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Postura dualista: dos rdenes jurdicos absolutamente separados, uno es el orden interno y el otro el
orden internacional, no tienen ningn tipo de contacto, de vinculacin, jams una norma de derecho
interno va a influir sobre el carcter obligatorio de una norma de derecho internacional ni viceversa,
esto es, slo aplicamos derecho interno, y un tratado se va a aplicar si es incorporado al derecho
interno.
Postura monista: supone lo contrario, hay un solo ordenamiento jurdico, esto provoca conflicto de
jerarqua entre esas normas. Es la sostenida por Kelsen, creador de la teora de Kelsen, la famosa
pirmide de Kelsen, l basaba la primaca del derecho internacional en una norma base hipottica
que era la costumbre internacional. Un autor que sigue a Kelsen, estaba de acuerdo con l, en que
haba primaca del derecho internacional, pero no lo basaba en la costumbre internacional sino en el
principio del pacta sunt servanda los pactos deben ser cumplidos.
Dentro de la teora monista, hay diferentes tipos de monismos:
1)-monismo con primaca en el derecho internacional. Dentro de sta teora hay dos tipos de
monismo: ubicar constitucin, tratados y leyes en orden de prelacin.
.con primaca absoluta (del dcho internacional): 1 todos los tratados; 2 la constitucin, 3 la ley.
sta pirmide jams existi en Argentina, slo la encontramos en la unin europea.
.con primaca relativa (del dcho internacional): 1 constitucin, 2 tratados, 3 leyes (sin tener en
cuenta a Argentina.
Desde el ao 1994, para nosotros es: 1 constitucin = tratados de ddhh; 2 resto de los tratados; 3
leyes.
-monismo con primaca en el derecho interno: 1 constitucin, 2 ley, 3 tratados; la consecuencia es
que una ley posterior puede derogar un tratado, e incluso una ley anterior al tratado puede impedir
que entre en vigencia un tratado que esta aprobado, si va en contra de la ley. Tambin se conoce
como falso monismo porque se asemeja mas a una postura dualista que no le da ningn tipo de
jerarqua a un tratado que a una postura monista.
-teora de la coordinacin: 1 constitucin en el vrtice, 2 en igualdad de condiciones la ley y los
tratados. La consecuencia es que una ley posterior, puede derogar un tratado, y un tratado posterior,
puede derogar una ley, se pueden derogar mutuamente, porque tienen la misma jerarqua.
- En la Argentina:
* antes del ao 63, exista un monismo con primaca relativa del derecho internacional.
* en el ao 63 la corte resuelve (caso Martn c/ gobierno nacional, donde se planteaba un conflicto
entre un tratado bilateral con brasil y un decreto/ley argentino). Se sostiene que del art 31 no se
deduce que haya un orden de prelacin entre la ley y los tratados y por lo tanto la corte adopta la
teora de la coordinacin y dice que se pueden derogar mutuamente. El fundamento es el artculo 31
de la constitucin nacional, en el cual se sostiene que no se desprende de l un orden jerrquico.
* en el ao 68, lo mismo sostiene la corte en el caso Esso, que es muy similar al caso Martn.
* en el ao 92, la corte dice que en realidad el tratado tiene jerarqua superior a la ley. Y por lo tanto
no se puede dejar de lado. La corte cambia la postura, y el pq est en el ao 69, donde aparece la
convencin de Viena sobre el derecho de los tratados. Sostiene la obligatoriedad de los tratados, el
principio del pacta sunt servanda, un E no puede no cumplir con un tratado. Como Argentina es
parte de sta convencin, no puede sostener que un tratado tenga igual jerarqua que la ley, porque
la convencin no se lo permite, por eso en el 92 resuelve volver a la teora monista con primaca
relativa del derecho internacional.
* en el ao 93 aparece el fallo Fibraca
* en el ao 94 el fallo caf la Virginia
(en todos se plantea lo mismo, un problema de jerarqua de un tratados sobre la ley y la corte, por
supuesto, resuelve en ambos lo mismo, por el mismo motivo que antes, ya forma parte de la
convencin de Viena sobre el derecho de los tratados.
Motivo por el cual, desde el 92 hasta la fecha, Argentina tiene un monismo con primaca relativa al
derecho internacional.
En el ao 94, se incorporan los tratados de derechos humanos, en la misma jerarqua que la
constitucin, pero la postura sigue siendo monista.
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Nunca hubo en Argentina una postura dualista, tampoco una postura monista con primaca absoluta
del derecho internacional, y tampoco una postura monista con primaca en el derecho interno,
siempre fue monista, con jerarqua relativa, en el medio la teora de la coordinacin y otra vez
jerarqua relativa.
PARTE HISTRICA:
Entre el siglo 13 y el siglo 15 estuvo la escuela italiana, escuela estatutaria; en el siglo 16 la escuela
espaola; en el siglo 17 la escuela flamenco holandesa; en el siglo 18 otra vez la escuela; y entre el
19 y el 20 la escuela anglosajona.
*Escuela italiana: Italia en la edad media estaba conformada por muchas ciudades, y esas ciudades
tenan sus propias leyes, su propio estatuto -estatuto es sinnimo de ley- (de ah estatutarias) y a
su vez, todas tenan en comn el derecho romano. Como las personas que vivan all se trasladaban
de un lugar a otro, realizaban actos jurdicos en diferentes ciudades, esto muchas veces provocaba
conflictos, entre los estatutos entre s y entre los estatutos y el derecho romano, por eso los juristas
de esa poca fueron los encargados de resolver estos conflictos.
Unos Sostenan que los estatutos tenan validez nicamente dentro de la ciudad a la que pertenecan,
postura territorialista. Nunca admite un derecho internacional.
Otros juristas decan que en realidad ante cada caso concreto haba que evaluar qu era lo ms justo
para resolverlo, sin importar si se trataba de un estatuto perteneciente a una ciudad o a otra, sta es
una postura extraterritorialista, que si da lugar al derecho internacional, porque si ante un caso
concreto se entiende que lo mas favorable es aplicar un estatuto extranjero, ah hay derecho
internacional.
Bartolo: lo que hizo fue tomar diferentes categoras jurdicas y establecer para cada una los puntos
de conexin.
-en materia de contratos: la forma se rige por la ley del lugar de celebracin (ppio universal, para
todas las escuelas; la forma de cualquier acto jurdico, es el lugar de celebracin); el fondo: los
efectos normales, se rigen por la ley del lugar de celebracin; los efectos accidentales, como por
ejemplo, la mora, se rigen por la ley del lugar de ejecucin.
Despus hace referencia a los delitos, se rigen por la ley del lugar de comisin. Pero si se trataba de
un extranjero, que comete un delito en el pas, para poder aplicarle la ley del lugar de comisin
habr que tener en cuenta cunto tiempo estuvo en el pas como para saber si conoca que eso era un
delito y adems si este hecho era considerado delito en la mayora de los Estados (tena nocin que
era un delito, ese delito es considerado como tal en todos los pases?)
-bienes: no hace distincin entre muebles e inmuebles, a todos los rige por la ley del lugar de
situacin.
-testamentos: la forma, por el lugar de celebracin, en cuanto al fondo, la capacidad para testar se
rige por la ley personal del testador. Cuando se habla de ley personal, abarca tanto el domicilio
como la nacionalidad, puede ser cualquiera de las dos, no los dos al mismo tiempo, uno u otro.
-sucesiones. Haba que ver cmo estaba encabezado el estatuto, si ste empezaba hablando de
bienes estbamos ante un estatuto real (para todas las escuelas, los estatutos reales, son territoriales,
y obviamente se refieren a los bienes) y se rigen por la ley de situacin de los bienes. los bienes del
difunto si empezaba hablando de los bienes, ste se iba a regir por la ley del lugar de situacin de
los bienes, en cambio, si el estatuto empezaba hablando de personas, estbamos ante un estatuto
personal, por lo tanto de carcter extraterritorial, y se rega por la ley del ltimo domicilio del
causante (las personas se van con su ley de un lugar a otro).
Esto es as siempre que esa ley no tuviera previsto el mayorazgo, que para Italia, representaba un
estatuto desfavorable. Da el ejemplo de lo que pasaba en Inglaterra, que aqu si se implementaba
(primognito se queda con todos los bienes, hijo mayor varn se queda con todos los bienes).
Si la persona dej bienes en Inglaterra y en Italia, y se muere con ltimo domicilio en Inglaterra, a
los bienes de Inglaterra se le va aplicar ley inglesa (el mayorazgo), pero a los de Italia no. Porque
en Italia no est reconocido el mayorazgo, y ste vulnera su ley.
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Uno de los aportes de Brtolo a sta materia es el orden pblico internacional. Aparece ya con
Bartolo, cuando no permite que entre el dcho extranjero, limito la aplicacin de la ley extranjera
cuando vulnere principios esenciales del derecho nacional.
-estatutos favorables: Son los que buscan ampliar la capacidad de las personas y esos son
extraterritoriales.
-estatutos desfavorables: limitan la capacidad de las personas y son territoriales
(por eso el mayorazgo lo aplico slo donde rige)
El fundamento de la escuela italiana a la aplicacin extraterritorial del derecho fue el
principio de justicia.
*escuela francesa (del siglo XVI): dentro de sta escuela se destacaron dos autores:
.Dumoulin: estaba a favor del poder real, de extender el poder a diferentes lugares, la posibilidad de
ampliar la frontera, aplicar las leyes a diferentes lugares, fuera de los lmites de cada uno. a favor de
la extraterritorialidad. Clasificaba a los estatutos en : relativos a la forma, los sub-clasifica en : del
acto (se rigen por la ley del lugar de celebracin) del proceso (se rigen por la ley del tribunal);
relativos al fondo, en materia de contratos, rige la autonoma de la voluntad; en el resto rige lo que
la ley impone para resolver los casos.
Delitos, se rigen por la ley del lugar de comisin, salvo que esa ley previera una pena mayor a la
prevista por el derecho romano, porque en se caso, se aplicar ste. (sera la ley mas benigna).
Uno de los aportes de la escuela, es la autonoma de la voluntad.
.DArgentr: sostena una postura territorialista, a favor del poder feudal. Y clasifica a los estatutos:
-personales: pese a su postura territorialista, el tiene que admitir que en las estatutos personales
(que se refieren a la capacidad e incapacidad en gral) si se debe aplicar el derecho extranjero, se
aplica el criterio de la extraterritorialidad, como excepcin.
-reales: l si divide: bienes inmuebles (es as en todas las escuelas, se rigen por la ley del lugar de
situacin) y bienes muebles (se rigen por la ley del domicilio del propietario)
-mixtos: son territoriales y se refieren a las personas y a las cosas.
El fundamento que da sta escuela a la aplicacin extraterritorial del derecho es el principio
de justicia.
*escuela espaola sigui a la italiana, sobretodo a Brtolo y son los creadores del principio de la
irrevocabilidad de las convenciones nupciales expresas o tcitas. Tambin tiene como fundamento
el principio de justicia.
*escuela flamenco/holandesa (siglo XVII): nica de las escuelas estatutarias que dio un fundamento
diferentes (no el principio de justicia) a la aplicacin del derecho extranjero.
-Ulrico Huber. Los estatutos son de carcter territorial, rigen slo dentro de los lmites de cada
Estado, para todos los sbditos del Estado considerando como tal a todas las personas que estn en
ese lugar en forma permanente o transitoria sean nacionales o extranjeros. Slo se va a aplicar ante
el caso concreto (internacional) el estatuto de otro Estado por razones de conveniencia (por razones
de reciprocidad, por cortesa internacional).
ste es el fundamento a la aplicacin del derecho internacional, la cortesa internacional.
*escuela francesa del siglo XVIII: (ltima escuela estatutaria).
-Luis Froland: autor del principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida. Trat el tema de
las calificaciones y el tema del reenvo (RECHAZNDOLO)
El fundamento de sta escuela tambin fue el principio de justicia.

(Derecho extranjero, es un derecho igual que el propio!, para todos los que sostienen que el
fundamento es la justicia!)
-para quienes no (flamenco/holandesa y anglosajona) es un mero hecho!
*escuela anglosajona (4 autores): toda la escuela anglosajona sigue la postura de la escuela
flamenco/holandesa. Parte de una postura de no obligatoriedad de aplicacin del derecho extranjero.
- Story: la fundamentacin de la aplicacin del derecho internacional est en la cortesa
internacional (el nico que tiene ste fundamento). Sin embargo en las cuestiones personales,
sostena, por ejemplo, que la capacidad se rige por la ley del domicilio (como regla general).
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- Venn: da como fundamento los derechos adquiridos o revestidos, lo que l deca es, cuando una
persona adquiere un derecho en el extranjero y quiere que ese derecho sea reconocido, el juez ingles
(donde quiere que sea reconocido) tendr que evaluar si el juez era competente para entender en el
caso, y si la sentencia cumpla con sus requisitos pertinentes (casi nunca se daba, porque no
coincidan).
- Beale: hablaba de la incorporacin legislativa, lo que deca es, si hay que aplicar derecho
extranjero hay que reproducir ese dcho extranjero a travs de una ley nacional, incorporarlo a mi
propio derecho.
- Lorenzen: hablaba de una incorporacin judicial, el juez debe reproducir en su sentencia el
derecho extranjero (copiarlo) con lo cual, lo incorpora al derecho nacional, deja de ser un derecho
extranjero.

SAVIGNY/MANCCINI
Ambos parten de la idea de que el derecho extranjero es derecho, como el propio, y por lo tanto hay
obligacin de aceptarlo.
- Savigny: alemn, nuestro cdigo es savignyano. Lo que hizo fue darle un fundamento jurdico a la
aplicacin extraterritorial del derecho. Vea que entre los pases europeos haba dos pilares en
comn, el cristianismo y el dcho romano, entonces lo que dijo fue, todos los pases que tienen estos
dos pilares en comn, forman parte de una comunidad jurdica internacional y por lo tanto entre
ellos existe la obligacin de aplicar el derecho extranjero. A partir de esto, el crea una regla de
solucin que dice: para cada relacin jurdica, habr que buscar el derecho ms conforme y esencial
para esa relacin sin importar si es el nacional o el extranjero, lo que importa es que a travs del
ppio de sumisin se logre descubrirlo.
Ante un caso concreto yo tengo que establecer cual es el dcho ms justo que voy a aplicar al caso.
Cmo busco ese derecho ms justo?, a travs del principio de sumisin: ste va a determinar el
asiento o sede de la relacin, que es lo que en la actualidad conocemos como punto de conexin.
Las personas se someten a la legislacin de cada uno de los estados, y en ese lugar es el asiento o
sede de la relacin, y voy a poder determinar a partir de ah qu derecho voy a aplicar.
Todas las personas ocupan un lugar en el espacio, todas las personas viven en un lugar, si por
ejemplo, las personas viven en Argentina, yo pienso, que voluntariamente se someten a la ley de
ac. Todo lo que tenga que ver con el estado, y capacidad de las personas, se rige por la ley del
domicilio (regla gral). En materia de bienes, la regla general, es que todos los bienes (muebles e
inmuebles) se rigen por la ley del lugar de situacin, tiene una excepcin, la mercadera en trnsito,
que se rige por la ley de domicilio del propietario (no tienen lugar fijo). En materia de sucesiones, lo
que dice es, se presume que donde la persona se muere debe haber dejado bienes, por lo tanto se
rigen por la ley del ltimo domicilio del causante. Voluntariamente se someti a la ley de ese lugar.
En materia de contratos, en el lugar de cumplimiento del contrato, est la solucin. En materia de
obligaciones unilaterales, se considera que el asiento est en el domicilio del deudor. En materia de
matrimonio (no rige en Argentina), toma al marido como parte importante del matrimonio, por lo
que regir por la ley de domicilio de ste. En materia de forma, se rigen por la ley del lugar de
celebracin (todos los actos jurdicos).
-Mancini: dio un fundamento poltico a la aplicacin del derecho extranjero, basado en la nacin,
para l el sujeto de derecho era la Nacin y no el Estado. Varios elementos que integran una nacin,
pero todos stos elementos no seran suficientes si no existiera una consciencia de nacionalidad, que
es el sentimiento que la nacin adquiere de s misma y que le permite manifestarse en el exterior.
Todas las personas que forman parte de una nacin tienen que sentirse verdaderamente parte de su
nacin para que esa nacin pueda crecer y pueda manifestarse como un bloque externamente. Para
que las naciones formen parte de la comunidad internacional tienen que respetar tres principios: 1)
principio de libertad (se vincula con la parte voluntaria del derecho): se respeta cuando se respeta la
autonoma de la voluntad, lo que tengo que ver, es la parte voluntaria ; 2) principio de nacionalidad
(se vincula con parte necesaria), se respeta cuando se respeta la ley nacional del extranjero en todo
lo que tenga que ver con la parte necesaria del derecho, 3) principio de soberana (no se vincula con
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nada, solo en defensa del dcho local) se respeta cuando en defensa de intereses nacionales no se
aplica la ley extranjera. El divide al derecho en parte necesaria y parte voluntaria.
Parte necesaria: estado, capacidad, familia y sucesiones.
Parte voluntaria: bienes, obligaciones y contratos.
Para l todo lo que tiene que ver con bienes, la ley que debera regirlos es la que elijan las partes por
la autonoma de la voluntad, en materia de contratos lo mismo, y en materia de obligaciones lo
mismo. Se aplica la ley nacional del extranjero, para cuestiones de estado, capacidad, familia y
sucesiones, salvo que esa ley vulnere intereses del derecho local, que por el principio de soberana,
no se reconoce.
No rige la autonoma de la voluntad en cuestiones de familia?, no!.

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO: dos cuestiones importantes, una la naturaleza del
derecho extranjero, y otra el tratamiento procesal.
*Naturaleza jurdica del derecho extranjero: el derecho extranjero es un derecho o es un hecho?
1) teora normativista: (2 tesis) el derecho extranjero dsd el pto de vista de la naturaleza es
DERECHO (para toda la teora normativista)
- tesis de la extranjera o derecho: sostiene que el derecho extranjero es derecho y se aplica como
derecho y como extranjero. Sostiene que el dcho extranjero tiene la misma jerarqua que mi
derecho, por lo tanto lo aplico directamente, reconociendo que estoy aplicando el derecho
extranjero.
-tesis de la incorporacin: sostiene que el derecho extranjero se convierte en derecho cuando se
incorpora al derecho nacional ya sea legislativamente (postura de grill) o bien judicialmente, de
acuerdo a la postura de lorenzen. Por lo tanto para sta tesis, el derecho extranjero se aplica como
derecho pero nacional. Tiene que ver con una postura anglosajona, la escuela anglosajona sigue a la
escuela flamenco/holandesa, que es la que da un fundamento diferente a la aplicacin del derecho
extranjero (no la justicia). En ppio el dcho extranjero no es un derecho, slo es derecho una vez que
lo incorporo al derecho nacional. El derecho extranjero va a convertirse en derecho slo cuando lo
convierto en derecho nacional, lo aplico no como derecho extranjero, sino como derecho mo.
2) teora realista: (2 tesis). Entiende que el derecho extranjero es un hecho.
- tesis del uso jurdico: (goldschmidt) sostiene que el derecho extranjero es un hecho, pero no
cualquier hecho, sino un hecho notorio. Y se llama del uso jurdico porque lo que l deca es que
cuando el juez debe resolver un caso aplicando el derecho extranjero, debe imaginarse estar sentado
en el silln del juez extranjero para dictar una sentencia lo ms parecida posible a la que dictara ese
juez. Para l el dcho extranjero no tenia la misma jerarqua que el dcho nacional, pero de todas
maneras no puede desconocerse su existencia, por lo tanto, se trata de un hecho notorio. uso
jurdico porque estoy usando una norma extranjera, y estoy tratando de dictar una sentencia lo ms
parecida posible a la que dictara el juez extranjero que entendiera en el caso.
- tesis de la cortesa internacional: el derecho extranjera es hecho, a secas, por lo tanto lo aplico slo
si me conviene.
*Tratamiento procesal: cmo vamos a aplicar ese dcho extranjero? De oficio a pedido de parte.
-dcho es un derecho: lo tengo que aplicar de oficio. (teoras normativistas)
-dcho es un hecho: lo tengo que aplicar a pedido de parte.
Teora realista: HECHO
Hecho a secas NO TENGO OBLIGACIN DE APLICARLO- (para la tesis de la cortesa)
slo se aplica a pedido de parte. Hay que alegarlo y probarlo.
Hecho notorio NO PUEDO DESCONOCER QUE EXISTE- (para la tesis del uso jurdico) se
aplica de oficio.
Artculo 13 del cdigo civil (en materia de aplicacin)
La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr
lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas
leyes exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por
convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.
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Nuestro cdigo civil es savignyano, todo el cdigo (aplicacin del dcho extranjero, como
obligacin), pero ac Vlez toma una postura diferente.
Hay diferentes interpretaciones de ste artculo.
Lo que dice es, en los casos en que el cdigo autorice la aplicacin del derecho extranjero la parte
que lo alegue lo debe probar.
La nota dice que el derecho extranjero es un hecho, mientras que el derecho nacional es un derecho,
por lo tanto no hace falta probarlo.
(las notas no son obligatorias, simplemente aclaran)
Las posturas son: hacer una interpretacin literal del artculo 13 y por lo tanto siempre que se alegue
la aplicacin del derecho extranjero habr que probarlo. La otra postura totalmente opuesta a sta es
que hay que derogarlo (al art) porque no tienen nada que ver con el resto del cdigo y hay una
postura intermedia busca que el articulo sea compatible con el resto del cdigo, utiliza la palabra
autoriza y dice, en los casos en que se AUTORIZA el ejercicio de la autonoma de la voluntad las
partes deben alegar y probar el derecho extranjero, en el resto de los casos el cdigo impone la
aplicacin del derecho extranjero de oficio, como el derecho nacional.
En la prctica, siempre hay que alegar y probar. Pero si uno se olvidara de probarlo al derecho
extranjero, el art 377 del cdigo procesal dice que el juez puede aplicar de oficio el derecho
extranjero (no es una obligacin, pero est facultado a hacerlo). El juez no podra decir que no va a
resolver por no haber sido probado, porque por el ppio de analoga est obligado a resolver.
Tratado: nosotros tenemos ratificado el tratado de Montevideo (los dos). Cada uno tiene un
protocolo adicional, los que sostienen que el derecho extranjero debe aplicarse de oficio sin
perjuicio de que las partes lo aleguen y prueben y dicen stos protocolos cmo se puede probar el
derecho extranjero, y es a travs del intercambio de dos ejemplares de las leyes vigentes en cada
uno de los pases parte al momento de ratificar los tratados y de las que en el futuro se dicten.
Hay un cdigo de derecho internacional privado, del que no somos parte que tambin sostiene que
el derecho extranjero debe aplicarse de oficio sin perjuicio de que las partes lo aleguen y prueben, y
debe probarse con la certificacin hecha por los abogados (del estado cuya norma se tiene que
probar) en ejercicio de la profesin; acerca de efectos, vigencia y alcance de la norma.
2 CIDIP II
-sobre normas generales de derecho internacional privado: art 2: es muy similar a la postura del uso
jurdico, dice que los jueces deben aplicar el derecho extranjero de oficio, tal como lo hara el juez
extranjero que tuviera que resolver el caso.
-sobre prueba e informacin del derecho extranjero: el derecho extranjero se puede probar por
cualquier medio de prueba.

Para Savigny y para Mancini existe la obligacin de aplicar el derecho extranjero, ellos parten de
esa idea, pero reconocen que sta regla tiene excepciones.
-Savigny, cede ante lo que l llamaba lmites locales a la aplicacin del derecho extranjero, que
tiene que ver con dos cuestiones, cuando estamos en presencia de una norma de carcter
rigurosamente obligatorio o cuando estamos en presencia de una institucin desconocida. En estos
dos casos NO se aplica el derecho extranjero.
-Mancini: presenta una excepcin que termina usndose como regla en la prctica, que es el orden
pblico internacional (para el se compone de muchas cuestiones, es muy amplio todo lo que el
involucra dentro de ese concepto) por lo que termina casi siempre impidiendo la aplicacin del
derecho extranjero. (es un lmite el orden pblico a la aplicacin)

Hay dos posturas respecto el orden pblico:
-2 rdenes pblicos: uno interno (limita la autonoma de la voluntad) y un orden pblico
internacional (limita la aplicacin del derecho extranjero).
Nosotros adherimos a sta, porque lo tenemos regulados en forma separada en el cdigo civil, el
artculo 14 para el orden pblico internacional (Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1ro.)
Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Repblica, a la religin del
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Estado, a la tolerancia de cultos, o a la moral y buenas costumbres; 2do.) Cuando su aplicacin
fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo; 3ro.) Cuando fueren de mero
privilegio; 4to.) Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms
favorables a la validez de los actos), y el artculo 21 para el orden pblico interno (Las
convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres).
Hay distintas posturas acerca del artculo 14:
-Grill: el artculo 14 establece una postura a posteriori (porque el juez en cada caso concreto deber
analizar si el derecho extranjero violenta el espritu del cdigo) y nicamente el inciso 2 se refiere al
orden pblico internacional (no se va a aplicar el derecho extranjero cuando sea contrario al espritu
de la legislacin de ste cdigo);
-1 slo orden pblico: que limita tanto la autonoma de la voluntad, como la aplicacin del derecho
extranjero.
-otra postura, sostiene que todos los incisos del artculo se refieren al orden pblico internacional, y
que es cierto que si en el inciso 2 se hubiese puesto el dcho extranjero no se va a aplicar cuando
sea contrario al espritu de nuestra legislacin, bastara con el inciso 2. porque refiera a toda la
legislacin, y no solamente al cdigo civil. Para sta postura hay una concepcin a priorstica del
orden pblico (concepcin abierta), porque lo que sostienen es que el artculo 14 no es taxativo,
sino que sirve de ejemplo para que el juez vea en cada caso si se vulnera o no el orden pblico, pero
podra el juez considerar que est vulnerado independientemente de stos incisos, que sirven de
mero ejemplo.
Los tratados de Montevideo, y sus protocolos, tienen una norma que sostiene que no se va a aplicar
la ley de un estado parte, en otro estado parte, cuando sea contraria a las buenas costumbres, leyes
de orden pblico y cuestiones polticas.
*caso Grimaldi:
Italiano, muere, su ultimo domicilio en Italia, tiene una hija adoptiva, deja como herencia un
inmueble y un depsito bancario en Argentina. La hija inicia la sucesin en l ltimo domicilio del
causante, que era Italia, en cuyo lugar, esa adopcin era vlida. Cuando el pedido llega a la
Argentina, en ese momento no haba adopcin contemplada en el cdigo, por lo que se le niega
vocacin hereditaria. Ella sostena que la ley aplicable era la del ltimo domicilio del causante,
mientras que el Estado deca que la ley aplicable era la de la situacin de los bienes (SEGN EL
ARTCULO 10, POR ESO NO SE LE RECONOCE VOCACIN HEREDITARIA en argentina no
se reconoca la adopcin).
La cmara niega que se afecte el orden pblico, pq no haba mas herederos, pero lo que dice es que
respecto del inmueble, si se rige por el art 10 (no le reconoce vocacin hereditaria del bien
inmueble), pero respecto del depsito bancario, entienden que s tena vocacin hereditaria, pq no se
rigen por la ley de situacin sino del domicilio de la persona (bien mueble).

FRAUDE A LA LEY: otro de los lmites a la aplicacin del derecho extranjero (el otro es el orden
pblico). Es considerado un remedio completar la imperatividad de la ley.
Se configura cuando se realizan una serie de actos lcitos que en su conjunto buscan un fin ilcito
que es burlar la ley que debera aplicarse (estoy buscando a travs del fraude, una ley mas favorable
a mi inters) lo que yo tengo que poder demostrar es la ilicitud, que tiene que ver con intencin, y a
su vez esto con el fuero ntimo de las personas, con lo cual, es muy difcil de probar!.
Para que haya fraude debe haber una expansin espacial (me voy de un lado al otro y realizo actos
lcitos), y una contraccin temporal (realizados en un tiempo muy reducido, para que se deduzca la
intencin de buscar mediante el fraude, una condicin ms beneficiosa).
Hay diversos casos que originan la teora del fraude:
-esposos Vidal: 1877, dos franceses casados all que se queran divorciar y como en Francia no
estaba permitido el divorcio vincular, para burlar esa ley francesa se van a un cantn suizo y se
divorcian, luego ella se vuelve a casar; vuelve a Francia y all anulan el divorcio y por ende el
nuevo matrimonio, por considerar que se haba violado la ley francesa que impeda el divorcio.
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-princesa de Beauffremont: 1877dos franceses, casados en Francia, para la misma poca en la que
no estaba permitido el divorcio en Francia, queran divorciarse, y ella se va a Alemania, se
nacionaliza ah, se divorcia, y se vuelve a casar, inmediatamente vuelve a Francia, donde el primer
marido pide la nulidad de todo, se anula el divorcio vincular, y el segundo matrimonio (por
intencin de burlar la ley francesa), no la nacionalidad porque es una cuestin reservada a la
soberana de los Estados.
La sancin al fraude, es aplicar al caso, la ley que se elude!.
Dos elementos que componen el fraude a la ley: elemento objetivo (actos lcitos), elemento
subjetivo (intencin) es muy difcil de probar, por lo que nos va a servir de indicio la contraccin
temporal. Para nosotros, se necesitan de stos dos elementos, para la jurisprudencia francesa bastaba
con el elemento subjetivo.
Hay quienes sostienen que el fraude a la ley no es una figura autnoma, sino que es un supuesto
particular del orden pblico internacional una ley violenta las disposiciones de otro estado- (no es
cierto pq las caractersticas son diferentes)
Otros dicen que se parece mucho a la simulacin, esto no es cierto porque en la simulacin el acto
no existe, mientras que en el fraude si.
Para nosotros el fraude existe como figura autnoma, tiene caractersticas propias y se plantea como
lmite a la aplicacin del derecho extranjero, ms all del orden pblico internacional.
No hay ningn artculo del cdigo civil que hable del fraude puntualmente, si hay algunos artculos,
en la legislacin en general que dan a entender que existe la figura (DE ELLOS SE DESPRENDE
QUE LA FIGURA DEL FRAUDE EXISTE) -1207/1208/ (cod civil) en materia de contratos
-159 (cod civil) en materia de matrimonio
-124 de la ley de sociedades
CIDIP II s/normas grales: art 5 o 6
* TEORA DEL REENVO:
El Reenvo en Derecho Internacional Privado, es un mecanismo de solucin a los conflictos negativos de
jurisdiccin, esto es, aquellos que acaecen cuando con ocasin de una relacin de Derecho privado con
elementos extranjeros relevantes, surgen dos o ms legislaciones de distintos ordenamientos jurdicos
nacionales y ninguna de ellas se atribuye competencia a s misma para resolver el asunto, sino que cada una
de ellas (las legislaciones) da competencia a una legislacin extranjera. El reenvo se produce cuando la
norma de conflicto del foro (pas en el que se juzga el asunto) se remite a un Derecho extranjero (de otro
pas) y la norma de conflicto de ese pas, a su vez, se remite a otro ("reenva").
Segn el profesor Chileno Mario Ramrez Necochea, el nmero de legislaciones que entren en juego, el
reenvo puede ser:
1. De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero
y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se vuelve a remitir al derecho del foro (es decir
ida-vuelta)
2. De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma
de conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra de otro derecho extranjero diferente de los
dos anteriores.
Existe tambin un tercer tipo de retorno inmediato por respuesta de correspondencia, el cual es poco aplicado
en el derecho internacional y que establece directrices para los tribunales internacionales.
Ejemplo
Un caso de reenvo sera el siguiente :
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Se plantea la sucesin de un ciudadano estadounidense que reside en Espaa. El juez espaol se
remite a las normas de sucesin estadounidenses y stas, a su vez, se remiten, para el caso de los
bienes inmuebles, a las normas del lugar en el que se encuentran.
Al aplicarse una ley extranjera, se debe preguntar si esa aplicacin se referira a las disposiciones de
derecho interno que regulan en aquel pas una determinada relacin jurdica, o al sistema de derecho
internacional privado que en el mismo rige la aplicacin extraterritorial de las leyes. Relaciones
Internacionales. Ciencias polticas
El principio de que el juez, solo tiene que aplicar el derecho internacional privado, vigente en su
territorio, se quebranta en aquellos casos en que entra en juego el principio de la observancia del
reenvio. Si este principio es cierto, el juez cuyo derecho internacional privado le ordena aplicar en
ciertos casos un derecho extranjero, debe tener en cuenta el derecho internacional privado vigente en
este territorio jurdico extranjero y aplicar el derecho material que este derecho internacional privado
extranjero indica.
Para tener un concepto de reenvio, podramos afirmar que este se produce cuando se dan los siguientes
supuestos.
1.- La norma jurdica de un estado considera competente a la norma jurdica de otro estado 2.- en lugar
de aplicar la norma jurdica material de este segundo estado, se invoca la norma jurdica formal o
conflictual 3.- la norma de derecho internacional privado de este segundo estado remite a la norma
jurdica de otro estado. 4.- la norma jurdica que se aplica de un tercer estado ya es la norma jurdica
material.
La remisin es un medio para evadir la aplicacin de la norma jurdica extranjera material que el propio
derecho internacional privado del juzgador ha considerado competente.
Forgo era una persona que haba nacido en Bavaria (Alemania Munich) desde muy pequeo se fue a
vivir a Francia sin cambiar su domicilio. All desarrollo toda su vida, hasta su muerte, sin dejar
descendiente, pero si dejando una importante cantidad de objetos Muebles. Se inicia la Sucesin en
francia, en la cual se presentan unos parientes colaterales de Forgo y el Fisco Frances reclamando los
bienes hereditarios. Los parientes colaterales de forgo expresaban que la sucesin debia regirse por el
Ultimo domicilio del Causante que era el de bavaria y favorecia a ellos. el Fisco francs si bien no se
opuso a que sea regido por el derecho bavaro la sucesin, pero expreso que debia consultarse todo en su
totalidad (teoria de la referencia maxima)y as consultado todo en su totalidad este reenviaba a derecho
Frances expresando que las cosas muebles se rigen por la ley del lugar de su situacin combinado con la
residencia habitual de Forgo.

para que funcione el reenvo, que es un obstculo a la aplicacin de la ley extranjera, debo partir de
una norma de derecho internacional privado que enva a un derecho extranjero y cuando voy a ese
derecho extranjero, voy a las disposiciones de derecho internacional privado que van a reenviar a mi
propio derecho, o al derecho de un tercer Estado. Puede haber tres tipos de reenvo:
*de primer grado: tenemos slo 2 derechos. Interviene juez argentino, que tiene que evaluar la
capacidad de un argentino que esta domiciliado en Francia. El dipr del juez argentino dice que la
capacidad se rige por la ley del domicilio, hay un reenvo al derecho francs, voy al dipr francs,
que dice que la capacidad se rige por la ley de la nacionalidad, hay un reenvo al dcho argentino, el
juez acepta ste reenvo y resuelve el caso aplicando el derecho de fondo argentino.
*de segundo grado: hay 3 dchos en juego. El juez francs evala la capacidad de un argentino que
est domiciliado en eeuu. El dipr del juez francs le dice que la capacidad se rige por la ley de la
nacionalidad, por lo tanto hay un reenvo a la ley argentina, y la ley argentina le dice que la
capacidad se rige por la ley del domicilio, hay un reenvo a la ley de eeuu y el dipr de eeuu coincide
con el derecho argentino y dice que la capacidad se rige por la ley del domicilio, como el domicilio
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esta en eeuu, el juez francs aplica el derecho de fondo de eeuu y resuelve el caso. Siempre se
aplica un derecho de fondo para que se acabe el reenvo.
*doble reenvo: tambin hay dos derechos. Es como si en el caso de reenvo de primer grado, el juez
argentino, no le diera lugar a lo que dice el derecho francs capacidad rige por la ley de
nacionalidad e insiste con que la capacidad se rige por la ley de domicilio, y as sucesivamente.
Como se resuelve el caso?, aplicando el derecho de fondo de uno u otro, es decir el argentino o el
francs. (es teora, nadie va a aplicarlo).
Entonces, lo que va a pasar es que la sentencia, no necesariamente vaya a tener validez
internacional.
Hay un caso, que es el que origina la teora del reenvo que es el caso Forgo. En ste caso Forgo
naci en Madrid, y fue llevado a Francia desde chico, crece, no se casa, no tiene hijos, y se muere
en Francia, donde se abre la sucesin. El juez francs abre la sucesin y se presentan fliares que
vivan en Madrid. Se aplica el dipr francs, que dice que la sucesin se rige por la ley del ltimo
domicilio del causante, se consideraba que era el de Madrid, porque nunca hizo el cambio de
domicilio. Cuando van a ese derecho dipr que tena dos puntos de conexin que lo reenviaban al
dcho francs, uno deca que la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio efectivo del causante
y otro que deca que la sucesin mobiliaria se rige por la ley de situacin de los bienes del causante.
El juez aceptando ste reenvo del dcho varo, aplica su propio dcho de fondo.
Caso Forgo
El Caso Forgo es un caso destacado en materia de derecho internacional privado, porque da
nacimiento a la cuestin del reenvo en esta rea del derecho.
Franz Xaver Forgo era un bvaro que naci como hijo no matrimonial en 1801, cuando cumpli la
edad de 5 aos, su madre Ana Mara Ditchl se lo llev a Francia, en especfico a la localidad
de Pau, ubicada en la Aquitania. Ana Mara contrajo matrimonio con un ciudadano francs
adquiriendo esa nacionalidad. Forgo, entretanto, hizo toda su vida en Pau, contrajo matrimonio con
una adinerada francesa, le sobrevivi y muri en 1869, a los 68 aos de edad, sin
dejar testamento ni descendencia, pero s un generoso patrimonio compuesto por bienes muebles.
-Hay teoras en materia de reenvo:
-teora de la aceptacin: no hay reenvo segn sta teora, porque lo que dice es que cuando la
norma indirecta del juez lo enva al dcho extranjero, ste acepta ser aplicado, por lo tanto no hay
reenvo. No hay un conflicto negativo (lo hay cuando ninguno de los dchos acepta ser aplicado). Si
hay aceptacin, no hay reenvo.
-teora de referencia media o del desistimiento: lo que dice es que cuando la norma indirecta del
juez lo enva al dcho extranjero lo enva a todo el derecho extranjero y el juez va slo a una norma
de dipr (dcho extranjero desiste de ser aplicado)que lo reenva en ste caso a su propio dcho, y en
este caso el juez tendr que buscar otro punto de conexin que resuelva el caso. Solo acepta el
reenvo de primer grado.
-teora de la referencia mxima o integral: cuando la norma indirecta del juez lo enva a todo el
derecho extranjero, y como lo enva a todo el dcho extranjero, puede darse la aceptacin o envo de
primer grado, segundo grado o doble reenvo.
-teora de la coordinacin: slo hay reenvo si se respetan todos los derechos involucrados en el
caso, y el ejemplo tpico es el reenvo de segundo grado.
Crticas: la ms importante es la crtica de la raqueta: los que sostienen que el derecho es un todo
indivisible por qu lo dividen y van slo a la norma de derecho internacional, y adems es injusta la
teora del reenvo, en donde el juez decide cual es el derecho de fondo a aplicar en ese estado de
crculo vicioso (pq uno va de un dipr a otro dipr)
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Definiciones autrquicas: convenio argentino/uruguayo que define qu se define residencia
habitual; convencin de derecho del nio define qu se entiende por nio; en el art 5 del tratado de
Montevideo se define qu es domicilio; convencin de la haya y CIDIP 4 se define qu se entiende
por traslado ilcito y que se entiende por dcho de custodia; CIDIP 5 s/trafico internacional de
menores se define menor, se define trafico, medios y propsitos ilcitos.
ANTN C/BARTHOLO ES EL CASO DE LA VIUDA MALTESA
Caso Viuda Maltesa

Bartin descubre el problema de las calificaciones en 1897, al analizar la jurisprudencia francesa, sobre el
llamado Caso de la Viuda Maltesa: o Anton c/ Bartholo. Este caso se refiere a una sentencia de la Cmara de
Casacin de Argelia. Una pareja de malteses, contrajo matrimonio sin haber pactado una convencin
matrimonial, y qued sometaida a la comunidad legal impuesta por el Cdigo de Rohan vigente en Malta,
lugar de celebracin del matrimonio y del primer domicilio conyugal; existan por otra parte, bienes
inmuebles del matrimonio en Argelia. Luego de vivir haberse casado y de haber vivido un tiempo en Malta,
el matrimonio de malteses se traslado a Argelia - entonces Francia - donde se radicaron. All el marido
adquiri inmuebles y fue all donde, en 1889, falleci. Luego de fallecido el marido, la viuda, a la que la ley
francesa, vigente en esa poca en Argelia, no le reconoca ningn derecho sucesorio, pretendi se le
concediera sobre los inmuebles situados, adems de su parte en la comunidad, pidi el usufructo de una
cuarta parte de la propiedad del marido, basndose en los arts. 17 y 18 del Cdigo Rohan, que en la poca
critica regan en Malta, a ttulo de cnyuge sin recursos. El problema consista en calificar el derecho del
cnyuge suprstite como figura del rgimen matrimonial de bienes o figura sucesoria. Segn Bartin, la
pretensin de la viuda maltesa estaba sometida a una alternativa: si la cuarta parte maltesa era un beneficio
emergente del rgimen matrimonial, la viuda tena derecho a reclamarlo; si por el contrario era un derecho
sucesorio, no tena derecho, porque los inmuebles situados en Argelia estaban sometidos a la ley sucesoria
francesa. Si estas disposiciones forman parte del rgimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a dicho
rgimen es aplicable, segn el DIPr. Francs, sea como Derecho del primer domicilio conyugal. Si los
mencionados preceptos, en cambio, pertenecen al Derecho Sucesorio, la viuda pierde el litigio, puesto que el
juez habr de aplicar Derecho Francs, sea como Derecho del ultimo domicilio del de cujus (muebles), sea
como lex situs (inmuebles); y el derecho francs desconoca en aquel momento el pretendido derecho de la
viuda, ya que el derecho sucesorio del cnyuge superstite en concurrencia con herederos "sucesibles", data
en Francia, desde 1891, desde cuya fecha le corresponde una parte determinada en usufructo. Ahora bien, el
Cdigo Rohan incluye las disposiciones en el capitulo sobre el matrimonio, mientras que el Derecho Francs
las considera como parte del Derecho Sucesorio. La Corte de Apelaciones de Argelia dio la razn a la
Viuda. Se calific, pues, segn la ley aplicable al rgimen de bienes del matrimonio (lex causae) y no segn
el Derecho del Juez Francs (lex fori).
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El Caso de la Viuda Maltesa que es como tambin se conoce popularmente al Caso Bartholdo, es un famoso
caso de derecho internacional privado.
Antecedentes
Dos ciudadanos anglo-malteses contraen matrimonio en Malta, donde establecen su domicilio conyugal,
sometindose al rgimen patrimonial de "comunidad de bienes" (rgimen por defecto vigente en Malta a
falta de estipulacin nupcial en contrario). Posteriormente, el matrimonio Barholdo se traslada a Argelia (en
ese entonces colonia de Francia), y all el marido adquiere numerosos bienes inmuebles y muere en 1889 sin
dejar testamento.
La viuda pretende tener la mitad hereditaria y una asignacin especial que otorga el derecho malts: "cuarta
del cnyuge pobre". El juez otorga la mitad de gananciales sin problema, pero en cuanto a la cuarta, se
presentan problemas.
Se plantea entonces si la institucin de la "cuarta del cnyuge pobre" pertenece al rgimen matrimonial de
bienes o es una institucin de derecho sucesorio.
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La viuda se presenta reclamando el derecho que le acordaban los artculos 17 y 18 del Cdigo de
Rohan, en el cual la ley maltesa otorgaba a la viuda el derecho de usufructo de 1/4 de los bienes del
marido. Por lo que el tribunal argelino debe aplicar la Ley de Malta.
Los abogados franceses argumentaban que, segn las normas del Derecho Internacional Privado
francs, el rgimen matrimonial de bienes se rige por la ley del primer domicilio comn (Ley de Malta),
pero la sucesin de los inmuebles se rigen por la Ley del lugar donde se encuentran situados. Como los
bienes inmuebles se ubican en Argelia, a la sazn colonia francesa, el tribunal argelino debe aplicar
la Ley de Francia (por lo que no corresponde pagar la cuarta, ya que esa institucin no existe en
Francia).
Decisin
La Corte de Argelia defini la institucin como perteneciente al rgimen del matrimonio, esto es, se ha de
aplicar la ley maltesa.
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CUESTIN PREVIA: (siempre hablamos de un acto que se llev a cabo en el extranjero) el planteo
que se presenta es qu ley debe regir en la cuestin previa. Y las opciones estn dadas entre: el dcho
sustancial que regula a la cuestin previa; el derecho internacional privado que regula la cuestin
previa; el derecho sustancial que regula la cuestin principal o el derecho internacional privado que
regula la cuestin principal.
Ponnoutannamalle c/ nadimoutooupoulle: se trataba de una flia, que viva en la india que tena hijos
legtimos y adoptan un chico conforme al derecho indio. ste chico crece, se casa, y tiene un hijo,
muere y despus muere el padre adoptivo, quien antes de morirse, deshereda en testamento al nieto
adoptivo. Se abre la sucesin en Francia por ser la ltima ley del domicilio del causante (padre
adoptivo), que es el ltimo que se muere, y los bienes estaban sujetos a la ley francesa. Se presenta
la madre del nieto desheredado, reclamando la herencia, planteando la nulidad de ese testamento
porque segn el derecho francs la adopcin era vlida, era reconocida. La madre del chico, lo que
no deca, es que el dcho francs no admite la adopcin si hay hijos legtimos. Entonces, en 3
instancias, rechazan la impugnacin del testamento, porque si bien conforme al derecho hind, que
es el que se debera aplicar por ser la ley personal de adoptante y adoptado, la adopcin teniendo
hijos legtimos se admite; segn el dcho francs que rige la sucesin, esa adopcin no es vlida. Por
lo tanto, no le reconocen derechos hereditarios.
Es cierto que conforme al dcho hind, donde se llev a cabo la adopcin, sta adopcin es vlida.
Pero l no resuelve la cuestin previa por su propio derecho sino que la resuelve por el mismo dcho
que regula la cuestin principal (el dcho sustancial francs) para el cual no tiene derecho
hereditario.
sta es la consecuencia de regular la cuestin previa con el mismo derecho que la cuestin
principal, las cuales no van a coincidir nunca, y casi nunca va a tener validez la cuestin previa.
Por esto sostenemos que entre las opciones mencionadas anteriormente, la correcta para resolver la
cuestin previa es la que se debe regir por la norma del juez. Considerando que la cuestin previa
debe resolverse por la norma de conflicto del juez que entiende en la causa. (si el juez hubiera
aplicado su propia norma de conflicto en materia de adopcin, que rige la cuestin previa (que era
la adopcin), que le dice que la adopcin se rige por la norma personal de adoptante y adoptado, lo
enva al derecho hind y reconoce la adopcin) = postura correcta!
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-cuestin previa incidental o preliminar es la que debe resolver el juez antes de resolver la cuestin
principal, por ejemplo si se trata de un divorcio vincular el juez deber ver si el matrimonio era o no
era vlido; son cuestiones a resolver previamente antes de la cuestin principal.
INTEGRACIN: de diferentes pases, con intereses econmicos. Hay diferentes grados de
integracin:
1) Primer grado de integracin: zona de libre comercio: lo que se busca es eliminar las
barreras arancelarias entre los pases partes, pero frente a terceros pases cada uno de
los Estados, observa un arancel externo propio.
2) Segundo grado de integracin: unin aduanera: entre estados partes se eliminan los
aranceles, pero frente a terceros todos tienen aranceles externos en comn.
3) Tercer grado de integracin: mercado comn: adems de todo esto se dan las cuatro
libertades. Libre circulacin de bienes, de servicios, de capitales y de personas.
4) Cuarto grado de integracin: unin econmica total: hay delegacin en rganos
supranacionales de soberana, hay unidad de todo: econmica, financiera, poltica.

Ministro de relaciones exteriores francs, en 1950, propone que los pases europeos desbastados por
la guerra se integraran para poder subsistir. Entonces en 1951 a travs de sta propuesta, por el
tratado de Paris se crea el tratado europeo donde por primera vez, se plantea delegar soberana sper
estatal. Siguen los pases europeos con esa voluntad de integracin, y en el 57 firman dos tratados
uno crea la comunidad econmica europea, y el otro que crea la comunidad europea de energa
atmica.
No est definido qu se entiende por mercado comn pero est implcito dentro de los objetivos del
tratado, uno de los objetivos era establecer un tratado comn, y establece cuales van a ser los
rganos bsicos que va a tener sta comunidad (consejo, comisin, parlamento, tribunal de justicia)
Sigue avanzando el proceso de integracin y se llega a firmar un acta nica, en el ao 1991 por la
cual se unifican en un solo instrumento todos los convenios comunitarios, y en el ao 1992 se firma
el tratado por el cual se da origen a la Unin Europea (ya logrando una unidad econmica total)
DERECHO COMUNITARIO: es el conjunto de normas que regula la constitucin, funcionamiento
y la competencia de los rganos comunitarios y las relaciones de stos con los estados miembros,
como as tambin las normas emanadas de los rganos comunitarios.
Hay dos tipos de derecho comunitario: originario y derivado.
-derecho originario: es el que deriva de los tratados constitutivos
-derecho derivado: es el que emana de los rganos comunitarios que en ste caso
concreto son los reglamentos de los rganos comunitarios (los reglamentos, directivas y
decisiones).
Los reglamentos son normas de alcance general que emanan del consejo europeo y son de carcter
obligatorio y de aplicacin directa.
Las directivas son normas que van dirigidas a los Estados y no a los particulares. Pueden emanar del
consejo o de la comisin o del parlamento cuando co-legislan. Son de carcter obligatorio pero no
de aplicacin directa.
Las normas comunitarias tienen jerarqua sobre las propias constituciones de los Estados parte.
Ellos dictan esas normas, que son obligatorias las tres. Tienen jerarqua supra-constitucional. Todas
las constituciones de los estados parte, tienen que adaptarse a ellas.
Las decisiones son normas que pueden emanar tambin del consejo, comisin y tambin tiene
carcter obligatorio pero no son de aplicacin directa.
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Aparte de stas normas hay otras, como por ejemplos los dictmenes, resoluciones y
recomendaciones, son comunitarias pero no son obligatorias.
rganos:
-consejo europeo: es el rgano poltico de la unin, est integrado por los jefes de estados y
ministros de relaciones exteriores de cada uno de los estados partes. Es el que elabora todo el
lineamiento poltico de la unin. Tiene facultad para celebrar convenios con otros estados
individuales o con bloques de estados.
-consejo de la unin aduanera: es un rgano importante porque es el que combina las polticas
econmicas elaboradas por el consejo.
-comisin: est formada por veinte miembros que actan independientemente de los pases que los
hayan designado. Faltan funciones!
-parlamento: representa al pueblo, est integrado por los representantes de estados partes y designa
al defensor del pueblo ante quienes los particulares pueden efectuar denuncias por incumplimiento
de las normativas comunitarias por parte de las instituciones comunitarias.
-tribunal de justicia: es un verdadero poder judicial comunitario, se dice que gracias a l la unin
europea es lo que es hoy en da, pq su funcin es mantener la armona legislativa, y hacer que se
cumplan las normas comunitarias. Su sentencia es de carcter definitivo, inapelable.
-tribunal de cuentas: es un rgano tcnico que se ocupa de las finanzas de la comunidad.
MERCOSUR:
Antecedentes: ALALC, se cre por el tratado de Montevideo de 1960, el objetivo era establecer una
flota de libre comercio, entre los estados parte, y esto se tena que cumplir en un plazo de doce aos,
el cual se prorrog por ocho aos ms. Para alcanzar ste objetivo se estableca un sistema de listas,
de productos nacionales y una lista comn. Todos los pases partes negociaban individualmente con
los otros pases qu productos iban a tener el beneficio y a su vez todos establecan una lista en
comn, negociaban en conjunto todos los productos que no iban a tener aranceles. ste tratado
estableca un sistema de preferencia nacional que significaba que estas negociaciones bilaterales
que haca cada uno beneficiaban a todos los pases de la zona. Nunca se logr cumplir con los
objetivos, no funcion. Y con el correr de 20 aos, firman la ALAI, que tena objetivos ms
ambiciosos porque adems pretendan establecer un mercado comn. Ac no se establecan plazos
(a diferencia de la anterior). Tambin se estableca un sistema de listas, pero se quita el mecanismo
de preferencias nacionales. Entre todos establecan una lista comn, pero despus negociaban, y
stos beneficios corran slo para quienes negociaban. Tampoco funcion.
En el ao 1985 se firma entre Argentina y Brasil la declaracin de Iguaz, por la cual ambos pases
manifiestan su intencin de integrar.
En julio de 1986 se firma, tambin entre ellos, un acta de cooperacin e integracin econmica y en
diciembre de ste mismo ao se firma un acta de amistad donde los pases manifiestan su intencin
de colaboracin econmica y con sta acta se firman varios protocolos.
En el ao 1990 se firma el acta de Buenos Aires donde estos pases dicen que quieren conformar un
mercado comn. ste acta tena dos anexos, el primero estableca los mecanismos para poder llegar
a un mercado comn y el segundo estableca la creacin de un grupo bilateral que es el antecedente
mas importante del mercado comn. ste grupo se rene 4 veces, la primer reunin se da entre
Argentina y Brasil, y como pases veedores Uruguay y Paraguay, los cuales luego de la primer
reunin, manifiestan la intencin de ste proyecto de integracin, por lo que las prximas reuniones,
van a contar con stos 4 pases.
Finalmente, en 1991, se firma el tratado por el cual se genera el mercado comn del sur. Establece
los rganos bsicos, y un mecanismo de solucin de controversias provisorio.
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Ninguno de los rganos tiene la facultad de legislar, si bien dictan normas, no tiene esa jerarqua
supra-nacional.
Durante el 91 se crea un protocolo se establece el mecanismo (hasta ese momento definitivo) de
solucin de controversia.
En el ao 2002 se crea el protocolo en el cual se establece el mecanismo de solucin de controversia
actual.
En 1994 los acuerdos que se firmen ms las decisiones, resoluciones y directivas.
Los rganos del MERCOSUR que son:
-consejo mercado comn: el ms importante! Integrado por los ministros de relaciones exteriores y
economa de estados partes, y jefes de estados que slo estn presentes al momento de reunirse.
Debe velar por cumplimiento de objetivos de tratado, tambin establecer elemento poltico
econmico, ltima instancia en el mecanismo de solucin de controversia (es el que dicta
decisiones);
-grupo mercado comn: integrado por representantes de ministerios de relaciones exteriores y
economa de cada uno de los Estados parte, asiste al consejo y que puede celebrar convenios con
otros estados (es el que dicta resoluciones),
-comisin de comercio del MERCOSUR: integrado por cuatro miembros principales y cuatro
alternos, podra celebrar acuerdos con otros pases por delegacin del grupo, cuando a su vez ste
tiene la delegacin del consejo. (es el que dicta directivas).
Las tres de carcter obligatorio, pero no de aplicacin directa.
stos tres rganos son los nicos que dictan normas comunitarias.
Comisin parlamentaria conjunta. Representa al pueblo y al parlamento de cada uno de los Estados
parte. Faltan funciones.
Orden econmico y social: representa a los mbitos econmicos y sociales de cada pas.
-secretara administrativa: lleva la lista de rbitros que van a formar parte del tribunal arbitral,
comunica a los otros Estados cuando hay algn tipo de controversia, como marchan las
negociaciones.
-mecanismo de solucin de controversia: segn el tratado de asuncin, se resolveran con
negociaciones directas, si por ese mecanismo no se llegaba a una solucin, pasados los 15 das el
caso se planteaba ante el grupo mercado comn, que lo que haca era dar una recomendacin. Si asi
no se lograba pasaba al consejo del mercado comn.
Tratado de Brasilia: primero se trata de negociar de manera directa , con el mismo plazo de 15 das,
de aqu pasa al grupo de mercado comn, el grupo tiene 30 das para dictar una recomendacin y si
no se soluciona ah, se pasa al tribunal arbitral, que se crea especficamente para ese caso concreto
(el cual haca cosa juzgada)
Protocolo de olivo: uno de los mecanismos de solucin que plantea, es lo mismo que el anterior,
pero pudiendo apelarlo por el tribunal permanente de revisin, el cual har cosa juzgada; y el otro
mecanismo que establece es: negociacin directa, salteo el grupo, y de ac me voy al tribunal
arbitral, y ah tengo la posibilidad de ir al permanente de revisin.
(Composicin de tribunales, etc)
Tipos de jurisdiccin: nica, directa, indirecta
Francesas, flamenco holandesa, italiana (espaola no)
Cidip, tratado de Montevideo, cdigo de bustamente chileno