a) La prueba de la relacin laboral Segn el artculo 23 inciso 23.2 de la NLPT: Acreditada la prestacin personal de servicios, se presume la existencia de vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario. Primeramente, el artculo 4 del TUO del D. Leg. N 728 1 exiga la configuracin de tres elementos esenciales del contrato de trabajo (prestacin personal de servicios, remuneracin y subordinacin) para que se presuma la existencia de la relacin laboral a plazo indeterminado, pero la NLP, al igual que la ley antecesora, slo exige la acreditacin de la prestacin personal de servicios para que se presuma la existencia de un contrato de trabajo a tiempo indeterminado, y que adems le corresponder al empleador destruir la presuncin acreditando lo contrario, lo cual no significa que el empleador tendr que demostrar la no subordinacin, sino que, teniendo en cuenta que las pruebas van orientadas a demostrar hechos positivos, estar obligado a demostrar el carcter autnomo o independiente de la prestacin laboral o que el trabajador tena la posibilidad de ser ayudado por otras personas o reemplazado en su labor por personas de su eleccin, no vinculadas al empleador, o que la obligada a prestar los servicios era una persona jurdica y no una persona natural.
1 TUO del D. Leg. N 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL - DECRETO SUPREMO N 003-97-TR, artculo 4: En toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. El contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podr celebrarse en forma verbal o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente Ley establece. Tambin puede celebrarse por escrito contratos en rgimen de tiempo parcial sin limitacin alguna. En pocas palabras, basta que el trabajador acredite la prestacin de servicio personal para que el empleador tenga que desvirtuar la presuncin que se genera como consecuencia del hecho probado. Segn Francisco Gmez, citado por Javier Arvalo (2011, p. 170) 2 , puede probarse la relacin laboral a travs de pruebas directas y que estn en posesin del trabajador, ej.: boletas de pago, memorndums, certificados y constancias de trabajo, rdenes de pago o cualquier otro documento que induzcan a pensar razonablemente de que ha existido una vinculacin contractual, un contrato de trabajo. Pruebas que deben ser mostradas al empleador para que reconozca su validez. Las pruebas tambin pueden estar en poder del empleador, en ese caso, se le requiere la exhibicin: es el caso de las planillas y contables del centro de laboral., y por su naturaleza estn en su poder. Existen casos en que las pruebas estn en poder de terceros, en cuyo caso, se solicita de manera expresa su exhibicin y/o reconocimiento de los duplicados expedidos por stos. No pude existir resistencia para llevar a cabo la probanza de estos documentos. Asimismo las pruebas pueden ser pblicas: es el caso de una verificacin policial, administrativo-laboral, constatacin y planillas electrnicas de la Sunat, de ESSALUD, autoridad inspectora de trabajo y hasta municipales. b) La prueba de la nulidad del despido Segn el artculo 23 inciso 23.3 de la NLPT corresponde al trabajador probar el motivo de la nulidad de su despido cuando lo invoque; pero esto
2 AREVALO V, Javier. Comentarios a la nueva ley procesal del trabajo ley N 29497. Lima: JURISTA EDITORES. 2011. es muy difcil en la realidad ya que el empleador puede invocar causas aparentes que oculten los mviles reales de su decisin. Pero eso no significa que el trabajador no esta exonerado de probar la causal de nulidad que invoca, porque exonerarlo ira contra el texto expreso de la ley. Por ello, el trabajador tendr que probar por lo menos indiciariamente la causal de nulidad de despido, caso contrario el demandado ser absuelto de la demanda conforme a lo previsto por el artculo 200 del Cdigo Procesal Civil: Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la demanda ser declarada infundada. Adems, segn el artculo 37 del TUO del Decreto. Leg. N 728, le corresponde al trabajador la carga probatoria del despido al sealar que: Ni el despido ni el motivo alegado se deducen o presumen, quien los acusa debe probarlos. c) La prueba de los actos de hostilidad del empleador Javier Arvalo (2011, p. 170) 3 afirma que la NLPT ha considerado que en estos casos, por tratarse de conductas del empleador que, el trabajador considera daosas para su persona, le corresponde a ste probar tales afirmaciones, pues, muchas veces las supuestas conductas hostilizatoras no son ms que un ejercicio vlido del Poder de Direccin de que goza el empleador no pudiendo presumirse a priori que las decisiones del patrono por afectar al trabajador. Por ejemplo: un trabajador puede considerarse hostilizado por haber sido trasladado de su puesto de labores habituales a otro mbito geogrfico distinto, por una decisin de su empleador, solo debe
3 AREVALO V, Javier. Comentarios a la nueva ley procesal del trabajo ley N 29497. Lima: JURISTA EDITORES. 2011. probar en el proceso judicial que ste no actu de manera razonable. El trabajador debe ofrecer los indicios y medios de prueba que permitan advertir que la decisin del empleador fue impuesta por el uso abusivo de su facultad menoscabando y denigrando los derechos del trabajador. II. CARGA PROBATORIA DEL EMPLEADOR El empleador es la parte fuerte de la relacin laboral, la que administra el centro de trabajo y el que ejerce el poder de direccin, por este motivo cuenta con mayores facilidades para acceder a los medios probatorios. En razn de esta mayor capacidad probatoria del empleador es que la ley le asigna la carga de probar la causa del despido as como el cumplimiento de las obligaciones contenidas en las normas legales, los convenios colectivos, la costumbre, el reglamento interno y el contrato individual de trabajo. Segn el artculo 23 inciso 23.4 seala que cuando corresponda, incumbe al demandado que sea sealado como EMPLEADOR, tiene la carga de la prueba de en los siguientes casos que establece la ley: a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su extincin o inexigibilidad. b) La existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo alegado. c) El estado del vnculo laboral y la causa del despido.