduzir no mtodo que desenvolve, no
objeto que se prope a desenvolver, na reviso do mtodo que expe... compreender, s possvel na medida em que o homem
um ser-no-mundo... compreender um compreender algo como algo..., p. 59-60.
17 Epistemologia uma teoria ou cincia da origem, natureza e limites do conhecimento. o pressuposto do saber.
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ametdica, assistemtica, depois, h uma
interpretao de carter gnosiolgico,
18
e h,
enfim, a interpretao de carter onto-
lgico.
19
Neste sentido, a compreenso
que o homem tem de si mesmo e a compre-
enso que tem do ser considerada uma
compreenso limitada, pois no consegue
dar conta nem do passado, nem do futuro.
Portanto, no conseguimos compreender
algo plenamente, porque lidamos com uma
histria que nos limita.
20
Existe um lao estreito que na sua
origem unia a hermenutica filolgica,
teleolgica e jurdica, e que somente as trs
juntas comportam o conceito pleno de
hermenutica. Assim, a prpria compreen-
so se mostrou como um acontecer, e filosofi-
camente a tarefa da hermenutica consiste
em indagar que classe de compreenso, e
por que classe de cincia, esta que mo-
vida, por sua vez, pela prpria mudana his-
trica.
21
1.2 Aristteles: sua
hermenutica sempre atual
A hermenutica sempre atual em
ARISTTELES, porque ele o filsofo que
mais ampla e sistematicamente contribui
para que se possa explorar as diferentes atri-
buies da razo. O Direito pertence ao
mundo da racionalidade prtica, e, para re-
solver questes prticas se exige tambm
uma razo prtica, sendo a razo herme-
nutica, o que significa: compreend-la
como razo prtica.
ARISTTELES tem a tica como
parte da cincia poltica e lhe serve de in-
troduo. O objetivo da tica seria ento
determinante qual o bem supremo para
as criaturas humanas (a felicidade) e qual
a finalidade da vida humana (fruir esta feli-
cidade da maneira mais elevada a con-
templao).
22
Afirma, ainda, que h duas faculda-
des racionais, a primeira, que permite con-
templar as coisas cujos primeiros princpios
so invariveis, e a segunda, que permite
contemplar as coisas passveis de variao.
Partindo deste pressuposto, de que o conhe-
cimento baseia-se numa correspondente
semelhana ou afinidade entre o sujeito e
o objeto de espcies diferentes, devem ser
tambm especificamente diferentes. Uma
destas duas faculdades racionais pode ser
chamada de cientfica e a outra de calcu-
lativa, pois deliberar e calcular so a mes-
ma coisa, mas ningum delibera sobre coisas
18 Gnoseolgico o conhecimento.
19 Metafsica era chamada de Ontologia onto = Ser, logia = estudo (filosofia do ser). A metafsica toma um elemento da realidade
para explicar tudo a partir desse elemento. A metafsica o estudo em torno das causas do ser.
20 STEIN, op. cit., p. 63. E aduz: HEIDEGGER passa a dar ao elemento hermenutico no apenas a idia do compreender a si
mesmo, a de compreender-se como poder-ser, mas ele passa a dar ao elemento hermenutico tambm este carter da no
totalidade do compreender, de uma limitao do compreender.... E ainda, A inteno da hermenutica ser esclarecer esse
pano de fundo (por trs do conhecimento metdico) da verdade que est no acontecer da obra de arte, no acontecer da histria
e no acontecer da linguagem, p. 73.
21 GADAMER, op. cit., p. 460-462.
22 ARISTTELES. tica a nicmacos. Trad. Mrio da Gama Kury. 2. ed., Braslia: Ed. UNB, 1992, p. 11.
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invariveis. A faculdade calculativa, portan-
to, uma das faculdades da parte da alma
dotada de razo.
23
Para GADAMER, ARISTTELES
tem uma teoria tica, e esta estrutura, esse
desdobramento o interessa, mas como teo-
ria hermenutica. No recupera a tica de
ARISTTELES, mas a aplicao das re-
flexes que faz da tica para a hermenutica,
... compreender ento um caso especial
da aplicao de algo geral a uma situao
concreta e particular... . Com isso, ganha
especial relevncia para ns a tica
aristotlica,... verdade que ARISTTELES
no aborda o problema hermenutico nem
sua dimenso histrica, mas trata somente
da apreciao correta do papel que a razo
deve desempenhar na atuao tica... .
24
O interesse de GADAMER no
tico e sim hermenutico, o problema do
mtodo est determinado pelo objeto, cons-
tituindo um postulado aristotlico geral e
fundamental, mantendo-se socrtico na
medida em que retm o conhecimento
como momento essencial do ser tico, e o
que nos interessa justamente o equilbrio
entre a herana socrtica-platnica e este
momento do ethos a que ele mesmo deu
validez. Pois tambm o problema hermenutico
se aparta evidentemente de um saber puro, se-
paradamente do ser.
25
Segundo LUDWIG, que diz: Da a
atualidade hermenutica de ARISTTELES,
por ele defendida: o problema hermenutico
no pode estar separado do ser; no pode
ser um saber puro. Nisto consiste a atuali-
zao, gadameriana da teoria aristotlica,
sem que confunda a hermenutica com o
saber tcnico, nem moral, embora tais for-
mas de saber contenham a tarefa da aplica-
o, tambm.
26
So enumeradas por BERTI, razes,
ou formas de racionalidade, enfatizando a
contribuio de ARISTTELES a este de-
bate sempre atual sobre a crise da razo. So
elas: 1. a apodtica, que demonstrativa e
a dialtica, que o dialogar; 2. o mtodo da
fsica, que a cincia; 3. o mtodo da
metafsica, que a cincia suprema; 4. o
mtodo da filosofia prtica, que procura
instaurar um novo estado de coisas; e por
fim, 5. a retrica, que so os discursos.
Enfatiza, assim, a contribuio de
ARISTTELES sobre a racionalidade, so-
bre a presumida crise da razo, seu valor e
tambm seus limites, alm da possibilidade
de reconhecer diversas formas de
racionalidade. E conclui dizendo que do
complexo da teorizao aristotlica, da ci-
ncia e inteligncia, da sapincia e sabedo-
ria, da arte, da dialtica e retrica, que estas
resultam, ser uma srie extremamente rica
de formas de racionalidade com diferentes
graus de exatido, rigor ou preciso, mas
que todas so caracterizadas pelo argumen-
tar.
27
23 Ibid., p. 114.
24 GADAMER, op. cit., p. 465.
25 GADAMER, op. cit., p. 467.
26 LUDWIG, C. L. Razo hermenutica. Texto Indito, p. 83.
27 BERTI, E. As razes de ARISTTELES. So Paulo: Loyola, 1998, p. 187.
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1.3 A viragem lingstica
28
No sculo XX, a linguagem passou a
ser objeto de reflexo bem mais intenso, nas
mais diferentes reas do conhecimento. A
viragem lingstica ocorreu em 1958/60.
Nessa fase, a linguagem passou a assumir a
funo de possibilidade, de condio, e rom-
peu com a relao sujeito-objeto, passan-
do-se relao sujeito-sujeito.
Linguagem a condio para que se
possa pensar a inverso de objeto para fun-
damento. Viragem significa mudana, ou
seja, mudana no modo de ver a filosofia e
no modo de ver o seu procedimento. A con-
seqncia que a filosofia da linguagem le-
vanta a pretenso de ser filosofia primeira
em relao filosofia de ARISTTELES.
Passou-se, assim, do conhecimento para a
linguagem.
Para HABERMAS, a guinada lin-
gstica colocou o filosofar sobre uma base
metdica mais segura e o libertou das
aporias das teorias da conscincia. E nes-
te processo configurou-se alm disso uma
compreenso ontolgica da linguagem, que
torna a sua funo hermenutica, enquan-
to intrprete do mundo, independentemen-
te em relao aos processos intramundanos
de aprendizagem e que transfigura a evolu-
o dos smbolos lingsticos inserindo-os
num evento potico originrio.
29
STRECK faz uma crtica do Direito,
no seu livro Hermenutica jurdica e(m) cri-
se, fazendo uma anlise da linguagem, que
uma forma de transmisso de pensamen-
to, ou viragem lingstica da filosofia, da
semitica = significado e a hermenutica
filosfica, abrindo assim caminho para sua
hermenutica jurdica crtica.
30
1.4 A Linguagem no mundo
A linguagem no mundo anterior
nossa presena no mundo a exemplo de
uma criana, que se localiza no mundo e
ser um ser-no-mundo, a partir de sua
condio de possibilidade de compreender
a linguagem, que o dasein (ser a igual ao
ponto de partida para compreenso). Um
outro exemplo o caso de uma guerra
mundial, que, se no se ficar sabendo, isto
no existe para quem no sabe que h uma
guerra, pois o mundo s mundo a partir
da possibilidade de dizer o mundo, ou seja,
a partir da linguagem. Sem linguagem no
h mundo. por isso que Deus tira a
linguagem dos homens na Torre de
Babel, pois ao tirar-lhes a linguagem, lhes
tira o mundo, deixando assim, os homens
sem ao, pois eles precisam renomear
todos os objetos para poderem se entender,
e por isso que a linguagem surge da falta.
preciso sempre ter uma pr-compre-
enso.
31
28 O autor GADAMER, op. cit., p. 559, utiliza o termo virada ontolgica; o autor STRECK, op. cit., p. 137, utiliza o termo viragem
lingstica; o autor HABERMAS, op. cit., p. 53, utiliza o termo guinada lingstica, podendo ser encontradas ainda outras formas
para designar o rompimento como: giro, reviravolta lingstica ou linguistic turn.
29 HABERMAS, op. cit., p. 16.
30 STRECK, L. L. Hermenutica jurdica e(m) crise uma explorao hermenutica da construo do direito. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 1999.
31 STRECK, op. cit.
Alguns Aspectos da Hermenutica Filosfica e Jurdica
266
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
Em GADAMER, o desenvolvimen-
to do fenmeno da linguagem como a ex-
perincia humana no mundo onde a
hermenutica encontra seu solo realmente
ontolgico, pois na linguagem representa-
se o prprio mundo. A experincia lings-
tica do mundo absoluta. Ultrapassa toda
relatividade do pr o ser, porque abrange
todo o ser em si, pouco importa em que re-
laes (relatividades) se mostra. A lingis-
ticidade da nossa experincia do mundo
precede a tudo quanto pode ser reconheci-
do e interpretado como ente. Acrescenta
ainda que a relao fundamental no signi-
fica, portanto, que o mundo se torne objeto da
linguagem. Aquilo que objeto do conheci-
mento e de seus enunciados se encontra,
pelo contrrio, abrangido sempre pelo ho-
rizonte do mundo da linguagem. Sendo que
a lingisticidade da experincia humana no
mundo como tal, no inclui necessariamen-
te a objetivao do mundo.
32
Sobre o novo na hermenutica,
STEIN descreve o ser humano como ser-
no-mundo que desde sempre j se compre-
ende a si mesmo no mundo, mas s se
compreende a si mesmo no mundo porque
j antecipou sempre uma compreenso do
ser. Compreenso do ser no de um ser
objetivo, objeto, mas compreenso da tota-
lidade... um mundo que a prpria
transcendncia.
33
STEIN, informa que GADAMER
procura nos sugerir que temos uma possi-
bilidade de representao ou de descrio
de uma totalidade e essa totalidade tota-
lidade da experincia de mundo. Haven-
do, assim, um universo fundamental do ser
humano descrito por essa experincia, e isso
quer dizer que a interpretao do mundo
a interpretao da condio ftica do ser
humano, e mais, o fato de, ao lado da idia
de experincia,... usar a expresso aconte-
cer, o que mais choca a tradio analtica
e a anlise lgica... acontecer da verdade,
esse o grande escndalo da hermenutica
filosfica quando queremos falar nas cin-
cias humanas, nas cincias de esprito.
34
Para este, a hermenutica apresen-
tava uma pretenso de universalidade, as-
sim como a dialtica tambm demonstrava
esta pretenso. Ento, todos os elementos
centrais da hermenutica filosfica, como
a idia do pr-conceito, a idia de hori-
zonte, a idia da histria efetual, a idia da
conscincia da histria efetual, a idia da
conscincia histrica, a idia de situao
hermenutica, todos esses elementos en-
tram em questo quando se procura
explicitar esta totalidade da linguagem que nos
envolve e quando nos queremos apropriar
dessa totalidade pela interpretao. Desta
forma, a linguagem nossa constituio
fundamental.
35
1.5 A questo do mtodo
O mtodo tido como o fio condutor
para interpretao do direito, toda verdade
32 GADAMER, op. cit., p. 653.
33 STEIN, op. cit., p. 61.
34 STEIN, op. cit., p. 70-73.
35 Ibid., p. 75-76.
Marcia Andrea Bhring
267
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
est ligada ao mtodo, podendo ser deduti-
vo ou indutivo, pois s atravs dele que se
pode dizer o Ser. E neste campo que reinou
(e reina) a analtica de ARISTTELES,
porque diz com o mtodo da cincia.
Para LUDWIG, o termo m-
todo indica caminho (odos) para algo alm
(meta), raiz etimolgica da metodologia,
onde o logos indica a racionalidade condu-
tora enquanto elemento fundante, regula-
tivo e determinante. A partir dos sentidos
etimolgicos podemos desvelar concei-
tualmente no mtodo uma relao intenci-
onal. Um caminho que conduz para; para
alm (meta). Desta forma, o mtodo no
s um meio. um caminho para ir em bus-
ca de algo, concepo assumida integral e
hegemonicamente pelo modelo moderno de
cincia. A relao intencional indicada pela
busca de algo sinaliza, ao mesmo tempo,
para outros aspectos, qual seja, o do modo
ou processo (talvez procedimento) adota-
do no transcurso do caminho. Assim, o
logos (a razo), agora no caso da metodo-
logia, exibe a racionalidade do mtodo.
36
Temos pr-conceitos que trazemos
conosco. Segundo informa GADAMER,
no existe compreenso que seja livre de
todo preconceito, por mais que a vontade
do nosso conhecimento tenha de estar sem-
pre dirigida, no sentido de escapar ao con-
junto dos nossos preconceitos. Ento: para
que se possa garantir a verdade, no basta a
certeza que a utilizao dos mtodos cien-
tficos proporcionam. E, acrescenta, isso
vale especialmente para as cincias do es-
prito, mas no significa, de modo algum,
uma diminuio de sua cientificidade, mas,
antes, a legitimao da pretenso de um sig-
nificado humano especial que elas vm rei-
vindicando desde antigamente. O que
traduz que o fato de que, em seu conheci-
mento, opere tambm o prprio daquele que
conhece, designa certamente o limite do
mtodo, mas no o da cincia. O que a
ferramenta do mtodo no alcana tem de
ser conseguido e pode realmente s-lo atra-
vs de uma disciplina do perguntar e do
investigar, que garante a verdade.
37
2 Hermenutica jurdica
Segundo LUDWIG, HANS-GEORG
GADAMER enuncia a hermenutica jur-
dica para alm de qualquer outra, como
paradigmtica para o esclarecimento do fe-
nmeno da compreenso. Eis que o texto
jurdico, uma lei por exemplo, interessa ao
jurista a partir e em virtude de um determi-
nado caso dado, ou pelo menos parcialmen-
te dado. Portanto, para a aplicao
imprescindvel o conhecimento histrico do
sentido original do texto em questo. A in-
cluso da aplicao como momento da com-
preenso faz com que entre a hermenutica
jurdica e a dogmtica jurdica exista uma
relao de necessria preponderncia da
hermenutica e no sentido da aplicao de
um texto jurdico, no se separa, portanto, a
aplicao da compreenso.
38
36 LUDWIG, C. L. A problemtica questo do mtodo. Texto indito, p. 34.
37 GADAMER, op. cit., p. 709.
38 LUDWIG, C. L. Razo hermenutica. Texto indito, p. 82.
Alguns Aspectos da Hermenutica Filosfica e Jurdica
268
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
Divergncia interessante se estabele-
ce entre a hermenutica jurdica e a
hermenutica histrica em que o jurista
toma o sentido da lei a partir de e em virtu-
de de um determinado caso dado. O historia-
dor jurdico, pelo contrrio, no tem nenhum
caso de que partir, mas procura determinar
o sentido da lei, na medida em que coloca
construtivamente a totalidade do mbito de
aplicao da lei diante dos olhos.
39
A hermenutica jurdica um autn-
tico procedimento das cincias de esprito,
pois tanto compreender como interpretar
significam conhecer e reconhecer um sen-
tido vigente, e, em toda compreenso his-
trica est implcito que a tradio fala ao
presente e tem de ser compreendido nessa
e como essa mediao. O caso da herme-
nutica jurdica no portanto um caso
especial, mas est capacitado para desen-
volver hermenutica histrica todo o al-
cance de seus problemas e reproduzir assim
a velha unidade do problema hermenutico,
na qual o jurista e o telogo se encontram
com o fillogo.
40
A primeira lei da hermenutica no
sentido de nenhum artigo, inciso, pargra-
fo ou alnea podero ser entendidos de for-
ma isolada; devem, sim, ser interpretados
sob a tica sistmica, tanto inter, quanto
intra-sistematicamente.
41
A hermenutica
de acordo com este pensamento a reali-
dade da realidade.
42
2.1 Interpretao do direito
Como ensina HANS KELSEN, h
duas formas de interpretao, uma a in-
terpretao autntica, e a outra a inter-
pretao inautntica ou (no autntica). A
autntica a interpretao do Direito pelo
rgo que o aplica, e a inautntica a in-
terpretao do Direito que no realizada
por um rgo jurdico, mas por uma pessoa
privada e, especialmente, pela cincia jur-
dica. Desta forma, todos tm direito a pro-
duzir uma interpretao, mas h diferena
entre interpretao de todos, que a
inautntica e a dos juzes, que a autntica
(pois estes impem interpretao).
43
Para KELSEN, possvel mais de
uma interpretao, havendo diferentes pos-
sibilidades, existe uma pluralidade de nor-
mas possveis para interpretao, a Lei
uma moldura, hoje o texto uma moldura
h uma criao das possibilidades da
hermenutica nos limites da moldura, pois
o sujeito no faz o que deseja aleatoriamen-
te, somente at os limites dessa moldura.
44
39 GADAMER, op. cit., p. 483. Cita ainda a hermenutica jurdica, reformatria, romntica e teolgica.
40 Ibid., p. 487-489.
41 STRECK, op. cit., p. 40.
42 PASQUALINI, A. Hermenutica e sistema jurdico. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999, p. 54.
43 KELSEN, H. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 5. ed., So Paulo: Martins Fontes, 1996, p. 388. HANS
KELSEN era neokantiano, um positivista, para o qual a legitimao da totalidade do ordenamento jurdico conduzida pela
norma fundamental (Grundnorm), possvel de justificao racional, pois a racionalidade pura s mexe com a forma e no com o
contedo. A Norma Fundamental passa uma idia regulativa da juridicidade das demais normas, vem assim a Teoria Pura do
Direito, purificada de qualquer ideologia, poltica, ou outra forma de cincia natural.
44 Ibid., p. 390-391.
Marcia Andrea Bhring
269
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
E, acrescenta: Se por interpretao
se entende a fixao por via cognoscitiva
do sentido do objeto a interpretar, o resul-
tado de uma interpretao jurdica somen-
te pode ser a fixao da moldura que
representa o Direito a interpretar e, conse-
qentemente, o conhecimento das vrias
possibilidades que dentro desta moldura
existem. E, por fim, diz que a interpreta-
o de uma lei no deve conduzir necessa-
riamente a uma nica soluo como sendo
a nica correta, mas possivelmente a vrias
solues que na medida em que apenas
sejam aferidas pela lei a aplicar tem igual
valor, se bem que apenas uma delas se tor-
ne Direito positivo no ato do rgo aplicador
do Direito no ato do tribunal, especial-
mente.
45
No processo de interpretao se pas-
sa para a produo do sentido, enquanto a
hermenutica clssica busca reproduzir o
sentido, a outra hermenutica (condio de
possibilidade de estar-no-mundo) pro-
dutiva, porque produz sentido. O intrpre-
te produz sentido, e esse sentido expressado
pelo texto j algo novo, sempre um novo
texto, hermenutica no uma tcnica. O
sistema texto, no norma. Ela s acaba
sendo norma a partir do momento em que
passa para o lado da interpretao produti-
va, sendo que entre o texto e a norma fica
o processo hermenutico, que o modo de
ser-no-mundo.
46
As palavras da lei no so unvocas,
so plurvocas, por isso necessrio dizer
que, pelo processo interpretativo, no de-
corre a descoberta do unvoco ou do cor-
reto sentido, mas, sim, a produo de um
sentido originado de um processo de com-
preenso, onde o sujeito, a partir de uma
situao hermenutica, faz uma fuso de
horizontes a partir de sua historicidade. No
h interpretao sem relao social.
47
O papel que possui o juiz na inter-
pretao extremamente importante, pois
ele quem delimita o contedo das nor-
mas, mesmo que estas sejam molduras,
situando fora da cincia jurdica a deciso
tomada por consideraes polticas... .
48
Assim, quem faz o sistema sistematizar e o
significado significar so os intrpretes, ra-
zo pela qual interpretar , tambm e prin-
cipalmente, interpretar-se.
49
O Direito deve ser visto no mundo,
com suas inter-relaes e interaes, sob
pena de, desnaturando-o, desumanizar-se
o jurista, o juiz e a funo judiciria. E,
assim, a superao do positivismo jurdico
indispensvel construo de uma
hermenutica material no Direito que per-
mita transpaream e se evidenciem os in-
teresses em questo, demandando,
inequivocamente, opes, que supem
juzos valorativos sobre os dados de fato e
de direito das situaes em que se manifes-
45 Ibid., p. 390-391.
46 STRECK, op. cit., p. 16.
47 STRECK, op. cit., p. 17.
48 FREITAS, J. A interpretao sistemtica do direito. 2. ed., So Paulo: Melhoramentos, 1995, p. 34.
49 PASQUALINI, op. cit., p. 54. E, mais, as regras, sem qualquer dvida, iluminam o caminho do intrprete, mas elas so pequenas
fontes de luz, e no o sol, p. 76.
Alguns Aspectos da Hermenutica Filosfica e Jurdica
270
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
tam. Nessa perspectiva o trabalho do juiz
precisa ser criativo.
50
Segundo FREITAS, a interpretao
sistemtica do Direito tem por objeto o sis-
tema jurdico na sua condio de totalidade
axiolgica, sendo o interpretar a
hierarquizao dos sentidos teleolgicos dos
princpios, das normas e dos valores, mais
do que simplesmente esclarec-los. E mais,
a misso da hermenutica consiste no em
tratar o intrprete como apenas passivamente
reagente a um sistema posto, mas sim, em
cuidar de prepar-lo para o rduo, penoso e
nem sempre bem efetuado exerccio de vigi-
lncia contnua quanto conformidade fun-
damentada de suas decises e subsunes
normativas ao sistema jurdico vigente.
51
So infinitas as possibilidades de in-
terpretao, conservando a justa reserva para
com o arbitrrio e a irracionalidade. Assim,
a hermenutica acha-se, em dupla oposi-
o, por um lado, ao ceticismo e, por outro,
ao dogmatismo. A sua resposta uma s: a
busca da melhor exegese... (= hierarquizao
axiolgica) se revela espiralforme. Fazendo
rotaes em torno do seu ncleo princi-
piolgico, o sistema, a cada leitura ou
releitura, expande-se a partir de si mesmo.
Ento, interpretar um texto legal significa,
acima de tudo, ter que se decidir por uma
entre muitas possveis interpretaes.
52
2.2 Sistema jurdico
O sistema jurdico reconceituado
por FREITAS como uma rede axiolgica
e hierarquizada de princpios gerais e tpi-
cos, de normas e de valores jurdicos cuja
funo a de, evitando ou superando
antinomias, dar cumprimento aos princpi-
os e objetivos fundamentais do Estado De-
mocrtico de Direito, assim como se
encontram consubstanciados, expresso ou
implicitamente, na Constituio.
53
Assim,
interpretar uma norma interpretar o sis-
tema por inteiro: qualquer exegese comete,
diretamente ou obliquamente, uma aplica-
o da totalidade do Direito. Inegvel, pois,
o valor para a hermenutica jurdica da
chamada ordenao sistemtica, a qual de-
cididamente no pode ser confundida com
um mero elemento ou mtodo inter-
pretativo.
54
Neste sentido, tambm importan-
te analisar a reconceituao que FREITAS
faz de interpretao sistemtica do Direito,
ou seja: uma operao que consiste em
atribuir a melhor significao, dentre vrias
possveis, aos princpios, s normas e aos
valores jurdicos, hierarquizando-os num
todo aberto, fixando-lhes o alcance e supe-
rando antinomias, a partir da conformao
teleolgica, tendo em vista solucionar os
casos concretos.
55
50 AZEVEDO, P. F. de. Crtica dogmtica e hermenutica jurdica. Porto Alegre: Fabris Editor, 1989, p. 71-74.
51 FREITAS, op. cit., p. 9 e 57.
52 PASQUALINI, op. cit., p. 54-55. E cita o exemplo da hermenutica que assemelha-se a uma cordilheira, e no a uma plancie, ou
seja, sempre haver boas ou ms exegeses.
53 FREITAS, op. cit., p. 46.
54 Ibid., p. 53.
55 Ibid., p. 60.
Marcia Andrea Bhring
271
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
Uma interpretao sistemtica reali-
za sempre uma hierarquizao axiolgica,
56
fazendo preponderar, ora uma norma supe-
rior, ora (em caso de antinomia pendente),
um princpio superior, recorrendo-se, em
todas as hipteses, expressa ou ocultamen-
te ao princpio da hierarquizao, inclusive
ao lidar com princpios e regras de priorida-
de, tendo em vista as exigncias do prprio
sistema, que reclama sejam dirimidas as
controvrsias, sempre na certeza de que
bem interpretar concretizar a mxima jus-
tia sistemtica possvel.
57
Finaliza FREITAS dizendo que a in-
terpretao sistemtica a interpretao
jurdica, por essncia. Deve o intrprete,
com sabedoria, contribuir para a descober-
ta e para a formao tpica do sistema jur-
dico. De outra parte, irrenuncivel a luta
pela formao de um Direito dotado de
concatenao interna, sendo este um desa-
fio para aplicadores e legisladores: oferecer
uma ordem que se deixe interpretar plsti-
ca e maleavelmente de modo a se manter
respeitvel e garantidora da segurana das
relaes jurdicas. H no fundo uma ne-
cessidade de formao consciente e sria
do intrprete jurdico para a suma tarefa
tico-jurdica que consiste em, diante das
antinomias, alcanar o melhor e o mais fe-
cundo desempenho da interpretao siste-
mtica em todos os ramos, com o escopo
de fazer promissora a perspectiva de um
Direito que se confirme dotado de efetiva
coerncia e de abertura... Por fim, um
Direito visto, ensinado e aplicado como o
ldimo sistema normativo do Estado Demo-
crtico.
58
Para ALEXANDRE PASQUALINI,
a interpretao sistemtico-transformadora
funciona como um saber consagrador, que
procura a convergncia de tudo, para que
nenhum princpio, norma, valor ou prece-
dente jurdico se isole dos demais, para que
um se possa juntar aos outros, e todos pos-
sam atuar, mais e sempre, como um con-
junto sistemtico, aberto e substancial.
59
Aduz, por fim, que essa herme-
nutica sistemtico-transformadora inter-
preta a si mesma, ao Direito, como um
instrumento cuja finalidade constitutiva
est em servir de elemento de integrao e
de aproximao axiolgicas: onde h
clausura, leva a abertura; onde h anti-
nomias, restaura a unidade; onde h lacu-
nas, proporciona a completabilidade e onde
h exuberncia, oferece, enfim, o socorro,
mais material do que formal, da hierar-
quizao valorativa. Toda exegese, assim
como todo sistema jurdico, s podero ser
compreendidos no seu momento inte-
grativo-hierarquizador e, em razo disso,
mais prximos da senda do Direito visto
como manifestao e concretizao da
dignidade do ser humano, na sua perene,
56 Ibid., p. 89, d o conceito do princpio da hierarquizao axiolgica: o metacritrio que ordena, diante inclusive de antinomias
no plano dos critrios, a prevalncia do princpio axiologicamente superior, ou da norma axiologicamente superior em relao s
demais, visando-se a uma exegese que impea a autocontradio do sistema conforme a Constituio e que resguarde a unida-
de de sinttica dos seus mltiplos comandos.
57 FREITAS, op. cit., p. 110.
58 Ibid., p. 205.
59 PASQUALINI, op. cit., p. 101.
Alguns Aspectos da Hermenutica Filosfica e Jurdica
272
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
desafiadora e verticalizante meta de perfec-
tibilizao no seio deste sistema maior cha-
mado vida (zo).
60
2.3 Mtodo sistemtico e tpico
retrico
Tem por funo os mtodos de inter-
pretao opor limites ao intrprete, delimi-
tando a rea das solues justificveis, alm
de evitar as arbitrrias.
Segundo THEODOR VIEHWEG
A tpica uma tcnica do pensamento que
se orienta para o problema; os raciocnios
giram em torno dos problemas; um estilo
de trabalho aportico; todo problema con-
creto provoca um jogo de suscitaes, que
se denomina tpica ou arte da inveno.
Chama a Cincia do Direito de Jurispru-
dncia, tendo como ponto de partida o caso
concreto, partindo assim, do problema con-
creto para solucionar, em vez de partir da
norma para interpretar. Problema tudo o
que venha a permitir dar mais de uma res-
posta alm do entendimento prvio. Assim
a jurisprudncia no se vincula com a cin-
cia mas com a retrica. E a tpica tem uma
posio secundria na cincia do direito,
mas predomina na jurisprudncia. E, de
acordo com este pensamento, o legislador
ou intrprete teriam, por base, um tpico
inicial o que justo aqui e agora. Redu-
zindo-se os problemas aporia da justia,
e, mesmo assim, o esforo para conferir que
a determinao do sistema jurdico nunca
completo.
61
Sobre pensamento sistemtico e da
tpica, a concluso qual chega FREITAS
que existem vrias solues dentro do sis-
tema jurdico, e apenas nele e a partir dele
devem ser procuradas, numa perspectiva
que, certamente, no afasta a necessidade
de aprimoramento de lege ferenda, mas
desenganadamente conduz a uma perspec-
tiva em que o Direito Positivo deve ser pen-
sado, antes de tudo, como um sistema de
princpios,
62
normas e valores, com todas as
srias conseqncias metodolgicas que da
advm, inclusive para a colmatao de lacu-
nas. Desta forma, respeitadas possibilidades
no s residuais da tpica, na interpretao
sistemtica, em especial no combate s
antinomias, constatando-se a falta ou insu-
ficincia das vises unilaterais, sobretudo
em funo de estas no darem conta do pro-
blema da unidade dinamicamente conside-
rada do pensamento jurdico. Ademais,
justamente por inexistir excluso rgida en-
tre o pensamento tpico e o sistemtico,
qualquer modalidade de interpretao, dado
que hierarquizadora, denota a vocao
unificadora e integradora do pensamento sis-
temtico.
63
60 PASQUALINI, op. cit., p. 155.
61 VIEHWEG, T. Tpica e jurisprudncia. Traduo Ferraz Jr. T. S. Imprensa Federal (Coleo Pensadores Jurdicos Contempor-
neos). Braslia: DIN, 1979, p. 203 e ss. E acrescenta: A palavra topos significa lugar-comum. Aporia significa falta de um
caminho, situao problemtica, onde a tpica oferece orientaes de como agir em tais situaes, a fim de no se ficar sem
sada.
62 Cabe aqui citar o exemplo do 18 Camelo, integrante e ao mesmo tempo no integrante do sistema jurdico, onde os princpios
gerais so colocados como um paradoxo. Retirado do livro de STRECK, op. cit., p. 87.
63 FREITAS, op. cit., p. 148-149.
Marcia Andrea Bhring
273
Revista da Faculdade de Direito da UFPR, v. 36, 2001
Contribui PASQUALINI com a
assertiva de que sistemtico, propor-
o em que se estrutura como totalidade
hierarquizada de normas, princpios e valo-
res jurdicos teleologicamente encadeados;
tpico, medida que a intrnseca indeter-
minao e abertura de tais normas, princ-
pios e valores jurdicos oferecem, dentro e
a partir do sistema, vrias possveis exegeses
ou projetos de sistematizao.
64
Por isso, no se pode afirmar que a
tpica apenas um meio auxiliar do pensa-
mento sistemtico, como predicava
CANARIS, tampouco que o sistema um
recurso, at certo ponto circunstancial, no
esforo de resoluo tpica do caso concre-
to, como insinuava VIEWEG. E, ainda,
neste sentido, uma vez que, em conjun-
o orgnica e, por isso, dialtica, os valo-
res so a alma das normas, parece impossvel
deixar de concluir que a tpica a verdade
do sistema, e o sistema, a verdade da tpi-
ca. Em suma, no Direito, liberdade e
vinculao originam-se de um mesmo e
nico processo interpretativo tpico-siste-
mtico, onde a lucidez e a verticalidade da
razo enfeixam-se como as reais fiadoras do
sistema.
65
2.4 Hermenutica jurdica no
Brasil
No Direito brasileiro, prevalece como
regra metanormativa, extensiva e
impositiva a toda a ordenao jurdica, o
art. 5, da LICC, que se projeta na perspec-
tiva da eqidade, da lgica do razovel e
dos mtodos teleolgicos e histrico
evolutivo. Conclui que numa sociedade
estratificada, altamente complexa, contra-
ditria e muito desigual economicamente,
aumentam as dificuldades para a avaliao
do bem comum e dos fins sociais da lei, que
calibram a justia da interpretao e da de-
ciso.
66
Quando se menciona o paradigma
epistemolgico da filosofia da conscincia,
se diz que este acaba, morre, o que no
acontece no sistema brasileiro, pois est vi-
gorante ainda na relao do Direito brasi-
leiro, porque o jurista brasileiro tradicional
acha que a hermenutica um mtodo e
que ele o sujeito principal, e que, atravs
de seu cdigo, ele pode dizer e definir o
mundo. Ora, ele no sujeito de nada, e
sim as circunstncias e condio de ser-
no-mundo. essa questo mais ampla que
se tem de trabalhar hoje no Direito, ou seja,
romper com o paradigma epistemolgico da
filosofia da conscincia. Portanto, romper
com este paradigma antigarantista de
dogmtica jurdica e/ou ultrapassar os obs-
tculos que impedem o resgate das promes-
sas da modernidade tarefa que se impe aos
juristas.
67
Segundo STRECK, no campo jur-
dico brasileiro, a linguagem ainda tem um
carter secundrio, como terceira coisa que
se interpe entre sujeito e objeto, enfim, uma
64 PASQUALINI, op. cit., p. 124.
65 Ibid., p. 135-137.
66 ANDRADE, C. J. de. Hermenutica jurdica no Brasil. So Paulo: RT, 1991, p. 261.
67 STRECK, op. cit., p. 213.
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espcie de instrumento ou veculo condutor de
essncias e corretas exegeses dos textos legais.
Essa lgica do sujeito, dizer, o ser sem-
pre em funo do sujeito, que provm de
Descartes, rompida pela viragem lings-
tica, (com WITTGENSTEIN e
HEIDEGGER). Lamentavelmente e a
est assentada uma das faces da crise
paradigmtica , o campo jurdico brasileiro
continua sendo refratrio a essa viragem lin-
gstica.
68
2.5 Hermenutica jurdica crtica
No contexto da teoria crtica do di-
reito, surge a hermenutica jurdica crtica,
que comprometida, construtiva, no sen-
tido do justo, sendo que o intrprete
um agente desta transformao social, atu-
ando assim como criador. Essa teoria cr-
tica do Direito fundamenta-se em um novo
modelo de cincia, elaborado pela epis-
temologia contempornea, em razo do
questionamento efetuado pelos tradicionais
paradigmas cientficos.
69
Em geral, diz-se que a hermenutica
no crtica. Teramos um pensamento cr-
tico e um pensamento hermenutico,
como se o pensamento crtico fosse aque-
le capaz de dar todas as razes de uma afir-
mao. E como se o pensamento
hermenutico fosse menor... . E, pela vi-
so crtica dos textos a hermenutica
capaz de ver nelas mais do que elas so ca-
pazes de ver. A tradio hermenutica co-
meou a colocar a questo do ler entre as
linhas, a descobrir, atrs do texto, o texto
no escrito, na medida em que mais que a
verdade do texto, no texto est o sentido
que envolve, abrange e carrega a verdade
do texto, atravs dos processos histrico e
culturais.
70
De acordo com o pensamento
de STEIN, a hermenutica poderia parecer
acrtica, ou at mesmo ingnua, mas pelo
contrrio, ela nos d uma conscincia crti-
ca (aquela que no est inteiramente de
acordo com o seu tempo) na medida em
que ela forma a nossa conscincia histrica
e nos permite assumir uma situao hist-
rica determinada, o mais possvel transpa-
rente em um momento determinado,
atravs de fuso de horizontes e na dilui-
o de horizontes, de maneira que no fi-
quem presos a um conjunto de
pr-conceitos dos quais no nos libertare-
mos inteiramente como seres histricos e
fticos.
71
A razo hermenutica por mais cr-
tica que ela seja no tem a fora-poder de
eliminar os pr-conceitos e nas decises
judiciais o resultado formado tanto por
conceitos como por pr-conceitos, onde
o juiz aplica o silogismo e convices. Des-
ta maneira, a teoria crtica se coloca como
algo real transformador, de forma que o di-
reito no o passado que condiciona o pre-
sente, mas o presente que constri o futuro.
E, por isso que a fonte mais autntica de
68 Ibid., p. 44.
69 COELHO, L. F. Lgica jurdica e interpretao das leis. 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 182 e 308.
70 STEIN, op. cit., p. 46 e 52.
71 Ibid., p. 73-74.
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toda a transformao a jurisprudncia,
refletindo a realidade social, alm da dou-
trina e tambm dos costumes. Assim como
o direito existe para transformar a ordem,
construindo um mundo mais humano, as-
sim, tambm a hermenutica jurdica apre-
senta a crtica do que ocorre no mundo.
72
As teorias crticas so um con-
junto de crticas de paradigmas dominan-
tes, do senso comum dominante dos
juristas, e, contm um significado como o
trazido por COELHO, que diz: no o
sentido da norma que impe ao jurista, mas
o jurista que estabelece o sentido da nor-
ma de acordo com sua formao cultural e
ideolgica, de sorte que o jurista a nica e
autntica fonte do direito.
73
Na verdade, a
hermenutica jurdica crtica torna o intr-
prete um criador, atribuindo significados,
revelando pressupostos ideolgicos, torna-
se assim, na prtica, a nica e autntica
fonte do direito.
Em nome da segurana jurdica,
quer-se manietar o juiz e minimizar a fun-
o judicial. Sucede que esse juiz-compu-
tador, esse aplicador mecnico de normas,
cujo sentido no lhe dado aferir, este juiz
assim minimizado e desumanizado, no ,
de forma nenhuma, capaz de realizar a se-
gurana jurdica. Preso teoria, fica impe-
dido de ver acontecer a vida, o mais que
poder fazer semear a perplexidade social
e a descrena na funo que deveria
encarnar e que, por essa forma, nega. Ne-
gando-a, abre caminho para o desassossego
social e a insegurana jurdica. Assim, se
quiserem atentar ao clamor da vida, os ju-
ristas precisam desviar-se dos pressupostos
positivistas, compreendendo que seu traba-
lho sobre o ordenamento jurdico h de ser
crtico e abrangente dos diferentes aspec-
tos de sua insero social, que exprimem
aspectos diversos da projeo humana no
mundo.
74
Exige-se hoje um trabalho
criativo dos juzes, buscando solues que
sejam capazes de ensejar a harmonia soci-
al e o aperfeioamento da ordem jurdica.
E, assim, tenta- se mostrar as poten-
cialidades do processo hermenutico, em
que se insere o poder criativo dos juzes,
adaptando as leis concretude dos fatos,
precisando-as, modificando-as, suprindo-
lhes as lacunas, em face de novas necessi-
dades humanas ou de caracteres novos que
se acresam a velhos fatos ou, ainda, de for-
mas diversas de valorizar os mesmos fatos,
advindas da evoluo social.
75
Consideraes finais
Por representar, a hermenutica, a
mais importante forma de interpretao do
sentido das palavras e cincias, estando
centrada numa categoria central, da Tota-
lidade, tomou-se as contribuies her-
menuticas da obra Verdade e Mtodo de
HANS-GEORG GADAMER como ponto
fundamental de nossas consideraes, por
72 ANDRADE, op. cit., p. 152.
73 COELHO, op. cit., p. 182.
74 AZEVEDO, op. cit., p. 25.
75 AZEVEDO, op. cit., p. 69.
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entender ser ele um grande marco na his-
tria da filosofia e da interpretao
hermenutica.
Os objetivos desta pesquisa, desen-
volvidos nos dois captulos, primeiro den-
tro da hermenutica filosfica, com a
compreenso, (ou da pr-compreenso que
se tem das coisas), a interpretao e aplica-
o, alm da discusso/contribuio sem-
pre atual que ARISTTELES traz com suas
ponderaes sobre o papel da razo relacio-
nado com a tica, tambm a viragem lin-
gstica, com o rompimento da relao
sujeito-objeto, que passou para a relao su-
jeito-sujeito, a questo da linguagem no
mundo, que anterior a nossa presena no
mundo, e o problema do mtodo, so fun-
damentais para a compreenso da impor-
tncia que possui a filosofia ontem e hoje.
Tudo gira em torno da filosofia, no h como
discutir outros ramos/matrias do Direito
sem se fazer uma meno a ela.
Neste sentido, tambm no segundo
captulo dentro da hermenutica jurdica,
com nfase na interpretao do Direito como
um todo, alm da anlise da importncia que
possui a discusso do que seja o sistema jur-
dico, o mtodo sistemtico e tpico, com a
abordagem de aspectos importantes da
hermenutica jurdica em nosso pas e da
hermenutica jurdica crtica, comprometi-
da, construtiva, atribuindo-se ao intrprete
essa funo de agente transformador da rea-
lidade social na qual nos encontramos.
Nas decises judiciais, percebe-se
tanto os conceitos como os pr-concei-
tos, e, desta forma, a teoria crtica coloca-
se como algo real transformador, pois visa
construir um futuro melhor, um mundo
mais humano, neste sentido temos a con-
tribuio hermenutica jurdica que faz a
crtica do que acontece no mundo, tornan-
do o intrprete um criador do Direito, atri-
buindo significaes, portanto seu trabalho
deve ser crtico, criativo, na busca das me-
lhores decises, adaptando-se as leis aos
fatos, frente s novas necessidades huma-
nas e tambm s novas realidades.
No h como se separar a compre-
enso da aplicao, nem a aplicao da in-
terpretao, elas esto interligadas, e, mes-
mo certo de todas as dificuldades inerentes
ao processo, e as dificuldades que o prprio
intrprete (juiz) enfrenta diariamente com
a questo da deciso justa, deve-se conti-
nuar a perseguir a verdade e a justia, como
um ideal a ser atingido, buscando-se a
concretizao da garantia constitucional de
acesso ordem jurdica, o mais justa poss-
vel. Havendo uma necessidade crescente
do aprofundamento crtico em relao ao
Direito.
Existe, na verdade, uma necessida-
de muito grande em se formar intrpretes
jurdicos, com uma viso ampla, conscien-
te, sria, para o desempenho da tarefa/fun-
o, rdua por sinal, que, encontrando-se
frente s antinomias (contradio entre
duas leis ou princpios), possa ele fazer a
melhor interpretao sistemtica, fazendo
do Direito um verdadeiro sistema normativo
do Estado Democrtico, tendo-se o desejo
e a esperana de decises justas.
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