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INDICE
PRESENTACIN ................................................................................................................................................... 4
CONSIDERACIONES PRELIMINARES .......................................................................................................... 5
PECULADO ............................................................................................................................................................ 6
CONCEPTOS PRELIMINARES .................................................................................................................... 6
NOCIN BSICA DE ADMINISTRACIN PBLICA. .................................................................. 6
BIEN JURDICO PROTEGIDO: .............................................................................................................. 7
CAUDALES O EFECTOS .......................................................................................................................... 7
TIPICIDAD OBJETIVA .............................................................................................................................. 7
EL FUNCIONARIO PBLICO ................................................................................................................ 7
EL SERVIDOR PBLICO .......................................................................................................................... 8
SUJETO ACTIVO: AUTORA .................................................................................................................. 9
SUJETO PASIVO ...................................................................................................................................... 10
COMPORTAMIENTOS TPICOS. ...................................................................................................... 10
LA PERCEPCIN, ADMINISTRACIN Y CUSTODIA. .............................................................. 10
MODALIDADES DELICTIVAS: "APROPIA O UTILIZA" ............................................................ 11
EL DESTINATARIO: "PARA S O PARA OTRO" ............................................................................. 11
CONSUMACION Y TENTATIVA ....................................................................................................... 11
LA CULPA DEL FUNCIONARIO O SERVIDOR PBLICO ........................................................ 12
CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE: ...................................................................................................... 12
JURISPRUDENCIA .................................................................................................................................. 13
PECULADO DE USO ........................................................................................................................................ 14
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Artculo 388.-Peculado por uso ....................................................................................................... 14
COMPORTAMIENTOS TPICOS ............................................................................................................ 14
USAR O PERMITIR QUE OTRO USE ................................................................................................ 14
FINES AJENOS AL SERVICIO .............................................................................................................. 14
JURISPRUDENCIA .................................................................................................................................. 15
MALVERSACIN DE FONDOS ................................................................................................................... 15
BIEN JURDICO PROTEGIDO: ........................................................................................................... 15
MODALIDAD TPICA ........................................................................................................................... 16
TIPO SUBJETIVO ..................................................................................................................................... 16
CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE: ...................................................................................................... 16
JURISPRUDENCIA: ................................................................................................................................. 17
RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO ..................................................................................................... 17
MODALIDAD TPICA ........................................................................................................................... 17
"PAGO ORDINARIO O DECRETADO POR LA AUTORIDAD COMPETENTE ................. 18
TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO ........................................................................................................ 18
JURISPRUDENCIA: ................................................................................................................................. 18
REHUSAMIENTO A LA ENTREGA DE BIENES A LA AUTORIDAD ................................................ 19
BIEN JURIDICO PROTEGIDO: .......................................................................................................... 19
TIPICIDAD OBJETIVA ........................................................................................................................... 19
MODALIDAD TPICA ........................................................................................................................... 19
"REQUERIMIENTO CON LAS FORMALIDADES DE LEY, POR LA AUTORIDAD
COMPETENTE" ........................................................................................................................................ 20
TIPO SUBJETIVO ..................................................................................................................................... 21
EXTENSIN DE LA PUNIBILIDAD ............................................................................................................. 22
SUJETOS PASIBLES DE IMPUTACIN JURDICO-PENAL ...................................................... 22
JURISPRUDENCIAS: ............................................................................................................................... 23
CONCLUSIONES ............................................................................................................................................... 25
BIBLIOGRAFA ................................................................................................................................................... 26
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PRESENTACIN


Conforme lo anotado, aparece la nocin de Administracin Pblica, como un
ente jurdicamente organizado, dividido en una serie de estamentos,
imbricados en los diversos poderes del Estado: legislativo, ejecutivo y judicial;
pero, dichos entes corporativos requieren para su funcionamiento, de sujetos
que puedan viabilizar la operatividad de sus tareas pblicas; nos referirnos a
los funcionarios y servidores pblicos, a quienes se les enviste legalmente, de
poderes y facultades funcionariales, cuya concrecin permite, precisamente,
que la Administracin Pblica pueda plasmar sus tareas fundamentales;

Por administracin pblica debemos entender toda actividad cumplida por
quienes estn encargados de poner en funcionamiento el Estado para el
cumplimiento de sus fines, funciones sometidas a una jerarqua en todos sus
rganos. Como toda tarea humana, la actividad funcionarial, puede ser
gravemente perturbada, cuando el funcionario o servidor pblico, en vez de
servir a los intereses estrictamente generales, hace un mal uso del cargo, se
aprovecha de las bondades y ventajas que le confiere la actividad pblica,
desvirtuando la esencia y naturaleza jurdica de la funcin. Asumiendo la
actuacin funcionarial, al superponer sus intereses y apetitos personales, sea
dictando una resolucin abiertamente ilegal e arbitraria o apropindose
ilcitamente de los caudales o efectos, que le confiaron en razn del cargo.

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CONSIDERACIONES PRELIMINARES

A partir de la Revolucin francesa, momento en que nace el Derecho
Administrativo, y durante la primera mitad del siglo pasado, la Administracin
Pblica se identifica con el Poder Ejecutivo, en el marco constitucional del
principio de divisin de poderes. El Derecho Administrativo vena a ser
entonces el rgimen jurdico especial del Poder Ejecutivo.
Etimolgicamente <Administracin> implica la gestin que ha de efectuar la
autoridad sobre la cosa pblica, el mando u gobierno que los gobernantes
ejercen sobre los sbditos que se localizan en el territorio de su jurisdiccin,
amparado en el poder que emana de la Ley; toma lugar a travs de las
actuaciones que se ejecutan y desarrollan aquellos ciudadanos que la misma ley
les enviste de dicho poder funcional, en mrito a los recursos que deben
destinar a los comunitarios, como legtimos y naturales accesitarios de los
servicios pblicos que los primeros tienden a regentar.
Los recursos, bienes y servicios con que cuentan los Estados, requieren de su
racional y ponderada distribucin, de que su administracin procure brindar la
mxima satisfaccin posible, tomando en cuenta las necesidades que se
identifican en los diversos estratos socio-econmicos identificables en la
comunidad. Es por ello, que dichos individuos tienen el deber de concretizar
dichas prestaciones conforme a los programas que los sectores de gobiernos
disean de forma temporal.
Si hablamos ya de <Administracin Pblica>, hemos de ceirnos a las
prestaciones de los servicios pblicos por aquellas personas denominados
funcionarios y/o servidores pblicos, a quienes la Ley y la constitucin se les
encomiendan dichas tareas; que pueden ser entendidas desde un doble plano a
saber: primero, desde una dimensin externa, esto es las prestaciones que
deben brindar a la poblacin, en cuanto a los servicios pblicos elementales
(construccin de hospitales, plazas, parques, carreteras, pistas) s como el
acceso directo a servicios de salud, educacin, empleo, deporte, cultura, etc.;
y, segundo, desde una dimensin interna, refiere a todas las gestiones que han
de plasmarse en el mbito interno de la Administracin, en cuanto a los
objetivos de rendimiento, eficacia y optimizacin de sus labores, en el
desarrollo socio-econmico de la Nacin.
Podemos ver as, que la Administracin Pblica cuenta con una estructura
organizacional que vela bsicamente por disear polticas de gestin y, luego
dichos servicios pblicos son ejecutados en exclusivo bienestar de la poblacin.

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PECULADO

Artculo 387.- Peculado doloso y culposo

El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma,
para s o para otro caudales o efectos cuya percepcin, administracin o
custodia le estn confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepasa de las diez unidades
impositivas tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de ocho ni menor de doce aos
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos,
la pena privativa de la libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos.
Si el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la
sustraccin de caudales o efectos ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios de
veinte a cuarenta jornadas.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos,
la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de cinco aos

CONCEPTOS PRELIMINARES


NOCIN BSICA DE ADMINISTRACIN PBLICA.

Existe un consenso para concebir la administracin pblica en un doble sentido.
Objetivamente, como el conjunto de actividades, previstas legalmente, o
previsibles que son desarrolladas por los agentes pblicos (funcionarios y
servidores), mediante las cuales se realizan los fines del Estado y de las
diversas entidades pblicas. Subjetivamente (o en una visin organicista),
administracin pblica es el orden de rganos estatales, lo que implica niveles,
jerarquas, entidades, cargos y oficios delimitados en sus competencias.




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BIEN JURDICO PROTEGIDO:

Al respecto no hay consenso en la doctrina, para algunos autores el bien
jurdico es el correcto funcionamiento de la administracin pblica, para otros
es el patrimonio pblico pero el artculo 387 del Cdigo Penal sanciona tambin
al funcionario pblico que se apropia o utiliza bienes de particulares, como es el
caso de los depositarios y otros autores optan por un sistema dual.

Teniendo en cuenta que en el delito de Peculado concurren dos aspectos
bsicos, por una parte el quebrantamiento al correcto ejercicio de la funcin
pblica y por otro lado, la afectacin al patrimonio pblico

CAUDALES O EFECTOS

El patrimonio pblico est representado por los caudales o efectos a que se
refiere el artculo 387 del Cdigo Penal.
Se entiende por caudales en una acepcin amplia a todos los bienes en general
de contenido econmico, incluido el dinero y los valores de crdito negociables,
como los cheques y bonos, de exigencia actual o futura. En una acepcin
estricta, lo son solo los bienes fiscalizados y aprehensibles con valor econmico
propio (mercancas, vehculos, insumos, etc.) y el dinero.
En tal sentido, se entiende por caudal a toda clase de bienes, en general con la
nica exigencia que estn dotados de valor econmico. Es decir, todos los
bienes muebles o inmuebles que sean susceptibles de valoracin econmica,
incluido claro est, el dinero.

En otro extremo entender que efectos es todo tipo de documentos de crdito
negociables (por lo tanto, pueden ser introducidos en el trfico comercial)
emitidos por la administracin pblica: valores en papel, ttulos, sellos,
estampillas, bonos, etc.
Los caudales y efectos deben pertenecer o estar bajo la administracin pblica
destinados a los fines propios del Estado.

TIPICIDAD OBJETIVA

EL FUNCIONARIO PBLICO

En una concepcin amplia funcionario pblico es todo aquel que en virtud de
designacin especial y legal, y de una manera continua, bajo formas y
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condiciones determinadas en una esfera de competencia, constituye o concurre
a constituir y expresar o ejecutar la voluntad del Estado, cuando ste se dirige
a la realizacin de un fin pblico.

Clases de Funcionarios

Ms all de rdenes o niveles comprendidos en el artculo 425, la ley penal
peruana no hace mayores distinciones al respecto. Sin embargo abordaremos
sucintamente la temtica.
Se habla de funcionarios de autoridad, de procuracin y de gestin, para
referirse con la primera clasificacin a los de mayor nivel en la jerarqua del
funcionario pblico
Los funcionarios de autoridad son aquellos que poseen facultades de mando
sobre los dems.
Son funcionarios de procuracin los que representan al Estado y a sus diversos
rganos en defensa de sus intereses. Los funcionarios de administracin (la
denominada clase o estructura burocrtica) son aquellos que gerencian o
dirigen tcnicamente y se hallan repartidos en todas las instancias del Estado;
los de gestin, aquellos que contratan a nombre del Estado.



EL SERVIDOR PBLICO

Tanto el funcionario y el servidor pblico sirven al Estado para el cumplimiento
de sus fines. Las diferencias estn, segn opinin mayoritaria, en el hecho de
que el servidor no representa al Estado, trabaja para l pero no expresa su
voluntad; el servidor se relaciona con la administracin estatal mediante
contratacin voluntaria (en el caso del funcionario le rige una base estatutaria
unilateral); el empleado o servidor pblico es agente sin mando, que brinda al
Estado sus datos tcnicos, profesionales o para profesionales para tareas o
misiones de integracin y facilitador de la de los funcionarios pblicos. En
definitiva un empleado no ejerce funcin pblica y se halla en situacin de
subordinacin en relacin a los funcionarios.
La importancia para el derecho penal de la distincin entre funcionario y
servidor pblico radica en el rgimen de responsabilidades penales distinto
para uno y otro, o existente para uno e irrelevante para otro.

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En nuestro mbito, el artculo 425 del Cdigo Penal peruano no da ninguna
definicin normativa de funcionario pblico, lo que s hace es ofrecer un listado
genrico de niveles de funcionarios y de servidores para imputar
responsabilidad penal, por lo que no existe taxativamente un concepto propio
de funcionario pblico expresamente descrito o positivizado que permita
oponerlo o diferenciarlo del que existe en la administracin pblica. Lase: Se
consideran funcionarios o servidores pblicos:
1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa.
2. Los que desempean cargos polticos o de confianza. Incluso si emanan de
eleccin popular.
3. Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre,
mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u
organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas
entidades u organismos
4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados
por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.
5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
6. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.


SUJETO ACTIVO: AUTORA

Tanto en el delito doloso como culposo de peculado slo puede ser autor el
funcionario o servidor pblico que rene las caractersticas de relacin
funcional exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el cargo tenga bajo su
poder o mbito de vigilancia (directo o funcional), en percepcin, custodia o
administracin las cosas (caudales o efectos) de los que se apropia o utiliza
para s o para otro.
El particular que entra en posesin de bienes del Estado y se los apropia o
utiliza no comete delito de peculado, tampoco el usurpador del cargo, razn por
la cual carecen de la calidad de autores de dicho delito. El funcionario o
servidor pblico que sustrae, se apropia o usa de los bienes, sin poseer el
citado vnculo funcional con la cosa, no podr ser igualmente autor de peculado.
Tampoco puede ser autor de peculado el detentor de hecho de caudales o
efectos, as tenga el control de facto o el dominio funcional no legitimado de
algn sector pblico o de toda la administracin pblica.



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SUJETO PASIVO

Solo es el Estado, que viene a constituir el representante o titular de la
administracin pblica en sus diversas manifestaciones: No puede
considerarse como sujeto pasivo del delito de peculado a los particulares, pues
este ilcito solo puede ser cometido por funcionario o servidor pblico en
perjuicio del Estado o de entidad dependiente de este

COMPORTAMIENTOS TPICOS.


LA PERCEPCIN, ADMINISTRACIN Y CUSTODIA.

El contenido de la posesin que por su cargo ejerce el funcionario o servidor
sobre los caudales o efectos se materializa a travs de las tres nicas formas
(o modos) de poseer establecidas en el tipo penal, las mismas que pueden darse
juntas o separadamente

1. PERCEPCIN. Se alude con este trmino a la accin de captar o recepcionar
caudales o efectos de procedencia diversa pero siempre lcita (del tesoro
pblico, de particulares, de fuentes extranjeras, donaciones, producto de
operaciones contractuales, provenientes incluso de otras agencias estatales,
etc.) y que ingresan o pasan a integrar al patrimonio estatal o pblico en
general en calidad de bienes pblicos. Lo que resulta discutible es si los bienes
de particulares que ingresan a la administracin pblica en calidad de depsitos
en garanta o para vigilancia pueden ser considerados bienes pblicos y, por lo
mismo, susceptibles de peculado.

2. ADMINISTRACIN. La posesin confiada al funcionario o servidor, en este
caso, implica funciones activas de manejo y conduccin (gobierno). La
administracin de los caudales o efectos por parte del sujeto pblico, tiene
implcita la vinculacin funcional, comprendiendo tanto relaciones directas con
el caudal, efecto o relaciones mediatas, por las que sin necesidad de entrar en
contacto con los bienes puede el funcionario pblico disponer de ellos en razn
a ser el responsable de la unidad administrativa o titular del pliego

3. CUSTODIA. Esta forma tpica de posesin implica la proteccin,
conservacin y vigilancia debida por el funcionario o servidor de los caudales y
efectos pblicos.
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Mediante tales formas de posesin que la ley penal ha establecido, el
funcionario o servidor tiene que desarrollar funciones de control, cuidado,
conduccin y vigilancia (deber de garante) en despliegue de las obligaciones
inherentes a su cargo. La infraccin de tales deberes y su conversin en actos
de relevancia penal consistentes en apropiarse o utilizar los bienes dejados en
posesin, ponen en evidencia el quebrantamiento de los deberes funcionales por
parte del sujeto activo para con la administracin pblica y su manifiesta
voluntad de lesionarla patrimonialmente con aprovechamiento material para s
mismo o para terceros.


MODALIDADES DELICTIVAS: "APROPIA O UTILIZA"

La apropiacin, a diferencia de la sustraccin, supone que el sujeto activo del
delito posee ya consigo el bien o caudal del cual entra en disposicin personal
contraviniendo sus deberes de funcin. Apropiarse es hacer suyos caudales o
efectos que pertenecen al Estado, apartndolo de la esfera funcional de la
administracin pblica y colocndose en situacin de disponer de los mismos.
Utilizar es aprovecharse de las bondades que permite el bien (caudal o
efecto), sin tener el propsito final de apoderarse para s o para un tercero.
No hay aqu el nimo de dominio sino slo el de servirse del bien. El sujeto
vinculado no busca incorporar el bien a su dominio ni actuar como propietario,
su voluntad slo est dirigida en funcin al hecho de servirse del bien.

EL DESTINATARIO: "PARA S O PARA OTRO"

El sujeto activo puede actuar delictivamente por cuenta propia, esto es,
apropindose l mismo de los caudales o efectos, o puede tambin cometer el
delito para favorecer a terceros. El pronombre indefinido "otro" puede
referirse a un particular o a una persona jurdica y, dentro de esta ltima, cabe
la posibilidad que sea una persona jurdica de derecho pblico.

CONSUMACION Y TENTATIVA

El delito es de resultado en su forma activa y omisiva. El resultado que lesiona
el bien jurdico implica, dada la pluriofensividad del delito, la acreditacin de
varios efectos lesivos, que van desde la producida al regular desenvolvimiento
de la administracin pblica y la confianza depositada por el Estado en los
sujetos pblicos vinculados
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La consumacin se realiza instantneamente al producirse la apropiacin de los
caudales o efectos por parte del sujeto activo, vale decir, cuando ste
incorpora parte del patrimonio pblico a su patrimonio personal, o en su
segunda modalidad, a travs de la utilizacin o uso del caudal o efecto, en
ambos casos el delito produce perjuicio patrimonial a la administracin pblica.


LA CULPA DEL FUNCIONARIO O SERVIDOR PBLICO

Habr culpa en el sujeto activo del delito, cuando ste no toma las
precauciones necesarias para evitar sustracciones es decir cuando viola
deberes del debido cuidado sobre los caudales o efectos, a los que est
obligado por la vinculacin funcional que mantiene con el patrimonio pblico.
El comportamiento de sujeto activo (funcionario o servidor) debe implicar una
violacin o inobservancia de los deberes de cuidado exigibles y posibles. Si,
pese a que ste ha observado estrictamente las pautas de los reglamentos
donde por lo general se establecen las normas del debido cuidado o las
exigibles por la naturaleza de la cosa y de las circunstancias, se produce la
sustraccin, obviamente que no existir imputacin objetiva suficiente para
hacerle acreedor de un delito culposo de peculado. El actuar culposo del agente
se convierte as en el factor generador de una situacin de inseguridad para el
caudal o efecto, que ser aprovechada por el tercero. Deber tratarse por lo
mismo de una culpa grave e inexcusable Las modalidades y formas de culpa ms
usuales, en una lectura tradicional son la negligencia o falta de cuidado, la
imprudencia o temeridad (llamada tambin ligereza inexcusable) y la impericia
o niveles de relativa inexperiencia en el desempeo de la funcin o cargo.

CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE:

Segn la cuanta cuando el valor de apropiado o utilizado sobrepasa las diez
unidades impositivas tributarias la cual equivale segn el porcentaje de cada
ao.

Y cuando Los bienes (caudales o efectos) han de tener como naturales
destinatarios a la poblacin, en el marco de los servicios pblicos que la
Administracin ha de prestar a la poblacin; as los materiales de construccin
para un colegio, el dinero dirigido a la instalacin de alambrado pblico, la
provisin de repuesto para el sistema informtico de una entidad estatal, etc.
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As tambin, aparece con mayor nitidez la funcin social de la Administracin,
cuando "los caudales o efectos estuvieran destinados a fines asistenciales o
programas de apoyo social"; el Estado peruano consiente de las diferencias
socio-econmicas de la poblacin, identificando estratos sociales
empobrecidos, carentes de los elementos indispensables para su normal
sostenimiento, ha de procurar la ejecucin, planificacin y desarrollo de una
serie de programas de apoyo social, teniendo como principales accesitarios a
los pobladores de ms escasos recursos econmicos, a partir del reparto de
alimentos, vveres, ropa y otros enseres.
Entonces, cuando los caudales o efectos, tienen como destinatarios a fines
asistenciales o programas de apoyo social, se propicia un estado de mayor
disvalor antijurdico as como del reproche culpable, tomando en cuenta la
magnitud del perjuicio en la masa poblacional afectada. Sin duda, el grado de
ofensa, de esta circunstancia, justifica una reaccin punitiva ms enrgica por
parte del Estado.

JURISPRUDENCIA

PECULADO DOLOSO
Sala Suprema Penal Permanente
Ejecutoria del 28 de Mayo de 2003
R. N. N 1686-2002 - Ica
Disposiciones estudiadas: Art. 387 del C. P.
El procesado ha utilizado su cargo para sustraer sistemticamente gasolina del
programa a su cargo; pues en su condicin de Jefe de Programa de Maquinarias
Agrcolas del Ministerio de Agricultura de Ica se encargaba de la supervisin
de stas, contando para ello con un presupuesto pblico destinado al uso de
combustible; que respecto al delito de peculado culposo, es menester acotar
que dicho supuesto se da cuando se establece plenamente que una tercera
persona se beneficia con los bienes o caudales del Estado, aprovechndose del
actuar negligente y culposo del procesado, no siendo el presente caso,
tenindose en cuenta que el encausado fue quien se apropi y benefici del
combustible, determinndose que su conducta se halla comprendida dentro de
los alcances del primer prrafo del artculo 387 del Cdigo Penal que seala el
delito de peculado doloso.




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PECULADO DE USO

Artculo 388.-Peculado por uso
El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al servicio usa o
permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de
trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su
guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos.

Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus
empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier
dependencia pblica.

No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados
destinados al servicio personal por razn del cargo.


COMPORTAMIENTOS TPICOS

USAR O PERMITIR QUE OTRO USE
La frase usar o permitir que otro use est tomada en su acepcin usual, es
decir, literal, sin que implique formalidad alguna: el usar, el servirse de la
utilidad o ventaja, sin derecho o sin debida autorizacin, que brinda el vehculo,
la mquina u otro instrumento de trabajo destinados al servicio oficial. Usar es
un comportamiento activo en provecho o goce personal del sujeto activo o de
terceros.

FINES AJENOS AL SERVICIO
El concepto "servicio se alude a un trmino funcional que designa una unidad
especfica de accin pblica que desarrolla sus funciones o actividades, as
como al desarrollo de obras de inters estatal.
Los fines ajenos al servicio a los que destina el funcionario o servidor los
bienes sealados pueden ser diversos: uso privado de familiares, amigos,
empresas, de otras personas, etc., pero siempre con ajenidad al servicio. Dicho
uso en fines ajenos al servicio presupone ya la presencia de beneficio para el
sujeto activo o para los terceros que resultan favorecidos. Las formas del uso
igualmente pueden ser numerosas, directas, indirectas, puede prestadas,
alquiladas, empeadas, etc. El agente puede, incluso, combinar fines oficiales y
particulares.

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JURISPRUDENCIA
PECULADO POR USO
Sala Penal
Ejecutoria del 21 de Marzo de 2003
R. N. N 1522-2002 - Ayacucho
Disposiciones estudiadas: Art. 388 del C. P.
Los cargos formulados por el representante del Ministerio Pblico, no se han
acreditado de modo alguno, puesto que el encausado al efectuar las llamadas de
larga distancia de carcter personal, en su condicin de Director del Hospital
de Apoyo de San Miguel La Mar, lo hizo pensando que era uno de sus
derechos y que le era permitido, al no tener ninguna comunicacin que
estableciera lo contrario, por lo que actu bajo error de prohibicin, ya que
consider que estaba procediendo por la condicin de jefe y desconoca que el
efectuar llamadas telefnicas a larga distancia nacional constitua delito de
Peculado por Uso, no existiendo pruebas que haya conocido y querido causar
perjuicio a la entidad agraviada; ms an, si asumi el pago por las llamadas
efectuadas.




MALVERSACIN DE FONDOS

Artculo 389.-Malversacin
El funcionario o servidor pblico que da al dinero o bienes que administra una
aplicacin definitiva diferente de aquella a los que estn destinados, afectando
el servicio o la funcin encomendada, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo
social, de desarrollo o asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva
diferente, afectando el servicio o la funcin encomendada, la pena privativa de
libertad ser no menor de tres aos ni mayor de ocho aos."(*)

BIEN JURDICO PROTEGIDO:

En el delito de malversacin de fondos el bien jurdico protegido es preservar
la correcta y funcional aplicacin de los fondos pblicos, es decir la racional
organizacin en la ejecucin del gasto y en la utilizacin o empleo del dinero y
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bienes pblicos; se trata en suma, de afirmar el principio de legalidad
presupuestal, esto es, la disciplina y racionalidad funcional del servicio.
El legislador sujeta la punicin de la conducta a la afectacin del servicio
pblico o de la funcin encomendada.

MODALIDAD TPICA

Primer punto a saber, es lo referente al objeto material del delito, haciendo
mencin la normativa a dinero o bienes, sern todos aquellos objetos
susceptibles de ser valorados econmicamente, que forman parte del acervo
patrimonial del Estado.

Es el dinero, el objeto que con mayor frecuencia, es pasible de la conducta
tpica de malversacin, cuando el funcionario lo destina para fines contrarios a
la Ley, en vez de emplearlo en construir una escuela pblica, utiliza el dinero
para instalar una cafetera en los predios de la entidad estatal.

Los bienes por su parte, son todos aquellos objetos de naturaleza inmaterial
o material, siempre y cuando puedan ser susceptibles de valoracin econmica;
ac el legislador, no ha especificado si han de ser muebles o inmuebles.

Para ello, se requiere de la emisin y/o expedicin de una resolucin, de un acto
administrativo tendiente a propiciar el destino ilegal de los bienes, tomando en
cuenta que el agente es el administrador de aquellos y no su mero detentador

TIPO SUBJETIVO

La acriminacin del delito de Malversacin de Fondos est condicionada al dolo,
conciencia y voluntad de realizacin tpica.
El aspecto cognitivo del dolo ha de abarcar todos los elementos constitutivos
del tipo penal, esto es, el carcter pblico de los fondos que malversa as como
del contenido de la legalidad presupuestal.

CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE:

Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo
social, de desarrollo o asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva
diferente, afectando el servicio o la funcin encomendada, la pena privativa de
libertad ser no menor de tres aos ni mayor de ocho aos
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Es sabido, que el presupuesto pblico, siempre contempla determinadas
partidas econmicas a satisfacer las demandas de los programas de apoyo
social, de desarrollo o asistenciales.
Los bienes que se destinan en estos programas de apoyo social, toman lugar
generalmente en beneficio de los estros sociales ms empobrecidos, en el
decurso de la ejecucin de programas de desarrollos social o ante estados de
calamidad pblicas.

JURISPRUDENCIA:

En la ejecutora recada en el Exp. N 0171-2003-Lima, expone que: La
conducta del procesado constituye el injusto tpico de Malversacin de Fondos
Agravado, toda vez que se ha llegado a establecer que entre enero de mil
novecientos noventa y julio de mil novecientos noventa y tres, se utilizaron
fondos del Programa Social del Vaso de Leche, desvindose para el pago
indebido de remuneraciones, viticos, gastos administrativos y compra de
productos ajenos al programa.


RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO

Artculo 390.-Retardo injustificado de pago
El funcionario o servidor pblico que, teniendo fondos expeditos, demora
injustificadamente un pago ordinario o decretado por la autoridad competente,
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos


MODALIDAD TPICA

Primer punto a saber es que la conduccin tpica hace alusin a una "omisin", al
sealarse que el autor debe incurrir en una demora injustificada de un pago
ordinario o decretado por la autoridad competente; el agente, por tanto, no
cumple con el mandato de legalidad, no hace lo que la Ley o la autoridad le
exige realizar, tomando lugar el pago de forma extempornea (demora); Se
necesita, por tanto de un cumplimiento, que est sometido a un determinado
plazo o al tiempo fijado por la autoridad competente, La demora puede
consistir en no efectuar el pago cuando es el mismo funcionario el que debe
realizarlo, o en no dar la orden de pagar cuando lo efectuar otro mediante ese
dicho requisito.
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"PAGO ORDINARIO O DECRETADO POR LA AUTORIDAD COMPETENTE

Pago ordinaria es aquel que la Administracin esta habitualmente a efectuar
en el marco de la realizacin normal de sus actividades, como pago de los
haberes mensuales de los trabajadores, de los impuestos as como de otra
obligacin pecuniaria, que de forma peridica debe honrar con terceros.
El "pago decretado por la autoridad competente", importa la expedicin de una
resolucin (administrativa o jurisdiccional), que obligue al funcionario a realizar
el pago correspondiente.
Al sealarse en la descripcin tpica que la demora ha de ser injustificada,
quiere decir que pueden existir serios y razonables motivos, por el cual el
funcionario pblico se ve impedido de poder sufragar el pago ordenado por la
ley o decretado por la autoridad competente. Dichas razones han de ser ajenas
a la falta de previsin de fondos pblicos, si fuese as la conducta sera
rayanamente "atpica",



TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO

La acriminacin de este injusto penal, est subordinado a la presencia del dolo,
conciencia y voluntad de realizacin tpica; el agente omite concretizar el pago
exigido por la ley o por autoridad competente, pese a saber de estar obligado a
ello.

JURISPRUDENCIA:

Ejecutoria suprema del 31/7/02 expediente 2386- 2006

Durante la gestin del acusado como Alcalde [...] existieron serias
irregularidades en el manejo econmico y administrativo de la referida entidad
edil [...] al punto de no entregar los caudales exigidos que se encontraban en su
poder por razn de su cargo





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REHUSAMIENTO A LA ENTREGA DE BIENES A LA
AUTORIDAD

Artculo 391.-Rehusamiento a la entrega de bienes a la autoridad
El funcionario o servidor pblico que, requerido con las formalidades de ley por
la autoridad competente, rehsa entregar dinero, cosas o efectos depositados
o puestos bajo su custodia o administracin, ser reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de dos aos.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO:

En primer lugar la correcta administracin pblica y consecuentemente es El
apego estricto a la legalidad y el principio de autoridad, que pueden verse
quebrantados cuando el funcionario o servidor pblico se rehsa a entregar los
bienes, efectos, dinero y otros, en mrito a su condicin de custodio,
depositario o administrador.

TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
No puede ser cualquier persona, slo el funcionario o servidor pblico pueden
tener la condicin de autor; quienes a su vez, deben tener la calidad de
depositario, custodio y administrador', del dinero, cosas y efectos, que se
rehsa a entregar; de forma.

b. Sujeto pasivo
Es el Estado, como ente regente de todas las actuaciones que acontecen en la
Administracin Pblica.

MODALIDAD TPICA

En el presente caso, la naturaleza genrica de los bienes, no slo han de
comprender a los pbicos, en la medida de que los <depositarios> reciben
tambin a su esfera de custodia, bienes pertenecientes a privados, en el
decurso de procesos judiciales y administrativos. Posibilitando que los bienes
de los particulares puedan verse
Ahora bien, en la redaccin normativa se habla de la calidad de "depositario,
administrador y custodio"

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El Depositario es aquel que recibe el bien para custodiarlo y devolverlo cuando
la autoridad competente as lo demande; as, en dineros o bienes depositados
por orden de la autoridad competente.

La Administracin, manifiesta actos de gestin sobre una determinada
actuacin pblica, en cuanto a la ejecucin, ordenacin y adopcin de todos
aquellos actos encaminados al buen manejo de la cosa pblica. El
Administrador, por ende, no cuenta con la detentacin fctica de los caudales o
efectos, aqul es el que debe procurar que los recursos estatales sean
ejecutados conforme a las leyes de presupuesto as como de los objetivos
plasmados al interior de la Administracin; al instituirse en el gestor de los
recursos econmicos del Estado, le corresponde a l la entrega de los bienes
requeridos por la autoridad competente.

Por custodia se entiende "guardar con cuidado y vigilancia" en este caso los
caudales o efectos pblicos. Por eso es que la custodia implicar la tenencia de
los bienes, lo que no exigir una relacin permanente, pero que al menos debe
determinar en un momento los bienes que sean confiados en custodia en razn
del cargo.




"REQUERIMIENTO CON LAS FORMALIDADES DE LEY, POR LA AUTORIDAD
COMPETENTE"

El requerimiento debe cumplir con las formas y observancias prescritas por la
Ley de la materia, en cuanto a la debida notificacin cursada por los canales
correspondientes.
Dicho presupuesto es esencial, para la configuracin del presente injusto
funcionarial, pues si el agente no es requerido no Se puede hablar de una
negativa a entregar el bien.

<Rehusar> revela determinados elementos, que lo distinguen de una actividad
puramente omisiva; para que se pueda presentar esta modalidad del injusto, el
funcionario responsable, debe haber recibido un requerimiento por parte del
particular (administrado), en cuanto a una materia propia de su competencia
funcionaria. Dicho requerimiento (solicitud) debe invocar de forma precisa lo
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peticionado, pues si la solicitud no es clara, simplemente el funcionario no sabr
de qu forma debe cumplirla.

TIPO SUBJETIVO

El delito slo resulta punible a ttulo de dolo, conciencia y voluntad de
realizacin tpica; el agente se rehsa a entregar el bien, requerido por la
autoridad competente, pese a saber que es su obligacin devolverlo conforme a
Ley.

JURISPRUDENCIA:

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EXTENSIN DE LA PUNIBILIDAD

Artculo 392.-Extensin de punibilidad
Estn sujetos a lo prescrito en los artculos 387 a 389, los que administran o
custodian dineros pertenecientes a las entidades de beneficencia o similares,
los administradores o depositarios de dinero o bienes embargados o
depositados por orden de autoridad competente, aunque pertenezcan a
particulares, as como todas las personas o representantes legales de personas
jurdicas que administren o custodien dineros o bienes destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social.

SUJETOS PASIBLES DE IMPUTACIN JURDICO-PENAL

El legislador se aparta del fundamento material del injusto en los delitos de
Peculado, en cuanto a la vinculacin funcional entre el autor y el objeto jurdico
del delito, para extender la punicin a sujetos que no son ni funcionarios ni
servidores pblicos. Es decir, para la ley penal, los depositarios y
administradores privados, son equiparados a dicha condicin, en
quebrantamiento a esos mismos criterios que sigui para construir
normativamente estos delitos.
Se podra decir, que es esta una de aquellas contadas excepciones, en las
cuales puede decirse que un particular puede llegar a ser sujeto activo de un
delito contra la Administracin Pblica
Los administradores, custodios de dinero perteneciente a las entidades de
beneficencia o similar Las "beneficencias" aparecen en el escenario social,
como instituciones civiles (sin fines de lucro), destinadas a proporcionar
gratuitamente a los sectores sociales ms empobrecidos, de los elementos
indispensables para su subsistencia; importa la constitucin de asociaciones,
que de cierta forma coadyuvan la labor social del Estado, colaborando
desinteresadamente con los sectores menos favorecidos de la poblacin.

Los depositarios o administradores de dinero o bienes embargados
o depositados por orden de autoridad competente, observamos, a particulares
(depositarios o administradores) que ejecutan una labor en el marco de una
decisin (resolucin), expedida por la autoridad competente as como la
inclusin de funcionarios, tanto los administradores como los depositarios
pueden ser los particulares; es decir, una persona natural o persona jurdica
dependiendo de lo ordenados por la autoridad competentes.

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Las personas o representantes legales de personas jurdicas que administren o
custodien dinero o bienes destinados a fines asistenciales
o programas de apoyo social Este crculo de autores (particulares), revelan
cierta similitud, con las personas agrupadas en el primer rubro, con la
distincin de que en la presente hiptesis, estos individuos no forman parte de
una beneficencia (fundacin), sino de personas jurdicas, que si bien no tienen
como objeto social la realizacin de actividades benficas, de forma eventual o
ocasional, participan en la ejecucin de programas asistenciales o de apoyo
social.

PECULADO POR EXTENSIN
Quines pueden cometer ese delito?
El sujeto activo en el peculado por extensin es el particular asimilado a la
condicin de funcionario o servidor pblico para los efectos penales, pues el
inciso 4 del artculo 425 del Cdigo Penal atribuye a determinadas personas la
posibilidad de cometer las conductas de los artculos 387 a 389 del cdigo
acotado, por lo que de acuerdo con el artculo 392, segunda parte, de dicha
norma material, son sujetos activos de peculado por extensin los depositarios
o custodios de dinero o bienes embargados o depositados por autoridad
competente, aunque pertenezcan a particulares, encargados de guardar los
bienes, esto es, que en el ejercicio de sus actividades custodian bienes
privados que son encargados por un funcionario pblico.

JURISPRUDENCIAS:

MALVERSACIN DE FONDOS: EXTENSIN DEL TIPO
Sala Suprema Penal Permanente
Ejecutoria del 10 de Febrero de 2005
R. N. N 3102-2004 - Santa
Disposiciones estudiadas: Arts. 389 y 392 del C. P.
Que si bien, conforme al artculo trescientos ochenta y nueve del Cdigo Penal
el delito de malversacin requiere que el sujeto activo sea un funcionario o
servidor pblico que administra concretos caudales pblicos, calidad que desde
luego no tiene el imputado, pues es un padre de familia sin ningn vnculo con el
Estado; empero, el artculo trescientos noventa y dos del Cdigo Penal,
incorpor una figura extensiva en relacin con dicho tipo penal, de malversacin
por extensin, en cuya virtud el imputado cometi este delito. La conducta del
imputado se encuadra en el artculo trescientos noventa y dos en concordancia
con el artculo cuatrocientos veinticinco del Cdigo Penal, por haber tomado
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unilateral e ilcitamente dineros del Convenio con el PRONAA aprovechndose
de su cargo como tesorero del Ncleo Ejecutor.

LA EXTENSIN DEL PECULADO: EL DEPOSITARIO DE UNA MERCANCA
EMBARGADA, INCURRE EN ESTE DELITO
Sala Suprema Penal Permanente
Ejecutoria del 31 de Enero de 2005
R. N. N 3196-2004 - Santa
Disposiciones estudiadas: Arts. 31, 36 387, 392 y 426 del C. P.;
Art. 300 del C. de P. P.
Que, siendo as, se tiene que los acusados has dispuesto de la mercanca
embargada, haber sido nombrados depositarios, consecuentemente, incurrieron
en el delito de peculado por extensin segn la concordancia establecida por
los artculos trescientos ochenta y siete y trescientos noventa y dos del
Cdigo Penal.



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CONCLUSIONES

1. El concepto de bien jurdico del Peculado en el Cdigo Penal Peruano asume la
teora dual,. Se entiende como la correcta gestin y utilizacin del patrimonio
pblico por parte de la Administracin Pblica de cara a servir los intereses
generales de la sociedad.

2. El funcionario pblico del delito de Peculado tanto doloso como culposo ser
el funcionario o servidor pblico, sin distincin, que rene las caractersticas
de relacin funcional exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el cargo
tenga bajo su poder o mbito de vigilancia (directa o funcional) en percepcin,
custodia o administracin las cosas (caudales o efectos) de los que se apropia o
utiliza para s o para otro.

3. Se aprecia una tendencia actual a discriminalizar conductas de poca
insignificancia patrimonial en atencin a la gravedad de la afectacin al
patrimonio pblico administrado, lo cual no debe confundirse con el destino de
los bienes cuando se trate de programas sociales, en el cual el valor del
patrimonio estatal es indiferente.



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BIBLIOGRAFA

LIBROS:

BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal Parte
General, Editorial Santa Rosa, Lima, 2000.
GRACA MARTN, Luis. El actuar en lugar de otro. Tomo I. Universidad de
Zaragoza, 1985.
HURTADO POZO Jos y Vctor PRADO SALDARRIAGA. Manual de Derecho Penal
Parte general, Tomo II. Cuarta Edicin. Idemsa. Lima, 2011.
VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal - Parte General, Editora
Jurdica

ARTCULOS

ABANTO VSQUEZ, Manuel. Autora y Participacin y la Teora de los delitos de
infraccin de deber. Revista Penal N 14. Julio 2004.
BARRIOS ALVARADO, Elvia. El delito de Peculado y la Asignacin de Viticos a un
Funcionario Pblico. Revista Gaceta Penal y Procesal Penal. Tomo 15. Setiembre
2010
DONNA, Edgar Alberto. El concepto dogmtico de funcionario pblico en el
Cdigo Penal del Per. Revista Peruana de Ciencias Penales N 11. Idemsa. Lima.
Ao 2002.
MONTES FLORES, Efran. Anlisis del delito de Peculado por Apropiacin. Revista
Gaceta Penal y Procesal Penal. Tomo 03, Setiembre 2009.
PARIONA ARANA, Ral. La Teora de los Delitos de Infraccin de Deber.
Fundamentos y Consecuencias. Revista Gaceta Penal y Procesal Penal. Tomo 19,
Enero 2011
PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. Comentarios a la Ley N 29703: Una
Expresin del Clientelismo del Derecho Penal. Revista Gaceta Penal y Procesal
Penal.