Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
9
Corte Constitucional# sentencia CE(+: de 2;;1. D... %r. Rodri5o Esco8ar Fil. All /e dijo 3ue GlosH $!eces
est%n obligados a res&etar los '!ndamentos $!rdicos mediante los c!ales se han res!elto sit!aciones an%logas
anteriores. "omo ya se di$o( esta obligaci)n de res&eto &or los &ro&ios actos im&lica( no s)lo el deber de resol#er
casos similares de la misma manera( sino( adem%s( el de tenerlos en c!enta de manera e*&resa( es decir( la
obligaci)n de moti#ar s!s decisiones con base en s! &ro&ia doctrina $!dicial( &!es( como +!ed) sentado en la
,entencia "-2.2/01 antes citada( esto constit!ye !na garanta general &ara el e$ercicio de los derechos de las
&ersonas y !na garanta es&ec'ica de la con'ianza legtima en la administraci)n de $!sticia A5re5ando 3ue la
'!erza normati#a de la doctrina &robable &ro#iene 011 de la autoridad otorgada constit!cionalmente al )rgano
encargado de establecerla( !ni'icando la $!ris&r!dencia ordinaria nacional2 021 del car%cter decantado de la
inter&retaci)n +!e dicha a!toridad #iene haciendo del ordenamiento &ositi#o( mediante !na continua confrontacin
y adecuacin a la realidad social y2 031 del deber de los $!eces res&ecto de a1 la ig!aldad 'rente a la ley y b1 la
ig!aldad de trato &or &arte de las a!toridades y2 031 del &rinci&io de b!ena 'e +!e obliga tambi4n a la rama
$!risdiccional( &rohibi4ndole act!ar contra s!s &ro&ios actos. .or su parte# los artculos 11- y 11) de la ley 1.+')
de 2.;1; sujetan a todas las entidades p>8licas a la o8ser4ancia del precedente judicial en asuntos de pensiones de
ju8ilaci*n# prestaciones sociales y salariales de sus tra8ajadores o afiliados# daIos causados con armas de fue5o#
4ehculos oficiales# los tri8utarios y aduaneros# y a3uellos relati4os a los daIos sufridos por conscriptos.
1;
Acuerdo 1o. )( de 1'''# adoptado por la /ala .lena de la Corporaci*n. %.O. 1o. -+.7)+ del 2+ de octu8re de
1'''. Con las reformas introducidas por los Acuerdos -) de 2;;; y )) de 2;;+# entre otros. 0a facultad para la
adopci*n del re5lamento interno est6 conferida por el 1o. : del artculo 2+7 de la Constituci*n .oltica.
+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
2or otra parte, es necesario recordar que de conformidad con lo previsto en el artculo )1: del
C2(C(, los aspectos no contemplados en *l se regirn por lo previsto en el Cdigo de
2rocedimiento Civil en lo que sea compatible con la naturale"a de los procesos contencioso
administrativos, ra"n por la cual este cdigo debe ser aplicado en forma subsidiaria ;al remisin
resulta efectuada igualmente frente a las normas del Cdigo >eneral del 2roceso 3En adelante
C>24 o ley 16:- de #11#, no solo a partir de la entrada gradual en vigencia, sino del 1? de enero
de #11- en que regir ntegramente en todo el territorio nacional, sin olvidar que hay varios
artculos del mismo cuya vigencia comen" con la promulgacin de la ley, como son los artculos
#-, )1 numeral #, )) numeral #, #1:, -:. y :11 a :#., por disposicin de lo previsto en su
artculo :#. sobre la vigencia, y otros que entraron en vigencia el 1? de octubre de #11#
El cntenc$s "d#$n$str"t$% & l" 'unc$(n )ur$sd$cc$n"l
El objeto, contenido, forma y fines de la funcin jurisdiccional del Estado han propiciado mltiples
estudios y diversas concepciones que van desde la teora contractualista hasta la aceptada hoy,
en t*rminos generales, que se concibe como emanacin de la soberana del Estado aplicada a la
administracin de justicia, independientemente de la voluntad de las partes, para el sometimiento
de sus diferencias a la decisin de un tercero que las despla"a sustituyendo su voluntad En su
origen ese tercero era determinado por las partes en virtud de acuerdo previo
$a palabra jurisdiccin proviene de los vocablos latinos iuris dicere, iuris dictio, iuris declaratio,
como poder de decir o declarar el derecho aplicable en un caso determinado Este poder
corresponde al Estado por medio de su sistema institucional de administracin de justicia y, por
e+cepcin, a los particulares cuando sean investidos de la funcin, como lo permite y establece la
Constitucin 2oltica en el artculo 11:, con arreglo a lo dispuesto por la ley
11
El profesor %evis Echanda, con la magistralidad que lo caracteri", consign el siguiente
concepto, que compartimos
1#
<
Podemos definir la jurisdiccin como la soberana del !stado, aplicada por
conducto del r"ano especial a la funcin de administrar justicia, principalmente
para la reali#acin o "aranta del derecho objetivo $ de la libertad $ de la
di"nidad humana @sA, $ secundariamente para la composicin de los liti"ios o
para dar certe#a jurdica a los derechos subjetivos mediante la aplicacin de
la le$ a casos concretos, de acuerdo con determinados procedimientos $
mediante decisiones obli"atorias
%&
.
11
Como jurados en causas criminales# como conciliadores y como 6r8itros# siempre en forma transitoria.
12
/in em8ar5o# estimamos 3ue no hacen parte del concepto de jurisdicci*n ni la forma ni el fin.
1+
%E!2/ ECA1%2A# ernando. "om&endio de Derecho Procesal. 5eora 6eneral del Proceso. Editorial A&C#
&o5ot6# %.C.# Tomo 2# 1-, Ed. 1'':. .p. (;.
-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El profesor Borales Bolina
1-
destaca que sobre su naturale"a se han e+puesto tres teoras
bsicas C'riterios, diramos nosotrosC, a saber<
a( !s la actividad con )ue el !stado provee a la tutela del derecho subjetivo, o
sea a la reinte"racin del derecho amena#ado o violado. *+ell,i", -ish,
.imoncelli/.
b( !s la actividad diri"ida a la actuacin del derecho objetivo, mediante la
aplicacin de la norma "eneral al caso concreto, $ la reali#acin for#osa de la
norma "eneral misma *0ach, .chmidt, 'hiovenda/.
c( !s la actividad tendiente a la resolucin de un conflicto entre voluntades
subjetivas o entre normas objetivas, el cual puede ser real o aparente
*1ortara/.
Como puede verse, en las distintas concepciones resultan cobijados los contenidos conceptuales
de la funcin que, adems, permiten distinguirla de las otras, esto es, de las funciones
constituyente, legislativa, gubernamental y administrativa del Estado !, por otra parte,
compendian los puntos de vista orgnico, funcional y finalstico del concepto
En sentido estricto, podemos entender la funcin jurisdiccional como aquella funcin del Estado
emanada de la soberana y dirigida a la administracin de justicia, aplicando el derecho
objetivo en casos especficos, dirimiendo conflictos con fuerza de cosa juzgada. Creemos
que las formas, los fines y los distintos titulares, no integran el concepto sino que lo e+plican, por
lo que los e+cluimos de la nocin
0e caracteri"a por ser<
1 /n poder pblico general constitucional 3(rt ) y ;tulo D=== C24
# /n poder nico y e+clusivo, en los Estados unitarios 3(rts 1 y ) C24
) /n poder independiente y autnomo 3(rt 11) C24
- /n poder permanente
6 /n poder ejercido por reas especiali"adas
$a funcin judicial se asume con dos perspectivas
Fr#"l )ur*d$c"+ Ejercicio de la soberana aplicada a dirimir conflictos con fuer"a de verdad
legal
1-
DORA0E/ DO021A# ernando. "!rso de Derecho Procesal "i#il. Ed. A&C &o5ot6# %.C.. .arte 5eneral# 11a
edici*n# 1''1. pp. 21.
)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
M"ter$"l !l*t$c"+ (dministrar justicia significa promover los valores esenciales de la
constitucin 3art 1 ley #.1E8:4, contenidos en su artculo # que consagra los fines del Estado<
Calidad de vida, el bienestar general, la eficiente prestacin de los servicios, respeto por los
derechos, garantas, libertades, justicia 2or su parte la ley #.1 de 188: se refiere a la concordia
nacional y destaca su connotacin poltica
Esta funcin est regida por los siguientes principios, establecidos por los artculos 1F al 8F de la
ley #.1 de 188:, estatutaria de la administracin de justicia, adicionados por los artculos 1 al )
de la ley 1#76 de #118<
1 (cceso a la justicia
# %erecho de defensa
) Celeridad
- Gralidad
6 (utonoma
: >ratuidad
16
. Eficiencia
7 (lternatividad, y
8 Hespeto de los derechos de las personas
;odos los anteriores, inspirados en el propsito de hacer justicia, conforme lo consign el
legislador en los considerandos de la ley #.1 de 188:
1:
$a jurisdiccin contencioso administrativa ejerce la funcin jurisdiccional del Estado con todas sus
caractersticas y consecuencias, pues dirime los conflictos surgidos del ejercicio de las funciones
estatales, entre entidades pblicas o entre estas y los particulares, por los organismos especiales
pertenecientes a la Hama 5urisdiccional del mismo Estado pues esta representa al jue# del
!stado a que pertenece %e otra manera, esto es, si no hiciera parte de su propia estructura y no
fuera depositaria del mismo poder de que est investido este, dicho jue" estara por fuera de la
estructura judicial institucional nacional, trascendiendo la rbita del derecho interno, lo cual
constituye un contrasentido pues la soberana nacional radica en el pueblo que la plasma en la
estructura de las ramas del poder pblico del Estado colombiano, dentro de la cual se encuentra
1)
0a ley 1.2() de 2;;'# reformatoria de la 0ey Estatutaria de la Administraci*n de $usticia o 0ey 27; de 1'':#
esta8leci* un arancel en fa4or de la rama judicial# 3ue de8en pa5ar los 8eneficiarios de las condenas contra entidades
p>8licas# con al5unas sal4edades. .or su parte# el artculo +J de la ley 1.+'- esta8leci* el arancel judicial para ciertas
contro4ersias# estatuyendo como hechos 5eneradores del arancel dentro del tr6mite de los procesos ejecuti4os.
1:
%iceK GEl Con5reso de Colom8ia#H <"onsiderando +!e la $!sticia es !n #alor s!&erior consagrado en la
"onstit!ci)n Poltica +!e debe g!iar la acci)n del Estado y est% llamada a garantizar la e'ecti#idad de los derechos
'!ndamentales( dentro del marco del Estado ,ocial y Democr%tico de Derecho( y a lograr la con#i#encia &ac'ica
entre los colombianos( y +!e dada la trascendencia de s! misi)n debe generar res&onsabilidad de +!ienes est%n
encargados de e$ercerla(7 G%ecretaKH.
:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
la rama judicial, a la que pertenece la jurisdiccin contencioso administrativa como una de las tres
3)4 jurisdicciones especiales establecidas en Colombia
( continuacin nos ocuparemos de establecer, con el m+imo detalle posible, cul es el objeto de
dicha jurisdiccin, es decir, de qu* distintos asuntos se ocupa, dado que su carcter especial
requiere dicha definicin y, por e+clusin, de deducir cules son los asuntos o conflictos que,
siendo estatales, no se dirimen ante esta jurisdiccin sino ante la jurisdiccin ordinaria laboral o
civil, o la constitucional, segn el caso
7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
OB,ETO DE LA ,URISDICCI-N CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
Cuanto se refiera a una jurisdiccin especial como la contencioso administrativa debe partir del
supuesto de que, como especial que es, debe tener clara e+presamente definido el mbito de su
competencia pues la especialidad no permite la asignacin residual de asuntos como ocurre con
la llamada jurisdiccin ordinaria, que conoce no solo de los asuntos atribuidos por la ley, sino de
todos aquellos que no pertene"can a una jurisdiccin especial 2or eso es esencial que al
abordarse el tema del objeto de nuestra jurisdiccin, se estable"ca con la mayor precisin y
detalle posibles, el campo del ejercicio de las atribuciones jurisdiccionales contenidas en la ley
2or otra parte, debe asumirse que el carcter contencioso de esta jurisdiccin depende de la
perspectiva que asuma el int*rprete respecto del concepto de derecho procesal administrativo,
como ya se advirti' su naturale"a contenciosa se reconoce especialmente por el estado del
conflicto Casunto litigioso, con pendenciaC cuando ha salido de la esfera de la competencia propia
de las entidades pblicas en cuyo interior se tramiten los distintos asuntos sometidos a su
conocimiento y definicin, haci*ndose por ello justiciable (s, un asunto estatal adquiere
naturale"a contenciosa cuando ya no es susceptible de consideracin dentro de la entidad
pblica que agot su competencia para resolverlo Corresponder entonces definirlo a la
jurisdiccin, si se ejerce la accin pertinente Ese carcter contencioso se predica de los procesos
de conocimiento, que son la mayora, y se e+cluye en el proceso ejecutivo que se tramita ante
esta jurisdiccin, como lo es el dirigido al cobro for"ado de cr*ditos surgidos del contrato estatal o
de condenas impuestas por los organismos de la jurisdiccin contencioso administrativa
1.
=gualmente, incluye el conflicto que surja por la invocacin del derecho a la indemni"acin del
daIo antijurdico producido por la ley o por la actividad legislativa del estado, y por las
providencias o por la actividad judicial del Estado
El objeto de la jurisdiccin contencioso administrativa se encuentra delimitado por lo previsto en
los artculos 11- y 116 del Cdigo de 2rocedimiento (dministrativo y de lo Contencioso
(dministrativo En ellos encontramos el contenido de la jurisdiccin especial, del que resultan los
asuntos que le estn atribuidos
;ales artculos dicen as<
A23. %44. 5 De la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. La
jurisdiccin de lo contencioso administrativo est6 instituida para conocer,
adem6s de lo dispuesto en la 'onstitucin Poltica $ en las le$es especiales, de
las controversias $ liti"ios ori"inados en actos, contratos, hechos, omisiones $
operaciones, sujetos al derecho administrativo, en los )ue est7n involucradas
las entidades p8blicas, o los particulares cuando ejer#an funcin administrativa.
9"ualmente conocer6 de los si"uientes procesos:
17
Arts. 7) de la ley (;L'+ y 1)2 1o. 7 y 1)) 1o. 7 C.ACA.
(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
%. Los relativos a la responsabilidad e;tracontractual de cual)uier entidad p8blica,
cual)uiera )ue sea el r7"imen aplicable.
<. Los relativos a los contratos, cual)uiera )ue sea su r7"imen en los )ue sea
parte una entidad p8blica o un particular en ejercicio de funciones propias del
!stado.
&. Los relativos a contratos celebrados por cual)uier entidad prestadora de
servicios p8blicos domiciliarios en los cuales se inclu$an o ha$an debido
incluirse cl6usulas e;orbitantes.
4. Los relativos a la relacin le"al $ re"lamentaria entre los servidores p8blicos $
el !stado, $ la se"uridad social de los mismos, cuando dicho r7"imen est7
administrado por una persona de derecho p8blico.
=. Los )ue se ori"inen en actos polticos o de "obierno.
>. Los ejecutivos derivados de las condenas impuestas $ las conciliaciones
aprobadas por esta jurisdiccin, as como los provenientes de laudos arbitrales
en )ue hubiere sido parte una entidad p8blica? e, i"ualmente los ori"inados en
los contratos celebrados por esas entidades.
@. Los recursos e;traordinarios contra laudos arbitrales )ue definan conflictos
relativos a contratos celebrados por entidades p8blicas o por particulares en
ejercicio de funciones propias del !stado.
PA2. 5 Para los solos efectos de este cdi"o, se entiende por entidad p8blica
todo r"ano, or"anismo o entidad estatal, con independencia de su
denominacin? las sociedades o empresas en las )ue el !stado ten"a una
participacin i"ual o superior al =4A de su capital? $ los entes con aportes o
participacin estatal i"ual o superior al =4A.
A23. %4=. 5 Excepciones. La jurisdiccin de lo contencioso administrativo no
conocer6 de los si"uientes asuntos:
%. Las controversias relativas a la responsabilidad e;tracontractual $ a los
contratos celebrados por entidades p8blicas )ue ten"an el car6cter de
instituciones financieras, ase"uradoras, intermediarios de se"uros o
intermediarios de valores vi"ilados por la .uperintendencia Binanciera, cuando
correspondan al "iro ordinario de los ne"ocios de dichas entidades, inclu$endo
los procesos ejecutivos.
'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
<. Las decisiones proferidas por autoridades administrativas en ejercicio de
funciones jurisdiccionales, sin perjuicio de las competencias en materia de
recursos contra dichas decisiones atribuidas a esta jurisdiccin. Las decisiones
)ue una autoridad administrativa adopte en ejercicio de la funcin jurisdiccional
estar6n identificadas con la e;presin )ue corresponde hacer a los jueces
precediendo la parte resolutiva de sus sentencias $ deber6n ser adoptadas en
un provedo independiente )ue no podr6 me#clarse conde cisiones )ue
correspondan al ejercicio de funcin administrativa, las cuales, si tienen relacin
con el mismo asunto, deber6n constar en acto administrativo separado.
&. Las decisiones proferidas en juicios de polica re"ulados especialmente por la
le$.
4. Los conflictos de car6cter laboral sur"idos entre las entidades p8blicas $ sus
trabajadores oficiales.
Damos a reali"ar la e+plicacin detallada de los contenidos resultantes de las disposiciones
transcritas
./ Est" es un" )ur$sd$cc$(n es!ec$"l/ $a jurisdiccin contencioso administrativa est
establecida por la Constitucin y por la ley como una jurisdiccin especial, para dirimir
conflictos surgidos del ejercicio de las funciones estatales, entre entidades pblicas o
entre estas y los particulares El ser una jurisdiccin especial e+ige que tenga definido el
mbito de su ejercicio en forma e+presa, clara y ta+ativa por la ley, pues e+cluye del
conocimiento de los asuntos as asignados a la jurisdiccin ordinaria, frente a la cual
prevalece, por la va del fuero de atraccin 0er una jurisdiccin especial implica que solo
puede conocer de aquellos asuntos e+presamente asignados por la Constitucin 2oltica y
por la ley ( pesar de que toda la estructura jurisdiccional tiene indiscutible origen
constitucional, como debe tenerlo pues se trata de la definicin de la estructura de la
Hama 5urisdiccional del Estado, los artculos #): y siguientes de la Constitucin 2oltica
slo se refieren al Consejo de Estado, lo que significa que los dems organismos que la
integran tienen origen legal estatutario
(s, tenemos entonces las siguientes jurisdicciones especiales<
11 $a jurisdiccin constitucional 3(rts #)8 y siguientes de la Constitucin 2oltica y
decretos e+traordinarios 9o #1:. y #681 de 1881 referidos al trmite de los
procesos de control abstracto de constitucionalidad y de tutela4'
1# $a jurisdiccin contencioso administrativa 3(rts #): y ss de la Constitucin
2oltica, )- y siguientes de la ley #.1 de 188: y 78 a 1#1 del CC(4'
1;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
1) $a jurisdiccin de pa" 3$ey -8. de 18884
17
0/ Cu#!le l" 'unc$(n )ud$c$"l del Est"d/ 0e halla establecida para ju"gar controversias y
litigios En este sentido, hace parte de la funcin jurisdiccional del Estado emanada de la
soberana para dirimir conflictos con fuer"a de verdad legal, aplicando el derecho objetivo
en casos concretos, de conformidad con las normas sobre competencia establecidas en la
ley 2ara nuestros efectos, hemos de entender los conceptos controversias $ liti"ios como
sinnimos ya que se refieren al estado de contienda, a las versiones y posiciones
encontradas y a la pretensin discutida, es decir, al estado de un asunto ante el cual se
e+ponen por lo menos dos posiciones yEo intereses contrapuestos
18
cuya resolucin le
compete a la jurisdiccin
;iene como fin esencial hacer efectivos los derechos, deberes, obligaciones, garantas y
libertades consagradas en la Constitucin 2oltica y la ley, para reali"ar la convivencia
social y lograr mantener la concordia nacional En este sentido, contribuye con las dems
funciones del Estado en la consecucin de sus fines, tal como se hallan consagrados en el
artculo #F de la C2, pues los fines esenciales del Estado determinan y condicionan las
funciones y actividades de todas las entidades pblicas que lo componen, sin e+cepcin
alguna
#1
1/ Se "!l$c" "l e)erc$c$ de l"s 'unc$nes est"t"les/ (unque el inciso 1? del artculo 11-
citado se refiere a los conflictos o litigios que surjan del ejercicio de la funcin
administrativa del Estado, cualquiera que sea la entidad pblica que la cumpla, del
conte+to general del artculo resultan incluidos los originados en las dems funciones
estatales, como pasamos a presentarlo ! ello porque en el primer inciso la ley utili" el
criterio funcional de atribucin de jurisdiccin, a diferencia del artculo 7# del CC( que
haba adoptado el criterio orgnico con el mismo fin, es decir, que la jurisdiccin
1(
0a jurisdicci*n de Asuntos 2nd5enas y la jurisdicci*n penal militar no hacen parte de la Rama $udicial del .oder
.>8lico# se5>n se desprende de lo esta8lecido por los artculos 11 y 12 de la ley 27; de 1'': lue5o de la reforma
implementada por el artculo ) de la ley 12() de 2;;'# y de conformidad con lo dicho por la Corte Constitucional#
3ue lo declar* e9e3ui8le 8... en el entendido de +!e la com&etencia resid!al de la $!risdicci)n ordinaria no
com&rende los as!ntos de orden constit!cional +!e &or s! nat!raleza corres&onden a la "orte "onstit!cional. 9s
mismo( en el entendido de +!e la iscala 6eneral de la :aci)n e$erce e*ce&cionalmente '!nci)n $!risdiccional( y
que la penal militar y la indgena ejercen funcin jurisdiccional pero no hacen parte de la rama judicial.
/u8raya fuera de te9to. M/entencia CE71+ de 2;;(. D... %ra. Clara 2ns !ar5as ern6ndeAN. " ello por3ue el inciso
se5undo del artculo 12 de la ley 27;L': tiene una lamenta8le estructura sem6ntica# al decirK <%icha funci*n se ejerce
por la jurisdicci*n constitucional# el Consejo /uperior de la $udicatura# la jurisdicci*n de lo contencioso
administrati4o# las jurisdicciones especiales tales comoK la penal militar# la ind5ena y la justicia de paA# y la
jurisdicci*n ordinaria 3ue conocer6 de todos los asuntos 3ue no estn atri8uidos por la Constituci*n o la ley a otra
jurisdicci*nB.
1'
%iccionario de de la 0en5ua EspaIola. Real Academia EspaIola. 22 Ed.# Espasa# 2;;1# tomos + y :.
2;
/er4ir a la comunidad# promo4er la prosperidad 5eneral# 5arantiAar la efecti4idad de los derechos# de8eres y
principios constitucionales# facilitar la participaci*n de todos# defender la independencia nacional# mantener la
inte5ridad del territorio y ase5urar la con4i4encia pacfica y la 4i5encia de un orden justo. 0os fines sociales est6n
nsitos en el principio democr6tico.
11
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
contencioso administrativa conoca de todas las controversias que surgieran de la
actividad de las entidades estatales, sin consideracin a su naturale"a jurdica y sin
sujecin al ordenamiento jurdico con arreglo al cual se cumplan, si de derecho pblico o
de derecho privado Jastaba con que el conflicto se originara en una entidad estatal o
mi+ta estatal, para que su ju"gamiento correspondiera a esta jurisdiccin 2or ello con la
vigencia del artculo 7# citado, tal como fue modificado por el artculo 1? de la ley 111. de
#11:, esta jurisdiccin tambi*n Ko inclusiveC dirima los litigios de responsabilidad
patrimonial que surgan del ejercicio de las funciones legislativa y judicial por las entidades
pblicas o por los particulares que las cumplieran, y aquellos que emanaban de los
contratos estatales regidos por normas de derecho privado o no regulados por la ley 71 de
188) o Estatuto de la Contratacin 9acional Estas deducciones resultan hoy de lo
previsto en los numerales 1? y #? del artculo 11- del C2(C( que atribuyen a esta
jurisdiccin el conocimiento de los litigios que surjan en el campo sustancial de la
responsabilidad contractual o e+tracontractual de las entidades pblicas, responsabilidad
que puede surgir del ejercicio de las funciones legislativa y judicial del Estado, as como K
obviamenteC de la e+pedicin y ejecucin de actos administrativos y de la preparacin,
celebracin, ejecucin y liquidacin de contratos estatales 2or eso sostenemos que pese
a que se cambi el criterio orgnico de atribucin de jurisdiccin, los criterios funcional y
sustancial empleados por el artculo 11- citado incluyen la controversia que surja de
cualquiera de las funciones estatales, salvo de la funcin constituyente, como se e+plicar
posteriormente
2/ Est" es un" 'unc$(n de cntrl/ G, ms propiamente, de autocontrol 9uestro Estado
est concebido y consagrado como un Estado 0ocial de %erecho en el que el poder
pblico es ante todo una competencia jurdica, una prerrogativa reglada, limitada, prevista
y autori"ada por el ordenamiento jurdico en su contenido y en su forma o procedimiento
para su ejercicio En el Estado de %erecho el poder deja de ser fctico e incondicionado
para convertirse en un poder jurdico condicionado, controlado y controlable en su
ejercicio $a utili"acin del poder por fuera o contra el ordenamiento jurdico, otorga a los
administrados en particular y a todas las personas y entidades pblicas o privadas,
naturales o jurdicas en general, la facultad correlativa para someterlo al orden por
decisin judicial, mediante el ejercicio de las acciones constitucionales y legales, a
instancias de la jurisdiccin
El concepto de control es inseparable del Estado 0ocial de %erecho, porque el sistema de
controles est concebido para asegurar su vigencia, disponiendo de varios instrumentos
necesarios para su efectividad El concepto inicial propio de la concepcin liberal clsica
del Estado de derecho sujet el ejercicio del poder a la ley, adoptada por el pueblo como
soberano Ese ejercicio del poder, antes ilimitado, que dependa del querer y de la
voluntad del gobernante, pas a ser un poder regulado por un derecho plasmado en la ley
que produca el representante del pueblo
12
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El concepto Estado 0ocial de %erecho supera al anterior en el sentido de que para la
reali"acin del principio democrtico la sola limitacin en el ejercicio del poder no fue
suficiente para la consecucin de sus fines, como el bienestar, la participacin, la
conservacin del medio ambiente, la seguridad social y la salud, etc (l introducirse el
ingrediente social al concepto Estado de %erecho, considerando que el poder deba estar
sujeto al derecho, pero con un objetivo, con una misin, como Estado sometido al
%erecho con una misin 0ocial, el Constituyente de 1881 le asign un deber frente a los
asociados en pos de unas condiciones de vida relacionadas con su bienestar
0in embargo, como un Estado de %erecho no necesariamente es un Estado democrtico,
en el que se realicen materialmente los derechos y garantas fundamentales de las
personas y se procure la satisfaccin de sus necesidades vitales ya que e+isten estados
de derecho no democrticos, e incluso tirnicos Caquellos en los cuales el poder est
ceIido a un sistema jurdico polticamente concentrado y socialmente e+cluyenteC se abri
paso el concepto de Estado Constitucional de %erecho, que garanti"a los derechos
fundamentales y contiene mayor ingrediente democrtico
#1
Es de anotar que el concepto
LdemocraciaM lo utili"amos aqu en sentido filosfico poltico y no simplemente electoral o
representativo< =ncluye todo el conjunto de principios y valores que se reconocen en un
determinado sistema para ser efectivos no solo los derechos del individuo, sino los
intereses generales de la sociedad Esta perspectiva opera en Colombia pues la
Constitucin ha consagrado un Estado constitucional democrtico al que se le asign un
fin social basado en el respeto a los derechos fundamentales, se le sujet a mecanismos
de control y a una amplia gama de instrumentos para hacerlo efectivo, como las
veeduras, los jueces de pa", la iniciativa normativa, la conformacin de partidos polticos,
los recursos, las acciones, etc ! con tales componentes de la democracia material, se
halla integrado el concepto de control del ejercicio del poder, con el objeto de que no
desborde el marco del ordenamiento jurdico preestablecido o, en caso de
desbordamiento, que se disponga la obligacin de reparar los daIos y 3o4 los perjuicios
ocasionados con *l
El tema relativo al control frente al ejercicio del poder pblico ha sido objeto de
preocupacin permanente para el derecho constitucional En *l descansan hoy,
precisamente, por una parte, las nociones de separacin o equilibrio entre las fuentes de
la autoridad pblica y, de otra, de Estado constitucional democrtico, como estructura de
poder basada en un te+to constitucional normativo, fundado en el principio democrtico
( propsito de lo anterior, destaca el profesor (ragn<
Cajo las diversas formas Dparlamentaria, judicial, social, etc.( del control del
poder $ bajo las diversas facetas Dfreno, vi"ilancia, revisin, inspeccin, etc.(
21
/o8re la forma como se plantea el tr6nsito del Estado de %erecho al Estado Constitucional# 4er CAFRE&E0/O"#
Fusta4o en El derecho dctil. Ed. Trotta /.A.# -, edici*n# Dadrid# 2;;2# captulos 1 y 2.
1+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
)ue tal control puede revestir, late una idea com8n: +acer efectivo el
principio de la limitacin del poder. 3odos los medios de control, en el !stado
'onstitucional, est6n orientados en un solo sentido $ todos responden,
objetivamente, a un 8nico fin: Biscali#ar la actividad del poder para evitar sus
abusos. !se es, justamente, el sentido )ue, en "eneral, atribu$e !l$ al
control, como manifestacin de la capacidad de fiscali#acin de los
"obernantes por los "obernados a fin de "aranti#ar )ue "obierne la ma$ora
$ se evite, al mismo tiempo, la tirana de esa ma$ora. !n resumidas
cuentas, lo )ue se "aranti#a as, en 8ltimo e;tremo, es la vi"encia de la
soberana nacional DAl impedirse el absolutismo del poder( por)ue, como
deca mu$ bien 1uEo# 3orroro
<<
en nuestras 'ortes de '6di#: !l derecho a
traer a e;amen las acciones del "obierno es un derecho imprescindible )ue
nin"una nacin puede ceder sin dejar de ser nacin
<&
.
Es el jue", en particular el contencioso administrativo colombiano
#-
, el funcionario
competente para ejercer el control de juridicidad de la actividad del Estado, velando
porque se cumplan sus cometidos y funciones sin menoscabo de los derechos, garantas
y libertades de las personas 3(rts #F C2 y 1F ley #.1 de 188:4
Cl"ses de cntrles/
Con esta modalidad de control coe+isten otras El sistema de controles deducible de
nuestro ordenamiento jurdico permite formular la siguiente clasificacin con la perspectiva
e+clusivamente acad*mica<
2/. Cntrles e3tr" )ur*d$cs 9o jurdicos Cmeta jurdicosC son aquellos controles de que
se vale el sistema jurdico poltico para su auto depuracin en el ejercicio del poder'
como su nombre lo indica no son jurdicos, esto es, no generan un efecto en derecho
Como ocurre con el control ciudadano con los sistemas de quejas y reclamos, de
audiencias pblicas, que a su ve" tiene varios mecanismos como las veeduras
ciudadanas, las juntas de accin comunal, las asociaciones de usuarios y otros
mecanismos similares de organi"acin y e+presin sociales En tal sentido podemos
mencionar<
22
Citado por /6ncheA A5esta en su 2ntroducci*n al %iscurso preliminar a la Constituci*n de 1(12# de A. Ar5Pelles.
Dadrid# 1'(1. p.-'.
2+
ARAFO1 RE"E/# Danuel. Constituci*n y control del poder. 2ntroducci*n a una teora constitucional del control
Uni4ersidad E9ternado de Colom8ia# &o5ot6# %.C.# 1'''. p. )7.
2-
1o ol4idemos 3ue todo jueA es jueA de constitucionalidad en Colom8ia# y 3ue la justicia ordinaria tam8in ejerce
su funci*n so8re al5unos conflictos estatales# como los 3ue sur5en del contrato de tra8ajo con entidades p>8licas y el
esta8lecimiento# modificaci*n y e9tinci*n de ser4idum8res con o entre entidades p>8licas.
1-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El cntrl !l*t$c/
Ejercido por las corporaciones de de eleccin popular, sobre los actos o acciones u
omisiones del gobernante o administrador para confrontarlos ante la opinin pblica
El Congreso lo ejerce sobre el gobierno' la asamblea sobre el gobernador y el
concejo sobre su alcalde Con *l se busca que la opinin pblica, la sociedad,
verifique la conveniencia de las decisiones de su gobernante, el por qu* se actu o se
dej de actuar en una u otra forma, esperando afectar la legitimidad del controlado, es
decir, deteriorando su credibilidad y aceptacin frente a la sociedad 0u efecto es
poltico, de relacin poltica, salvo la mocin de censura que tiene como efecto
jurdico la cesacin inmediata en el cargo del Binistro, %irector de %epartamento
(dministrativo o 0uperintendente que la reciba, si se produce por el Congreso de la
Hepblica, al tenor de lo dispuesto por los artculos 1)6 9os ),7 y 8, y respecto de
las (sambleas departamentales y Concejos Bunicipales en relacin con los
0ecretarios de %espacho de las >obernaciones y (lcaldas, de conformidad con lo
establecido en los artculos #88, )11, )1# y )1), todos de la Constitucin 2oltica
El cntrl #r"l/
Ejercido, in "enere, por la sociedad y, dentro de ella, por ciertas instancias como la
comunidad acad*mica, las comunidades o jerarquas religiosas, las Grgani"aciones
9o >ubernamentales, las Grgani"aciones cvicas, las Deeduras ciudadanas, etc, con
los cuales la comunidad confronta a la autoridad frente al resultado de sus acciones u
omisiones relativas, la mayor de las veces, a la satisfaccin de necesidades
colectivas que dependen de la implementacin de polticas pblicas que procuran la
consecucin de los fines sociales del Estado Estos controles son, en la prctica,
referentes de dichas polticas e inspiradores de ellas, usualmente relacionados con
asuntos de alta sensibilidad social como la farmacodependencia, el embara"o de
adolescentes, la interrupcin artificial del embara"o, la libertad se+ual, la
conformacin de pareja entre personas del mismo se+o y otros similares (unque no
son raros los casos en que se relacionan con la prestacin de servicios pblicos
domiciliarios y la atencin de los servicios estatales de salud y educacin, por
ejemplo %e todas maneras, estos controles tienen la connotacin de denuncia y
censura pblicas y no producen efectos jurdicos, pese a su importancia social,
aunque es cierto que suelen activar las investigaciones oficiales por parte de los
organismos del control del Estado colombiano
$os mecanismos de censura del derecho internacional frente a los Estados que por
accin y omisin resultan violando derechos fundamentales, o los derechos humanos
o el derecho internacional humanitario, pueden ser considerados, guardando
proporciones, mecanismos de control poltico moral contemplados en instrumentos
1)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
jurdicos internacionales
#6
(s resulta de lo estatuido por el sistema universal de los
derechos humanos, entendido como el que contiene y reconoce los derechos del ser
humano en tiempos de pa", y el derecho internacional humanitario concebido como el
conjunto normativo protector de los derechos del ser humano en tiempos de guerra o
de conflicto armado interno El derecho internacional, en su conjunto, tiene
consagrados los mecanismos de censura a aquellas instancias gubernamentales que
por una accin u omisin hayan podido propiciar una violacin de los derechos
humanos o del derecho internacional humanitario, mediante la formulacin de
recomendaciones y observaciones sin efecto jurdico concreto, como mecanismo
distinto y adicional al judicial propiamente dicho
2/0 Cntrles ,ur*d$cs/ Nue podemos concebir de tipo administrativo y que son los
controles de gestin, de modificacin, de revocacin y de anulacin o indemni"acin
$os Controles de >estin estn dirigidos a buscar la pulcritud y eficacia de la
funcin administrativa y el manejo de recursos pblicos 0on<
El cntrl '$sc"l/
Ejercida por las Contraloras respecto del manejo de los recursos y la gestin fiscal de
las entidades pblicas y de los particulares que perciban y administren recursos
pblicos (rt #:. C2 y leyes -# de 188) y :11 de #111
El cntrl d$sc$!l$n"r$/
Ejercida por los servidores pblicos con funcin nominadora, la 2rocuradura >eneral
de la 9acin y las 2ersoneras Bunicipales respecto de la conducta de los servidores
pblicos (rt #.: C2 y leyes #11 de 1886 y .)- de #11#
El cntrl $ntern/
Ejercida por las dependencias organi"adas especialmente para tal efecto en las
entidades pblicas, respecto de la eficiencia y eficacia administrativas en la utili"acin
de procedimientos y recursos pblicos 0uelen ostentar simultneamente la
competencia para ejercer el control disciplinario, segn la estructura y organi"acin
2)
Entre los directos# mencionamos la ley 1: de 1'72# apro8atoria de la Con4enci*n Americana so8re %erechos
umanos o .acto de /an $os de Costa Rica. En i5ual sentido# E/TATUTO %E 0A COD2/2Q1
21TERADER2CA1A %E %ERECO/ UDA1O/ apro8ado mediante la Resoluci*n 1J --7 adoptada por la
Asam8lea Feneral de la OEA en su no4eno perodo ordinario de sesiones# cele8rado en 0a .aA# &oli4ia# octu8re de
1'7'# a partir del art. 1(. " el E/TATUTO %E 0A CORTE 21TERADER2CA1A %E %ERECO/ UDA1O/
apro8ado mediante Resoluci*n 1J --( adoptada por la Asam8lea Feneral de la OEA en su no4eno perodo de
sesiones# cele8rado en 0a .aA# &oli4ia# octu8re de 1'7'.
1:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
interna de la entidad respectiva y de conformidad con los manuales internos de
funciones (rt #:8 C2 y ley 7. de 188)
Controles de revocacin y de modificacin
#:
<
El cntrl 4u5ern"t$%/
Ejercido por la misma autoridad pblica que e+pidi el acto administrativo o por su
superior jerrquico, y versa sobre la juridicidad, conveniencia o equidad de las
decisiones administrativas, y se surte con los recursos gubernativos y con el llamado
recurso e+traordinario de revocacin directa (rts .- a 8. del C2(C(
El cntrl "d#$n$str"t$%/
Ejercida por las administraciones central nacional y territorial sobre la administracin
t*cnica descentrali"ada Cpor serviciosC que le est adscrita o vinculada, para asegurar
la armona y coherencia de sus planes y programas de gobierno o de administracin
con los de aquellas (rts 11) a 116 de la ley -78 de 1887
Control de anulacin o de indemni"acin, restitucin, o satisfaccin
El cntrl )ur$sd$cc$n"l/
Este se procura con los medios de control contencioso administrativos y
constitucionales<
(rt 1)6 C2(C( 9ulidad por inconstitucionalidad
(rt 1). C2(C( 9ulidad
(rt 1)7 C2(C( 9ulidad y restablecimiento del derecho
(rt 1)8 C2(C( 9ulidad electoral
(rt 1-1 C2(C( Heparacin directa
(rt 1-1 C2(C( Controversias contractuales
$ey 1)-E8- (ccin de p*rdida de investidura
$ey )8)E8. (ccin de cumplimiento
$ey -.#E87 (cciones populares y de grupo
$ey :.7E11 (ccin de repeticin
! otras que hacen parte de esta tipologa, como especies suyas
2:
/e refieren al acto administrati4o.
17
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Hespecto de la anteriormente denominada accin de definicin de competencias
administrativas
#.
, debemos recordar que el artculo 11# 9o 11 del C2(C( atribuy su
conocimiento a la 0ala de Consulta y 0ervicio Civil del Consejo de Estado, ra"n por
la cual no es hoy un contencioso judicial
$a accin de tutela no es contencioso administrativa sino constitucional' pero debe
tenerse en cuenta que en la medida en que con ella se procure el amparo de
derechos fundamentales con contenido o en relacin con las funciones
administrativas del Estado, involucra relaciones de tipo administrativo ;ales son los
casos de los asuntos que tienen qu* ver con el debido proceso administrativo, el
derecho a devengar el mnimo vital, el derecho a la seguridad social y a disfrutar y
recibir una pensin pblica, el derecho al no desarraigo familiar, etc
6/ Su cnten$d Est constituido por las controversias y litigios que origine el ejercicio de
las distintas funciones estatales en el sentido de que se trata del estado de tales asuntos
cuando han salido de la esfera de la competencia de quien tiene las atribuciones
constitucionales o legales para tomar decisiones ;odas las entidades pblicas tramitan
los asuntos a su cargo de conformidad con la funcin estatal que cumplan y en el ramo
correspondiente Cuando con el ejercicio de las funciones legislativa, judicial,
administrativa o gubernamental las autoridades generen un conflicto, la propia instancia
estatal ostenta, en principio, las atribuciones necesarias para definirlo o resolverlo, como
ocurre, por ejemplo, con ocasin de la interposicin de los recursos gubernativos contra
actos administrativos o con los recursos procesales contra las providencias 0i, no
obstante, la situacin litigiosa persiste, el asunto se vuelve justiciable ante esta
jurisdiccin, dndose lugar a que algunos doctrinantes se refieran al derecho procesal
administrativo como el derecho LcontenciosoM administrativo
#7
(dems de las tres funciones anteriores, e+iste, no obstante, una funcin t*cnica
relativa al control jurdico, que se e+presa, entre otras, con las funciones
disciplinaria, fiscal y de control interno o de gestin 2ara los efectos aqu
propuestos, esta discriminacin carece de utilidad puesto que las actividades
mencionadas no son otra cosa que e+presin de la funcin administrativa del
Estado, destinataria de los comentarios aqu incluidos =gual cosa puede decirse
de la llamada funcin gubernamental, pues aunque emana de lo que
estructuralmente se denomina L>obiernoM en Colombia, la e+presin corresponde
al ejercicio de la funcin jurdica administrativa, salvo lo relativo a la fuer"a de ley
que tienen algunos de sus decretos
7/2/0 T$ene cu"tr 'r#"s de e3!res$(n+
$a funcin administrativa, ejercida por cualquier autoridad pblica del Estado
colombiano o por los particulares habilitados por el ordenamiento para ejercerla,
tiene unas formas de e+teriori"arse, de trascender a la sociedad, y que permiten
reconocerla como tal, as como ocurre con las otras funciones estatales ya
comentadas Estas formas son<
./ Pr #ed$ de "cts "d#$n$str"t$%s, como e+presiones de la voluntad de una
autoridad administrativa que produce efectos jurdicos, bien para adoptar una regla
general de conducta, bien para crear, modificar o e+tinguir una relacin jurdica
subjetiva
L" e3!res$(n de l" %lunt"d+
71
/A1TOS2D2O FAD&OA# $aime Orlando. Tratado de %erecho Administrati4o. Uni4ersidad E9ternado de
Colom8ia# &o5ot6# %.C.# 2;;+. T. 2.# 2ntroducci*n# pp. -1.
-2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El acto administrativo es una de las formas como la administracin pblica hace
pblicos sus deseos, su querer, y por consiguiente es una forma como se conoce
que la administracin pblica los hace conocidos de sus destinatarios
Banifestacin viene de manifestare, lo que implica irse a las manos, por lo que se
considera que este t*rmino no concuerda con lo que se quiere significar &oy se
habla no de manifestacin sino de e+presin de voluntad
0obre la unilateralidad, que es una de sus caractersticas, debe recordarse que
hace referencia a que tiene como fuente nica a la autoridad administrativa que lo
e+pide, aunque no se descarta que en la formacin de la voluntad intervenga otra
autoridad o los particulares pues es posible que en la configuracin de la voluntad
se consignen sugerencias, ideas, producto de la intervencin incluso de
particulares, como ocurre con la definicin del salario mnimo legal, que para
establecerse se discute con las centrales de trabajadores, los gremios, a las
autoridades econmicas y monetarias' pero cuando el gobierno e+pide su decreto
esa contribucin previa no le quita la unilateralidad por provenir de una entidad
pblica
El ejercicio de una ,uncin (dministrativa< porque si la autoridad no est
cumpliendo una funcin administrativa, su voluntad no queda materiali"ada en un
acto administrativo ni sujeta al procedimiento para su e+pedicin o la resolucin de
su impugnacin
En cuanto al efecto jurdico, este se refiere a la eficacia general, que lo hace
oponible frente a todos, caso en el cual se e+presa con un reglamento, con efectos
generales e impersonales, como el acto administrativo que establece una norma
de conducta en cualquier materia< 0eguridad industrial, licencias, permisos, las
construcciones, demoliciones, alimentos, etc G tiene eficacia o fuer"a vinculante
solo frente a alguno o algunos sujetos de derechos particulares o especficos,
generando una relacin jurdica igualmente especfica, concreta o subjetiva, caso
en el cual el efecto del acto puede consistir en crear, modificar o e+tinguir dicha
relacin jurdica sustancial y subjetiva En el primer caso se trata de un acto
general o reglamento administrativo' en el segundo se trata de un acto particular y
concreto referido a derechos de personas, bien porque los recono"ca, porque los
modifique o porque declare su e+tincin
Al4un"s es!ec$es+
-+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
(C;G0 >E9EH($E0< 0on aquellos que crean, modifican o e+tinguen relaciones
jurdicas abstractas con efectos er"a omnes< El reglamento administrativo
(C;G0 2(H;=C/$(HE0< 0on los que crean, modifican o e+tinguen relaciones
jurdicas de carcter subjetivo o concreto, de sujetos individuali"ados e
identificados o identificables
(C;G0 B=P;G0< (quellos que afectan las dos esferas anteriores
(C;G0 CG9%=C=G9< 0on aquellos con los que se incorpora una determinada
relacin jurdica a un estatuto normativo especial y previo o precedente
(C;G0 HE>$(%G0< 0on aquellos que para su formacin y e+pedicin requieren
la observancia de trmites o requisitos que limitan la e+presin de la voluntad
(C;G0 %=0CHEC=G9($E0< (quellos para cuya e+pedicin la autoridad no se
encuentra condicionada por formalidades especiales, y puede definir libremente
sobra la oportunidad y conveniencia en la toma de la decisin 0e trata, ms
propiamente, de actos e+pedidos en uso de facultades discrecionales
(C;G0 0=B2$E0< $os que emanan de una nica autoridad pblica
(C;G0 CGB2$E5G0< $os que resultan de la conjuncin de varias voluntades
pblicas
(C;G0 EP2HE0G0< $os que tienen e+istencia real, perceptible fsicamente
(C;G0 ,=C;G0 G 2HE0/9;G0< $os que provienen de la presuncin legal ante el
silencio administrativo con efectos positivos o negativos
(C;G0 %E ;H(B=;E< 0on los que se producen dentro de una actuacin
administrativa con el fin de impulsarla hacia su conclusin
(C;G0 2HE2(H(;GH=G0< 0on los que se dictan para posibilitar un acto principal
posterior 0on aquellos que e+piden como parte de un procedimiento administrativo
que se encamina a adoptar una decisin o que cumplen un requisito posterior a
ella, como el acto por el cual se solicita un concepto a otra autoridad antes de
tomar la decisin
(C;G0 %E E5EC/C=G9< 0on los que se e+piden para cumplir una decisin
material anterior o previa 0e suelen incluir aqu los actos administrativos
e+pedidos para dar cumplimiento a una providencia judicial, incluida la proferida en
--
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
el proceso por accin de tutela, cuando con ella se invalida otra providencia
proferida por una autoridad judicial distinta
Ls ele#ents del "ct "d#$n$str"t$%/
1 E$ 0/5E;G u rgano es la entidad pblica o el particular en ejercicio de
funcin administrativa' dentro de la entidad podemos hablar de la dependencia,
oficina, direccin, divisin, etc
# E$ GJ5E;G es la materia, el tema respectivo, es el contenido de la voluntad
En el tema de agricultura, medio ambiente, educacin, el objeto es regular una
determinada actividad' o crear, modificar o e+tinguir unas relaciones jurdicas
) $( %EC$(H(C=G9 %E DG$/9;(%, capa" de producir efectos jurdicos 0e
traduce en la decisin consciente, producto dela capacidad intelectiva e
intencional del sujeto u rgano que la produce
.#
! suele ser clasificada por la
doctrina como declaracin de juicio, de ciencia o conocimiento y de deseo
- $( ,GHB( que tiene que ver con el trmite o con la te+tura del acto
administrativo, con el trmite porque los actos administrativo se cumplen en
ejercicio de facultades regladas, estn precedidos por unos procedimientos de
obligatoria observancia, por consiguiente el acto administrativo tiene unas
limitaciones de tipo formal relacionadas con ese procedimiento G puede tener
que ver con la estructura interna tambi*n en ese caso se habla de interna
podemos mencionar la BG;=D(C=S9 cuando se e+ija 3la regla general es que
no deben motivarse4 y que se deben motivar cuando la ley especial lo e+ija o
en general, por respeto al derecho fundamental del debido proceso, porque el
acto sea restrictivo, limitativo de derechos, caso en el cual hay que motivarlo
$a suscripcin del acto administrativo o firma es una formalidad interna, pero
sobre la suscripcin del mismo el Consejo de Estado ha admitido como
aut*nticos actos administrativos que son aportados a un proceso sin la firma'
se dice que es indiscutible que el acto administrativo es cierto que se e+pidi,
que es una voluntad administrativa y que surte todos sus efectos En tal
sentido lo importante es la identidad de quien firma el acto administrativo
porque eso hace parte de la presuncin de autenticidad, cuando hay certe"a
sobre su fuente
72
&ERROCA0 FUERRERO# 0uis Enri3ue. Danual del acto administrati4o. 0i8rera Ediciones El profesional. ),
Edici*n# &o5ot6# 2;;'. .. ((.
-)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
6 E$ BG;=DG que se asimila con la causa determinante, lo que mueve a la
administracin a e+pedirlo, que origina ese juicio de valor El motivo siempre
est relacionado con el inter*s general
: E$ ,=9 que se considera el propsito que busca la administracin con el acto
administrativo, el fin es el inter*s general
Ls "tr$5uts del "ct "d#$n$str"t$%/
$os atributos tienen que ver con las cualidades del acto administrativo, son los
valores que se le reconocen al acto administrativo, dentro de los que se pueden
mencionar<
./ $a presuncin de legalidad
$a presuncin de legalidad, que se e+tiende a la presuncin de constitucionalidad,
consiste en que se presume que un acto administrativo est conforme con el
ordenamiento jurdico superior' esa presuncin tambi*n se llama 2HE0/9C=S9
%E D($=%ET, porque el acto administrativo est en armona, est conforme,
coherente con el ordenamiento jurdico que lo condiciona Esta presuncin de
legalidad tiene unos efectos o consecuencias, la principal de ellas consistente en
que quien la impugna tiene la carga de la prueba en contrario ;odo acto
administrativo se presume vlido, pero puede dejar de aplicarse por la va de la
e+cepcin de inconstitucionalidad 3art - C 24 o por la va de la e+cepcin de
ilegalidad 3art 1# ley 16)E177.4, en este caso slo por la jurisdiccin contencioso
administrativa
0/ $a ejecutividad
;iene que ver con su fuer"a normativa y permite cumplir y hacer cumplir la
voluntad contenida en el acto administrativo, con todos los medios
autori"ados por el ordenamiento jurdico, incluida la fuer"a
1/ $a ejecutoriedad
Nue tiene que ver con la firme"a, equivale a la cosa ju"gada pero no es lo mismo
0u firme"a es la relacionada con que el acto administrativo es
obligatorio sin necesidad de requisitos adicionales, se considera suficientemente
consolidado, efectivo y en firme, y por consiguiente con carcter ejecutivo $o
ejecutivo es lo obligatorio y lo ejecutoriado lo que se encuentra en firme $a
-:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
conjuncin entre la ejecutividad y la ejecutoriedad es la E,=C(C=(, segn lo dice la
doctrina
2/ $a estabilidad
El acto administrativo est dotado de estabilidad que le permite hacer aplicable al
resto del ordenamiento jurdico El acto administrativo no se e+pide para ser
cambiado $a voluntad administrativa tiene cierta vocacin de permanencia' pero
esta estabilidad tiene como contrapeso la revocabilidad, que es otro atributo del
acto administrativo
6/ $a impugnabilidad
;odo acto administrativo es impugnable, controvertible, atacable, por va de
recurso o por va de accin, salvo las e+cepciones legales Hespecto de los actos
administrativos de carcter general como los reglamentos, los administrados
pueden solicitar, ejerciendo el derecho de peticin en inter*s general, su
revocacin o derogacin, solo que tal peticin no obliga a la administracin pues
ello implicara una intromisin indebida en el ejercicio de la potestad y la funcin
reglamentaria, altamente discrecional
7/ $a revocabilidad
;odo acto administrativo es por esencia revocable $a revocabilidad destruye la
irreformabilidad del acto administrativo, pues ningn acto del Estado es
inmodificable, as requiera consenso de partes, como los tratados y convenios
internacionales
0/ Pr #ed$ de hechs "d#$n$str"t$%s, como acontecimientos provenientes de la
actividad administrativa que producen un efecto daIoso para el derecho de una
persona El hecho puede configurarse por accin o por omisin, esta ltima
constitutiva de una actividad que genera daIo, porque si la inactividad
administrativa no produce un daIo, carece de efecto jurdico relativo al
compromiso de responsabilidad patrimonial' la accin o la omisin sin daIos no
son hechos, porque no trascienden jurdicamente con ningn efecto (unque el
Cdigo Contencioso (dministrativo se refiere a hechos y omisiones en forma por
dems equvoca, pues sugiere que las omisiones no son hechos, debemos
entender que se refiere a los hechos por accin Kestado activoC o a los hechos por
omisin Kestado inactivo
1/ A tr"%<s de !er"c$nes "d#$n$str"t$%"s, entendidas como aquellas actuaciones
producto de una sucesin progresiva de actos y hechos administrativos con un fin
determinado, comnmente la e+pedicin de un acto administrativo, aunque en
-7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
ocasiones la operacin se produce como efecto de este, para hacer posible su
ejecucin o cumplimiento' el concepto operacin sugiere una gestin proyectada
en el tiempo con un fin determinado, como la operacin de revisin de impuestos,
que tiene como punto de partida la declaracin tributaria que presenta el
contribuyente y que permite a la administracin iniciar el proceso de verificacin
con el procedimiento de revisin, o como la operacin de liquidacin de
sociedades que se inicia con el decreto de su disolucin En ambos casos hay
actos administrativos y en su desarrollo se decretan y practican pruebas, se
requiere al interesado o afectado, se le revisa la contabilidad, se celebran y
ejecutan negocios jurdicos, etc
2/ Pr #ed$ de cntr"ts est"t"les, concebidos como negocios jurdicos o
acuerdos de voluntad que producen o e+tinguen derechos y obligaciones, en los
que por lo menos una de las partes es una entidad estatal, ya que el artculo )# de
la ley 71 de 188) adopt el criterio subjetivo de clasificacin
.)
Con esta categora
el legislador suprimi con la antigua diferencia entre contrato administrativo y
contrato de derecho privado de la administracin, as como con la atribucin de
jurisdiccin para el contrato regido por el derecho privado que incluyera la clusula
de caducidad administrativa
&oy todo contrato con todas las entidades a que se refiere el art # de la ley 71 de
188) se considera contrato estatal si se celebra por las entidades a que este hace
alusin< $a 9acin colombiana con todas sus ramas del poder pblico, los entes
autnomos y los organismos de control El contrato Estatal se considera tal si por
lo menos una de sus partes es una entidad del Estado Colombiano ! segn lo
preceptuado por el art )# de la misma ley, son contratos estatales todos los actos
jurdicos generadores de obligaciones que celebran las entidades a que se refiere
este estatuto, como por ejemplo el contrato de obra, consultora, prestacin de
servicios, concesin, encargos fiduciarios o fiducia pblica, entendiendo que la
mencin efectuada por este artculo es simplemente enunciativa, pues todo
contrato suscrito por las entidades aludidas se estima estatal
7/2/1 Se cu#!le !r td"s l"s r"#"s del !der !;5l$c: !r ls entes "ut(n#s &
l"s ent$d"des de cntrl/
$a funcin administrativa se cumple por las ramas del poder pblico, por los entes
autnomos e independientes, por los organismos de control, que componen el
estado colombiano, conforme lo prev* el artculo 11) de la C2
7+
!er# i5ualmente# artculos 1-') del C*di5o Ci4il y (:- del C*di5o de Comercio. /e destaca 3ue la ley (; de 1''+
consa5r*# entre sus principios rectores# el de la autonoma de la 4oluntad de las entidades p>8licas# en cuyo ejercicio
pueden cele8rar todo tipo de ne5ocios jurdicos# nominados e innominados# tpicos o atpicos# pues la referencia de
la ley es simplemente enunciati4a.
-(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
$a funcin administrativa no slo se cumple en la Hama Ejecutiva formal pues
tambi*n se ejerce por la Hama 5udicial y la legislativa y eventualmente por una
(samblea 9acional Constituyente, porque estas ramas gestionan recursos
econmicos y administran personal para hacer posible el cumplimiento de su fin
(s, un ;ribunal o las Cmaras $egislativas toman decisiones sobre el personal
subalterno, o se abren investigaciones disciplinarias, o se toman medidas de
traslados, ascensos, o se preparan, celebran y ejecutan contratos estatales' para el
caso estn cumpliendo funciones administrativas y caen dentro de las esferas
reguladoras de los procedimientos administrativos, bien con el r*gimen del C2(C(,
o bien con un r*gimen especial si e+iste
;odas las entidades y autoridades pblicas cumplen, en mayor o menor grado, la
funcin administrativa del Estado que por su naturale"a es consustancial a la Hama
Ejecutiva del 2oder 2blico 2or consiguiente, si surge una controversia originada
en la e+pedicin de actos administrativos, ejecucin de hechos u operaciones
administrativas, o por la celebracin, ejecucin o liquidacin de contratos estatales
por cualquiera de las entidades pblicas en cualquiera de las Hamas del 2oder
2blico o en los entes autnomos, o por personas privadas investidas de la funcin
pblica, aquella la dirime la jurisdiccin contencioso administrativa
$os artculos #11 de la Constitucin 2oltica y 111 y siguientes de la ley -78 de
1887 prev*n el ejercicio de funciones administrativas por particulares, como sucede
con las Cmaras de Comercio respecto del registro mercantil y el Hegistro Unico de
2roponentes 3H/24 K(rt ## ley 71 de 188)C y los curadores urbanos, por ejemplo
7/6 L" 'unc$(n 4u5ern"#ent"l/
$a funcin gubernamental del Estado es la ejercida por LEl gobiernoM, esto es, en
Colombia, de acuerdo con nuestro r*gimen constitucional, por el 2residente de la
Hepblica con el o los Binistros y %irectores de departamento (dministrativo del ramo
respectivo (unque concebirla como funcin especial tenga connotaciones polticoC
constitucionales, t*cnicamente no produce consecuencias para efectos de la delimitacin
del control judicial contencioso administrativo, pues el gobierno cumple funciones
jurdicamente legislativas o administrativas, a las que se aplican las consideraciones
anteriores 2ero en la medida en que el gobierno ejer"a funciones administrativas, se
sujeta a las normas y principios reguladores de su ejercicio, es decir, de aquellas de las
cuales nos ocuparemos adelante 2or las ra"ones e+puestas, el reconocimiento y la
caracteri"acin jurdico poltica de esta funcin no contrae consecuencias especficas para
los fines de nuestro tema, lo que e+plica que no se le dar un tratamiento especfico o
-'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
preferencial en la e+posicin correspondiente, y que las referencias a la funcin
administrativa son e+tensivas al gobierno cuando la ejerce
=/ N"tur"le>" de l" cntr%ers$" l$t$4$/
El litigio contencioso administrativo puede clasificarse en las siguientes tres categoras
bsicas<
.1 De le"alidad. Bs e+actamente de juridicidad ! se refiere a la e+istencia de una
contradiccin, real o aparente, entre un acto administrativo o un contrato estatal y el
ordenamiento jurdico superior al cual deban sujetarse, casos en los cuales hay lugar a
un proceso contencioso de conocimiento y, por regla general, declarativo, pues solo
e+cepcionalmente la sentencia que declare la nulidad del contrato deber contener
resoluciones relativas a los reconocimientos a que se refiere el artculo -7 de la ley 71
de 188), en los casos all previstos
.# De responsabilidad. En los dems casos, bien que tenga origen en un acto
administrativo, en una operacin administrativa, en un contrato estatal, en una decisin
judicial o en una ley %a lugar a un proceso contencioso de conocimiento y de condena
pues, an negada la nulidad, podr haber condena en costas
.) De ejecucin 2ara el cobro for"ado de los cr*ditos que tengan origen en un contrato
estatal, en virtud de lo establecido en el artculo .6 de la ley 71E8), cualquiera que sea
la parte ejecutante
.-
, y para el cobro de las condenas impuestas por los organismos de
esta jurisdiccin, de conformidad con lo previsto por el 9o . del artculo 1)#
?/ De l"s ent$d"des !;5l$c"s/
2ara nuestros efectos, podemos entender por ellas a las tres 3)4 Hamas del 2oder
2blico, a los organismos de control y a las entidades autnomas e independientes que,
no siendo parte formal de ninguna de aquellas, s pertenecen al Estado colombiano 3(rt
11) C24 Deamos<
L" R"#" Le4$sl"t$%" del Pder !;5l$c/ ; D= C2, arts 1)# y sigts $eyes ) y 6 de
188#, arts 6) y sigts ( ella pertenecen<
1 (samblea 9acional Constituyente
# Congreso de la Hepblica
7-
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. Auto de enero +; de 2;;(. E9p. 1o. +2.(:7.
D... %r. Dauricio Sajardo F*meA. En esta pro4idencia se sostiene 3ue tam8in corresponde a la jurisdicci*n
contencioso administrati4a el tr6mite del proceso ejecuti4o para el co8ro de crditos sur5idos del contrato de se5uro#
pues la aceptaci*n por parte del ase5urado Ula entidad p>8licaE la incorpora al contrato hacindolo estatal# como se
desprende de lo esta8lecido por el artculo 1.;+( del C*di5o de Comercio.
);
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
) 0enado de la Hepblica
- Cmara de Hepresentantes
6 Comisiones Constitucionales, legales, accidentales y especiales
L" R"#" ,ud$c$"l del Pder P;5l$c/ ; D=== C2, arts ##7 y sigts (rt 11 ley #.1E8:, 1F
ley 676E11, y art - ley 1#76 de #118
1 $a jurisdiccin ordinaria
Corte 0uprema de 5usticia
;ribunales 0uperiores de %istrito 5udicial
5u"gados con categora de Circuito
5u"gados Bunicipales
# $a jurisdiccin contencioso administrativa
Consejo de Estado
;ribunales (dministrativos
5u"gados (dministrativos
) $a jurisdiccin Constitucional Corte Constitucional
- $a jurisdiccin de 2a" 5ueces de pa"
6 $a 5urisdiccin de Comunidades =ndgenas (utoridades de territorios indgenas
: $a ,iscala >eneral de la 9acin
. El Consejo 0uperior de la 5udicatura
7 $a justicia penal militar (rt 11: C2
L" R"#" E)ecut$%" del Pder P;5l$c
=6
/ ; D== C2 arts 177 y sigts y leyes -78E87 y
.81E1#
N"c$n"l centr"l
2residencia de la Hepblica
Dicepresidencia de la Hepblica
Consejos 0uperiores de la (dministracin
Binisterios<
1 Binisterio del =nterior
# Binisterio de Helaciones E+teriores
) Binisterio de &acienda y Cr*dito 2blico
- Binisterio de 5usticia y del %erecho
6 Binisterio de %efensa 9acional
7)
SuenteK VVV.5o8iernoenlinea.5o4.co. %irectorio del Estado Colom8iano. Orden 1acional. Rama Ejecuti4a del
.oder .>8lico# enero de 2;1;. 0a estructura se reformul* con la e9pedici*n de la ley 1--- de 2;11# y el autor no ha
concluido la actualiAaci*n.
)1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
: Binisterio de (gricultura y %esarrollo Hural
. Binisterio de 0alud y 2roteccin 0ocial
7 Binisterio del ;rabajo
8 Binisterio de Binas y Energa
11 Binisterio de Comercio, =ndustria y ;urismo
11 Binisterio de Educacin 9acional
1# Binisterio de (mbiente y desarrollo 0ostenible
1) Binisterio de Divienda, Ciudad y ;erritorio
1- Binisterio de ;ecnologas de la =nformacin y las Comunicaciones
16 Binisterio de ;ransporte
1: Binisterio de Cultura
%epartamentos administrativos<
1 %epartamento (dministrativo de la 2residencia de la Hepblica
# %epartamento (dministrativo de 0eguridad
) %epartamento (dministrativo de la ,uncin 2blica
- %epartamento 9acional de 2laneacin
6 %epartamento (dministrativo de Ciencia, ;ecnologa e =nnovacin
: %epartamento (dministrativo 9acional de la Economa 0olidaria
. %epartamento (dministrativo 9acional de Estadstica
0uperintendencias<
1 0uperintendencia 9acional de 0alud
# 0uperintendencia del 0ubsidio ,amiliar
) 0uperintendencia de =ndustria y Comercio
- 0uperintendencia de 0ociedades
6 0uperintendencia de Digilancia y 0eguridad 2rivada
: 0uperintendencia de 9otariado y Hegistro
. 0uperintendencia ,inanciera de Colombia
7 0uperintendencia de 2uertos y ;ransporte
8 0uperintendencia de la Economa 0olidaria
11 0uperintendencia de 0ervicios 2blicos %omiciliarios
11 0uperintendencia de 9otariado y Hegistro
/nidades administrativas especiales<
1 /nidad (dministrativa Especial del 0istema de 2arques 9acionales 9aturales
# /nidad (dministrativa Especial %ireccin 9acional de %erecho de (utor
) /nidad 9acional de ;ierras Hurales 3En liquidacin4
)2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
- /nidad (dministrativa Especial de (eronutica Civil
6 /nidad de =nformacin y (nlisis ,inanciero
: /nidad de 2laneacin Binero Energ*tica
%irecciones 9acionales<
1 %ireccin >eneral de 0anidad Bilitar
# %ireccin >eneral Bartima y 2ortuaria %=B(H
) %ireccin 9acional de Estupefacientes
- %ireccin de =mpuestos y (duanas 9acionales
Grganismos (utnomos
1 Janco %e $a Hepblica
# Comisin 9acional %el 0ervicio Civil
) Comisin 9acional %e ;elevisin
- Canal ;elecaf*
6 Canal ;elecaribe
: Canal ;eveandina
. Canal ;eveoriente
Ent$d"des descentr"l$>"d"s !r ser%$c$s "dscr$t"s %$ncul"d"s !r sectres+
./ Sectr Inter$r & ,ust$c$"+
0/ Sectr H"c$end" & Cr<d$t P;5l$c+
C Janco Cafetero 3En liquidacin4 C Janco del Estado
C Central de =nversiones 0( C Contadura >eneral de la 9acin
C ,iduciaria la 2revisora 0(
C ,inanciera de %esarrollo ;erritorial 0(
C ,ondo de >arantas de Entidades
Cooperativas
C ,ondo de >arantas de =nstituciones
,inancieras
C $a 2revisora 0( CompaIa
de 0eguros
C 2ositiva CompaIa de 0eguros 0(
C 0ociedad 2romotora de Energa de
Colombia 0(
C Corporacin 9(0( V=WE C =mprenta 9acional de Colombia
C ,ondo para la 2articipacin y el
,ortalecimiento de la %emocracia
C =nstituto 9acional 2enitenciario y
Carcelario
)+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
3En liquidacin4
1/ Sectr Rel"c$nes E3ter$res+
C ,ondo Hotatorio del Binisterio de Helaciones E+teriores
2/ Sectr De'ens" N"c$n"l+
C (gencia $ogstica de las ,uer"as
Bilitares
C (rmada 9acional de Colombia
C Caja de Hetiro de las ,uer"as Bilitares
C Caja de 0ueldos de Hetiro de la
2olica 9acional
C Caja 2romotora de Divienda Bilitar y de
2olica
C Club Bilitar
C Comando >eneral de las ,uer"as
Bilitares
C Comisin Colombiana del Gc*ano
C Corporacin de la =ndustria (eronutica
Colombiana 0(
C %efensa Civil Colombiana
C Ej*rcito 9acional de Colombia
C ,ondo 9acional para la %efensa de la
$ibertad 2ersonal
C ,ondo Hotatorio de la 2olica 9acional C ,uer"a (*rea Colombiana
C &ospital Bilitar Central C =ndustria Bilitar
C =nstituto de Casas ,iscales del Ej*rcito
C 2olica 9acional de Colombia
C 0ervicio (*reo a ;erritorios
9acionales
C 0ociedad &otelera ;equendama 0(
6/ Sectr Pres$denc$" de l" Re!;5l$c"+
C (gencia 2residencial para la (ccin
0ocial y la Cooperacin =nternacional
C
C ,ondo de =nversin para la 2a"
C Dicepresidencia de la Hepblica de Colombia
7/ Sectr de l" Prtecc$(n Sc$"l+
C Caja de 2revisin 0ocial de Comunicaciones C(2HECGB
)-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
C Caja 9acional de 2revisin 0ocial C C(5(9($ E=CE 3En liquidacin4
C &ospital 0anatorio %e Contratacin
=/ Sectr Med$ "#5$ente: V$%$end" & Des"rrll Terr$tr$"l+
C Cajanal 0( C Eps 3En $iquidacin4
C Centro %ermatolgico ,ederico
$leras (costa E0E
C Comisin de Hegulacin en 0alud
C Empresa 0ocial del Estado (ntonio
9ariIo 3En $iquidacin4
C Empresa 0ocial del Estado ,rancisco de
2aula 0antander 3En $iquidacin4
C Empresa 0ocial del Estado
$uis Carlos >aln 0armiento
3En $iquidacin4
C Empresa 0ocial del Estado 2olicarpa
0alavarrieta 3En $iquidacin4
C Empresa 0ocial del Estado Hita
(rango Xlvare" del 2ino 3En
$iquidacin4
C Empresa ;erritorial para la 0alud
C ,ondo de 2asivo 0ocial de
,errocarriles 9acionales de
Colombia
C ,ondo de 2revisin 0ocial del Congreso
de la Hepblica
C ,ondo 9acional de Estupefacientes
C &ospital Hafael /ribe /ribe E 0 E
C =nstituto Colombiano de Jienestar
,amiliar
C =nstituto de 0eguros 0ociales
C =nstituto 9acional de Cancerologa
E0E
C =nstituto 9acional de 0alud
C =nstituto 9acional de Digilancia de
Bedicamentos y (limentos
C 0anatorio (gua de %ios E0E
C 0anatorio de Contratacin E0E C 0ervicio 9acional de (prendi"aje
C Centro %ermatolgico ,ederico $leras
(costa
C &ospital 0anatorio (gua %e %ios
))
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
?/ Sectr C#erc$: Industr$" & Tur$s#+
C (rtesanas de Colombia 0(
C J(9CG$%EP C Janco de Comercio E+terior de Colombia 0(
C Corporacin de los Centros de Convenciones y E+posiciones de Colombia
C Corporacin para el %esarrollo de las Bicroempresas
C ,iduciaria Colombiana de Comercio E+terior 0(
C ,ondo 9acional de >arantas 0(
C 5unta Central de Contadores
C $easing Jancolde+
C 2roe+port Colombia
C 0ociedad ,iduciaria =ndustrial
@/ Sectr Educ"c$(n N"c$n"l+
C Comisin de Hegulacin de (gua 2otable
y 0aneamiento Jsico
C Corporacin (utnoma Hegional del
(lto Bagdalena
C Corporacin (utnoma Hegional del
Cauca
C Corporacin (utnoma Hegional del
>uavio
C Corporacin (utnoma Hegional del
Bagdalena
C Corporacin (utnoma Hegional del
Nuindo
C Corporacin (utnoma Hegional del Ho
>rande de la Bagdalena
C ,ondo 9acional de (horro
C ,ondo 9acional de Divienda
C =nstituto (ma"nico de
=nvestigaciones Cientficas
C =nstituto de &idrologa, Beteorologa y
Estudios (mbientales
C =nstituto de =nvestigaciones
(mbientales del 2acfico
C =nstituto de =nvestigaciones de Hecursos
Jiolgicos (le+ander Don &umboldt
C =nstituto de =nvestigaciones Barinas
y Costeras 5os* Jenito Dives de
(ndr*is
C =nstituto 9acional de (decuacin de
;ierras 3En $iquidacin4
):
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
.A/ Sectr Func$(n P;5l$c"/
C Escuela 0uperior de (dministracin 2blica
../ Sectr Pl"ne"c$(n+
C ,ondo ,inanciero de 2royectos de
%esarrollo
C ,ondo 9acional de Hegalas
.0/ Sectr Tecnl4*"s de l" In'r#"c$(n & l"s C#un$c"c$nes+
C Comisin de Hegulacin de Comunicaciones
C Colegio =ntegrado 9acional Griente de
Caldas
C Consejo 9acional 2rofesional de
Economa
C Consejo 2rofesional de (dministracin
de Empresas
C Consejo 2rofesional 9acional de
(rquitectura y sus 2rofesionales
(u+iliares
C Corporacin mi+ta para la investigacin y
desarrollo de la Educacin Jsica
C ,ondo de %esarrollo de la
Educacin 0uperior
C =nstitucin ;ecnolgica Colegio Bayor de
Jolvar
C =nstituto Colombiano de Cr*dito
Educativo y Estudios ;*cnicos en el
E+terior Bariano Gspina 2*re"
C =nstituto Colombiano para el ,omento de
la Educacin 0uperior
C =nstituto de Educacin ;*cnica
2rofesional
C =nstituto 9acional de ,ormacin ;*cnica
2rofesional de 0an 5uan del Cesar
C =nstituto 9acional para Ciegos
C =nstituto 9acional para 0ordos
C =nstituto 0uperior de Educacin
Hural
C =nstituto ;*cnico Central
C =nstituto ;*cnico 9acional de
Comercio 0imn Hodrgue"
C =nstituto ;ecnolgico de 0oledad (tlntico
C =nstituto ;olimense de ,ormacin
;*cnica 2rofesional
C /niversidad Colegio Bayor de
Cundinamarca
C /niversidad de Caldas
C /niversidad de 2amplona C /niversidad 9acional de Colombia
C /niversidad 2edaggica y ;ecnolgica
de Colombia
C /niversidad 0urcolombiana
)7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
C Computadores para Educar
C Empresa de ;elecomunicaciones de Jucaramanga
C Empresa de ;elecomunicaciones de ;equendama
C ,ondo de ;ecnologas de =nformacin y las Comunicaciones
C Hadio ;elevisin 9acional de Colombia
C 0ervicios 2ostales 9acionales 0(
.1/ Sectr A4r$cultur" & Des"rrll Rur"l+
.2/ Sectr Cultur"+
C (rchivo >eneral de la 9acin C Jiblioteca 9acional de Colombia
C =nstituto Caro y Cuervo
C =nstituto Colombiano de
(ntropologa e &istoria
C =nstituto Colombiano del %eporte C Buseo 9acional de Colombia
.6/ Sectr Est"d*st$c"+
C ,ondo Hotatorio del %epartamento (dministrativo 9acional de Estadstica
C =nstituto >eogrfico (gustn Coda""i
.7/ Sectr M$n"s & Ener4*"+
C (gencia 9acional de &idrocarburos
C Ecopetrol 0(
C =nstituto Colombiano de >eologa y
Binera
C =nstituto de 2lanificacin y 2romocin de 0oluciones Energ*ticas para las "onas
no interconectadas
C ,inanciera Energ*tica 9acional 0(
C Comisin de Hegulacin de Energa y >as
C Corporacin Colombiana de
=nvestigacin (gropecuaria
C Corporacin Colombiana =nternacional
C Janco (grario de Colombia 0(
C Corporacin 9acional de
=nvestigaciones ,orestales
C Corporacin Colombiana =nternacional C ,iduagraria 0(
C Empresa Colombiana de 2roductos
Deterinarios 0(
C ,ondo para el ,inanciamiento del
0ector (gropecuario
C ,ondo >anadero de 0ucre 0( 3En
$iquidacin4
C =nstituto Colombiano de
%esarrollo Hural
C =nstituto Colombiano (gropecuario
)(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
C Corporacin El*ctrica %e $a Costa (tlntica Corelca
C Empresa /HH( 0(
C =0(>E9 0(
C =ntercone+in El*ctrica 0( =0(
C (rchipi*lagoY0 2oZer 0 $ight Co 0(
C Central &idroel*ctrica %e Caldas C&EC 0(
C Centrales El*ctricas %el Cauca CE%E$C( 0(
C Centrales El*ctricas %e 9ariIo CE%E9(H 0(
C Centrales El*ctricas %e 9orte %e 0antander 0(
C Electrificadora %el (ma"onas 0(
C Electrificadora %e Joyac 0(
C Electrificadora %el Caquet 0(
C Electrificadora %el Choc 0(
C Electrificadora %el &uila 0(
C Electrificadora %el Beta 0(
C Electrificadora %e 0antander 0(
C Electrificadora %el ;olima 0(
C Empresa %e Energa %e (rauca 0(
C Empresa %e Energa %e Cundinamarca 0(
C Empresa %e Energa %el Nuindo 0(
C Empresa %e ;elecomunicaciones %e 0anta Barta
C Empresa Betropolitana %e ;elecomunicaciones %e Jarranquilla
C Empresa %e ;elecomunicaciones %e ;equendama
C Empresa %e ;elecomunicaciones %e Jucaramanga
.=/ Sectr Se4ur$d"d+
C ,ondo Hotatorio del %epartamento (dministrativo de 0eguridad
.?/ Sectr Tr"ns!rte+
C Centro %e %iagnstico (utomotor %e Joyac y Casanare $tda 3En liquidacin4
C Centro de %iagnstico (utomotor de Ccuta $tda
C =nstituto 9acional de Concesiones
C =nstituto 9acional de Das
Ent$d"des "ut(n#"s & de cntrl+
C 2rocuradura >eneral de $a 9acin
C %efensora del 2ueblo
C Contralora >eneral de $a Hepblica
C Gficina del Contador >eneral de la 9acin
)'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
C Consejo 9acional Electoral
C Hegistradura 9acional del Estado Civil
Ent$d"des Terr$tr$"les
C Hegiones
C %epartamentos
C 2rovincias
C %istritos
C Bunicipios
C ;erritorios =ndgenas
Fr#"s "sc$"t$%"s terr$tr$"les
C (sociaciones de Bunicipios
C Xreas Betropolitanas
En la estructura de las entidades territoriales e+isten entidades descentrali"adas por
servicios y unidades administrativas especiales, as como entidades autnomas como las
Contraloras, reproduci*ndose, guardadas proporciones, la tipologa e+istente en el nivel
nacional
.:
%ebe tenerse en cuenta que la doctrina colombiana no considera que las
(sociaciones de Bunicipios y las Xreas Betropolitanas se consideren entidades
territoriales, pues no estn as establecidas y reconocidas por la Constitucin 2oltica y
por las leyes sobre la materia, concepto que compartimos, pues se trata de formas
asociativas resultantes de la agrupacin de las entidades territoriales e+istentes, pero que
son entidades administrativas con personera jurdica y, por tanto, son sujetos de derechos
que pueden ser parte en un proceso contencioso administrativo
@/ De l"s !ersn"s !r$%"d"s/
Cuando personas o sujetos de derecho privado Kcomnmente llamados particularesC
cumplan funciones propias de los distintos organismos del Estado, sus actividades se
hacen justiciables ante lo contencioso administrativo Esta es una posibilidad jurdica que
surge de lo previsto por los arts 11: inciso -F, 1#) ltimo inciso y #11 de la Constitucin
2oltica y se hallan reglamentados por los arts 1) 9o )F de la ley #.1 de 188: y 111 y
siguientes de la ley -78 de 1887 El ejercicio de funciones administrativas por los
particulares e+ige ley previa que lo contemple o autorice, un acto administrativo de la
autoridad competente que las asigne, y la celebracin de un convenio para su ejecucin,
si se trata de las funciones administrativas
..
0e citan, entre otros, los casos de las
7:
/on los casos de entidades de educaci*n# de salud# de recreaci*n# de turismo# las loteras# las 8eneficencias y las
licoreras# entre otras.
77
Corte Constitucional# sentencia CE)-+ de mayo 2+ de 2;;1. .on. %r. Al4aro Tafur Fal4is. /e trata8a de resol4er la
naturaleAa de las funciones ejercidas por la Sederaci*n 1acional de Cafeteros y del Sondo 1acional del caf. En la
:;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Cmaras de Comercio 3(rts .7 a 8. del C de Co y ## de la ley 71E8)4, las funciones de
control fiscal cumplidas por particulares 3(rt #:. 9o # C24, las otorgadas a los
curadores urbanos para la concesin de licencias en materia urbanstica 3$ey )77E8. art
884, entre otros
.7
En otros casos, el operador debe establecer si se encuentra frente de un particular en
ejercicio de funciones pblicas, con el fin de deducir si el conflicto respectivo debe
plantearse o no ante la jurisdiccin contencioso administrativa, segn lo que se concluya
Es oportuno anotar que los particulares, las personas privadas, solo cumplen funciones
administrativas y jurisdiccionales, y que no ejercen las funciones constituyente y
legislativa Cuando el pueblo ejerce estas ltimas por medio de los llamados mecanismos
de participacin, no lo hace como sumatoria de individuos o sujetos privados sino como
entidad poltica soberana 9o podramos decir, por tanto, que al adoptarse una
Constitucin 2oltica, una $ey o un (cto $egislativo por la va del referendo aprobatorio, se
ha producido una e+presin de voluntad legislativa o constituyente de los particulares. Es
por ello que se e+cluyen las dos posibilidades comentadas y que no es dable tampoco un
conflicto surgido del ejercicio de ellas por personas privadas que ejer"an funciones de los
distintos rganos del Estado, siguiendo las voces del artculo 11- del C2(C( que se viene
comentando.
.A/ Inclu&e el cntrl s5re el "ct !l*t$c/
Esta jurisdiccin ju"ga, inclusive, las controversias originadas en los llamados actos
polticos o de gobierno
El acto poltico se considera una e+presin de voluntad del Estado proferido por el
gobierno en uso de funciones polticas, estrechamente relacionado con el ejercicio de los
poderes emanados de la soberana 0e suelen mencionar los que se producen dentro de
las relaciones entre gobierno y Congreso o 2arlamento, segn el caso, el manejo de las
sentencia CE2++ de 2;;2# con podenca del mismo ma5istrado y al resol4er so8re la e9e3ui8ilidad del artculo 17 de
la ley :7( de 2;;1# la Corte dijoK <;a "orte ha seGalado +!e constit!cionalmente es &osible enca!zar la atrib!ci)n
de '!nciones administrati#as a &artic!lares a tra#4s de #arios s!&!estos( entre los +!e &!eden en!nciarse: a1 ;a
atrib!ci)n directa &or la ley de '!nciones administrati#as a !na organizaci)n de origen &ri#ado. b1 ;a &re#isi)n
legal( &or #a general de a!torizaci)n a las entidades o a!toridades &blicas tit!lares de las '!nciones
administrati#as &ara atrib!ir a &artic!lares 0&ersonas M!rdicas o &ersonas nat!rales1 mediante con#enio(
&recedido de acto administrati#o el directo e$ercicio de a+!ellas2 debe tenerse en c!enta como lo ha seGalado la
"orte +!e la mencionada atrib!ci)n tiene como lmite <la im&osibilidad de #aciar de contenido la com&etencia de
la a!toridad +!e las otorga7. Este s!&!esto a&arece reg!lado( &rimordialmente( &or la ;ey 3N> de 1>>N( artc!los
110 % 113 tal como ellos rigen hoy l!ego del corres&ondiente e*amen de constit!cionalidad &or la "orte. c1
inalmente en otros s!&!estos &ara lograr la colaboraci)n de los &artic!lares en el e$ercicio de '!nciones y
acti#idades &ro&ias de los )rganos y entidades estatales se ac!de a la constit!ci)n de entidades en c!yo seno
conc!rren a+!ellos y 4stas. ,e trata( es&ecialmente de las llamadas asociaciones y '!ndaciones de &artici&aci)n
mi*ta acerca de c!ya constit!cionalidad se ha &ron!nciado ig!almente esta "or&oraci)n en #arias o&ort!nidades7.
7(
.O0O S2FUEROA# $uan Al8erto. !er interesante estudio en El e$ercicio de '!nciones administrati#as &or
&artic!lares. Re4ista Uni4ersidad 0i8re# 2nstituto de .ost5rados# aIo +# 1o. -# primer semestre de 1'''# pp +1.
:1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
relaciones internacionales incluidas las propias de la guerra o el conflicto armado
internacional 0u mvil es eminentemente poltico, en el sentido de que lleva implcito el
poder de imperio, no porque los actos que se e+pidan no est*n sujetos al ordenamiento
jurdico sino por su m+imo grado de discrecionalidad
$a nocin tuvo origen en 17.6 en ,rancia El 18 de febrero se e+pidi el fallo Prince
Iapol7on, con fundamento en las conclusiones del comisario %avid En el caso, el
2rncipe 9apol*onC5oseph Jonaparte demand la nulidad de la decisin del gobierno que
rehus incluir su nombre en la lista de >enerales de %ivisin en el anuario militar, grado
que le haba sido conferido por un decreto de 176- El Consejo de Estado, invocando los
poderes discrecionales de que dispona el emperador para administrar la lista de honores,
y en especial la que inclua a los miembros de la familia Jonaparte, no accedi a la
solicitud ( pesar de que no incluy este dentro de los actos calificados como polticos,
dentro de los cuales solo se refiri a los concernientes a las relaciones del gobierno con el
2arlamento y los actos producidos en las relaciones con otro estado o con organismos
internacionales, desarroll la categora del acto poltico como un acto soberano,
autnomo, no reglado, totalmente discrecional y carente de control jurisdiccional. En tales
condiciones, resolvi que le prince Iapol7onHKoseph Conaparte nLest pas fond7 M se
plaindre de ce )ue son nom a cess7 dLNtre port7 sur la lsite de lLetatHmajor "7n7ral de
lLarm7e, con lo que satisfi"o las aspiraciones del gobierno y dej sin la rendicin de
honores al demandante, dando lugar al nacimiento de esta categora jurdica que asimil
luego nuestro sistema
.8
En Colombia la tesis fue acogida y, con ella, la e+clusin del control judicial del acto
poltico, cuando el Consejo de Estado
71
, se inhibi de fallar el fondo del asunto a que dio
lugar la demanda de nulidad presentada contra la Iota de 'ancillera del ## de noviembre
de 186#
71
En los considerandos de la providencia aludida se estim que el lmite del
derecho administrativo y de la competencia administrativa coinciden con los lmites del
derecho interno colombiano' que los actos de naturale"a internacional no son de la rbita
administrativa sino de la poltica pues su ejercicio trasciende la esfera jurdica interna del
Estado, desbordando el mbito de su aplicacin ! que la accin contencioso
administrativa no es procedente contra los actos referentes a las relaciones del Estado
colombiano con otros Estados pues el jue" administrativo no es el competente para
conocer y fallar los litigios internacionales de legalidad, que corresponde a los tribunales
internacionales o multilaterales de justicia Careciendo, pues, de control jurisdiccional
7'
&RA2&A1T# Fuy# 0O1F# Darceau y YE20# .rosper. 0E/ FRA1%/ ARR]T/ %E 0A $UR2/.RU%E1CE
A%D212/TRAT2!E. Ed. /irey# ), ed.# .ars# 1':'. .p. 1-.
(;
/entencia de enero 2: de 1'7:# /ecci*n .rimera de la /ala de lo Contencioso Administrati4o. C... %r. Carlos
Falindo .inilla.
(1
Con la cual el Dinistro de Relaciones E9teriores de Colom8ia# %r. $or5e Uri8e ol5un# manifest* al em8ajador de
!eneAuela en Colom8ia 3ue nuestro pas no tena aspiraciones de so8erana so8re los cayos de 0os Donjes y 3ue# en
consecuencia# renuncia8a a la reclamaci*n diplom6tica correspondiente.
:2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
interno, el Consejo de Estado no poda dictar sentencia de fondo, inhibi*ndose de fallar la
controversia
0in embargo, en esta providencia se consign un salvamento de voto que estim, en
t*rminos generales, que ni la Constitucin 2oltica ni la ley se referan a los actos polticos
y menos an a su incontrolabilidad' que todo acto del Estado es, ante todo, un acto
jurdico pues el poder poltico, por serlo, no deja de ser un poder jurdico, una competencia
jurdica y que, por tanto, s e+iste la categora de acto poltico pero como una especie de
acto administrativo Como las normas vigentes asignaban a esta jurisdiccin la
competencia para conocer de las demandas contra decretos, resoluciones y otros actos
del "obierno.... C(rt )- 9o 11 de la ley 1:.E de 18-1C, era evidente que como actos
administrativos que son, los actos polticos s son controlables por la jurisdiccin por lo
menos en cuanto se refiere a la competencia para su e+pedicin
7#
Esta tesis fue acogida por la comisin redactora del CC( advirtiendo que tales actos
eran demandables .olo por vicios de forma, e+presin que fue declarada ine+equible por
la 0ala Constitucional de la Corte 0uprema de 5usticia con la sentencia de noviembre 16
de 187-, con lo que tales actos polticos se hicieron demandables en Colombia por vicios
de fondo y de forma, de conformidad con las reglas generales sobre la materia
Con fundamento en la desaparicin de la condicin impuesta por el te+to original del
Cdigo, la nota de Cancillera fue vuelta a demandar, y el Consejo de Estado, al conocer
de una nueva demanda contra la mencionada nota y con la nueva normatividad de 187-,
declar su nulidad
7)
pues pudo pronunciarse sobre el fondo de la controversia
!"#$%&!"' %iempre que con ocasin del ejercicio de las
funciones legislativa, jurisdiccional, administrativa y gubernamental
en cualquiera de las (amas del )oder )*blico o en los rganos
autnomos y de control que conforman el Estado, por parte de las
entidades estatales o de personas privadas, surja un conflicto
originado en el da+o causado por la ley, en el error jurisdiccional, la
privacin injusta de la libertad, el deficiente funcionamiento de la
administracin de justicia, en la expedicin y vigencia de un acto
administrativo, en la realizacin de hechos y operaciones
administrativas y en la preparacin, celebracin, ejecucin y
liquidacin de un contrato estatal, su definicin o resolucin le
corresponde a la jurisdiccin contencioso administrativa de
(2
En el sal4amento de 4oto del Consejero um8erto Dora Osejo se dijo 3ue el manejo de las relaciones
internacionales era competencia e9clusi4a del .residente de la Rep>8lica como $efe del Estado de conformidad con o
pre4isto en el artculo 12; de la C...# y 3ue# en tales condiciones# la nota esta8a 4iciada de nulidad por incompetencia
del Dinistro 3ue la e9pidi*.
(+
/entencia del 2+ de octu8re de 1''2# /ecci*n .rimera de la /ala de lo Contencioso Administrati4o. C... %r.
Ernesto Rafael AriAa DuIoA.
:+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
conformidad con las reglas generales sobre la competencia
establecidas en la onstitucin )oltica y en las leyes colombianas.
../ E3clus$(n del cntrl/
En este acpite nos referiremos a los actos estatales no sujetos a control jurisdiccional en
lo contencioso administrativo %e acuerdo con la descripcin precedente, e+isten actos y
actividades estatales que, aunque posean un r*gimen de control de su juridicidad, este
9G se surte ante nuestra jurisdiccin y, por tanto, con los que se hallan e+cluidos,
podemos delimitar de mejor forma el mbito de su operatividad, por va de e+clusin,
como sigue<
111 $a Constitucin 2oltica El te+to constitucional fundante, emanado del Constituyente
2rimario no puede ser objeto de control jurisdiccional de ninguna ndole
7-
11# $os actos legislativos 0on actos reformatorios de la Constitucin 2oltica que
tienen su control de constitucionalidad ante la Corte Constitucional, como lo prev* el
art #-1 9o 1 C2
11) $os actos de convocatoria a referendo constitucional o a la conformacin de
una (samblea 9acional Constituyente 0on actos con categora de ley, que tienen su
propio mecanismo de control ante la Corte Constitucional (rt #-1 9o # C2
11- $os actos de convocatoria a referendo sobre leyes, a consulta popular y
plebiscito nacionales 0on actos con categora de ley, que tienen su propio mecanismo
de control ante la Corte Constitucional (rt #-1 9o ) C2
116 $as leyes Estas tienen su propio mecanismo de control ante la Corte Constitucional
(rt #-1 9o - C2
(-
En la sentencia CE)-- de 1.''2# ya citada en este documento# se dijo# lue5o de e9tenso estudio# 3ue <. . . De
con'ormidad con los arg!mentos e*&!estos( la "orte "onstit!cional no es com&etente &ara conocer de las demandas
ac!m!ladas de la re'erencia. De hacerlo inc!rrira en !n ab!so del &oder( ya +!e e$ercera '!nciones +!e el
constit!yente &rimario no le ha atrib!ido. Es &or ello +!e &ro'erir% sentencia inhibitoria. . . :o es &osible(
&!es( atacar $!dicialmente la "onstit!ci)n Poltica de "olombia( ora &er se( ora el acto de s! &rom!lgaci)n. . . De
esta manera se recoge la #ol!ntad del "onstit!yente y se establece !n &rinci&io de seg!ridad $!rdica indis&ensable
&ara el orden normati#o de la Fe&blica7. El fallo fue inhi8itorio. /e resol4i* as la demanda presentada contra la
Constituci*n .oltica de 1''1. 25ualmente# el Consejo de Estado# en sentencia de diciem8re 1+ de 1'') proferida por
la /ala .lena de lo Contencioso Administrati4o dentro del e9pediente /E-7;# i5ualmente ya citada# sostu4o 3ue el
poder constituyente no est6 sujeto a control jurisdiccional.
:-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
11: $os decretos con fuer"a de ley 0on actos con fuer"a material de ley, que tienen su
propio mecanismo de control ante la Corte Constitucional (rt #-1 9o 6 C2
0on<
a4 $os decretos e+traordinarios E+pedidos por el gobierno en ejercicio de las
facultades concedidas por el Congreso, de conformidad con lo previsto en el 9o
11 del artculo 161 de la Constitucin 2oltica
b4 $os decretos legislativos E+pedidos por el gobierno en ejercicio de las facultades
surgidas de la declaracin de los estados de e+cepcin, a que se refieren los
artculos #1#, #1) y #16 de la Constitucin 2oltica, incluido el que lo declara
c4 $os decretos leyes (quellos dictados por el gobierno para adoptar el plan nacional
de inversiones, si el Congreso no lo adopta en la legislatura respectiva, como lo
prev* el artculo )-1 de la Constitucin 2oltica
11. $as providencias judiciales !, dentro de ellas, las e+pedidas por el Consejo
0uperior de la 5udicatura y los Consejos 0eccionales de la 5udicatura en los
procesos disciplinarios de su competencia, que se consideran jurisdiccionales
Como actos jurdicos tienen su propio mecanismo de control con los recursos
ordinarios y e+traordinarios que se surten al interior de la estructura judicial
correspondiente 0e deja a salvo si, que pueden dar lugar a un conflicto de
responsabilidad e+tracontractual en los casos previstos en los arts :6 y sgts de la
ley #.1 de 188:, como ya qued e+plicado
117 $os asuntos de derecho privado de las Empresas del Estado y de las 0ociedades
de Economa Bi+ta, as como de las 0ociedades 2blicas, las Empresas 0ociales
del Estado y las Empresas Gficiales de 0ervicios 2blicos %omiciliarios
%e conformidad con lo previsto por los arts 76 y siguientes de la ley -78 de 1887,
los actos relativos al desarrollo de sus actividades industriales y comerciales se
rigen por el derecho privado y son justiciables ante la justicia ordinaria 2ero esta
disposicin debe interpretarse armoni"ada con lo previsto en el artculo 7# del
CC(, segn el cual no es ni su naturale"a jurdica ni el r*gimen jurdico a que
una entidad estatal est sujeta lo que define el jue" de sus controversias, sino su
condicin de entidad estatal, es decir, su pertenencia orgnica al Estado
colombiano %e all que consideremos que en este sentido y salvo e+cepciones
legales, la regla general prevista en la ley -78 ha sido modificada por lo dispuesto
en la ley 111., por ser esta posterior y especial en materia procesal de asignacin
de jurisdiccin (s, tales entidades se rigen por normas de derecho privado, pero
tienen como jue" de sus conflictos al jue" contencioso administrativo 2ese a lo
:)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
dicho, estimamos necesario efectuar una e+posicin ms detallada de actos o
actividades justiciables ante lo contencioso administrativo<
a. $os actos sobre su creacin y organi"acin, que son actos administrativos, salvo
en el nivel nacional cuya creacin corresponde a la ley En las entidades
territoriales las entidades descentrali"adas por servicios tienen origen en
ordenan"as o acuerdos' adems, los estatutos y actos de conformacin de sus
cuadros directivos como 5unta o Consejo %irectivo se adoptan por actos
administrativos
b. $os actos administrativos e+pedidos en ejercicio del control fiscal que se les
reali"a
c. $os actos administrativos que e+pidan en cumplimiento de funciones pblicas
atribuidas o autori"adas por la ley
d. $as actividades reali"adas con ocasin de la prestacin de un servicio pblico de
los llamados esenciales
76
0obre la jurisdiccin competente frente a los conflictos
que surjan de la actividad contractual o e+tracontractual pblica en el servicio
m*dico, clnico hospitalario, subsiste hoy una seria controversia entre el Consejo
de Estado y la Corte 0uprema de 5usticia El Consejo de Estado ha definido que
los conflictos de responsabilidad e+tracontractual pblica, relativos a la llamada
falla del servicio m*dico asistencial en el sistema de la seguridad social est"t"l,
son del conocimiento de la jurisdiccin contencioso administrativa, no slo por el
carcter pblico de la gestin, que dimana de unos claros principios de derecho
pblico, sino porque con la reforma introducida en el artculo 7# del CC( el
criterio legal de atribucin de competencia lo es el orgnico, al decir que esta
jurisdiccin dirime los LOliti"ios ori"inados en la actividad de las entidades
p*blicas incluidas las sociedades de economa mixta con capital p8blico
superior al =4A $ de las personas privadas )ue desempeEen funciones propias
de los distintos r"anos del !stado
J>
, con independencia del r*gimen jurdico
sustancial que sea aplicable a sus actividades y, se afirma, con independencia del
r*gimen aplicable a los contratos que celebren, ya que, al no decirse ya liti"ios
administrativos en el artculo 7# citado, la ley quiso que el conocimiento de esta
jurisdiccin se e+tendiera a todo tipo de litigio, an del surgido del desarrollo de
actividades sujetas al derecho privado, incluyendo los surgidos de los contratos de
()
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. Auto de fe8rero 2; de 1'':# C... %r. %aniel
/u6reA ern6ndeA# e9p. 1o. 11.+12. /i la funci*n es administrati4a como la conci8e el art. 2;' C...# la jurisdicci*n
competente es la contencioso administrati4aR EjK art. -' C... para la salud p>8lica. /e trat* de un caso de
responsa8ilidad mdica con el ospital del 2// en &ar8osa# /antander.
(:
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. Auto de marAo 2: de 2;;7. E9p. 1o. 2).:1'.
D... %ra. Ruth /tella Correa .alacio. Afirm* 3ue toda falla del ser4icio de la se5uridad social p>8lica# 5enera un
conflicto contencioso administrati4o.
::
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
las entidades estatales que no se rigen por la ley 71 de 188) En reciente fallo de
responsabilidad m*dica contra la 9ueva E20 y con fundamento en varios
pronunciamientos de la Corte Constitucional y del Consejo 0uperior de la
5udicatura
7.
, el Consejo de Estado estim que el criterio fijado por la 'orte,
sirve para afirmar )ue esta empresa promotora de salud, al mar"en del servicio
)ue presta, se trata de una entidad descentrali#ada por servicios )ue inte"ra la
administracin p8blica, $ en ese sentido, la competencia para conocer de los
procesos de reparacin directa para endil"ar la responsabilidad de las entidades
p8blicas 5de cual)uier orden5 )ue prestan los servicios de salud, en las cuales se
ju#"a la responsabilidad patrimonial por la prestacin del servicio m7dicoH
hospitalario, corresponden a la Kurisdiccin de lo 'ontencioso Administrativo, al
aplicar anal"icamente el ra#onamiento desarrollado por la 'orte
'onstitucional
JJ
.
Como puede verse, el Consejo de Estado insiste en que es la jurisdiccin
contencioso administrativa la competente para conocer de los asuntos de
responsabilidad pblica, m*dica u hospitalaria, reiterando as la posicin contenida
en los fallos 9o 16)7# y 9o1:111, de septiembre 18 de #11., en la medida en
que la atribucin de jurisdiccin proviene de la ley #.1 de 188: que, no solo es
estatutaria sino especial en asuntos jurisdiccionales, tratndose de la prestacin de
un servicio pblico esencial, prevaleciendo as sobre la interpretacin efectuada
por la Corte 0uprema de 5usticia, esgrimida con fundamento en lo previsto por las
leyes 111 de 188), modificada por la ley 11## de #11., y .1# de #111,
modificatoria del artculo # del C de 2$ 2or tanto, cuando se atribuye
responsabilidad estatal proveniente de las acciones y omisiones en el campo
prestacional m*dico y hospitalario, no es posible que esta deba dirimirla la justicia
ordinaria por el solo hecho de que aquellas provengan de entidades pertenecientes
al sistema de la seguridad social, que funda la competencia en la relacin
contractual entre la entidad y sus afiliados o beneficiarios, en tanto que la
contencioso administrativa la edifica en el criterio orgnico establecido por el
artculo 7# del CC( tal como fue modificado por la ley 111. de #11:, ra"n por
la cual es suficiente que la actividad daIosa provenga de una entidad pblica, para
que el conflicto deba dirimirlo esta jurisdiccin
78
9uestra Corte 0uprema de 5usticia ha asumido una postura opuesta a la anterior
respecto de los litigios surgidos en el campo de la responsabilidad m*dica
81
En el
caso aludido, se solicit condena al =00 por una deficiente atencin m*dica en
(7
C. /. de la $. /ala $urisdiccional %isciplinaria. /entencia de no4iem8re + de 2;;-. E9p. 1o. 2;;-;2E-+:;; M)1-CN
D... %r. Fuillermo &ueno Diranda.
((
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. /entencia de mayo 2; de 2;;'. E9p. 1o. 1:.7;1.
C... %ra. Ruth /tella Correa .alacio. /e refiere especialmente a la sentencia CE1.;27 de 2;;2# respecto de la
constitucionalidad del artculo 2^ de la ley 712 del mismo aIo.
('
C. de E.# /ecci*n Tercera# Dayo 2; de 2;;'. 1o. 1:.7;1. C... %r. Enri3ue Fil &otero.
:7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
9eiva, frente a lo cual la Corte estim que es la justica ordinaria laboral la que
tiene jurisdiccin para dirimir el conflicto entre la afiliada y una entidad promotora y
prestadora de salud como lo es el =00, en consonancia con lo dispuesto por el
artculo # del C2$, como fue reformado por el artculo # de la ley .1# de #111,
apartndose de la tesis del Consejo de Estado, ya que la unidad del sistema debe
corresponder con la unidad de la competencia (dems, el conflicto de
responsabilidad m*dica responde al sentido de integralidad de la seguridad social
a que se refiere la ley 11## de #11. ! ha sostenido que tales asuntos son del
conocimiento de la justicia ordinaria, tomando en cuenta que LOla unidad del
sistema debe corresponder la unidad de competencia? $ ese )ue es el espritu de
la Le$ sustantiva $ procesal no puede considerarse cumplido si se parte del
supuesto de )ue la inte"ridad del sistema de salud deja por fuera a )uienes
ejecutan el servicio, contra la disposicin e;presa del artculo %== de la le$ %44 de
%GG&, )ue dispone en su parte inicial: !l .istema Oeneral de .e"uridad .ocial en
.alud est6 inte"rado, $ en el numeral & dice: Las instituciones Prestadoras de
.ervicios de .alud, p8blicas, mi;tas o privadas, aplicando as un criterio orgnico,
agregando que de no ser as, el sistema quedara desmembrado pues se sustrae
del conocimiento de los jueces laborales el conocimiento del conflicto sustancial, el
de la prestacin del servicio de salud, dejndole solo el conocimiento de asuntos
instrumentales, como si las LOmanos )ue ejecutan las prestaciones 3fueran4
ajenas al sistema' fuera de lo anterior, considera que LOla tesis del 'onsejo de
!stado, no hallara acomodo en situaciones "obernadas por la le$ %%<< de <44@,
)ue "aranti#a la inte"ralidad del sistema al disponer )ue son indele"ables las
responsabilidades de ase"uramiento de las !ntidades Promotoras de .alud 0in
embargo, aclara que LOIo supone lo anterior )ue todo tema de responsabilidad
m7dica cae bajo la rbita de los jueces laborales, $ de la se"uridad social? tambi7n
son jueces naturales los de la jurisdiccin civil cuando los servicios prestados
tienen su ori"en en la m7dica particular, o los administrativos cuando entidades
p8blicas prestan servicios de salud a )uienes no est6n afiliados o vinculados al
sistema
G%
.
(greguemos que el Consejo de Estado ha rebatido los argumentos de la Corte,
basados en el criterio orgnico de la inte"ralidad sustancial $ procesal del sistema,
afirmando que con tales asertos se desconocen los principios de unidad y
universalidad de la jurisdiccin y la competencia, pues la integralidad del sistema
de seguridad social tiene un carcter sustancial indiscutible derivado del
ordenamiento colombiano, del que se desprende que la justicia ordinaria conoce
solamente de los conflictos derivados de las relaciones sustanciales entre las
';
C. /. de $.# /ala de Casaci*n 0a8oral. /entencia de enero 22 de 2;;(. E9p. 1o. +;.:21. D... %r. Eduardo 0*peA
!ille5as. /e citan adem6s# las sentencias de julio ;) de 2;;7# e9p. 1o. 1'('E;'1+-# D... %r. Carlos 25nacio
$aramillo $aramillo y de julio ;2 de 2;;(. E9p. 1o. +1.)::. D... %r. Eduardo 0*peA !ille5as.
'1
C./. de $.# /ala de Casaci*n 0a8oral. /entencia de enero 22 de 2;;(. 1o. +;.:21. En i5ual sentido# 4er sentencias
de la misma /ala# de fe8rero 1' de 2;;7# 1o. 2'.)1' y julio 2 de 2;;(# 1o. +1.)::.
:(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
entidades prestadoras y sus afiliados, vinculados o beneficiarios, de clara ndole
contractual (Iade que LOderivar de la palabra 9nte"ral 5emanada del concepto
de car6cter sustancial .istema 9nte"ral de .e"uridad .ocial5 una competencia
ab infinito, para conocer de todos $ cada uno de los conflictos )ue se ori"inen en
el .istema de .e"uridad .ocial, supone, desconocer los principios que informan
la jurisdiccin y la competencia que pertenece a la justicia especial contencioso
administrativa
@0
,inalmente, la Corporacin ha sostenido que en asuntos contractuales del sistema
de seguridad social estatal, la jurisdiccin se define de la siguiente manera<
a4 $os conflictos surgidos de los contratos en que son parte las Empresas
0ociales del Estado, LOcual)uiera )ue sea su naturale#a, celebrados bajo el
amparo normativo de los principios $ preceptos )ue conforman el .istema
9nte"ral de .e"uridad .ocial, son del conocimiento de la justicia ordinaria,
de conformidad con lo previsto en el artculo # de la $ey .1# de #111
b4 $os conflictos surgidos de los contratos en que son parte las Empresas
0ociales del Estado formali#ados con arre"lo a principios $ preceptos
distintos a los )ue inte"ran el .istema 9nte"ral de .e"uridad .ocial, son del
conocimiento de la justicia contencioso administrativa segn lo preceptuado
en el numeral = del artculo %&< del '.'.A., modificado por el artculo 44 de la
le$ 44> de %GGJ, en concordancia con lo dispuesto en los artculos &J $ J& de
la le$ 4JG de %GGJ.
c4 2or consiguiente, LOal ser las !mpresas .ociales del !stado entidades
p8blicas, el conocimiento de sus contratos, actos o controversias, por re"la
"eneral, corresponde a la jurisdiccin contencioso administrativa, salvo )ue se
trate de liti"ios derivados del .istema Oeneral 9nte"ral de .e"uridad .ocial, en
cu$o caso ser6n de competencia de la jurisdiccin ordinaria, se"8n la reala
procesal del numeral 4 del artculo <P de la le$ @%< de <44%.F 30ubraya ahora la
0ala4
8)
1111 $os asuntos laborales pblicos que la ley asigna a la justicia ordinaria (rt # C
de 2$, segn lo dispuso el art # de la ley .1# de #111<
'-
Aspecto destacado por la %ra. Ruth /tella Correa .alacio en la conferencia dictada en la sede del 2nstituto
Colom8iano de %erecho .rocesal en &o5ot6# %.C.# el 2( de marAo de 2;;7.
')
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. /ent. junio :L;2# .on. %r. Ricardo oyos
%u3ue# e9p. 1o. 2;.:+-. Tu4o como antecedente el auto de a5o. 12L'' con la ponencia de la %ra. Dara Elena
Firaldo F*meA en la misma /ecci*n.
':
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. Auto de sep. 12 de 2;;2# .on. %r. Ferm6n
Rodr5ueA !illamiAar# en 4i5encia del CCA.
7;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
a4 $os conflictos que se originen directa o indirectamente en un contrato de
trabajo con una entidad pblica
b4 $os conflictos de fuero sindical, cualquiera sea la vinculacin laboral que tenga
el servidor o e+ servidor amparado
c4 $os conflictos surgidos de la suspensin, disolucin, liquidacin de sindicatos y
la cancelacin del registro sindical
d4 $os conflictos relativos al sistema de seguridad social integral entre las
entidades administradoras o prestadoras y los afiliados, beneficiarios o
usuarios y empleadores
8.
, y
e4 $a ejecucin de las multas impuestas a favor del 0E9( 3(rt 1) 9o 1) de la ley
118 de 188-4
1111 $os procesos ejecutivos que 9G tengan como ttulo ejecutivo ni un contrato
estatal, ni una providencia e+pedida por un organismo de la jurisdiccin
contencioso administrativa, bien por va de condena o por aprobacin de
conciliaciones en asuntos propios de esta jurisdiccin, ya que estos dos ejecutivos
s son contencioso administrativos, as como aquellos para el cobro for"ado de
laudos arbitrales en que hubiere sido parte una entidad pblica 3(rt 11- 9o :
C2(C(4
111# $os actos y actividades de los particulares en cuanto tales 0i bien este
caso no est relacionado con la actividad de las entidades pblicas ni con la de los
particulares que cumplen funciones pblicas, es necesario hacer referencia a *l por
cuanto que en este evento se trae a la jurisdiccin contencioso administrativa el
conocimiento de asuntos que por su naturale"a no le estn atribuidos por la ley Este
primer caso se refiere a los conflictos de conocimiento o de ejecucin que se deriven
de un contrato estatal, porque la jurisdiccin se atribuye por la naturale"a del asunto y
no por la calidad de las partes (s, por mandato del art .6 de la ley 71E8), un
'7
!er Corte Constitucional# sentencia CE1;27 de 2;;2 con ponencia de la %ra. Clara 2ns !ar5as# a prop*sito de la
declaraci*n de e9e3ui8ilidad del numeral -^ del artculo 2^ de la ley 712L;1. All se dijo: <@en lo esencial el
n!meral 3D del artc!lo 2D de la ;ey O12 de 2001 es m!tatis m!tandi ig!al al artc!lo 2D de la ley 3E2 de 1>>O( +!e
acogi) en 'orma m%s e*&lcita la e*4gesis +!e las altas "or&oraciones de $!sticia le haban im&artido. . . des&!4s
de la e*&edici)n de ;ey 100 de 1>>3( &ara los e'ectos del sistema de seg!ridad social integral no es necesario tener
en c!enta la nat!raleza $!rdica del #nc!lo ni los actos +!e reconocieron o negaron !n derecho s!stancial en esa
materia( sino la relaci)n a'iliado( bene'iciario o !s!ario( con la res&ecti#a entidad administradora o &restadora de
ser#icios de seg!ridad social integral. Por tanto( es la materia de la contro#ersia lo +!e de'ine la $!risdicci)n
com&etente y no el stat!s $!rdico del traba$ador. Cg!almente se destac) +!e el legislador en e$ercicio de la libertad
&oltica de con'ig!raci)n de normas $!rdicas y en armona con los artc!los 1.0-23 y 22N ,!&eriores( tiene !n
am&lio margen de decisi)n &ara distrib!ir !na com&etencia $!dicial dentro de las distintas $!risdicciones estatales(
a 'in de +!e !na &recisa a!toridad $!dicial e$erza la $!risdicci)n del Estado en !n as!nto &re#iamente seGalado(
ba$o estrictos contornos de &rotecci)n de la #igencia y &rimaca del debido &roceso 0".P. art. 2>1. Como
antecedente# 4er sentencia de la Corte Constitucional CE111L;; con la ponencia del %r. Al4aro Tafur Fal4is# en
4i5encia de la ley +:2L'7.
71
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
particular puede resultar demandado ante esta jurisdiccin en un conflicto contractual
estatal
111) $os conflictos con particulares o personas privadas cuando 9G se aplica opera el
fuero de atraccin. 0i bien este otro caso no est tampoco relacionado con la
actividad de las entidades pblicas ni con la de los particulares que cumplen
funciones pblicas, es necesario hacer referencia a *l por cuanto que trae a la
jurisdiccin contencioso administrativa el conocimiento de asuntos que por su
naturale"a no le estn atribuidos por la ley, pero que por su intima relacin con un
asunto que s lo est, le permite invocar jurisdiccin frente a los dos, tramitar un nico
proceso y resolverlo con la misma sentencia, en virtud de la aplicacin del llamado
fuero de atraccin 0egn este, una jurisdiccin especial prevalece sobre la ordinaria
para conocer y fallar un asunto que no se le atribuye naturalmente pero que, dada su
estrecha relacin con otro principal que s lo est, debe conocerlos y fallarlos en un
mismo proceso En estos casos, la jurisdiccin contencioso administrativa conoce de
ciertos asuntos que provienen de relaciones jurdicas privadas y pblicas, como los
casos de la responsabilidad e+tracontractual que surge por un daIo antijurdico
cuando la imputacin compromete a entidades pblicas y privadas
87
( pesar de que
opera en principio frente a cualquiera de las actividades estatales generadoras del
daIo, esta situacin ha sido tpica de la responsabilidad m*dica, pues permite
resolver en un mismo proceso la responsabilidad de la entidad pblica, y de la entidad
privada o de las personas naturales m*dicas o param*dicas que intervinieron en la
aplicacin respectiva
'(
!ER como ejemplosK iN /ent. oct. 2(L'+. C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. C...
%r. $ulio Csar Uri8e Acosta. E9p. 1o. (.-;+. iiN /ent. sep. 12L'7. C de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o#
/ecci*n Tercera. C... %r. Carlos &etancur $aramillo. E9p. 1o. 11.22-. iiiN /ent. sep. 1+L;1. C de E.# /ala de lo
Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. C... %ra. Dara Elena Firaldo. E9p. 1+.+2:. i4N /ent. a5o. 12L''. C.
de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. C... %r. Ferm6n Rodr5ueA !illamiAar. E9p. 1o.
1).(71. En esta >ltima se dijo: <En #irt!d del '!ero de atracci)n( la $!risdicci)n contencioso administrati#a res!lta
ig!almente com&etente &ara $!zgar( la res&onsabilidad de la administraci)n &blica con$!ntamente con la de la de
los &artic!lares( res&ecto de !nos mismos hechos +!e sir#en de s!stento a las s&licas de la demanda( como en
reiteradas o&ort!nidades lo ha sostenido la $!ris&r!dencia de esta ,ala. En tal #irt!d( #inc!lado !n &artic!lar al
&roceso contencioso administrati#o( como demandado o llamado en garanta( en e$ercicio legtimo de s! derecho de
de'ensa bien a s! #ez llamar en garanta a !n tercero( siem&re y c!ando &ara ello se c!m&lan los &res!&!estos
legales antes comentados( &!es( de lo contrario se atentara contra el derecho de de'ensa y el &rinci&io de economa
&rocesal7.
72
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
LOS RE9UISITOS DE PROCEDIBILIDAD DE LOS MEDIOS DE CONTROL CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVOS/
2odemos entender por presupuesto procesal de una accin contencioso administrativa aquella
condicin jurdica necesaria para la constitucin, configuracin o conformacin regular de la
relacin jurdica procesal que permita al ju"gador emitir un pronunciamiento de fondo en el
proceso estando investido de jurisdiccin
@@
El presupuesto procesal de la accin no ostenta la
virtud jurdica de conferirle valide" al proceso porque, aun sin la observancia del presupuesto el
proceso e+iste y puede ser vlido, ra"n por la cual no compartimos las tesis que le dispensan tal
cualidad, as como la de otorgarle legitimidad al mismo
.AA
(s, un presupuesto puede o no incidir
en la valide" del proceso segn lo estable"ca el legislador, ya que la tendencia actual consiste en
suprimir algunas de estas condiciones previas para proteger el derecho constitucional
fundamental del acceso a la administracin de justicia con el fin de que se materialice el principio
de la proteccin judicial efectiva en un Estado social y democrtico de derecho 3(rts #F y ##8
C24 2or ejemplo, hoy las faltas de jurisdiccin o de competencia dejaron de constituir
presupuestos procesales de la accin contencioso administrativa, toda ve" que de conformidad
con lo previsto por el artculo 1:7 inciso primero del C2(C(, el %espacho judicial que reciba la
demanda y observe tales circunstancias, tiene el deber legal de remitir el e+pediente al
competente, teni*ndose como vlida la presentacin inicial hecha ante quien ordena dicha
remisin, ra"n por la cual de ellas no se puede predicar su carcter de presupuestos procesales
9orma similar se encuentra prevista en el penltimo inciso del art 76 del C de 2C, solo que
nicamente respecto de la falta de competencia del jue" que recibe la demanda 9o obstante, de
no hacerse lo que prev* la ley en estos eventos, el proceso que se inicie y tramite as resultar
viciado de nulidad de acuerdo con lo establecido en los numerales 1 y # del art 1-1 del Cde 2C
En tales eventos, lo que dej de ser presupuesto procesal se torn en causal de nulidad procesal
2ero no ocurrir lo mismo con la no interposicin del recurso de apelacin en sede administrativa,
que es obligatorio que, siendo un presupuesto procesal de la accin de nulidad y restablecimiento
del derecho 3(rt 1:1 9o # del C2(C(4 no configurara un vicio de nulidad del proceso afectando
su valide" por cuanto que no est previsto como causal de nulidad del proceso 2or tal ra"n es
que decimos que el presupuesto procesal de la accin no opera desde la perspectiva de la
valide" del proceso Cque al ejercerse y estudiarse la admisin de la demanda aun no se ha
iniciadoC sino de su regular configuracin que hace posible que el ju"gador quede investido de
jurisdiccin suficiente y necesaria para resolver el fondo de la controversia, so pena de tener que
''
.ara Dorales Dolina son <;os re+!isitos &ara +!e &!eda constit!irse reg!larmente !n &roceso7. O8. Cit. .p. 22;.
.ara %e4is Echanda son <;os re+!isitos necesarios &ara +!e &!eda e$ercitarse la acci)n #%lidamente@es decir(
condiciones &ara +!e el $!ez oiga la &etici)n +!e se le 'orm!le &ara hincar !n &roceso y decidirlo &or sentencia
$!sta7. O8. Cit. .p. 2(). 1otas de pi# 1os. ( y '.
1;;
.A0AC2O 21CA.2E# $uan An5el. Derecho Procesal 9dministrati#o. ;ibrera M!rdica ,%nchez F. ;tda..( 3P Ed.(
Kogot%( D.".( 2003. pp. )2. Entre los doctrinantes 3ue tratan el tema en esta 6rea procesal# tam8in atri8uye al
presupuesto procesal de la acci*n# a nuestro juicio e3ui4ocadamente# la cualidad de definir la 4alideA del proceso# al
decir 3ue <"onstit!yen el mnimo de re+!isitos &ara la rit!aci)n #%lida y reg!las del &roceso "ontencioso
9dministrati#o y +!e determinan s! nacimiento legtimo( s! desarrollo normal y s! c!lminaci)n con !na
sentencia7.
7+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
declarar la inhibicin si en la etapa procesal de la sentencia comprueba la falta de alguno de tales
presupuestos
0in embargo, no siempre la doctrina advierte todas estas circunstancias 2or ejemplo, el profesor
0antofimio afirma que los presupuestos de la accin los entendemos como re)uisitos de
procedibilidad o condiciones fundamentales para el acceso oportuno, adecuado $ le"al del
interesado ante esta modalidad de justicia, )ue "eneran las "arantas adecuadas )ue el tema
liti"ioso implica se tratade "arantas independientes de la relacin jurdica sustancial )ue
sustente los pedidos de los accionantes
,-,
. ! no es que no compartamos estos conceptos, sino
que no satisfacen la necesidad de la precisin que demanda la nocin
Consideramos que, en general, los presupuestos procesales de los medios de control
contencioso administrativos son cinco, resultantes de la preceptiva del artculo 1:1 del C2(C(<
1 Nue la demanda se presente oportunamente
# Nue e+ista capacidad jurdica procesal del actor,
) Nue se hayan interpuesto los recursos legalmente obligatorios,
- Nue se haya intentado la conciliacin e+tra proceso y
6 En asuntos electorales, que se haya formulado la solicitud de revisin por parte de la
Grgani"acin Electoral, si la causal de nulidad est relacionada con los escrutinios o
con la aplicacin del sistema aritm*tico de asignacin de curules
! decimos que en t*rminos generales por varias ra"ones 2or un lado, no todos estos
presupuestos lo son de todas las acciones contencioso administrativas ya que, por ejemplo, no
todas estn limitadas por un t*rmino de caducidad y no todas e+igen que se agote la va
gubernativa que slo opera cuando se pretenda el restablecimiento de un derecho frente de actos
administrativos 2or otro lado, la accin de cumplimiento est sujeta a un presupuesto procesal
especfico que no afecta a las dems acciones, cual es el de constituir en renuente a la entidad
pblica que omite el deber legal o administrativo cuyo cumplimiento se demanda, mediante una
reclamacin previa al ejercicio de la accin 3(rt 7 ley )8) de 188.4 !, finalmente, por lo dicho, la
interposicin de los recursos obligatorios solo es requisito de procedibilidad de la nulidad y
restablecimiento del derecho, al tenor de lo dispuesto por el artculo 1:1 9o #? del C2(C(
Estimamos necesario advertir que no consideramos que sea un presupuesto procesal el que se
haya configurado el silencio administrativo con efectos negativos ni respeto de la peticin ni frente
al recurso, ya que el interesado puede o no hacer uso de sus efectos procesales acudiendo a la
jurisdiccin en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho sin que sea dable
afirmar que ante el silencio, el interesado tenga la carga o el deber procesal de acudir a la
jurisdiccin, entre otras ra"ones porque no pierde el derecho de accionar por el simple transcurso
del tiempo si, en tal evento, no se aplica t*rmino de caducidad alguno ;ampoco estimamos que
1;1
/A1TOS2D2O FAD&OA# $aime Orlando. Tratado de %erecho Administrati4o. Tomo 222# Contencioso
administrati4o. UEC# &o5ot6# 2;;-# pp. +''.
7-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
la demanda en forma, la competencia y el pago previo, tal como se afirma, constituyan
presupuestos procesales porque los dos primeros son presupuestos de la demanda yEo del
procedimiento, y porque el tercero simplemente no e+iste, como lo veremos ms adelante
.A0
. LA PRESENTACION OPORTUNA DE LA DEMANDA/
Equivale a la caducidad de la accin como p*rdida del derecho a ejercerla por el vencimiento
del t*rmino establecido en la ley para tal efecto Este t*rmino es perentorio e improrrogable y
solo se suspende o e+tiende en los casos previstos en la ley ! se encuentra justificado y
e+plicado LOpor la necesidad )ue tiene el !stado de estabili#ar las situaciones jurdicas, la
caducidad )ue jue"a a ese respecto un decisivo papel, cierra toda posibilidad al debate
jurisdiccional $ acaba as con la incertidumbre )ue representa para la administracin la
eventualidad de la revocacin o anulacin de sus actos en cual)uier tiempo posterior a su
e;pedicin... De all )ue para evitar esa incertidumbre se ha$a seEalado por el le"islador un
pla#o perentorio, m6s all6 del cual el derecho no podr6 ejercerse, d6ndole aplicacin al
principio de )ue el inter7s "eneral de la colectividad debe prevalecer sobre el individual de la
persona afectada...M
11)
$os t*rminos para la presentacin oportuna de la demanda, segn la pretensin que se
formule, se encuentran contemplados en el artculo 1:- del C2(C(, salvo algunos referidos a
ciertos medios de control cuya regulacin no contiene el Cdigo, como es el caso de la
LaccinM de grupo
L" nul$d"d/ Esta no tiene establecido t*rmino de caducidad y puede ejercerse en cualquier
tiempo a partir de la e+pedicin del acto administrativo a demandar Estas dos situaciones se
e+plican porque, por una parte, si el inter*s protegido por el legislador con ella es el de la
integridad del ordenamiento jurdico, sera incoherente que se le fijara lmite temporal a su
ejercicio' y por otra, porque basta con que se e+pida el acto administrativo y que se cono"ca
por el demandante potencial para que sea jurdicamente viable su demanda, sin que se e+ija
que aquel se halle debidamente publicado o puesto en conocimiento
0i se demanda la simple nulidad del acto administrativo e+pedido antes de la celebracin de
un contrato estatal con ocasin de la actividad contractual pblica, el t*rmino de caducidad es
de treinta 3)14 das, contados a partir del da siguiente a su notificacin, comunicacin o
publicacin, segn el caso, como los actos de declaracin de desierto o de adjudicacin de los
1;2
As los sostienen# respecti4amente# los profesores &ETA1CUR $ARAD200O# Carlos# en %erecho .rocesal
Administrati4o# /eIal Editora# Dedelln# :, Ed.# 2;;2. pp. 1-). y .A0AC2O 21CA.2_# $uan An5el# O8. Cit. .p.
)2. 1ota de pie 1o. 2'.
1;+
&ETA1CUR $aramillo# Carlos. %erecho .rocesal Administrati4o. Ed. /eIal Editora# 3uinta Edici*n# 1ra
reimpresi*n reimpresi*n. Dedelln# Colom8ia. .a5 1)1.
7)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
distintos procedimientos de seleccin de contratistas con entidades estatales 3(rt 7. inc #\
CC(4
.A2
L" de re%$s$(n cntr" ls "cts de e3t$nc$(n de d#$n$ "4r"r$/ Esta accin, que
procede, adems, contra los actos administrativos de clarificacin, deslinde y recuperacin
de baldos, caduca para los interesados en el t*rmino de quince 3164 das, contados a partir
del da siguiente a su ejecutoria y, para los terceros, al cabo de treinta 3)14 das contados a
partir del siguiente a su inscripcin en el Hegistro de =nstrumentos 2blicos
L" de re!"r"c$(n d$rect"/ Caduca al cabo de dos 3#4 aIos contados a partir del da
siguiente a la ocurrencia del hecho administrativo, por accin o por omisin, o de la
operacin administrativa, o de la ocupacin temporal o permanente del inmueble por parte
de una entidad pblica $a jurisprudencia ha sostenido que en el caso de la ocupacin
permanente, el t*rmino de caducidad es de # aIos contados a partir del da siguiente de la
ocupacin, y no de la cesacin de sus efectos
..1
11;
Arts. +): y +)7 de la C... y ley 71) de 2;;1.
111
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n -# auto de octu8re 1; de 2;;2. E9p. 1o. 1+.+--. C...
%ra. Dara 2ns OrtA &ar8osa# en 4i5encia del CCA..
112
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. Auto de septiem8re 21 de 2;;). E9p. 1o.
2'.2+:. C... %r. Ramiro /aa4edra &ecerra.
11+
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. /entencias de no4iem8re +; de 2;;:# E9p. 1o.
1).;:) y de diciem8re ) de 2;;)# E9p. 1o. 1-.(;1# C... %r. Alier Eduardo ern6ndeA Enr3ueA. /e citan#
i5ualmente# las de septiem8re 17 de 2;;;# E9p. 1o. 1+.12: y octu8re 1( de 2;;;# E9p. 1o. 12.22(.
7(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
0i la accin se ejerce con ocasin de la comisin del delito de desaparicin for"ada, como lo
tipific el art 1 de la ley 678 de #111
11-
que adicion al Cdigo 2enal, para efectos de la
caducidad su artculo . estableci que el t*rmino para su ejercicio era de dos 3#4 aIos que
se contarn a partir de la fecha de aparicin de la persona o desde la ejecutoria del fallo
penal definitivo, sin perjuicio de que se ejer"a desde la fecha de ocurrencia de los hechos
Ello, al decir del Consejo de Estado
116
, LOno implica )ue la accin de reparacin directa
derivada de un delito de desaparicin for#ada no cadu)ue, sino )ue por el contrario, 7sta se
produce una ve# vence el pla#o para intentar la accin ante la Kurisdiccin, introduciendo el
Le"islador una variacin en relacin con el momento en )ue inicia el conteo de dicho
t7rmino, por cuanto lo somete a la ocurrencia de una de varias condiciones: i( el
aparecimiento de la vctima
%%>
o ii( la ejecutoria del fallo definitivo adoptado en el proceso
penal
%%@
. .in )ue vare por ello el t7rmino de dos aEos previstos en la norma.
%%J
L" de 4ru!/ Caduca en dos 3#4 aIos siguientes a la fecha en que se produjo el daIo o
ces la accin causante del mismo 3(rt -. ley -.# de 18874 %e acuerdo con reciente
doctrina del Consejo de Estado
118
, cuando el hecho fue instantneo, el t*rmino se cuenta
11-
ART2CU0O 2:(EA. %esaparici*n forAada. El particular 3ue perteneciendo a un 5rupo armado al mar5en de la ley
someta a otra persona a pri4aci*n de su li8ertad cual3uiera 3ue sea la forma# se5uida de su ocultamiento y de la
ne5ati4a a reconocer dicha pri4aci*n o de dar informaci*n so8re su paradero# sustrayndola del amparo de la ley#
incurrir6 en prisi*n de 4einticinco M2)N a cuarenta M-;N aIos# multa de 3uinientos M);;N a dos mil M2.;;;N salarios
mnimos le5ales 4i5entes y en interdicci*n de derechos y funciones p>8licas de cinco M)N a dieA M1;N aIos.
A la misma pena 3uedar6 sometido# el ser4idor p>8lico# o el particular 3ue act>e 8ajo la determinaci*n o la
a3uiescencia de a3uel# y realice la conducta descrita en el inciso anterior.
11)
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. /entencia de julio 1' de 2;;7. E9p. 1o. +1.1+).
C... %r. Enri3ue Fil &otero. /e trat* de un proceso indemniAatorio por la desaparici*n forAada de una persona con
ocasi*n de la toma del .alacio de $usticia los das ) y : de no4iem8re de 1'().
11:
O la Ejecutoria de la pro4idencia a tra4s de la cual se declara la muerte presunta por desaparecimiento ante la
jurisdicci*n ordinaria# por cuanto la cesaci*n de los efectos ci4iles de tal declaraci*n e3ui4alen a los de la muerte
natural.
117
Recurdese 3ue a diferencia de la acci*n de reparaci*n directa intentada ante la $urisdicci*n de lo Contencioso
Administrati4o# la acci*n penal deri4ada del delito de desaparici*n forAada no prescri8e# as lo e9puso la Corte
Constitucional en sentencia C U)(; de 2;;2 al e9aminar la ley 7;7 del 2( de no4iem8re de 2;;1 en la +!e sost!#o
+!e <@a &esar de +!e en la acci)n de re&araci)n directa se establecen ciertos hechos( no tiene &or ob$eto
determinar +!i4n los cometi)( ni atrib!irles res&onsabilidades indi#id!ales a las &ersonas. ,i bien dentro de dicha
acci)n se debe establecer la res&onsabilidad del Estado &or !n daGo( no es necesario +!e se identi'i+!e &lenamente a
cada !no de los s!$etos res&onsables. En e'ecto( al margen de la res&onsabilidad e#ent!al del Estado &or la
a!torizaci)n( el a&oyo( o la a+!iescencia de cometer el delito de desa&arici)n 'orzada( los s!$etos acti#os del mismo
no necesariamente son '!ncionarios( ni la cond!cta( en todas s!s modalidades re+!iere !na &artici&aci)n del Estado.
@Por otra &arte( tambi4n en c!anto tiene +!e #er con el esclarecimiento de la #erdad( la acci)n de re&araci)n
directa no res!lta tan e'icaz como la acci)n &enal. 9s( a!n c!ando el tiem&o &!ede im&oner barreras &ara el
esclarecimiento de los hechos y a la identi'icaci)n de los res&onsables( son la iscala 6eneral de la :aci)n y s!s
)rganos adscritos( y no las &artes( el $!ez o los a!*iliares de la $!sticia dentro de !n &roceso contencioso
administrati#o( +!ienes tienen la mayor dis&onibilidad de los medios t4cnicos necesarios &ara sobre&asarlas7.
11(
En el mismo sentido 4ase la sentencia de 2( de no4iem8re de 2;;2# radicado al 1o. 12.(12.
11'
C. de E.# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. /entencia de octu8re 1( de 2;;7. E9p. 1o. AFE
;2'. C... %r. Enri3ue Fil &otero.
7'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
desde su ocurrencia o desde que se tanga noticia de ella' si no tuvo consumacin
instantnea sino progresiva, el t*rmino comien"a a contarse desde el momento en que el
daIo deja de producirse, o desde el momento en que se tenga noticia de *l, como ocurre
con ciertos efectos nocivos que se producen y manifiestan progresivamente, como el
deterioro de inmuebles por causa de daIos en el terreno, cuya manifestacin no se
presenta al tiempo en todos los casos
L" de re!et$c$(n/ Esta caduca luego de transcurridos dos 3#4 aIos contados a partir del da
siguiente a aquel en que se pague totalmente el valor de la condena por parte de la entidad
pblica titular o, a ms tardar, a partir del vencimiento del t*rmino de dieciocho 3174 meses
de que trata el art 1:- 9o # literal l4 del C2(C(
1#1
L" de cntr%ers$"s cntr"ctu"les/ En general, caduca luego de transcurridos dos 3#4
aIos contados a partir del da siguiente a la ocurrencia de los motivos de hecho o de
derecho que la fundamenten, como lo establece el numeral #? literales j4, ]4 y l4 del artculo
1:- citado
0in embargo, se considera que si el conflicto surgi durante la vigencia de la ley 71E8) y
antes de la vigencia de la ley --: de 1887, las acciones relativas a contratos motivadas
e+clusivamente en los eventos de responsabilidad regulados por los artculos 61 a 6) de la
ley 71E8), caducan al cabo de veinte 3#14 aIos contados a partir de la ocurrencia de los
mismos 3(rt 66 ley 71E8)4, por cuanto que ese era el t*rmino establecido en la ley vigente al
memento de la ocurrencia de los hechos que les sirvan de fundamento
El cmputo del t*rmino gen*rico tiene distintos puntos de partida dado que el conflicto
contractual es de variada ndole y las pretensiones no son siempre las mismas, ra"n por la
cual el punto de referencia es el de la fecha del surgimiento de los motivos
correspondientes, as<
1 0i el conflicto surge de un contrato estatal de ejecucin instantnea, el t*rmino de
caducidad cuenta a partir de la fecha en que se cumpli o debi cumplirse la
prestacin contenida en su objeto, contemplando as la posibilidad de que se
pueda ejercer an si una de las partes no cumpli por su parte lo debido
# 0i la controversia surge de un contrato que no requiere liquidacin
1#1
, se cuentan a
partir de la fecha de la terminacin del contrato, cualquiera sea su causa
3Cumplimiento del objeto, vencimiento del t*rmino de duracin, terminacin
unilateral, por mutuo acuerdo o por decisin judicial4
12;
/ent. Corte Constitucional CE(+2L;1# pon. %r. Rodri5o Esco8ar Fil.
121
Art. :; ley (;L'+.
(;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
) 0i requiere liquidacin, se cuentan a partir de la fecha de la firma del acta, si se
hi"o de comn acuerdo, o de la ejecutoria del acto administrativo que la apruebe si
se hi"o unilateralmente por la entidad pblica, o, si no se hi"o la liquidacin dentro
de los dos 3#4 meses siguientes al vencimiento del t*rmino legal o contractual
establecido para tal fin, se cuentan a partir del da en que se consum el
incumplimiento de la obligacin de liquidarlo
- 0i la accin contiene como pretensin la nulidad absoluta del contrato estatal
1##
, el
t*rmino se cuenta a partir del da de su perfeccionamiento
1#)
! si la duracin del
contrato es superior a dos 3#4 aIos, el t*rmino de caducidad ser igual al de su
vigencia sin e+ceder de cinco 364 aIos contados de la misma manera 0i el
contrato fue objeto de modificaciones o adiciones, la pretensin de nulidad
absoluta de ellas cuenta con el mismo t*rmino, contado a partir de la fecha de las
mismas
1#-
L" e)ecut$%"/ 0i el ttulo ejecutivo est representado por una providencia proferida por
organismos de la jurisdiccin contencioso administrativa, la accin caduca en el t*rmino de
cinco 364 aIos contados a partir de la fecha de la e+igibilidad del cr*dito respectivo 0i se
trata de un contrato estatal, la accin caduca en el t*rmino de dos 3#4 aIos contados de la
misma forma
El c(#!ut de ls t<r#$ns/
$os t*rminos deben contarse en la forma como est* previsto en la ley 2ara el caso, los
preceptos reguladores del tema estn contenidos en los artculos 68 y siguientes del Cdigo
de H*gimen 2oltico y Bunicipal C$ey -\ de 181)C incorporados hoy a los artculos :. y
siguientes del Cdigo Civil, y en los artculos 1#1 y 1#1 del C de 2C
(s se cuentan<
122
Arts. -- y si5uientes ley (;L'+.
1#)
El Consejo de Estado ha sostenido 3ue el contrato estatal se perfecciona con el correspondiente re5istro
presupuestalK <... aN 0os contratos n>meros 21# 2)# +2 y ++ carecen del correspondiente certificado de re5istro
presupuestal# documento ste 3ue a trminos de lo re5lado en el artculo -' de la ley 17' de 1''-# compilado en el
artculo 71 del decretoEley 111 de 1'':# contenti4o del Estatuto Or56nico del .resupuesto# constituye re3uisito de
perfeccionamiento de todo contrato estatal dado su car6cter de actos de ejecuci*n presupuestal# re3uisito ste
adicional a los pre4istos en el artculo -1 de la ley (; de 1''+# esto es# 3ue se ele4e a escrito el acuerdo de las partes
so8re el o8jeto y la contraprestaci*n# tal como ya lo ha precisado la /ala en otras oportunidadesB. Auto a5osto +; de
2;;1# /ecci*n Tercera. D... %r. Ferm6n Rodr5ueA !illamiAar# e9p. 1o. 17.)7:. Tesis ratificada por la misma
Corporaci*n con la sentencia de junio 2+ de 2;;)# proferida dentro del e9pediente 1o. 12.(-:. D... %r. Ferm6n
Rodr5ueA !illamiAar.
12-
Corte Constitucional# sentencia CE7;'L;1# pon. %r. Alfredo &eltr6n /ierra.
(1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
./ $os t*rminos de das se cuentan descontando los inhbiles o de vacancia o cierre
judicial, es decir, que solo se computan los das de despacho judicial, de acuerdo con el
r*gimen establecido para cada %istrito o Circuito 5udicial
0/ $os t*rminos de meses y aIos, se cuentan segn el calendario por unidades
completas, tomando en cuenta que el primero y el ltimo de los das de tales t*rminos
deben tener el mismo nmero en el calendario 0i tal situacin no es factible en la
realidad, puesto que hay meses del aIo con #7, #8, )1 o )1 das, el t*rmino se vence en
ltimo da hbil del mes correspondiente, porque en nuestro caso hay t*rminos de
caducidad establecidos en meses
1/ 0i los t*rminos de meses y aIos se vencen en un da inhbil, el t*rmino se e+tiende
hasta el hbil siguiente, fecha en que se cumple, a la hora establecida en el respectivo
%istrito 5udicial (dministrativo, de conformidad con los dispuesto por los respectivos
Consejos 0eccionales de la 5udicatura
%ebemos advertir que de conformidad con lo previsto por el artculo #1 de la ley :-1 de
#111, el t*rmino de caducidad se suspende hasta por el t*rmino de tres 3)4 meses cuando
se intente la conciliacin e+tra proceso, por una sola ve" y de manera improrrogable En *l
se dispone que La presentacin de la solicitud de conciliacin e;trajudicial en derecho ante
el conciliador suspende el t7rmino de prescripcin o de caducidad, se"8n el caso, hasta )ue
se lo"re el acuerdo conciliatorio o hasta )ue el acta de conciliacin se ha$a re"istrado en
los casos en )ue este tr6mite sea e;i"ido por la le$ o hasta )ue se e;pidan las constancias
a )ue se refiere el artculo <4 de la presente le$ o hasta )ue se ven#a el t7rmino de tres D&(
meses a )ue se refiere el artculo anterior, lo )ue ocurra primero. !sta suspensin operar6
por una sola ve# $ ser6 improrro"able.
2or tanto, tratndose de los medios de control de nulidad y restablecimiento del derecho, de
reparacin directa y de controversias contractuales, lo que fue reiterado por el numeral 1?
del artculo 1:1 del C2(C(, el t*rmino de caducidad se adiciona con el tiempo de
suspensin por la solicitud y trmite de la audiencia de conciliacin e+traproceso, llamada
Le+trajudicialM, o por tres 3)4 meses, si la duracin de aquella es superior (l cumplimiento
del t*rmino que corresponda, se re"nud" el c(#!ut del t<r#$n de c"duc$d"d de la
accin, por el tiempo que faltaba al momento de la solicitud de conciliacin
L" Bc"duc$d"dC & l" "cc$(n de tutel"/
,inalmente, hay que tener en cuenta que si se ha ejercido una accin de tutela
constitucional para la proteccin de un supuesto derecho fundamental, la accin
contencioso administrativa que proceda deber ejercerse dentro del t*rmino de caducidad
correspondiente, contado a partir de la e+pedicin del fallo definitivo de instancia en sede de
(2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
tutela 3(rt 7 %ecreto E+traordinario 9o #681E814
1#6
(l respecto, es importante anotar que si
bien el ejercicio de la accin de tutela no est sujeto a pla"os e+tintivos de caducidad
1#:
,
tambi*n lo es que se ha sostenido que su ejercicio debe corresponder con algn sentido de
inmediate", para lo cual se ha sostenido que debe contar con algunos meses de pla"o,
haciendo referencia a su procedencia contra providencias judiciales Con cualquiera de las
posiciones que se adopte, es necesario advertir que para que no se consume la caducidad
de la accin contencioso administrativa con ocasin del ejercicio de la accin de tutela, es
necesario, siempre, que *sta ltima se ejer"a dentro del t*rmino establecido para la primera,
pues en caso negativo se pierde el derecho de ejercerlas ambas
0 9UE EDISTA CAPACIDAD ,UREDICA PROCESAL/
0e encuentra consagrada en el artculo -- del C de 2C y consiste en la aptitud jurdica
para ser parte en un proceso y ser reconocido dentro del mismo como tal, reali"ando actos
procesales jurdicamente eficaces 0e asimila a la capacidad de goce porque coincide con la
vocacin que se tenga para ser sujeto de derechos, y se refiere a la personalidad Es la
le"itimatiio ad procesum. 0e conoce como personera adjetiva y se opone a la personera
sustantiva o legitimacin en la causa, estas ltimas que se refieren a la titularidad de la
relacin jurdica sustancial materia de la controversia (s, una persona puede ostentar la
capacidad jurdica procesal, pero no tener la legitimacin en determinada causa, y al
contrario, tener la titularidad de un derecho sustancial sin capacidad jurdica para hacerla
valer en juicio por s misma, como ocurre con los menores de edad
;oda persona, natural o jurdica, pblica o privada, tiene capacidad para comparecer a un
proceso (dems, algunas entidades y patrimonios autnomos que, aunque no tienen
otorgada por la ley la personera jurdica, esta les reconoce la capacidad procesal Es el
caso, entre otras entidades pblicas, de las unidades administrativas especiales, las
Contraloras, el Janco de la Hepblica, la Comisin 9acional de ;elevisin, la Hegistradura
9acional del Estado Civil y el Consejo 9acional Electoral, y entre los entes privados que
pueden mencionarse, estn el consorcio, la unin temporal, la empresa unipersonal, la
12)
/ent. mayo 1;L''# Consejo de Estado# /ala .lena de lo Contencioso Administrati4o. E9p. 2.$. ;;:L''# pon. %r.
Sla4io Au5usto Rodr5ueA Arce. All se dijoK <...As las cosas# a partir del fallo de tutela el 8eneficiado tendr6
siempre un plaAo de cuatro meses contado a partir de ste para intentar el medio de defensa judicial 3ue correspondaR
ahora# si la acci*n principal tiene un trmino de caducidad mayor# a>n producido el decaimiento de la protecci*n
tutelar# se podr6 hacer uso del resto del trmino otor5ado por la ley para iniciarla. Ahora 8ien# si dentro del trmino
especial de caducidad no se instaura la acci*n ante la autoridad judicial competente# tal como lo pre4 el inciso -^ del
artculo ( del %ecreto 2)'1 de 1''1# cesar6n los efectos pro4isionales del fallo de tutela. Una interpretaci*n distinta
implicara 3ue el trmino consa5rado en el artculo (^ del %ecreto 2)'1 de 1''1 resultara inocuo# pues si se
impidiera al administrado el uso de las acciones ordinarias# cuando su derecho ha sido tutelado# la sentencia del jueA
constitucional# al no tener 4ocaci*n de permanencia# indefecti8lemente se tornara inane ante sus efectos transitorios
y temporales# frustr6ndose la defensa material del derecho fundamental ante la imposi8ilidad de pronunciamiento
definiti4o del jueA competenteB.
12:
Corte Constitucional# sentencias CE)-+ de 1''2 y /UE:'1 de 1'''.
(+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
herencia yacente, los bienes del ausente, la masa de bienes del concursado, los bienes
fideicomitidos 3(rt 1#)) del C de Co4 y otros
En cuanto a los e+tranjeros, se les reconoce el derecho de acceder a la justicia colombiana
en defensa de sus derechos, pero no el de ejercer acciones pblicas para las que se estima
que carecen de inter*s en la proteccin del ordenamiento jurdico
,GHB( %E CGB2(HECE9C=( ($ 2HGCE0G
a $as personas naturales Comparecen por s mismas, o por medio de sus
representantes legales si son incapaces %eben demostrar su e+istencia mediante la
e+hibicin de la c*dula de ciudadana o de e+tranjera con la presentacin personal
del poder o de la demanda, segn el caso, y la representacin legal con la copia del
acta del registro civil en que apare"ca dicha representacin
b $as personas jurdicas de derecho privado nacionales Comparecen, ellas, por medio
de su representante legal %eben demostrar su e+istencia y representacin legal,
con la e+hibicin yEo aporte de los documentos idneos para tal fin
c $as personas jurdicas de derecho privado e+tranjeras 0i los negocios establecidos
son permanentes, debern constituir una sucursal en Colombia y designar un
apoderado con capacidad para representarlos judicialmente 0i el objeto empresarial
no es permanente, basta que constituyan un apoderado que las represente
legalmente en Colombia %eben demostrar la e+istencia y la representacin legal,
mediante la traduccin oficial al castellano de los documentos respectivos y la
protocoli"acin de los documentos que sirvan de prueba (rts -7 y .. del C de 2C
y -:8 a -8. del C de Co
d $as personas y entidades pblicas El punto de referencia lo encontramos en el
artculo 168 del C2(C(, concordante con el artculo 71 de la ley 16) de 177.
L" n"c$(n cl#5$"n"/
$a 9acin colombiana tiene personalidad jurdica y, por tanto, es un sujeto de
derechos ( ella pertenecen las tres ramas del poder pblico y los entes de control y
entidades autnomas o independientes, que, salvo e+cepciones legales, no tienen
personera jurdica y no pueden comparecer CGBG ;($E0 a un proceso
contencioso administrativo 39o pueden obrar autnomamente como demandantes,
demandados o terceros4 (rt 11) C2
(-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
En consecuencia, por su nivel central, por actividades que tengan origen en la Hama
Ejecutiva del 2oder 2blico Central, la 9acin comparece al proceso y est
representada en *l, por el Binistro, %irector de %epartamento (dministrativo,
0uperintendente, Hegistrador 9acional, 2rocurador >eneral, contralor >eneral,
,iscal >eneral, o, en t*rminos generales, por la persona de mayor jerarqua en la
entidad respectiva, aquella que dio lugar al conflicto de que se trate dentro de los
lmites e+puestos en su objeto
0i el conflicto surge con ocasin de las actividades de la Hama $egislativa del 2oder
2blico, la 9acin comparece representada por el 2residente del 0enado de la
Hepblica ! si surge por el cumplimiento de las actividades de la Hama 5udicial del
2oder 2blico, comparece representada por el %irector Ejecutivo de la
(dministracin 5udicial
0i el conflicto est relacionado con impuestos, tasas, contribuciones y multas, la
9acin est representada por el seIor %irector de =mpuestos y (duanas 9acionales
o por la persona que e+pidi el acto, segn el caso 2ero si la accin que se ejer"a
es la relativa a contratos, la 9acin comparecer por el servidor pblico de mayor
jerarqua en la entidad que ten"a la capacidad para celebrar el contrato, segn lo
autori"a el artculo # 9o 1F literal b4 de la ley 71E8) ! si este lo suscribi el
2residente de la Hepblica, *l ser quien compare"ca al proceso en representacin
de la 9acin
L"s ent$d"des descentr"l$>"d"s del n$%el n"c$n"l/
Como entidades con personera jurdica, acta independientemente, por s mismas,
ya que son sujetos de derechos
$as superintendencias que tienen personera jurdica, comparecen representadas
por el seIor 0uperintendente ;al es el caso de la 0uperintendencia de 9otariado y
Hegistro
$as 0ociedades 2blicas, las sociedades de economa mi+ta, las empresas
industriales o comerciales, las empresas sociales del Estado y las empresas oficiales
de servicios pblicos domiciliarios, comparecen representadas por su representante
legal, >erente, %irector o 2residente, segn el caso 3(rts -7 9o #, 76 y 8. de la
ley -78E87, 18- de la ley 111E8) y 1. de la ley 1-#E8-4
$os =nstitutos cientficos y tecnolgicos y los establecimientos pblicos, comparecen
representados por su representante legal, >erente, %irector o 2residente, segn el
caso 3(rt .1 ley -78E874
()
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
L"s Cntr"lr*"s/
$as Contraloras no han recibido e+presamente el atributo de la personalidad por
parte del legislador 2ero, de conformidad con lo previsto en las normas sobre su
naturale"a y estructura, dada su autonoma administrativa y patrimonial, el Consejo
de Estado
1#.
ha considerado que tiene los atributos de la personalidad jurdica y ha
aceptado su comparecencia directa al proceso contencioso administrativo (dems,
se debe tomar en cuenta que el decreto ley 9o #:. de #111 dispone que el
Contralor >eneral de la Hepblica representa a la Contralora >eneral de la
Hepblica
Otr"s ent$d"des/
0obre las /niversidades oficiales del nivel nacional, la Comisin 9acional de
;elevisin y el Janco de la Hepblica, tambi*n la Corte Constitucional ha efectuado
los mismos ra"onamientos anteriores, arribando a la misma conclusin
1#7
L"s ent$d"des terr$tr$"les/
2or su naturale"a, son entidades descentrali"adas territorialmente, que poseen los
atributos de toda entidad de tal naturale"a< 2ersonera jurdica, patrimonio
independiente y autonoma administrativa y financiera
$os departamentos, comparecen representados por el >obernador (rts )1)
C2 y 8- 9o - del %ec 1###E7:
$os %istritos de H*gimen Especial, comparecen representados por el (lcalde
%istrital Estos son<
%istrito Capital de Jogot, a que se refieren los arts )## C2 y y )6 del
decreto 1-#1E8)
%istrito ;urstico, Cultural e &istrico de 0anta Barta, a que se refiere el ($
9o 1F de 187.
%istrito ;urstico y Cultural de Cartagena de =ndias, a que se refiere el ($
9o 1F de 1878
%istrito =ndustrial y 2ortuario de Jarranquilla, a que se refiere el ($ 9o 1 de
188)
%istrito Especial, =ndustrial, 2ortuario, Jiodiverso y Ecoturstico de
Juenaventura y ;umaco, a que se refiere el ( $ 9o # de #11.
127
/entencia de septiem8re 11 de 1'')# /ecci*n .rimera# /ala de lo Contencioso Administrati4o# pon. %ra. 1u8ia
FonA6leA Cer*n. !er arts. 2:7 1o. - y 272 1o. + C...# +1 y )7 ley -2L'+# 11 de la ley (;L'+ y 1)) ley 1+:L'-.
1#7
/entencia CE22;L'7 de A8ril 2'. .on. %r. Sa8io Dor*n %aA. !er arts. :'.77 y +71 C....
(:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
%istrito Especial, Ecoturstico, &istrico y /niversitario de 2opayn, a que se
refiere el ( $ 9o # de #11.
%istrito &istrico y Cultural de ;unja, a que se refiere el ( $ 9o # de #11.
%istrito Especial de ;urbo, a que se refiere el ( $ 9o # de #11.
%istrito Especial, ,ronteri"o y ;urstico de Ccuta, a que se refiere el ( $
9o # de #11.
1#8
$a motivacin y la discrecionalidad
0obre este aspecto y con fundamento en que la discrecionalidad tiene como lmite la
naturale"a y alcance de la funcin administrativa K(rt #18 C2C dentro de la cual se
inscribe la perentoriedad de la motivacin, 3,acultad administrativa discrecional CvsC
motivacin de los actos administrativos e+pedidos con fundamento en ella4 la Corte
Constitucional colombiana
1)-
ha destacado que LLa motivacin de los actos
administrativos es una car"a )ue el derecho constitucional $ administrativo
contempor6neo impone a la administracin
%&=
, se"8n la cual 7sta se encuentra obli"ada a
1++
Cfr. FARC2A %E E1TERR2A# Eduardo. %emocracia# jueces y control de la administraci*n. Ed. Ci4itas# Dadrid#
2;;). En especial el ac6pite W!22 so8re el control de la discrecionalidad.
1+-
/entencia TE))2 de 2;;). D... %r. $aime Araujo Rentera.
1+)
/entencia /U U 2); de 1'((. D... Alejandro DartneA Ca8allero. <Esta tesis de moti#ar el acto( es reciente en
n!estro ordenamiento( ya +!e antes del Decreto 01 de 1>N3 art. 3. no e*ista !na obligaci)n general( &or ello( la
'2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
e;poner las ra#ones de hecho $ de derecho )ue determinan su actuar en determinado
sentido. As, el deber de motivar los actos administrativos, salvo e;cepciones precisas, se
revela como un lmite a la discrecionalidad de la administracin
%&>
. ! citando la obra
;ratado de %erecho (dministrativo >eneral del profesor franc*s Hen* Chapus, sostiene
que LOel deber de motivar los actos administrativos est orientado a satisfacer tres
e+igencias< 3i4 En primer lugar, una e+igencia propia de la democracia, toda ve" que
conforme a *sta se impone a la administracin la obligacin de dar cuenta a los
administrados de las ra"ones por las cuales ha obrado en determinado sentido @(rt 1#)
C2 D...( Los servidores p8blicos est6n al servicio del !stado $ de la comunidad. (rt #18
C2 La funcin administrativa est6 al servicio de los intereses "enerales D...(A 3ii4 En
segundo lugar, pone de presente la e+igencia de adelantar una LbuenaM administracin' en
este sentido, la obligacin de motivar los actos administrativos compele a la
administracin a reali"ar un e+amen acucioso de los fundamentos de las decisiones que
proyecta, previniendo, de esta manera, que se adopten decisiones estudiadas de manera
insuficiente o de dudosa justificacin' y, 3iii4 en tercer lugar, la motivacin de los actos
administrativos facilita el control de la actuacin administrativa' as, el conocimiento de los
motivos por los cuales la administracin ha adoptado determinada decisin permite a los
interesados apreciar las ra"ones de las decisiones que los afectan y, eventualmente,
interponer los recursos administrativos o instaurar las acciones judiciales a que haya lugar,
garanti"ando, de esta manera, el ejercicio del derecho de defensa En el mismo sentido,
facilita la tarea del jue" administrativo en el instante )ue pase a ejercer el control jurdico
sobre dicho acto, constatando si se ajusta al orden jurdico $ si corresponde a los fines
seEalados en el mismo.
%&@
9o est por dems advertir que no compartimos la tercera de
las anteriores ra"ones por cuanto que la facilitacin de la labor judicial no puede ser un
fundamento de la necesidad de la motivacin de los actos administrativos discrecionales
$a discrecionalidad y el llamado L(cto polticoM<
El acto poltico se considera una e+presin de voluntad del Estado proferido por el
gobierno en uso de funciones polticas, estrechamente relacionado con el ejercicio de los
poderes emanados de la soberana 0e suelen mencionar los que se producen dentro de
las relaciones entre gobierno y Congreso o 2arlamento, segn el caso, el manejo de las
relaciones internacionales incluidas las propias de la guerra o el conflicto armado
internacional 0u mvil es eminentemente poltico, en el sentido de que lleva implcito el
$!ris&r!dencia contenciosa consider) +!e la decisi)n administrati#a e*&resa deba estar '!ndamentada en la &r!eba
o en in'ormes dis&onibles y moti#arse( al menos en 'orma s!maria( si a'ectaba a &artic!lares. ;a $!sti'icaci)n de esa
decisi)n '!e la a&licaci)n &or remisi)n 0artc!lo 2N2 ".".9.1 del artc!lo 303 del ".P.". +!e dis&one +!e <las
&ro#idencias ser%n moti#adas a e*ce&ci)n de los a!tos +!e se limiten a dis&oner !n tr%mite7.
1+:
Consejo de Estado# /ala consulta# Concepto. Oct. 22 de 1'7). <M...N en consec!encia( no hay en el Estado de
derecho 'ac!ltades &!ramente discrecionales( &or+!e ello eliminara la $!sticiabilidad de los actos en +!e se
desarrollan( y acabara con la consig!iente res&onsabilidad del Estado y de s!s '!ncionarios. En el e$ercicio de la
'ac!ltad reglada hay mera a&licaci)n obligada de la norma: en el de la relati#a discrecionalidad( la decisi)n #iene a
ser com&letada &or el $!icio y la #ol!ntad del )rgano +!e aGaden !na dimensi)n no &re#ista en la dis&osici)n 0...17
1+7
/entencia /U E 2); de 1''(. D... Alejandro DartineA Ca8allero.
'+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
poder de imperio, no porque los actos que se e+pidan no est*n sujetos al ordenamiento
jurdico sino por su m+imo grado de discrecionalidad
$a nocin tuvo origen en 17.6 en ,rancia El 18 de febrero se e+pidi el fallo Prince
Iapol7on, con fundamento en las conclusiones del comisario %avid En el caso, el
2rncipe 9apol*onC5oseph Jonaparte demand la nulidad de la decisin del gobierno que
rehus incluir su nombre en la lista de >enerales de %ivisin en el anuario militar, grado
que le haba sido conferido por un decreto de 176- El Consejo de Estado, invocando los
poderes discrecionales de que dispona el emperador para administrar la lista de honores,
y en especial la que inclua a los miembros de la familia Jonaparte, no accedi a la
solicitud ( pesar de que no incluy este dentro de los actos calificados como polticos,
dentro de los cuales solo se refiri a los concernientes a las relaciones del gobierno con el
2arlamento y los actos producidos en las relaciones con otro estado o con organismos
internacionales, desarroll la categora del acto poltico como un acto soberano,
autnomo, no reglado, totalmente discrecional y carente de control jurisdiccional. En tales
condiciones, resolvi que le prince Iapol7onHKoseph Conaparte nLest pas fond7 M se
plaindre de ce )ue son nom a cess7 dLNtre port7 sur la lsite de lLetatHmajor "7n7ral de
lLarm7e, con lo que satisfi"o las aspiraciones del gobierno y dej sin la rendicin de
honores al demandante, dando lugar al nacimiento de esta categora jurdica que asimil
luego nuestro sistema
1)7
En Colombia la tesis fue acogida y, con ella, la e+clusin del control judicial del acto
poltico, cuando el Consejo de Estado
1)8
, se inhibi de fallar el fondo del asunto a que dio
lugar la demanda de nulidad presentada contra la Iota de 'ancillera del ## de noviembre
de 186#
1-1
En los considerandos de la providencia aludida se estim que el lmite del
derecho administrativo y de la competencia administrativa coinciden con los lmites del
derecho interno colombiano' que los actos de naturale"a internacional no son de la orbita
administrativa sino de la poltica pues su ejercicio trasciende la esfera jurdica interna del
Estado, desbordando el mbito de su aplicacin ! que la accin contencioso
administrativa no es procedente contra los actos referentes a las relaciones del Estado
colombiano con otros Estados pues el jue" administrativo no es el competente para
conocer y fallar los litigios internacionales de legalidad, que corresponde a los tribunales
internacionales o multilaterales de justicia Careciendo, pues, de control jurisdiccional
interno, el Consejo de Estado no poda dictar sentencia de fondo, inhibi*ndose de fallar la
controversia
1+(
&RA2&A1T# Fuy# 0O1F# Darceau y YE20# .rosper. 0E/ FRA1%/ ARR]T/ %E 0A $UR2/.RU%E1CE
A%D212/TRAT2!E. Ed. /irey# ), ed.# .ars# 1':'. .p. 1-.
1+'
/entencia de enero 2: de 1'7:# /ecci*n .rimera de la /ala de lo Contencioso Administrati4o. C... %r. Carlos
Falindo .inilla.
1-;
Con la cual el Dinistro de Relaciones E9teriores de Colom8ia# %r. $or5e Uri8e ol5un# manifest* al em8ajador
de !eneAuela en Colom8ia 3ue nuestro pas no tena aspiraciones de so8erana so8re los cayos de 0os Donjes y 3ue#
en consecuencia# renuncia8a a la reclamaci*n diplom6tica correspondiente.
'-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
0in embargo, en esta providencia se consign un salvamento de voto que estim, en
t*rminos generales, que ni la Constitucin 2oltica ni la ley se referan a los actos polticos
y menos an a su incontrolabilidad' que todo acto del Estado es, ante todo, un acto
jurdico pues el poder poltico, por serlo, no deja de ser un poder jurdico, una competencia
jurdica y que, por tanto, s e+iste la categora de acto poltico pero como una especie de
acto administrativo Como las normas vigentes asignaban a esta jurisdiccin la
competencia para conocer de las demandas contra decretos, resoluciones y otros actos
del "obierno.... C(rt )- 9o 11 de la ley 1:.E de 18-1C, era evidente que como actos
administrativos que son, los actos polticos s son controlables por la jurisdiccin por lo
menos en cuanto se refiere a la competencia para su e+pedicin
1-1
Esta tesis fue acogida por la comisin redactora del CC( advirtiendo que tales actos
eran demandables .olo por vicios de forma, e+presin que fue declarada ine+equible por
la 0ala Constitucional de la Corte 0uprema de 5usticia con la sentencia de noviembre 16
de 187-, con lo que tales actos polticos se hicieron demandables en Colombia por vicios
de fondo y de forma, de conformidad con las reglas generales sobre la materia
Con fundamento en la desaparicin de la condicin impuesta por el te+to original del
Cdigo, la nota de Cancillera fue vuelta a demandar, y el Consejo de Estado, al conocer
de una nueva demanda contra la mencionada nota y con la nueva normatividad de 187-,
declar su nulidad
1-#
pues pudo pronunciarse sobre el fondo de la controversia
,inalmente, es necesario advertir que los actos administrativos e+pedidos en ejercicio de
facultades discrecionales Kincluyendo el acto polticoC no dan lugar al trmite de una
actuacin administrativa y no son susceptibles de recurso por la va gubernativa, aunque
s son demandables ante la jurisdiccin contencioso administrativa, como ya se destac
Es decir, que no teniendo control gubernativo, s son objeto de control judicial, en la
medida en que no se reconoce acto del Estado que se sustraiga al mismo, salvo lo dicho
del poder poltico constituyente soberano
El procedimiento administrativo tiene dos grandes fases< $a actuacin administrativa y la
va gubernativa Deamos algunos conceptos de cada una de ellas<
L" "ctu"c$(n "d#$n$str"t$%"
1-1
En el sal4amento de 4oto del Consejero um8erto Dora Osejo se dijo 3ue el manejo de las relaciones
internacionales era competencia e9clusi4a del .residente de la Rep>8lica como $efe del Estado de conformidad con o
pre4isto en el artculo 12; de la C...# y 3ue# en tales condiciones# la nota esta8a 4iciada de nulidad por incompetencia
del Dinistro 3ue la e9pidi*.
1-2
/entencia del 2+ de octu8re de 1''2# /ecci*n .rimera de la /ala de lo Contencioso Administrati4o. C... %r.
Ernesto Rafael AriAa DuIoA.
')
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
2odra pensarse que una actuacin administrativa est compuesta por una serie de
etapas que deben surtirse con un propsito determinado< $a adopcin de una decisin
sobre el asunto tramitado, esto es, la e+pedicin de un acto administrativo 0in embargo,
en Colombia la actuacin administrativa se refiere a los principios que orientan el ejercicio
de la funcin administrativa de una entidad pblica, en el ramo correspondiente de
acuerdo con las competencias establecidas en la Constitucin 2oltica, la ley y los
reglamentos
En ocasiones las entidades pblicas reciben una asignacin de competencias no
precisamente por reas, ramos o temas, como es el caso de las entidades territoriales, de
las que no se puede afirmar que ejercen atribuciones solo en determinados campos (s,
un departamento como entidad territorial cumple sus funciones en todas las reas de
conformidad con la ley y la Constitucin 2oltica, segn lo establecido en su plan de
desarrollo, en temas tan variados como el medio ambiente, el presupuesto, la educacin,
la salud, la infraestructura fsica y las vas, el deporte, etc 9o ocurre lo mismo cuando la
atribucin de competencias es funcional, pues en tal caso la entidad correspondiente solo
atiende los asuntos relativos a determinados temas, como pasa con los ministerios, los
departamentos administrativos y las superintendencias, que cumplen las funciones
administrativas en todas las reas antes mencionadas, pero en temas especficos,
relacionados con la cobertura del sector administrativo que corresponda, como la
educacin, la actividad bancaria y aseguradora, la seguridad, etc 2ero, en todo caso, se
cumple en procura de los cometidos estatales
1-)
Estos criterios se deben aplicar en el proceso penal por mandato legal, especficamente
en lo relacionado con la restriccin de la libertad, y con la aplicacin del principio de
oportunidad 3(rt #. C de 224
1):
Al5unos conceptos fueron e9tractados de la conferencia dictada el 21 de julio de 2;;- por el %r. Eduardo
Donteale5re 0ynett en la sede del 2nstituto Colom8iano de %erecho .rocesal en &o5ot6# %.C..
1;'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
;erminamos estos comentaros advirtiendo que en Colombia se viene dando aplicacin a
un criterio mi+to para resolver los problemas de tensin entre dos o ms derechos
fundamentales, o para definir si las limitaciones a los derechos fundamentales por parte
del legislador, de la administracin pblica o de los jueces son o no constitucionales !
con ese criterio se aplica tanto el concepto de ncleo esencial, como el llamado juicio de
justificacin en las cuatro etapas mencionadas
16.
Concluyamos diciendo que los derechos fundamentales lo son, y son oponibles frente a
particulares, protegidos con la accin de tutela, solamente en los eventos establecidos por
el artculo -# del decreto #681 de 1881 En los dems casos el derecho de peticin no
constituye y no puede oponerse como fundamental ante particulares
Des$st$#$ent del derech de !et$c$(n/
El derecho de peticin es desistible, caso en el cual el peticionario abandona la actuacin
que pretendi iniciar El desistimiento implica renuncia a la satisfaccin material del
derecho de peticin, que por ende se relativi"a Este derecho, como muchos
fundamentales, es renunciable, ra"n por la cual los atributos han dejado de ser
absolutos, como ya se indic El desistimiento puede ser<
%esistimiento e+preso
;al desistimiento puede ser e+preso, conforme lo establece el artculo 17 del C2(C(,
evento en el cual el peticionario lo hace saber de la autoridad requerida de manera
perceptible, por escrito, verbalmente o por medio electrnico $a ley prev* que la
autoridad puede continuar de oficio la actuacin, evento en el cual habr que aplicar los
criterios orientadores de las actuaciones iniciadas de oficio, lo que no resulta e+traIo en
asuntos laborales, de tipo salarial o prestacional, en que ra"ones superiores de inter*s
general, o la necesidad de un pronunciamiento sobre derechos o relaciones de personas
distintas al peticionario as lo aconsejen
%esistimiento tcito
17+
Corte Constitucional# sentencia CE)(7 de 1''2# ya citada.
11'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
0e presenta en los eventos previstos en el artculo 1. del C2(C( En el primero, cuando
el peticionario requerido por la autoridad no responde completando requisitos,
informaciones o documentos necesarios para ofrecer una respuesta clara, e+presa,
completa y congruente, al cabo de dos meses del requerimiento ;ales dos meses se
cuentan segn el calendario Configurado el desistimiento, el e+pediente se archiva, y el
peticionario conserva la oportunidad de volver a formular la peticin En el segundo,
cuando el peticionario, tambi*n requerido por la autoridad, no paga el valor de las
citaciones a terceros determinados e indeterminados en la actuacin, al cabo de 6 das de
impuesto el deber 2resentado el desistimiento, el e+pediente se archiva, y el peticionario
conserva la oportunidad de volver a formular la peticin
En estos dos eventos es discutible que la autoridad pueda continuar oficiosamente con el
trmite de la actuacin, pues sin el cubrimiento de tales costos no ser factible la
continuidad Creemos que en esos casos los supuestos derechos de los terceros a que
aluden las normas respectivas estn a salvo, ya que sigue abierta la oportunidad de
provocar el pronunciamiento administrativo a instancias de quien se crea con derecho a
hacerlo
0/ L" $n$c$"c$(n '$c$s"/
$a otra opcin para poner en marcha la actuacin administrativa es la de iniciacin
oficiosa, por iniciativa de la entidad y no requiere peticin de parte $a entidad inicia la
actuacin y abre el e+pediente correspondiente
Esta modalidad se halla estrechamente relacionada con las funciones policivas del
Estado, para hacer efectivas las actividades de inspeccin, vigilancia, control y sancin en
todas las esferas administrativas (s, en asuntos disciplinarios, fiscales, aduaneros, de
comercio e+terior, de recursos naturales, etc, es muy frecuente la iniciacin oficiosa de
actuaciones, lo que se e+plica por ra"ones de orden pblico antes mencionadas
$a iniciacin oficiosa tiene tres efectos prcticos en la actuacin administrativa<
1 9o da lugar al silencio administrativo porque el art 7) del C2(C( e+ige la peticin
transcurrido un pla"o de ) meses contados a partir de la presentacin de una peticin
sin que se haya notificado decisin que la resuelva, se entender que esta es
negativa El silencio de la administracin que configura el llamado acto presunto es el
que proviene de la peticin' si no hay peticin no hay omisin y sin ella no hay silencio
administrativo
# 0i hay demora, retardo, dilacin en la actuacin administrativa iniciada de oficio, no
hay lugar a amparar derecho fundamental alguno, porque no ha mediado la peticin'
12;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
pero lo que si puede hacer el interesado, vinculado a la actuacin, en caso de dilacin,
es formular derecho de peticin para hacer valer sus derechos dentro de esa
actuacin, para no dejar en manos de la entidad el ritmo al cual deba avan"ar la
actuacin administrativa %e esta manera el interesado impulsa su trmite, solicita
pruebas, hace uso del derecho al debido proceso, a pesar de que no ha sido
peticionario
1.-
) 2or fuer"a de la prevalencia constitucional del debido proceso, la administracin %EJE
vincular, por notificacin personal, a los sujetos que puedan llegar a verse afectados
con las decisiones a ser tomadas en dicha actuacin
1/ En cu#!l$#$ent de un de5er u 5l$4"c$(n le4"l/
En otras ocasiones el ordenamiento impone a las personas el deber o la obligacin de
actuar, dirigi*ndose a la autoridad con un fin determinado 0e considera que el deber se
refiere a una carga impuesta por dicho ordenamiento, cuyo desacato no autori"a el
cumplimiento for"ado pero acarrea consecuencias desfavorables para quien lo omite ;al
es el caso del incumplimiento de los deberes de presentar las declaraciones tributarias,
solicitar los permisos para la construccin urbana, para la operacin de vehculos de
transporte pblico, etc En cambio, la obligacin se refiere al vnculo jurdico que conmina
a una persona a cumplir determinada prestacin de dar, hacer o no hacer una cosa,
pudi*ndose proceder al cumplimiento for"ado contra quien lo omite (s ocurre con las
obligaciones de pagar sumas de dinero por concepto de impuestos, tasas, contribuciones
y multas
Esta modalidad no e+cluye que quien cumple el deber u obligacin dirigi*ndose a la
autoridad y dando lugar a la apertura de una actuacin administrativa obtenga
simultneamente determinado beneficio personal o patrimonial, pero lo determinante en la
activacin de la funcin administrativa no es tanto ese beneficio sino el peso del deber
establecido en el ordenamiento jurdico
El trI#$te de l" "ctu"c$(n "d#$n$str"t$%"/
En el r*gimen del C2(C(, como en del CC(, no e+iste un trmite para el adelanto de una
actuacin administrativa, si concebimos como trmite una sucesin de pasos, de etapas, o
de estancos que haya que tramitar y agotar de conformidad con determinados espacios
temporales $o que dice nuestro cdigo es que la actuacin administrativa debe tramitarse
con sujecin a unos principios orientadores de obligatoria observancia, ya que la
desatencin de las peticiones o la inobservancia de los principios, constituyen causal de
mala conducta para el servidor pblico en quien recaigan, de conformidad con lo previsto
por el artculo ) del C2(C(
17-
!er sentencias TE::( de 1'':# TE;(- de 1''(# TE-); de 1''' y TE-72 de 2;;;# entre otras.
121
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Estos principios orientadores aplican no solo a las entidades pblicas que no cuenten con
un r*gimen especial de actuacin administrativa y de va gubernativa, que se rigen en
todo por el sistema del C2(C(, sino a aquellas que s lo tengan previsto en leyes
especiales y, desde luego, que dispongan con un reglamento interno adoptado por acto
administrativo, puesto que los principios son la materiali"acin del principioCderecho al
debido proceso que ninguna autoridad puede relevarse de observar, respetar y cumplir En
presencia de un r*gimen especial, la entidad que lo tenga dar aplicacin a sus
disposiciones en concordancia con estos principios que inspiran e irradian todo sistema de
ejercicio de la funcin administrativa del Estado, tal como ocurre con regmenes
especiales establecidos para el trmite de asuntos tributarios nacionales, prestacionales
de las ,uer"as (rmadas y la 2olica 9acional o del magisterio oficial, la contratacin
estatal, los procesos de responsabilidad disciplinaria, fiscal y otros
$as actuaciones administrativas son consustanciales al concepto de Estado social de
derecho, como que son el instrumento de implementacin de las polticas pblicas y de
reali"acin de los derechos e intereses individuales y colectivos de los asociados $a
autoridad administrativa, ejecutora de los mandatos constitucionales y legales en procura
de los cometidos estatales, gestiona poltica, humana, presupuestal y operativamente con
arreglo a procedimientos preestablecidos %e all que la actuacin administrativa ha sido
concebida en tres dimensiones, a saber<
Oeneralmente, las actuaciones administrativas comprenden, en ma$or o
menor "rado, por lo menos tres dimensiones: en primer lu"ar, una dimensin
jurdica, consistente en el respeto al marco normativo de la actividad de la
administracin. !sta dimensin es m6s detallada $ preponderante cuando la
facultad de la administracin no es discrecional, sino re"lada. !n se"undo
t7rmino, la actividad administrativa tiene una dimensin f6ctica en la )ue son
importantes los recursos con los )ue cuenta el !stado $ las e;i"encias
lo"sticas $ operativas para concretar las obli"aciones )ue se predican de la
autoridad. !n tercer t7rmino, una dimensin poltica en la )ue resultan
determinantes las decisiones )ue toma el "obernante, al esco"er entre
diferentes opciones de poltica p8blica. !stas tres dimensiones de la actuacin
administrativa se desarrollan con fundamento en los principios de la funcin
administrativa, a saber: i"ualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad,
imparcialidad $ publicidad Dart. <4G '.P.(. 3odo ello dentro del respeto a las
normas vi"entes pero tambi7n con el fin de servir a los intereses "enerales
%@=
.
%e conformidad con lo previsto en los artculos 7) y #18 de la C2 y )? del C2(C(,
podemos mencionar los siguientes principios que orientan las actuaciones administrativas,
17)
Corte Constitucional# sentencia CE11'- de 2;;1. D... Danuel $os Cepeda Espinosa.
122
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
haciendo los comentarios pertinentes pero dejando el desarrollo de algunos como
componentes del debido proceso
1.:
<
./ L" ecn#*"/ 2ara agili"ar los trmites y decisiones, sin trmites, cargas, demoras y
costos innecesarios En virtud de lo dispuesto por el artculo 7- constitucional, la
regulacin de determinada actividad por va general, impide a las autoridades la
e+igencia de requisitos adicionales para su ejercicio =gualmente, por mandato del
artculo 1F de la ley 8:# de #116
1..
, $as autoridades pblicas no podrn establecer
trmites, requisitos o permisos para el ejercicio de actividades, derechos o
cumplimiento de obligaciones, salvo que se encuentren e+presamente autori"ados por
la ley =gualmente, como manifestaciones del principio, la ley prohibi la e+igencia de
la comparecencia personal a la reali"acin de ciertos actos ante la autoridad, la
peticin de declaraciones e+trajuicio y la obtencin de pa" salvos internos como
condicin para adelantar trmites administrativos, as como estableci la posibilidad de
que las partes interacten por medios electrnicos en una actuacin administrativa, y
le concedi pleno valor a las notificaciones por los mismos canales
0/ L" celer$d"d/ 2ara la impulsin oficiosa de los procedimientos y la supresin de
trmites innecesarios de tal manera que se adelanten sin dilacin injustificada $as
decisiones oportunas son consideradas esenciales para la materiali"acin del Estado
de %erecho, debi*ndose imprimir a los procedimientos la mayor dinmica posible sin
que ello autorice a la autoridad para pretermitir instancias u oportunidades, o para
abstenerse de valorar todos los hechos, las pruebas y los argumentos de las partes
vinculadas a ellos (l decir de la jurisprudencia Ocomporta la indispensable a"ilidad
en el cumplimiento de las tareas a car"o de entidades $ servidores p8blicos para
lo"rar )ue alcancen sus cometidos b6sicos con prontitud, ase"urando )ue el efecto de
su "estin se pro$ecte oportunamente en la atencin de las necesidades $
aspiraciones de sus destinatarios
%@J
.
1/ L" e'$c"c$"/ 2ara cumplir la finalidad de la actuacin con decisiones de fondo En este
sentido, la actividad administrativa es efica" cuando satisface materialmente su
cometido y cuando su gestin se traduce en calidad del servicio para la sociedad
&ace imperativo, por tanto, el saneamiento de los procedimientos El ejercicio de la
funcin administrativa no debe ser inocuo, inoficioso, simplemente formal $os
cometidos estatales y las polticas pblicas establecidas en los planes de desarrollo
deben traducirse en la reali"acin efectiva material de los objetivos de su gestin, en
la medida de las posibilidades presupuestales y administrativas (l decir de la Corte
Constitucional impone el lo"ro de resultados mnimos en relacin con las
17:
Corte Constitucional# sentencia CE1;+ de 2;;:. 0os principios orientadores de la actuaci*n administrati4a
pre4istos en los artculos (+ y 2;' de la C... y en el artculo + del C.C.A.# se entienden inte5rados al derecho
fundamental al de8ido proceso.
177
.or la cual se adoptaron normas so8re la racionaliAaci*n de tr6mites y procedimientos administrati4os.
17(
Corte Constitucional# sentencia TE7+1 de 1''(. D... $os Fre5orio ern6ndeA Falindo.
12+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
responsabilidades confiadas a los or"anismos estatales, con miras a la efectividad de
los derechos colectivos e individuales
%@G
.
2/ L" $#!"rc$"l$d"d/ 2ara que no se produ"can tratos discriminatorios, en favor o en
perjuicio de determinadas personas, con lo que se garanti"a el derecho a la igualdad
$a administracin pblica debe siempre obrar con fundamento en los intereses
pblicos para la aplicacin objetiva del ordenamiento jurdico, al margen de
consideraciones personales, de grupo, o polticos
6/ L" !u5l$c$d"d/ 2ara la difusin y conocimiento de las decisiones, salvo los asuntos
protegidos por la reserva legal %esde una perspectiva amplia, la publicidad se traduce
en que la sociedad debe conocer los procedimientos internos de las entidades, los
requisitos que se deben observar para la satisfaccin de derechos o el cumplimiento
de obligaciones, las pruebas incorporadas a la actuacin y las decisiones tomadas
dentro de ellas En un Estado democrtico no se concibe el ejercicio secreto de las
potestades y poderes pblicos 0e ha dicho, por ejemplo<
La democracia, ha dicho la 'orte 'onstitucional, presupone la e;istencia
de una opinin p8blica libre e informada, una opinin conformada por
sujetos autnomos, libres, dotados de ra#n $ como tales titulares del
derecho deber de participacin, )ue los habilita $ obli"a a ejercer las
funciones de control poltico, necesarias para "aranti#ar el e)uilibrio, la
juridicidad $ la pertinencia de las actuaciones )ue emanan de las
autoridades de las diferentes 2amas del Poder P8blico. La publicidad es una
condicin de le"itimidad, )ue activa el principio de obli"atoriedad de la
norma jurdica, pues ...es principio "eneral de derecho )ue nadie puede ser
obli"ado a cumplir las normas )ue no conoce...
%J4
.
.
9o obstante, este principio se encuentra atenuado por la reserva temporal de
actuaciones, actos o documentos en determinados asuntos pblicos y privados por
ra"ones de seguridad nacional, unas veces, o por la prevalencia del derecho a la
intimidad, en otras, lo que lo hace relativo 2or Eso el ordenamiento puede disponer
que ciertos documentos e informaciones se conserven en secreto, al margen de la
publicidad ( propsito, se ha dicho que Las entidades p8blicas deben abstenerse de
entre"ar copias o permitir e;aminar documentos )ue ten"an el car6cter de reservado
por disposicin constitucional o le"al solo cuando ten"an el car6cter de
reservado
%J%
.
17'
Corte Constitucional# en la misma sentencia anterior.
1(;
Corte Constitucional# sentencia CE:-: de 2;;;. D... Sa8io Dor*n %aA.
1(1
Consejo de Estado# /ala de Consulta y /er4icio Ci4il. Concepto 1o. ))( de diciem8re + de 1''+.
12-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
7/ L" cntr"d$cc$(n/ 2ara que sea posible conocer e impugnar las decisiones y
controvertir la prctica y el valor de las pruebas producidas en la actuacin
Hepresenta la oportunidad de decir en contra de lo resuelto o actuado $a firme"a de
una decisin no se produce sin haberse dado al contradictor la oportunidad de
pronunciarse $a ejecutoriedad y ejecutividad de los actos administrativos deben ser el
resultado de la contradiccin, de la controversia, por lo que son su efecto 2ara su
reali"acin es suficiente el otorgamiento de la oportunidad, sin que sea e+igible la
reali"acin material de las conductas dirigidas a plantear la contradiccin En tal
sentido, se debe por ejemplo respetar el t*rmino de ejecutoria de los actos
administrativos para asegurar la oportunidad de recurrirlos, sin que sea e+igible la
interposicin de los recursos procedentes contra ellos
=/ L" $4u"ld"d/ Hespecto de las oportunidades
17#
, como ha e+presado la Corte
Constitucional<
La teora jurdica analtica, aplicada al tratamiento del derecho a la i"ualdad,
ha establecido al"unas distinciones de mucha utilidad para la solucin de
casos relacionados con ese derecho. La primera de ellas tiene )ue ver con
la estructura de las normas )ue establecen el derecho a la i"ualdad, tales
como la formulacin aristot7lica cl6sica o el artculo %& de nuestra
'onstitucin Poltica. !n efecto, los conflictos en )ue entra en jue"o el
derecho a la i"ualdad muestran )ue las normas )ue lo consa"ran pueden
ser tratadas como principios, esto es, son normas cu$a aplicacin en un
caso concreto depende de la ponderacin )ue se ha"a frente a los principios
)ue con 7l colisionan
%J&
. !l principio de i"ualdad de tratamiento entre
trabajadores sindicali#ados $ no sindicali#ados, por ejemplo, puede entrar en
pu"na con el principio de la autonoma de la voluntad, e;presado en la
posibilidad del patrono de firmar convenciones colectivas con los primeros $
pactos colectivos con los se"undos
%J4
o en la de contratar a sus trabajadores
para laborar horas e;tras
%J=
. 'orresponde al jue# hacer la ponderacin entre
el principio a la i"ualdad $ el principio )ue entra en conflicto con 7l, $ decidir
sobre la prevalencia de uno de ellos en el caso concreto, a la lu# del
ordenamiento constitucional.
Por otra parte, el principio de i"ualdad puede ser descompuesto en dos
principios parciales, )ue no son m6s )ue la clarificacin analtica de la
frmula cl6sica enunciada $ facilitan su aplicacin:
%J>
1(2
Corte Constitucional# sentencias T-22 de junio 1' de 1''2 y CE;22 de enero 2+ de 1'': U/ala .lenaE.
1(+
Ro8ert Ale9y. 5eora de los derechos '!ndamentales. Centro de Estudios Constitucionales. Dadrid. 1''+. p. -;'
1(-
/entencia UE+-2L'). D... Antonio &arrera Car8onell
1()
/entencia TE2+;L'-. D... Eduardo Cifuentes DuIoA
1(:
Ro8ert Ale9y. op. cit. p. +') y ss.
12)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
a. .i no ha$ nin"una ra#n suficiente para la permisin de un tratamiento
desi"ual, entonces est6 ordenado un tratamiento i"ual.
b. .i ha$ una ra#n suficiente para ordenar un tratamiento desi"ual,
entonces est6 ordenado un tratamiento desi"ual.
Dos consecuencias se desprenden con claridad de esta enunciacin del
principio de i"ualdad: en primer lu"ar, la car"a ar"umentativa est6 inclinada
en favor de la i"ualdad, pues en todo caso la car"a de la prueba pesa sobre
)uien pretende el establecimiento de un trato diferenciado. !n otras
palabras, )uien establece o pretende establecer un trato discriminatorio,
debe justificarlo.
!n se"undo lu"ar, el n8cleo del principio de i"ualdad )ueda establecido en
t7rminos de la ra#n suficiente )ue justifi)ue el trato desi"ual. !l problema
)ueda concentrado, entonces, en la justificacin del trato desi"ual. !l
an6lisis de esta justificacin ha sido decantado por esta 'orte mediante la
aplicacin de un test de ra#onabilidad
%J@
, )ue ser6 ense"uida detallado $
aplicado al caso concreto.
%esde el punto de vista del trmite de actuaciones administrativas, creemos que el
derecho a la igualdad se aplica plenamente, pues no encontramos el fundamento de un
trato desigual en cuanto al que deben dar las entidades pblicas a quienes intervienen en
los procedimientos que se surten ante ellas
?/ L" #r"l$d"d/ 2ara asegurar que la conducta de las personas vinculadas al
procedimiento se tradu"ca en comportamientos *ticos, conformes con los principios y
valores imperantes en la sociedad 9i la funcin pblica ni los recursos pblicos
pueden ser un medio para satisfacer ideas, propsitos o intereses egostas,
caprichosos, personalistas, ni para reali"ar iniquidades
@/ L" 5uen" 'e/ 2ara fundar la actuacin en la confian"a y la lealtad mutuas entre el
poder y los administrados 2or consiguiente, e+ige ... de los particulares $ de las
autoridades ceEirse en sus actuaciones a una conducta honesta, leal acorde con el
comportamiento )ue puede esperarse de una persona correcta Dvir bonus( ... @puesA
supone la e;istencia de una relacin entre personas $ se refiere fundamentalmente a
la confian#a, se"uridad $ credibilidad )ue otor"a la palabra dada La administracin
$ el administrado deben adoptar un comportamiento leal en el perfeccionamiento,
desarrollo $ e;tincin de las relaciones jurdicas
%JJ
.
1(7
/entencia TE2+;L'-. D... Eduardo Cifuentes DuIoA
1((
Corte Constitucional# sentencia TE-7) de 1''2. D... Eduardo Cifuentes DuIoA.
12:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Con estos principios deben relacionarse los que se desprenden de la ley 71E8), en los
artculos #- y #6, que se refieren a la transparencia, la economa y la responsabilidad $a
ley acert con el principio de la economa, pero no con el de la transparencia, porque la
transparencia es un concepto carente de contenido $o transparente es lo que se puede
ver y como tal no tiene relevancia de valor o principio en la actuacin administrativa $o
transparente para la ley 71E8) es lo que se ejecuta de manera p8blica, y constituye una
limitante para la seleccin del contratista $a transparencia no tiene contenido $o
transparente se equipara a lo honesto, lo *tico' lo contrario a la inmoralidad, lo
transparente no es lo honrado Healmente, la transparencia es lo pblico ;ampoco fue
afortunado el legislador al establecer la responsabilidad como principio porque no lo es
Es un r*gimen jurdico que regula el cumplimiento de las obligaciones y el reconocimiento
y respeto de los derechos de las partes en el contrato estatal y establece los efectos
jurdicos del incumplimiento de los deberes y obligaciones de las partes
Es necesario advertir tambi*n que no reconocemos como principios algunos de los que
trae con dicha denominacin la ley 8:# de #116 En ella se consagran como tales la
reserva legal de permisos, licencias o requisitos y los procedimientos que deben seguirse
para la adopcin interna de los trmites autori"ados por la ley En ambos casos no
estamos frente de principios, sino de clusulas generales de competencia que se traducen
en que por mandato de la ley, solo el legislador puede crear o autori"ar su
establecimiento, quedando as reservado dicho poder a su competencia =gual ocurre con
el llamado fortalecimiento tecnolgico que no es ms que un recurso material para el
apoyo a la eficiencia administrativa, conforme con el estado de desarrollo de la ciencia y
de la tecnologa aplicado a las actuaciones de las autoridades En cambio, la informacin
y la publicidad a que se refiere el 9o ) dl artculo 1F de la ley s lo son, pero no son
nuevos en Colombia, como ya se vio
El de5$d !rces & ls !rced$#$ents "d#$n$str"t$%s/
$as actuaciones administrativas deben observar el principio derecho del debido proceso
que, entre nosotros, tiene consagracin constitucional
178
y que ha sido elevado al rango de
derecho fundamental por la doctrina colombiana
En t*rminos generales, por debido proceso debemos entender el trmite que material y
formalmente se ajusta a las previsiones constitucionales y legales que consagran los
derechos y las garantas de las personas vinculadas a *l En Colombia fue establecido por
la Constitucin de 177:, en su artculo #:
181
1('
El art. 2' de la C... esta8lece 3ue el de8ido proceso se aplicar6 a toda clase de actuaciones judiciales y
administrati4as# sin referirse a su contenido en las actuaciones administrati4as.
1';
En la Constituci*n de Cundinamarca de 1(11 ya se dispona por el artculo 1- del Ttulo W22 3ue <nin5uno puede
ser llamado a juicio# acusado# preso# arrestado# arrai5ado ni confinado# sino en los casos y 8ajo las formas prescritas
por la Constituci*n o la leyB. .OD&O# Danuel Antonio y FUERRA# $os $oa3un. &i8lioteca .opular de Cultura
Colom8iana. Constituciones de Colom8ia. &o5ot6# 1')1# pp. 1';.
127
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Or$4en de l" nc$(n de Bde5$d !rcesC/
;iene sus races en el common la, de la =nglaterra medieval, que lo concibi como una
garanta procesal de la libertad personal contra detenciones arbitrarias, penas pecuniarias
y confiscaciones por parte del Hey o de los jueces, mas no del 2arlamento
181
, pues la
previsin contenida en el artculo )8 de la Carta Bagna del Hey 5uan 0in ;ierra, otorgada
CaceptadaC el 1. de junio de 1#16 dispuso que Iin"8n hombre libre ser6 arrestado o
detenido en prisin o desposedo de sus bienes, proscrito o desterrado, o molestado de
al"una manera? $ no dispondremos sobre 7l, ni lo pondremos en prisin, sino por el juicio
legal de sus pares, o por la ley del pas1
,45
. 39egrilla fuera de te+to4
En (m*rica se suele seIalar como su germen la %eclaracin de %erechos del Juen
2ueblo de Dirginia, Estados /nidos de (m*rica, e+pedida en Williamsburg el 1# de junio
de 1..:, cuyo punto D=== constituye una verdadera garanta del debido proceso al decir
que !n toda persecucin criminal, el hombre tiene derecho a averi"uar la causa $
naturale#a de su acusacin, a ser careado con los acusadores $ testi"os, a producir las
pruebas a su favor $ a ser ju#"ado r6pidamente por un jurado imparcial de doce vecinos *.
. ./ )ue no puede ser compelido a declarar contra s mismo * ni / privado de su libertad
sino se"8n la le$ del pas o el juicio de sus pares. Bs tarde, el 1. de septiembre de 1.7.
la Convencin Constituyente adopt para la federacin la Constitucin de ,iladelfia que
asimil los principios e+puestos 0in embargo, fueron las enmiendas D y P=D Cesta ltima
de julio 1) de 17::C, las que recogieron los pilares de tal principio, al decir que Iin"8n
!stado podr6 tampoco privar a persona al"una de la vida, la libertad o propiedad, sin el
debido proceso legal, ni dene"ar a cual)uier persona la i"ual proteccin de la le$
%G&
.
39egrilla fuera de te+to4
El de5$d !rces: derech 'und"#ent"l/
En asuntos administrativos tramitados por cualquier entidad pblica que cumpla funciones
administrativas de conformidad con las reglas de competencia y con el o los trmites
establecidos para tal efecto, el debido proceso implica que la autoridad debe sujetarse a
las reglas previstas en el ordenamiento jurdico tanto para el establecimiento de faltas y
sanciones, como para satisfacer las peticiones que se formulen y facilitar el cumplimiento
de deberes y obligaciones por los administrados $a Lplenitud de las formas propias de
cada juicioM en materia administrativa se traduce en Lel pleno cumplimiento de lo prescrito
1'1
/A1TOS2D2O FAD&OA# $aime Orlando. El derecho de de'ensa en las act!aciones administrati#as. Colecci*n
Temas de derecho .>8lico# 1o. )-. Uni4ersidad E9ternado de Colom8ia# &o5ot6# 1''(# pp 2:.
1'2
RE" CA1TOR# Ernesto y RO%R\FUEC RU2C# carolina. ;as generaciones de los derechos h!manos. .65ina
Daestra Editores# &o5ot6# 2;;+# pp. )-.
1'+
O8s. Cits. .p. 2: y '1# respecti4amente.
12(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
en la le$ $ en las re"las especiales sobre el asunto en tr6mite
%G4
con el fin de evitar que la
suerte del particular quede en manos del ente administrativo 0egn lo anterior, todo acto
que se separe de aquellas reglas, conlleva la violacin del debido proceso Este es el
trmite que se debe seguir, atendiendo las formalidades establecidas en consideracin a
la garanta de respeto de los derechos de las personas sujetas a *l
El debido proceso es un caro componente humano del principio democrtico< El
reconocimiento, la consagracin y el respeto de reglas claras, obligatorias y
preestablecidas de comportamiento mutuo en las relaciones entre los sujetos de derecho
y el poder poltico 2ara aquellos constituye un derecho fundamental y una garanta
jurdico poltica, en tanto que para *ste constituye un deber del mismo rango 2ara el
estado representa una limitacin en el ejercicio de sus potestades
$a Corte Constitucional ha insistido en que el debido proceso fue instituido por la
Constitucin como un derecho de rango fundamental de aplicacin inmediata
186
que rige
para toda clase de actuaciones y procedimientos administrativos y judiciales, que deben
sujetarse a los requisitos legales y reglamentarios establecidos, con el fin de que todos l os
sujetos de derecho puedan tramitar los asuntos sometidos a decisin de las distintas
autoridades, con proteccin de sus derechos $ libertades p8blicas, $ mediante el
otor"amiento de medios idneos $ oportunidades de defensa necesarios, de manera )ue
"aranticen la le"alidad $ certe#a jurdica en las decisiones
%G>
que se adopten dentro o
como conclusin de dichos procedimientos, preservndose as las garantas que protegen
los derechos de las personas vinculadas con una determinada relacin jurdica, si el
trmite respectivo puede conducir a la creacin, modificacin o e;tincin de un derecho o
la imposicin de una sancin
%G@
.
El derecho principio del debido proceso no tiene un significado unvoco
187
2or el contrario,
paulatinamente ha sido enriquecido por nuestra doctrina jurisprudencial, al punto que hoy
podemos identificar muchos de sus componentes que, si bien no se suelen presentar en
forma aislada sino integral, imponen el deber acad*mico de individuali"arlos con el fin de
establecer, en lo posible, su configuracin sistemtica ( continuacin haremos el intento
C#!nentes del de5$d !rces
188
1'-
Corte Constitucional# sentencia CE+'1 de 1''7. D... $os Fre5orio ern6ndeA Falindo.
1')
Arts. 2' y () de la Constituci*n .oltica.
1':
Corte Constitucional# sentencia CE)-; de 1''7. D... ernando errera !er5ara.
1'7
Corte Constitucional# sentencia CE++' de 1'':. D... $ulio Csar OrtiA FutirreA.
1'(
Entre tantas sentencias so8re el de8ido proceso# pueden consultarseK TE772 de 2;;+R tE':) de 2;;- y TE;:7 de
2;;:.
1''
Al5unos de ellos han sido incorporados por los artculos 7# ( y ' de 0a %eclaraci*n de los %erechos del om8re y
del Ciudadano por la Asam8lea 1acional Constituyente de Srancia en A5osto 2: de 17('# 1; y 11 de la %eclaraci*n
Uni4ersal de los %erechos umanos de diciem8re 1; de 1'-(# y ( y ' de la Con4enci*n Americana de %erechos
umanos o .acto de /an $os de Costa Rica de 1':'.
12'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
%e conformidad con lo e+tractado de la doctrina y la jurisprudencia, podemos mencionar
los siguientes componentes del denominado debido proceso
<44
, sobre la base de que el
desconocimiento de cualquiera de estos contenidos implica violacin constitucional, que
vicia de nulidad tanto la actuacin administrativa correspondiente como las decisiones
tomadas dentro de ella %a lugar, por tanto, en sede administrativa, a su revocacin, y en
sede judicial a la declaracin de nulidad del procedimiento yEo a la nulidad del acto
administrativo por desconocimiento de normas superiores a las que debi sujetarse 3(rts
61, :8 y 7- CC(4
#11
Re8u$s$ts del recurs/ El recurso escrito debe reunir los requisitos e+igidos por el
artculo .. del C2(C( %entro de ellos, destacamos los siguientes<
a4 $as ra"ones del recurso
2:)
1o se entiende ca8almente la opci*n de la pu8licaci*n# 3ue es el medio le5al para poner en conocimiento los actos
administrati4os de car6cter 5eneral y 3ue# sal4o rarsimas e9cepciones# no son suscepti8les de recurso.
1::
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
$as ra"ones del recurso son las ra"ones por las cuales se impugna, se controvierte o
se ataca, que sirven de fundamento a la prosperidad o procedencia de su objeto, esto
es, su revocacin, modificacin o aclaracin
/n recurso gubernativo puede fundamentarse en las mismas causales que la ley
contempla para la anulacin de los actos administrativos, pues finalmente son los
argumentos que permiten sustentar una revocacin, adicin o modificacin, segn el
caso 2or consiguiente, veamos algunos conceptos relacionados con ellas
$as causales de nulidad de los actos administrativos
$os vicios de nulidad de los actos administrativos estn relacionados con sus
elementos, a cada elemento le corresponden un D=C=G
En Colombia no hay ni contratos, ni actos nulos de pleno derecho, sino anulables'
la 9/$=%(% e+ige pronunciamiento judicial Cno podemos hablar de actos nulos sin
sentencia que as lo haya determinado, sin sentencia el acto no es nulo, es anulableC
$a violacin a las normas a las que debi sujetarse tiene que ver con el GJ5E;G, con
lo que se quiere decir que se est refiriendo a unas materias, con un alcance
regulatorio que no le corresponde
1 Diolacin de normas en que debieron fundarse
Es la violacin de normas superiores ! su configuracin depende de la estructura
piramidal del ordenamiento jurdico, en la que las normas de los niveles superiores
condiciona la valide" de las que se hallan en los niveles inferiores y estas derivan su
valide" de su conformidad con aquellas En este evento puede presentarse<
11 $a violacin directa de la norma superior 2or falta de aplicacin, aplicacin
indebida, o interpretacin errnea
1# $a violacin indirecta de la norma superior, a la que se llega por errores in
judicando o por errores in procedendo. En el primer caso, a su ve", por errores en
la apreciacin de los hechos yEo de su prueba, bien porque se supongan, se
omitan o se den por ine+istentes o no probados, estndolo
# =ncompetencia del funcionario que lo e+pidi
$a incompetencia tiene que ver con el sujeto, consiste en el ejercicio de funciones por
fuera del marco establecido por la Constitucin, ley o reglamento 3arts :, 1#1, 1## C
24 0egn ello, los particulares slo son responsables ante las autoridades por infringir
la Constitucin, la ley y el reglamento $os servidores pblicos lo son por la misma
1:7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
causa y por omisin o e+tralimitacin en el ejercicio de sus funciones ! ninguna
autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la
Constitucin, la ley o el reglamento
$a incompetencia tiene modalidades<
=ncompetencia por ra"n de la materia
2orque la autoridad toma decisiones que estn asignadas a otra en reas
diferentes
$a incompetencia por ra"n del tiempo
El servidor pblico en algunos casos tiene limitada su competencia por el factor
temporal, caso en el cual solamente puede tomar determinada decisin dentro
de cierto tiempo, como las facultades que confiere asamblea a gobernador pro
tempore para que regule reas que son competencia de la asamblea
En otros casos la limitacin temporal esta tomada en consideracin a la
operancia del principio del debido proceso 0obre este aspecto la Corte
Constitucional ha dicho que la inobservancia de los t*rminos en los procesos
judiciales y administrativos son perentorios
#::
2or las ra"ones anteriores, que dejamos simplemente planteadas, consideramos que no
subsisten hoy las ra"ones poltico jurdicas para mantener la obligatoriedad del recurso de
27)
%ormi# $os Ro8erto. Danual de %erecho Administrati4o. Ed. Astrea# &s. As.# Tomo 2,# 1'(7# pp. 21;. /e refiere
a la 4a 5u8ernati4a como medio de tutela de situaciones jurdicas su8jeti4as.
17)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
apelacin en la va gubernativa y que, adems, su agotamiento como requisito de
procedibilidad en la accin de nulidad y restablecimiento del derecho tampoco resiste la
confrontacin con el sistema general de derechos y garantas fundamentales que la
Constitucin ha consagrado para la persona
Colombia hoy es otra 0ocial, poltica y jurdicamente concebida $as
necesidades pblicas son de prevalente satisfaccin y los fines sociales del estado deben
considerar siempre el inter*s general que le corresponden 2ero dicha preeminencia y
tales requerimientos del inter*s general no tienen una Lracionalidad internaM que e+plique y
justifique la conservacin de una institucin que, como la va gubernativa, germin cuando
la perspectiva era unidimensional< %e arriba hacia abajo, de gobernante a sbdito, de
poder a sumisin &oy los derechos, fundamentales y no fundamentales, constituyen una
de las principales garantas democrticas de la sociedad colombiana y su salvaguarda, en
la medida en que no obstaculice los intereses y finalidades superiores del Estado,
constituye un compromiso de todos
1/? L" re%c"c$(n d$rect" del "ct "d#$n$str"t$%/
Hevocar un acto administrativo significa hacerlo cesar en sus efectos hacia el futuro %e
conformidad con lo previsto por el art 8) del C2(C(, los actos administrativos podan ser
revocados por los mismos funcionarios que los hayan e+pedido o por sus inmediatos
superiores, de oficio o a solicitud de parte Esta doble modalidad le imprime a la figura, a
su ve", una doble connotacin< 2or una parte, se considera una e+presin del poder del
Estado como mecanismo administrativo dirigido a variar decisiones por ra"ones
inherentes a la administracin y sustancialmente relativas al ejercicio de la funcin de
administrar, que no se concebira sin la facultad para suprimir o modificar actos
administrativos, generales o particulares, por la propia dinmica de la gestin pblica, por
ra"ones de legalidad, de equidad o de conveniencia
#.:
! por otra parte, es un recurso
utili"able por el destinatario del acto administrativo que procede, con circunstancias
diversas, pero a la manera como proceden los recursos ordinarios en la llamada va
gubernativa, pues constituye un verdadero medio de impugnacin de decisiones
administrativas
$a revocacin es distinta de la anulacin y equivale a la derogacin 0e distingue de la
anulacin en que esta implica la declaracin de invalide" del acto administrativo por
ra"ones de ilegalidad, por parte de un funcionario judicial, por medio de sentencia y con
efectos e; tunc, o retroactivos En cambio la revocacin es la declaracin del cese de los
efectos jurdicos del acto, producida por un servidor administrativo Cquien e+pidi el acto o
su superior jerrquicoC por ra"ones de ilegalidad, inconveniencia o equidad, por medio de
otro acto administrativo y con efectos e; nunc o hacia el futuro
27:
Consejo de Estado# /ala de Consulta y del /er4icio Ci4il# concepto de no4iem8re 1- de 1'7). C...R 0uis Carlos
/6chica Aponte. Anales t. 0WWW2W 1os. --7 y --(.
17:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
1 $a revocacin oficiosa
Es un poder inherente a la funcin administrativa que se puede ejercer en cualquier tiempo,
con o sin sujecin estricta a las causales previstas en la legislacin' una autoridad pblica
siempre ostenta la facultad de revocacin de sus actos administrativos por ra"ones de
legalidad, de legitimidad, de conveniencia, de equidad o de inter*s general aconsejado por
las variaciones en los presupuestos sociales, econmicos, polticos o ambientales que
demandan un cambio en los derroteros gubernamentales o administrativos
# $a revocacin por va de recurso
El recurso es el medio con el cual un sujeto impugna o controvierte la decisin contenida
en el acto administrativo que no le satisface por alguna ra"n Con *l, el recurrente puede
solicitar que el acto administrativo se revoque total o parcialmente, se modifique, se aclare
o se adicione, y puede hacer uso del mismo en cualquier tiempo pues la ley no establece
t*rmino para su interposicin, con la sola condicin de que el solicitante no haya hecho
uso, en su oportunidad, de los recursos ordinarios de reposicin o apelacin, segn el
caso
) Causales de revocacin
%ispone el C2(C( que son causales del recurso<
)1 Cuando sea manifiesta la oposicin del acto administrativo con la Constitucin 2oltica
o con la ley
Esta es la causal gen*rica de violacin del ordenamiento jurdico superior, y se refiere
a la contradiccin con normas a las cuales el acto deba sujetarse, siempre que la
disconformidad resulte abierta, franca o manifiesta por falta de aplicacin o por
aplicacin indebida El Consejo de Estado ha sostenido que violacin manifiesta ...es
a)uella )ue notoria o fla"rante, )ue se aprecia a primera vista, sin necesidad de
lucubraciones jurdicas, al confrontar directamente, como en doble columna, el acto
administrativo V...W con el precepto superior de derecho invocado como infrin"ido...
<@@
.
%e all que se pueda sostener que si la contradiccin normativa resulta de las distintas
interpretaciones de que pueda ser objeto una determinada disposicin, no procede dar
aplicacin a esta causal, pues en tal evento no sera LmanifiestaM la oposicin 2ero si
la interpretacin que hace la administracin es tan aberrante que aparece de primera
vista, podr invocarse la aplicacin indebida de la norma invocada por el acto
administrativo recurrido 2or otra parte, vale la pena preguntarse si las e+presiones
277
Consejo de Estado# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n .rimera# auto de octu8re 2- de 1''1. E9p.
1o. 1.(1:. C...K Ernesto Rafael AriAa DuIoA.
177
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Constitucin y ley consignadas en este artculo e+cluyen o no la posibilidad de que se
solicite la revocacin si el acto administrativo es contrario en forma manifiesta a una
norma de distinto e inferior rango, como sera el caso de un acuerdo municipal que
eventualmente contradiga normas contenidas en un decreto del gobierno o en una
ordenan"a, o en un decreto del gobernador correspondiente Consideramos que la
respuesta debe ser afirmativa, por cuanto que la interpretacin restrictiva de la causal
desvirtuara el alcance y la finalidad del control de legalidad por esta va e+traordinaria
)# Cuando el acto no est* conforme con el inter*s pblico, o atente contra *l
Esta causal se relaciona con ra"ones de conveniencia, legitimidad u oportunidad para
el inter*s pblico y no con ra"ones de legalidad En tal virtud, el acto se puede revocar
no porque contradiga al ordenamiento sino porque las condiciones objetivas del orden
y del inter*s pblicos as lo determinan ( propsito se pueden mencionar las polticas
de control de cambios, de regulacin del mercado financiero, del comportamiento de
los intereses bancarios, de la circulacin de personas y vehculos, de oferta de bienes
y servicios en el mercado, etc, que demandan la adopcin y cambio o correccin de
medidas en forma rutinaria dependiendo de las oscilaciones respectivas 2uede ser
que el acto no e+actamente no est* conforme o atente contra el inter*s pblico sino
que la administracin estime que es mejor o ms favorable una regulacin distinta de
determinado tema, caso en el cual podr revocarlo y e+pedir en su lugar otro que
asimile las condiciones e+ternas en forma ms adecuada, como puede ocurrir con los
reglamentos sobre la manipulacin y embalaje de productos alimenticios o
medicamentos con destino al e+pendio pblico 2or eso se puede afirmar que la
revocacin procede sin sujecin rigurosa a las causales legales, especialmente si se
trata de actos administrativos de carcter general
)) Cuando con el acto se cause un agravio injustificado a una persona
Esta causal obedece a ra"ones de equidad o de justicia ,rente de ella, lo que se
evala es si el acto administrativo, originariamente o en forma sobreviniente, confiere
un trato injusto o inequitativo a una persona, atendidas las circunstancias objetivas de
la relacin jurdica as afectada Es lo que ocurrira con el desarraigo familiar de una
mujer con hijos menores cuando se decreta su traslado de la ciudad en que presta sus
servicios y tiene como sede del hogar, o la asignacin de turnos nocturnos a una
mujer en estado de gravide", etc
- $a revocacin directa de actos ciertos actos administrativos
-1 %e carcter particular y concreto
17(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Como se dijo antes, todo acto administrativo, general o particular, es susceptible de
revocacin directa 2ero merece atencin la que recae sobre un acto administrativo
que se refiera a una relacin jurdica de carcter particular, subjetiva o concreta, pues
en tal caso la ley impone algunas limitaciones
2or regla general, un acto administrativo de naturale"a particular puede ser revocado
por la autoridad que lo emiti, cualquiera sea su sentido o alcance 0i se trata de un
acto administrativo que afecte negativamente una determinada esfera jurdica puede
serlo sin limitaciones, como seran los actos que han impuesto una sancin o han
negado un derecho ya que en este caso la revocacin favorece al destinatario del
acto 9o ocurre lo mismo si el acto administrativo que se pretende revocar ha creado o
reconocido un derecho de igual categora puesto que en tal evento y por tratarse de
una situacin consolidada que pertenece a la esfera personal o patrimonial de su
titular, la revocacin e+ige que se solicite y obtenga previamente el consentimiento
e+preso y escrito de aquel, so pena de que la autoridad se vea compelida a demandar
la nulidad de su propio acto ante la jurisdiccin contencioso administrativa por medio
de la llamada accin de lesividad
,inalmente, debe advertirse que cuando la administracin se proponga revocar
directamente un acto administrativo particular o subjetivo, debe iniciar una actuacin
administrativa a la que debe ser citado el titular de la relacin jurdica sustancial con el
fin de que, llegado el caso, la revocacin se produ"ca con su intervencin y audiencia,
respetando as el derecho al debido proceso administrativo
-# El producido por medios ilegales
9aturalmente que la ley debi dejar a salvo de la anterior limitacin aquella situacin
derivada de la produccin ilegal de decisiones administrativas puesto que en tal caso
dicha ilegalidad le resta poder vinculante 9o obstante este planteamiento general, el
Consejo de Estado ha afirmado
#.7
que de conformidad con la interpretacin ms
acertada del inciso #M del artculo .) del CC(, hoy 8. inciso ) del C2(C(, el nico
acto administrativo que permite su revocacin sin el consentimiento del titular es aquel
que procede del silencio administrativo con efectos positivos si, simultneamente,
provino de medios ilegales, es decir, que no estamos frente de dos causas distintas
sino de una sola y de un solo tipo de acto administrativo< El que proviene del silencio
positivo, si se dan las causales del artculo 8) o si fuere evidente que se produjo por
medios ilegales 2or tanto, esta circunstancia e+cepcional no le era aplicable al acto
e+preso, aunque haya surgido por medios ilegales
27(
Consejo de Estado# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n .rimera# auto de mayo 2 de 1'':. C...K $uan
Al8erto .olo Si5ueroa# e9p. 1o. +7)1.
17'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Esta tesis fue revaluada por la misma Corporacin al estimar que del aparte anali"ado
surgen dos posibilidades distintas e independientes, esto es, que el acto administrativo
producto del silencio con efectos positivos puede ser revocado sin necesidad de
obtenerse el consentimiento del titular del derecho, y que el mismo acto,
conjuntamente con el acto administrativo e+preso, pueden ser revocados sin la
condicin aludida si provienen de medios ilegales' con esta tesis abandon la
concepcin anterior En efecto, sostuvo<
'omo se puede observar del ra#onamiento anterior, la interpretacin )ue
hi#o la .ala del artculo @& del '.'.A slo contempl la posibilidad )ue
tienen las autoridades de revocar los actos administrativos de car6cter
particular $ concreto sin el consentimiento del particular, cuando se
deriven del silencio administrativo positivo, planteamiento que revisa la
%ala en esta oportunidad, pues una nueva lectura del citado artculo @&
del Decreto 4% de %GJ4 permite ampliar el alcance )ue otrora seEal esta
'orporacin $ lle"ar a una conclusin diferente, como se anali#ar6 en el
captulo si"uiente.
5.: &nterpretacin y alcance del artculo ;8 del digo ontencioso
<dministrativo, cuanto resulta evidente que el acto ocurri por
medios ilegales.
'omo es sabido, el Decreto 4% de enero < de %GJ4 fue e;pedido por el
Presidente de la 2ep8blica en ejercicio de las facultades e;traordinarias
)ue le confiri el artculo %% de la Le$ =J de %GJ<, oda la 'omisin
Asesora creada por el artculo %< de la misma le$. !n lo )ue respecta a la
revocacin de los actos administrativos, fueron e;tensos los debates $
numerosas las versiones )ue elabor la 'omisin Asesora sobre el
particular, como da cuenta la recopilacin )ue en forma juiciosa hi#o el
Canco de la 2ep8blica
<@G
, versiones )ue en aras de la economa no es
preciso re"istrar en esta providencia.
.in embar"o, es preciso seEalar )ue, con al"unos cambios, la 'omisin
Asesora del 'di"o 'ontencioso Administrativo, de manera casi un6nime
estim )ue la revocacin de actos administrativos de car6cter particular $
concreto, sin consentimiento del particular afectado, slo era procedente
en los casos derivados del silencio administrativo positivo. Io obstante,
tal recomendacin no )ued plasmada en el te;to final )ue aprob el
27'
Antecedentes del C*di5o Contencioso Administrati4o. Colecci*n &i8lio5r6fica &anco de la Rep>8lica. T 2E22E222Ey
2!. 1'().
1(;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Presidente de la 2ep8blica, como se observa palmariamente de su
simple an6lisis "ramatical.
Itese )ue en el inciso <R de dicha norma, el le"islador emple una
proposicin dis$untiva $ no copulativa para resaltar la ocurrencia de dos
casos distintos. Io de otra manera podra e;plicarse la puntuacin de su
te;to. Pero adem6s, como se observa en este mismo inciso <R $ en el &R,
el le"islador, dentro de una unidad sem6ntica, utili#a la e;presin actos
administrativos, para referirse a todos los actos administrativos, sin
distincin al"una.
Lo cierto entonces es )ue tal como )ued redactada la norma del artculo
@&, son dos las circunstancias bajo las cuales procede la revocatoria de
un acto )ue tiene efectos particulares, sin )ue medie el consentimiento
del afectado: Sna, )ue tiene )ue ver con la aplicacin del silencio
administrativo $ otra, relativa a )ue el acto hubiere ocurrido por medios
ile"ales.
.obre este punto de la revocacin de los actos administrativos, es
relevante seEalar )ue el acto administrativo a )ue se refiere la parte final
del inciso se"undo del artculo @& del 'di"o 'ontencioso administrativo,
es al acto ilcito, en el cual la e;presin de voluntad del !stado nace
viciada bien por violencia, por error o por dolo, no al acto inconstitucional
e ile"al de )ue trata el artculo >G del '.'.A., )ue habi7ndose formado sin
vicios en la manifestacin de voluntad de la administracin, pu"na contra
la 'onstitucin o la le$
<J4
.
0i se trata de un acto administrativo que ha creado un derecho de tipo pensional, el
artculo 18 de la ley .8. de #11) dispuso que frente a *l procede la revocacin directa
sin la obtencin del consentimiento escrito y e+preso de su titular cuando su contenido
es producto de la ilegalidad Cotorgamiento de derechos o beneficios por fuera del
marco legal que los estableceC o del suministro de informacin o documentacin falsa
entregada para dicho reconocimiento En tal caso, estamos frente de una e+cepcin a
la regla general de la revocacin con el consentimiento e+igido por dicho artculo
(dems de lo anterior, debemos advertir que la Corte Constitucional ha estimado que
ni las entidades pblicas ni las privadas del r*gimen de la seguridad social, cualquiera
sea su naturale"a jurdica, puede revocar directamente actos suyos con los que se
hayan reconocido derechos a los afiliados y beneficiarios sin su consentimiento escrito
y e+preso pues, de llegar a hacerlo, estaran violando derechos fundamentales del
afectado (l respecto, sostuvo<
2(;
Consejo de Estado# /ala .lena de lo Contencioso Administrati4o# julio 1: de 2;;2. /ent. 1o. 2K$K 1o. ;2'. C...K
1(1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
F...las decisiones de las entidades de derecho privado encar"adas de la
prestacin del servicio p8blico de se"uridad social $ adoptadas con
ocasin del mismo, cuando crean una situacin jurdica particular $
concreta para un usuario, no pueden ser revocadas por la entidad )ue las
adopt, sino )ue ella debe someter el conflicto sur"ido por la decisin
tomada, a consideracin de la autoridad administrativa o judicial
competente para dirimirlo, sin afectar los derechos de los individuos
beneficiarios, en tanto )ue ellos no forman parte del 6mbito de disposicin
de las entidades prestatarias del servicio p8blico mencionado...
<J%
.
-) El acto de nombramiento pblico
$os actos administrativos de nombramiento a un cargo pblico pueden ser objeto de
revocacin por parte de la autoridad nominadora, en los casos previstos en el artculo
-6 del decreto 1861 de 18.)' lo que se discute es si en tal evento se debe o no contar
con el consentimiento e+preso del agente nombrado El referente obligado para
responder esta inquietud lo es el definir previamente si la sola decisin produce o
genera un derecho adquirido para el beneficiario Nuienes estiman que s, concluyen
que no podr revocarse vlidamente sin tal consentimiento, con mayor ra"n si los
artculos -- y -: del mismo decreto preceptan que todo nombramiento debe hacerse
conocer por escrito al destinatario, y tal comunicacin ya se ha producido ! quienes
estiman que no, consideran, por una parte, que si el acto de nombramiento no se ha
comunicado, puede revocarse libremente y agregan que, adems, sin la posesin en
el empleo 3(sumir solemnemente las funciones recibidas4 la relacin jurdica
sustancial de naturale"a laboral no ha nacido a la vida jurdica, ra"ones por las cuales
no se podr e+igir la obtencin de tal consentimiento
2or otra parte, el artculo 6 de la ley 181 de 1886, conocida como el LEstatuto
anticorrupcinM, dispuso que !n caso de haberse producido un nombramiento o
posesin en un car"o a un empleo p8blico o celebrado un contrato de prestacin de
servicios con la administracin sin el cumplimiento de los re)uisitos para el ejercicio
del car"o o la celebracin del contrato, se proceder6 a solicitar su revocacin o
terminacin, se"8n el caso, inmediatamente se advierta la infraccin. Ello
constituye la consagracin legal de la revocacin de un acto as producido que, segn
lo considerado por el Consejo de Estado, debe e+tenderse a los actos administrativos
con los que se declara una eleccin pblica, tomando en cuenta que las personas que
acceden por esta modalidad al servicio del estado, tienen la calidad de servidores
pblicos
#7#
0iendo as, caducada la accin de nulidad electoral frente al acto que
2(1
Corte Constitucional# sent. 1o. TE-:: de junio 1: de 1'''. D...K Alfredo &eltr6n /ierra.
2(2
Consejo de Estado# /ala de Consulta y /er4icio Ci4il# diciem8re 1- de 2;;:. Rad. 1o. 17'7. C... %r. Sla4io
Au5usto Rodr5ueA Arce.
1(2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
declar la eleccin de un servidor pblico contra el que no proceda la accin de
p*rdida de investidura, bien puede acudirse a esta figura de la revocacin, la cual
procede, al decir de la corte Constitucional, por peticin de . . . cual)uier ciudadano o
funcionario )ue advierta )ue se ha producido un nombramiento o posesin en un
car"o o empleo p8blico. . . deber6 solicitar inmediatamente su revocacin
<J&
.
=gualmente, de ser as, pensamos nosotros, para hacer efectiva la aplicacin de la ley
que estable"ca las calidades o inhabilidades para acceder al servicio pblico, es
procedente el ejercicio de la accin de cumplimiento con el fin de que, aplicada por
orden judicial, se haga efectivo el retiro del servicio del funcionario respectivo
-- El acto de adjudicacin de un contrato
%e conformidad con lo previsto en el pargrafo del artculo :7 de la ley 71E8), los
actos administrativos e+pedidos con ocasin de la actividad contractual pblica
pueden ser revocados en cualquier tiempo, a menos que se haya producido sobre
ellos una sentencia ejecutoriada $o que quiere decir que la limitacin temporal aqu
difiere de la establecida como regla general por el inciso primero del artculo .1 del
CC(, segn el cual procede revocar directamente el acto a menos que, habi*ndose
demandado judicialmente su nulidad, en el proceso se hubiere proferido auto
admisorio de la demanda
0in embargo, tradicionalmente el Consejo de Estado ha sostenido que el acto de
adjudicacin de un contrato estatal es por naturale"a irrevocable
<J4
dada su
naturale"a constitutiva de la relacin jurdica sustancial, si bien tal rigor en la postura
ha venido cediendo ante situaciones relacionadas con la inmoralidad y el
desconocimiento del principio de seleccin objetiva del contratista ( propsito, y
tomando en cuenta que en los casos previstos en los numerales 1?, #? y -? del artculo
-- de la ley 71 de 188), el jefe o representante legal de la entidad respectiva deber
dar por terminado el contrato mediante acto administrativo debidamente motivado y
ordenar su liquidacin en el estado en que se encuentre, consider que en los
#$s#s c"ss y por las mismas consideraciones, el acto de adjudicacin de un
contrato perda su irrevocabilidad si la entidad adjudicante adverta los vicios antes
mencionados %ijo al respecto<
.i ante la violacin del r7"imen de inhabilidades e incompatibilidades la
entidad contratante tiene la potestad Ho mejor la obli"acinH de dar por
terminado el contrato en el estado en )ue se encuentre, sin )ue re)uiera
de decisin judicial previa )ue declare la nulidad del contrato, no puede
afirmarse prima facie, )ue el acto de adjudicacin )ue resulte viciado de
2(+
/entencia CE:72 de 2;;1. D... %r. Al4aro Tafur Fal4is. ace un estudio so8re la re4ocaci*n de actos
administrati4os de car6cter articular y# dentro de estos# los producidos por medios ile5ales.
2(-
Consejo de Estado# /ala de Consulta y del /er4icio Ci4il# concepto de fe8rero 2; de 1'(:. C...K um8erto Dora
Osejo.
1(+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
nulidad por violacin del mismo r7"imen por parte del adjudicatario )ue
todava no es en ri"or jurdico el contratista por)ue falta la formali#acin
del contrato, sea irrevocable.
Io parece l"ico )ue ante la violacin del r7"imen de inhabilidades e
incompatibilidades la entidad p8blica contratante pueda unilateralmente
dar por terminado el contrato $ li)uidarlo en el estado en )ue se
encuentre $ no pueda, por el contrario, dejar sin efectos el acto mediante
el cual adjudic el contrato por la ocurrencia de la misma ra#n, con el
ar"umento de )ue ese acto es irrevocable
5=6
.
2/ 9UE SE HAFA INTENTADO LA CONCILIACION EDTRA PROCESO
0?7
/
$a conciliacin e+traproceso fue restablecida como requisito de procedibilidad por el artculo 1)
de la ley 1#76 de #118, y reglamentada por el decreto 1.1: de #118 %e conformidad con lo
establecido por el artculo 1? del %ecreto E+traordinario 9o 1717 de 1887, que codific las
normas sobre la materia con fundamento en las facultades conferidas por el artculo 1:: de la ley
--: de 1887, la conciliacin L !s un mecanismo de resolucin de conflictos a trav7s del cual,
dos o m6s personas "estionan por s mismas la resolucin de sus diferencias, con la a$uda de un
tercero neutral $ calificado, denominado conciliador 3(rt :- $ey --: de 18874 (s concebida, al
lado de otros mecanismos como el arbitraje, la conciliacin pertenece al concepto gen*rico de
Ljusticia por consensoM, como uno de los medios que la propia ley pone al alcance de la sociedad
en forma alternativa para la solucin directa y pacfica de sus diferencias por fuera del sistema
judicial ortodo+o o tradicional, es decir, con la mnima intervencin o sin la intervencin del
aparato jurisdiccional que conforma la Hama 5udicial del 2oder 2blico del Estado 0i bien para
algunos
#7.
la verdadera justicia por consenso es solo aquella que opera entre particulares con la
mediacin de otro particular para acordar libre y voluntariamente los t*rminos de arreglo de su
controversia sin la intervencin de agentes pblicos, no es menos cierto que, dentro de la
perspectiva general, la conciliacin hace parte de la cultura del arreglo amigable, consensual y
libre del conflicto que se soluciona con la intervencin de un tercero autori"ado por la ley pero al
margen del proceso judicial con todas sus implicaciones, con lo que, en buena parte y con tal
propsito, se pretende lograr la L%esjudiciali"acinM del conflicto social no solo en inter*s de la
eficiencia judicial y la descongestin de los %espachos, sino en uno superior< El cultivo de los
valores inherentes a la pa" social, derecho y deber fundamentales consagrados por el artculo #?
2()
Consejo de Estado# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n Tercera. /ent. A5osto 1) de 2;;2. E9p. 1o.
2;'2+. C...K Ricardo oyos %u3ue.
2(:
/A1CEC &A.T2/TA# 1stor Raul. 0a conciliaci*n contencioso administrati4a. Uni4ersidad 0i8re# 2nstituto de
.ost5rados# &o5ot6. Re4ista 1o. : aIo !. .rimer semestre de 2;;1. 2//1K ;121E+-7-. .p. 2'7 y ss. 0os apartes 3ue
si5uen contienen fracciones del artculo citado.
2(7
!ase li8ro $U/T2C2A .OR CO1/E1/O del doctor Dario $aramillo. /erie 2n4esti5aciones 1 de la 2nstituci*n
Uni4ersitaria /er5io Ar8oleda. 1'':# p5. +1.
1(-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
de la Constitucin 2oltica 2or tanto, constituye un verdadero medio de solucin de conflictos y
una alternativa procesal para las partes en los mismos, agili"ando la actividad necesaria para
lograrlo, reduciendo costos, omitiendo los formalismos propios del LprocesoM correspondiente y
otorgando a los interesados poderes limitados pero suficientes para alcan"ar la composicin de
sus diferencias 0in duda que, guardadas las proporciones y hecha la crtica respectiva, estamos
de acuerdo con que no es el sistema ideal pero s el ms adecuado a los niveles de cultura y
desarrollo social colombianos, como una valiosa contribucin para la generacin de nuevos
valores y conceptos sociales en el hombre de la pr+ima generacin de colombianos
(0/9;G0 CG9C=$=(J$E0
2or ser susceptibles de transaccin y desistimiento, actualmente y con la vigencia de las leyes
:-1 de #111 y 1#76 de #118, en lo contencioso administrativo son conciliables los siguientes
asuntos<
1 $os asuntos que dan lugar al ejercicio de la nulidad y restablecimiento del derecho de que
trata el artculo 1)7, salvo en los de carcter tributario y en los ejecutivos contractuales a que
se refiere el artculo .6 de la ley 71 de 188), segn fue dispuesto por el artculo #? del
decreto reglamentario 1.1: de #118 $o anterior significa que siempre que el conflicto surja
de la e+pedicin y aplicacin de un acto administrativo e+pedido por cualquiera de las Hamas
del 2oder 2blico, los Grganismos de Control, los Entes (utnomos o los sujetos privados en
ejercicio de funciones administrativas, que cause un perjuicio en un derecho de una persona
o lesione una determinada relacin jurdica subjetiva, el conflicto as surgido debe ser
sometido a conciliacin En este evento, puede tener como pretensin que el derecho sea
restablecido, esto es, puesto en las condiciones jurdicas en que se hallaba antes de ser
e+pedido el acto administrativo reputado como lesivo, con todos sus componentes jurdicos y
econmicos que le pertene"can, incluyendo la actuali"acin monetaria de los valores de
base a reconocer 30alarios, primas, au+ilios de cesanta, multas, lucro cesante, etc4 de
conformidad con el acuerdo celebrado ante las partes y los guarismos igualmente acordados
sobre intereses comerciales yEo por mora a que haya lugar
;ambi*n es posible que, de no ser jurdica o fsicamente procedente el restablecimiento del
derecho, la pretensin a conciliar tenga como objeto la reparacin del daIo causado con el
acto administrativo asumido como ilegal, como podra resultar de la situacin originada en la
muerte del e+funcionario pblico respecto de su reintegro o de la devolucin de mercancas
que ya no e+isten por cualquier causa o la demolicin de inmuebles o de obras ordenada y
ejecutada por la autoridad administrativa competente En tales eventos proceder solicitar la
indemni"acin de los perjuicios sufridos con su ejecucin, como el daIo material con
actuali"acin monetaria, el daIo moral si se produjo y el lucro cesante respectivo
1()
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
En cuanto a su improcedencia en asuntos tributarios, debe tenerse en cuenta que el
concepto gen*rico L;ributoM se refiere a los tres tipos clsicos de e+accin, es decir, al
impuesto, a la tasa y a la contribucin, bien sean directos o indirectos los primeros, o de
cualquier nivel administrativo todos los mencionados 39acional, %epartamental, %istrital,
Betropolitano, Bunicipal, etc4 2or tal ra"n, todos esos asuntos estn e+cluidos de su
acuerdo conciliatorio y las diferencias entre las partes solo podrn ser dirimidas por sentencia
dentro del proceso ordinario contencioso administrativo respectivo, porque se ha estimado
que el poder impositivo del Estado no puede ser objeto de composiciones o arreglos entre las
partes vinculadas a la relacin jurdica sustancial de tal naturale"a Nuedan, eso s, a salvo,
otras situaciones conflictivas como lo seran las multas en cualquiera de las reas o
modalidades previstas en la legislacin colombiana, como en materia disciplinaria, policiva o
administrativa, pues las multas como sancin pecuniaria por la comisin de una falta no
constituyen tributos' en tal evento s consideramos procedente la conciliacin en cualquiera
de las modalidades
(hora bien< Como en estos eventos siempre media un acto administrativo, el artculo .1 de la
ley --: de 1887 ha previsto que la conciliacin solo procede respecto de los aspectos
econmicos del mismo y siempre que se presente una de las causales de revocacin de las
consagradas en el artculo 8) del C2(C( ( este propsito vale la pena comentar algunos
aspectos En primer lugar, que la valide" del acto administrativo no puede ser objeto ni del
acuerdo conciliatorio ni de pronunciamiento alguno por parte de la autoridad conciliadora
porque la legalidad estatal no puede ser objeto de negociacin, por lo menos para los efectos
que aqu comentamos En tal caso la ley, haciendo alarde de un no disimulado malabarismo,
establece que, de llegarse al acuerdo total sobre los efectos econmicos del acto
administrativo que origin la controversia, este se entender revocado, es decir, que cesan
sus efectos hacia el futuro, y resultar reempla"ado por el acuerdo alcan"ado entre las
partes' lo que significa que el acto administrativo desaparece del orden jurdico empe"ando a
regir, para todos los efectos legales y con fuer"a de cosa ju"gada, las previsiones del
acuerdo contenidas en el acta de conciliacin En segundo lugar, que la solucin as
implementada resulta inconsistente con el conjunto de normas y principios propios del
sistema jurdico administrativo pues, por ejemplo, hace procedente la conciliacin ante
ra"ones de justicia o equidad y de inconveniencia ya que estn contempladas como causales
de revocacin directa
#77
' por esta va, lo que no puede ser objeto de un proceso porque estas
ra"ones no constituyen causales justiciables de nulidad de los actos administrativos, resulta
siendo objeto de conciliacin e+traproceso o procesal, lo que constituye grave contradiccin
# $os asuntos que dan lugar al ejercicio de la reparacin directa de que trata el artculo 1-1 del
C2(C( Estos conflictos son los surgidos en el plano de la responsabilidad e+tracontractual
de las entidades pblicas, cuando tienen origen en hechos administrativos, por accin o por
omisin, o en actos administrativos vlidos, no viciados de nulidad y por tanto no anulables,
2((
!anse causales de re4ocaci*n directa pre4istas en los numerales 2 y + del artculo :' del C.C.A.
1(:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
pero que causan un perjuicio indemni"able a su destinatario
#78
En este evento la actividad
administrativa correspondiente tambi*n puede provenir de cualquiera de las Hamas del
2oder 2blico, los Grganos de Control o los Entes (utnomos y los particulares en funcin
administrativa ! los conceptos de la indemni"acin comprenden tambi*n el daIo material
con actuali"acin monetaria, el daIo moral, el daIo a la vida de relacin o a las condiciones
de e+istencia, y el lucro cesante con la actuali"acin monetaria de la suma base del clculo,
en los intereses comerciales y por mora que llegaren a resultar, todo en los t*rminos del
acuerdo logrado y suscrito por las partes comprometidas en el conflicto =gualmente y con el
mismo alcance indemni"atorio, el origen de la controversia conciliable puede resultar del
ejercicio de la funcin jurisdiccional de las Entidades 2blicas que la cumplan en cualquiera
de las Hamas del 2oder 2blico, en los tres supuestos contemplados por el artculo :6 de la
ley #.1 de 188:< El defectuoso funcionamiento de la administracin de justicia, el error
jurisdiccional y la privacin injusta de la libertad, as como del ejercicio de la funcin
legislativa en las modalidades que pueden comprometer la responsabilidad estatal por los
actos del legislador
,inalmente y para los efectos del acpite que nos ocupa, debe tenerse en cuenta que la
justicia nacional ha asimilado el concepto de reparacin no pecuniaria con medidas de
satisfaccin y garanta de no repeticin, arraigadas en los ;ribunales =nternacionales de
5usticia, cuando se trata de reparar los daIos inferidos en los derechos humanos, con
medidas de reparacin simblica, de rehabilitacin, de conservacin de la memoria, de
verdad y justicia y muchas ms ;ales medidas pueden ser acordadas entre las partes en la
audiencia de conciliacin
) $a controversia que tiene origen en el supuesto que permite a una entidad pblica ejercer
accin de repeticin contra un funcionario o e+funcionario suyo, como consecuencia de una
condena impuesta por sentencia por cualquiera de los organismos de la jurisdiccin, siempre
que se den los supuestos propios e+igidos por la ley, es decir, que una ve" valorada la
conducta del funcionario con ocasin de la e+pedicin del acto administrativo, la reali"acin
del hecho administrativo, la celebracin o ejecucin o liquidacin del contrato estatal, o la
e+pedicin de la providencia judicial respectiva, se concluya que aquel obr con dolo o culpa
grave en la produccin de la lesin de la relacin jurdica sustancial que dio origen al proceso
inicial dentro del que se produjo la condena a la entidad pblica &oy la reglamentacin es la
prevista en la ley :.7 de #111, y tambi*n es jurdicamente viable cuando la entidad pblica
ha conciliado procesal o e+traprocesalmente sin la intervencin o sin la aceptacin del
funcionario o e+funcionario pblico comprometido con el resultado daIoso, con el fin de que,
precisamente, dentro del proceso ordinario de repeticin, se valore judicialmente la
responsabilidad que le pueda corresponder a aquel 2orque si el funcionario o e+funcionario
intervino legalmente en la audiencia y acept su responsabilidad, en el acta respectiva se
2('
Como sera el caso del acto de supresi*n de un car5o# e9pedido le5almente# pero 3ue implica separaci*n del
ser4icio de un funcionario de periodo fijo# antes de su 4encimiento.
1(7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
contendrn las condiciones de conformidad con las cuales concurrir al pago de la
indemni"acin pertinente
- $os asuntos que dan lugar al ejercicio de la controversia contractual prevista en el artculo
1-1 del C2(C( Esta es la accin de la responsabilidad derivada de los contratos estatales
conforme se refieren a ellos los artculos #, 1), )# y .6 de la ley 71 de 188), el ltimo en lo
relativo a la atribucin de jurisdiccin Este contencioso puede tener como contenido
cualquiera de las pretensiones enunciadas en el artculo 7. ya aludido, a saber<
$a declaracin de su e+istencia, cuando no e+ista prueba suficiente del contrato, con las
declaraciones y condenas consecuenciales, especialmente relacionadas con la
indemni"acin de los perjuicios pertinentes, incluyendo los pagos imputables al
contrato
#81
$a declaracin de nulidad absoluta o relativa del contrato estatal con las declaraciones,
condenas y restituciones consecuenciales $a nulidad est gobernada por la ley 71 de
188) a partir del artculo --, en concordancia con los artculos 1.-1 y siguientes del
Cdigo Civil En cuanto a las restituciones mutuas, valga recordar que no operan en este
tipo de controversia por mandato perentorio del legislador, si el contrato es de tracto
sucesivo, o si la causal son el objeto o la causa ilcitos %eclarada la nulidad, se dispondr
la terminacin del contrato su liquidacin en el estado en que se encuentre, si es de
aquellos que requieren liquidacin, manteniendo lo ejecutado o cumplido en lo que haya
significado provecho o beneficio para la Entidad 2blica y, por tanto, consolidadas las
prestaciones de las partes hasta ese momento
En cuanto al pronunciamiento sobre la valide" del contrato, no est previsto por las
normas vigentes sobre conciliacin En efecto, el artculo 6: del %ecreto 1717 de 1887,
que recogi la disposicin contenida en el artculo :1 de la ley #) de 1881 dispone que
son conciliables judicial o e+trajudicialmente los conflictos de car6cter particular $
contenido econmico de que cono"ca la jurisdiccin contencioso administrativa por medio
de las acciones contenidas en los artculos 76, 7: y 7. del CC( $a nulidad de los
negocios jurdicos y en particular su nulidad absoluta es una institucin de orden pblico e
inter*s general que trasciende la esfera propia de los derechos e intereses puramente
privados vinculados a la relacin contractual' por ello sostenemos que as como la
conciliacin no puede tener por objeto el pronunciamiento sobre la valide" de los actos
administrativos, tampoco puede contener manifestaciones o disposiciones de las partes
respecto de la valide" del contrato El acuerdo total o parcial, en caso de que se presente
alguna de las causales previstas por el artculo -- de la ley 71 de 188), debe
circunscribirse a la composicin de los aspectos econmicos de la controversia y, llegado
2';
Es com>n cuando se ha cele8rado el contrato 4er8al en el caso de la declaraci*n de ur5encia manifiesta. En tal
caso de8er6n pro8arse plenamente las partes y las prestaciones del contrato.
1((
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
el caso, como lo permite el artculo -6 de la misma ley, el contrato deber darse por
terminado procedi*ndose a su liquidacin en el estado en que se encuentre, todo lo cual
deber consignarse en el acta de conciliacin correspondiente conjuntamente con los
requisitos del acta misma 0e mantiene la duda respecto de las causales )\ y 6\ del
artculo -- de la ley 71 de 188) para las cuales no est prevista la declaracin de
terminacin del contrato por parte del jefe o representante de la entidad pblica pues de
su presentacin se colige que en tales eventos
#81
es imprescindible el pronunciamiento
judicial dentro del proceso respectivo 9osotros creemos que en tales casos la conciliacin
se debe reducir a las diferencias econmicas entre las partes respecto del reconocimiento
de los derechos de las mismas y del pago de lo ejecutado en provecho de la entidad
pblica contratante, sin que sea viable manifestacin alguna sobre la valide" del contrato
o sobre su terminacin, esta ltima no permitida ni siquiera para la entidad pblica por
medio de su representante
$a revisin del contrato para ajustarlo a condiciones nuevas surgidas durante su
ejecucin, con el fin primordial de conservar el equilibrio en la ecuacin financiera del
contrato estatal conforme lo previene el artculo #. de la ley 71 de 188), manteni*ndose
as la equivalencia proporcional entre las prestaciones mutuas, conforme e+istan al
momento en que determinaron la celebracin del contrato Esta revisin puede hacerse
necesaria por la ocurrencia de hechos imprevistos imputables a la entidad pblica en tanto
entidad contratante, o en tanto gobernante 3L&echo del 2rncipeM4, o imputables a un
tercero, o procedentes de fenmenos naturales, o relativas a las llamadas aleas
materiales o sujeciones imprevistas
<G<
En tales eventos la consecuencia natural tiene
qu* ver con el reconocimiento de los valores constitutivos del ajuste con su debida
actuali"acin monetaria, y la indemni"acin respectiva por concepto de lucro cesante y
daIo moral si se presentaron
$a declaracin de incumplimiento del contrato, con la condena consecuencial al pago de
los perjuicios Esta pretensin es la que se debe formular siempre que se atribuya
incumplimiento de las obligaciones por parte de uno de los contratantes, con la
indemni"acin de los factores o conceptos a que haya lugar, y con la actuali"acin
monetaria de las sumas de base resultantes y el reconocimiento de intereses comerciales
y moratorios a que pudieren haberse producido
Dale la pena recordar que para todos los eventos aqu relacionados, la entidad pblica
conserva la posibilidad legal de hacer uso de sus poderes unilaterales de terminacin,
modificacin, interpretacin y caducidad administrativa' por tanto, frente de los supuestos
legales en cada caso y previo agotamiento de la etapa de acuerdo directo, ser la
2'1
Cuando el contrato se haya cele8rado con a8uso o des4iaci*n de poder# o con desconocimiento de las normas
so8re tratamiento de ofertas nacionales y e9tranjeras# o con 4iolaci*n del principio de reciprocidad.
2'2
As llamados los aspectos de car6cter cientfico o tcnico 3ue se manifiestan durante la ejecuci*n del contrato
alterando la e3ui4alencia o proporci*n entre las prestaciones econ*micas contractuales.
1('
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
administracin la que tome la decisin con los efectos legales que corresponden en cada
evento, y ser el contratista quien deba controvertirla con la interposicin del recurso
gubernativo de reposicin o con la demanda contencioso administrativa contractual Es en
este instante en el que surge el derecho de convocar a la conciliacin e+traproceso para
procurar el acuerdo con el que se definan las diferencias entre las partes
6 El asunto a que da lugar el ejercicio de la accin de grupo de que trata el artculo :1 de la ley
-.# de 1887 Esta es la que tiene un nmero plural de personas que renen condiciones
uniformes respecto de la causa que les gener el perjuicio individual, con el fin de obtener el
reconocimiento y pago de la indemni"acin de los perjuicios recibidos con ocasin de la
actuacin de una entidad pblica o de un particular en cumplimiento de funciones pblicas
2ara este caso se encuentra prevista la conciliacin judicial, cuya diligencia deber
practicarse dentro del proceso a continuacin del vencimiento del llamado t*rmino de
e+clusin del grupo %e la misma manera como ya qued e+presado, la conciliacin versar
sobre el reconocimiento y pago del daIo material, del daIo moral si lo hubo y del lucro
cesante, con la actuali"acin monetaria de las cifras de base y con el reconocimiento de
intereses de conformidad con lo convenido por las partes dentro de la diligencia, y sobre las
medidas de satisfaccin y garanta de no repeticin propias del sistema de reparacin no
pecuniario del los derechos humanos
Gbs*rvese que en estos casos las pretensiones correspondientes tienen un inequvoco contenido
econmico y por tanto revisten inter*s patrimonial para las partes en conflicto 2or esta ra"n se
consideran asuntos susceptibles de transaccin y adems desistibles (s, son transigibles
porque con el contrato de transaccin las partes Lterminan e;trajudicialmente un liti"io pendiente
o precaven un liti"io eventualM, como lo contempla el artculo #-:8 del Cdigo Civil, no estando de
por medio ningn inter*s o derecho superior de carcter pblico 0on contenciosos de corte
LprivatistaM frente a los cuales la ley permite la celebracin de un acuerdo entre los sujetos
vinculados al conflicto para arreglar su solucin o definicin' se relacionan con derechos sobre los
cuales sus titulares tienen libre disposicin y est admitida la renunciabilidad, salvo en lo relativo
a salarios y prestaciones sociales 2or ello, cumplidas las formalidades legales, estando el
proceso en trmite, es posible terminarlo con desistimiento renunciando a las pretensiones de la
demanda, si hay aceptacin de la contraparte
$( CG9C=$=(C=G9 2HE5/%=C=($
Consagrada por los artculos 68 a :- de la ley #) de 1881, modificados por la ley --: de 1887,
llamada Lconciliacin e+trajudicialM, y por la ley :-1 de #111 Esta modalidad opera antes de
acudir a la jurisdiccin administrativa en ejercicio de la accin correspondiente, por fuera del
proceso contemplado en la ley
2ara los efectos del presente escrito, queremos destacar sus caractersticas principales, as<
1';
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
2ueden acudir a la conciliacin e+trajudicial, mejor llamada e+traproceso, todas las
personas capaces que puedan disponer del derecho del litigio y todas la Entidades
2blicas 9acionales representadas en forma prevista por el artculo 1-8 del CC(' las
entidades territoriales, por medio de su representante legal, con o sin la representacin
por apoderado judicial y las entidades descentrali"adas por servicios de los distintos
ordenes administrativos El artculo 1F pargrafo )F de la ley :-1 de #111, har obligatoria
la comparecencia a la conciliacin por medio de abogado titulado
$a conciliacin se puede solicitar por solo una de las partes vinculadas a la controversia, o
por ambas de comn acuerdo En este ltimo evento presentarn, con su solicitud, el
proyecto de solucin del conflicto
$a audiencia se surte en el %espacho del 2rocurador 5udicial %elegado que cumple sus
funciones ante el ;ribunal (dministrativo de la jurisdiccin correspondiente, previa
asignacin por reparto si hubiere varios G ante el centro de conciliacin autori"ado para
el efecto, que en nuestro caso lo vienen siendo, desde el comien"o y para asuntos
contractuales, las Cmaras de Comercio 3(rtculo .) de la ley 71 de 188) que las
autori"4
9o se concibi desde un comien"o como requisito de procedibilidad' por tal ra"n, slo
con la vigencia de la ley 1#76 de #118 las partes en la controversia deben acudir a la
conciliacin previa, de acuerdo con la apreciacin objetiva de la fuer"a de conviccin que
pudieran tener las pruebas disponibles hasta el momento (dems, la actuacin
conciliatoria tiene un requisito de procedibilidad consistente en que para el caso, o no
debe ser procedente o debe estar agotada la va gubernativa con la interposicin del o de
los recursos procedentes y especficamente del recurso de apelacin que est
contemplado como obligatorio 3(rt 61 CC(, ltima frase4 9o sobra advertir, entonces,
que en este evento la ley se refiere a aquellos casos en que la controversia tiene origen
en un acto administrativo de naturale"a particular, pues es contra *l que proceden los
recursos gubernativos consagrados en la legislacin colombiana %e suerte que, como
consecuencia de lo anterior, el previo agotamiento de la va gubernativa no es requisito de
procedibilidad para la conciliacin e+traproceso cuando el conflicto ha surgido de un
hecho administrativo o de un contrato estatal, que no son susceptibles de recursos y por
tanto frente a ellos no procede la va gubernativa =gualmente y por la misma ra"n
tampoco lo ser de la accin de grupo
%e manera similar, debe tomarse en cuenta que si la accin pertinente se halla caducada,
la parte interesada no podr intentar vlidamente la conciliacin e+traproceso por la
sencilla ra"n de que tiene perdido el derecho de acudir a la jurisdiccin por el
vencimiento del t*rmino establecido en la ley para tal efecto Hesultara contradictorio,
inequitativo y a todas las luces ilegal que quien carece del derecho a demandar justicia
ante los tribunales institucionales para obtener el reconocimiento de su pretensin por
1'1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
sentencia, si tuviera el derecho de alcan"ar el mismo resultado con el tramite de la
conciliacin por medio de un acuerdo mutuo con su hipot*tica contraparte
El acuerdo conciliatorio prejudicial tiene algunas restricciones probatorias 2or e+istir de
por medio intereses patrimoniales pblicos en los tres casos en que proceda la
conciliacin en la modalidad comentada, el acuerdo conciliatorio y la providencia judicial
aprobatoria debe tener como soporte L$as pruebas 9ecesariasM 3(rt .) ley --: de 18874
que permitan concluir que e+iste un alto ndice de probabilidad del *+ito de las
pretensiones del afectado capaces de conducir a una condena contra la entidad pblica, si
bien no con un acervo completo, por lo menos con los elementos mnimos necesarios de
conviccin sobre la responsabilidad estatal en discusin %e esta forma se protege el
inter*s pblico de cualquier ligere"a que por va de un acuerdo pueda resultar lesiva del
patrimonio pblico y de los intereses de la colectividad
#8)
%e all que en los artculos .: y 71 de la ley --: de 1887 y 7 del decreto 1.1: de #118, se
hayan incluido previsiones relativas a la prctica de pruebas dentro de la conciliacin
e+traproceso, con el fin de darle consistencia probatoria al acuerdo por celebrar, de
manera que se redu"ca al mnimo la posibilidad de aprobar el reconocimiento y pago de
sumas de dinero con cargo al presupuesto pblico sin la conviccin suficiente sobre la
ilegalidad de la actividad estatal o el carcter antijurdico del daIo que ha sufrido una
persona
El acuerdo conciliatorio debe constar en un acta debidamente firmada por las partes o por
sus representantes y por el funcionario conciliador, es decir, el 2rocurador 5udicial
%elegado respectivo o quien haga sus veces en la Cmara de Comercio que haya surtido
el trmite y debe ser sometido a calificacin y a aprobacin de la sala, seccin o
subseccin del ;ribunal (dministrativo que ejer"a jurisdiccin en el lugar, de acuerdo con
la competencia funcional y atendiendo la naturale"a del asunto Con la ejecutoria de la
providencia el acuerdo conciliatorio total o parcial surte los efectos de la cosa ju"gada y
puede ser ejecutado de conformidad con las reglas generales sobre la materia, ante la
misma jurisdiccin si se trata de asuntos contractuales, o ante la jurisdiccin ordinaria en
los dems casos, de acuerdo con la interpretacin que ha hecho el Consejo de Estado
cuyo alcance no compartimos
#8-
2or ltimo, deseamos comentar que si no hay acuerdo ante las partes, se terminar la
diligencia con las manifestaciones pertinentes declarndose cursada la etapa prejudicial y
devolviendo a las partes los documentos aportados, con el fin de que puedan acudir a la
jurisdiccin tramitando el proceso que corresponda, sin requisitos adicionales distintos
2'+
C. de E. /ecci*n Tercera. Auto de junio 2' de 2;;;. 1o. 17.';'. C... %r. Alier Eduardo ern6ndeA Enr3ueA.
2'-
C. de E. /ecci*n Tercera. Auto de A5osto 12 de 1'''. 1o. 1:.12- C... %r. Alier Eduardo ern6ndeA Enr3ueA.
1'2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
En cuanto a los requisitos de la solicitud, se hallan establecidos en el artculo :? del
decreto reglamentario 1.1: de #118, pues venan rigiendo los establecidos en el artculo
#F del decreto reglamentario 9o 1.) de 188), que reglament el Captulo D de la ley #)
de 1881
$a conciliacin como requisito de procedibilidad o presupuesto procesal es un acierto y un
avance' porque no por tratarse de un pas con tan alto y fero" grado de violencia 3;oda
violencia y no solo la armada4, con tan bajo sentido de la tolerancia, la solidaridad, el
servicio social y la honrade", puede ser e+traIo a las frmulas amigables de definicin de
sus conflictos o, dicho de otro modo, de las manifestaciones e+ternas de sus conflictos ya
que no siempre la reali"acin de una conciliacin produce en los nimos de los
participantes la satisfaccin por el acuerdo y la certe"a de haber cumplido con un
verdadero deber social y humano ( pesar de tal reserva, si la justicia es uno de los
caminos para la pa", bienvenida la institucin de la conciliacin obligatoria 9os
corresponde hacer el camino y contribuir con la generacin de la cultura de la solucin
directa o LinducidaM de los litigios contencioso administrativos de contenido patrimonial
1'+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
LOS ORGANISMOS DE LA ,URISDICCION CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA/
En este acpite nos proponemos simplemente efectuar una presentacin, "rosso modo, de los
organismos que conforman la jurisdiccin contencioso administrativa, que tiene como sustento la
normatividad vigente ane+a
#86
y conocida que, por tanto, no vamos a reproducir =gualmente, no
incluye la descripcin de las competencias, por estimarlo inoficioso y porque su anlisis ser
objeto del estudio de la demanda contencioso administrativa
$os organismos que componen la jurisdiccin contencioso administrativa son<
1 El Cnse) de Est"d
Es una Corporacin pblica jurisdiccional, m+ima autoridad en lo contencioso administrativo y
cuerpo supremo consultivo del gobierno ( *l se refieren las siguientes normas<
1 $os artculos #): a #)7 de la Constitucin 2oltica'
# $os artculos )- a )8 de la ley #.1 de 188:'
) $os artculos 11. al 1#1 del C2(C('
- $os (cuerdos # de 18.1, 1 de 18.7, )8 de 1881, 67 de 1888 y 66 de #11), e+pedidos por
la Corporacin para el arreglo interno del ejercicio de sus funciones
Antecedente h$st(r$c+
Est generalmente reconocido en el continente y por la historia constitucional de nuestros pases,
que fue el $ibertador 0imn Jolvar el que produjo el germen de la jurisdiccin contencioso
administrativa para Colombia y Dene"uela, al crear y organi"ar un Consejo de Estado como
rgano gubernamental, con entidad propia, asignacin de facultades decisorias, propositivas y
consultivas, e independiente del ejecutivo 9o fue creado ni como parte de la jurisdiccin, ni con
funciones equivalentes
En la ciudad de (ngostura K&oy Ciudad Jolvar, Estado de Jolvar, Hepblica Jolivariana de
Dene"uelaC, el )1 de octubre de 171., el $ibertador dict un decreto para Dene"uela y las
2rovincias /nidas de la 9ueva >ranada, del siguiente tenor<
.91XI CXL9YA2
Kefe .upremo de la 2ep8blica de Yene#uela $ 'apit6n Oeneral de los
ej7rcitos $ de los de la Iueva Oranada, etc,
'onsiderando )ue es imposible restablecer por ahora un buen "obierno
representativo $ una 'onstitucin eminentemente liberal, a cu$o objeto se diri"en
2')
!er al final del presente documento la parte pertinente.
1'-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
todos mis esfuer#os $ los votos m6s ardientes de mi cora#n, mientras no se halle
libre $ tran)uila la ma$or parte del territorio de la 2ep8blica, especialmente la capital,
$ deseando )ue las providencias importantes, las le$es, re"lamentos e instrucciones
saludables )ue deben entre tanto publicarse para la administracin $ or"ani#acin de
las provincias $a libres o )ue se liberten, sean propuestas, discutidas $ aprobadas o
acordadas en una asamblea )ue por su n8mero $ por la di"nidad de los )ue la
compon"an mere#ca de la confian#a p8blica, he venido en decretar $ decreto lo
si"uiente:
Artculo %R.H 3endr7 el Kefe .upremo de la 2ep8blica un 'onsejo Provisional
de !stado )ue residir6 por ahora en la capital de la provincia de Oua$ana, $ ser6
compuesto del Almirante, del !stado 1a$or Oeneral, del 9ntendente Oeneral, del
'omisario Oeneral del !j7rcito, Del Presidente de 1inistros de la Alta 'orte de la
Kusticia, del Presidente $ 1inistros del 3ribunal de .ecuestros, de los .ecretarios del
Despacho de los empleados si"uientes de esta provincia, mientras resida en su
capital, a saber: el Oobernador 'omandante Oeneral, los Oenerales $ 'oroneles )ue
est7n en actual servicio en esta ciudad, el 9ntendente, los 1inistros, 'ontador, $
3esorero $ el Oobernador Poltico.
Artculo <R.H !l 'onsejo de dividir6 en tres secciones: %Z. !stado $
+acienda? <Z. 1arina $ Ouerra? &Z. 9nterior $ Kusticia.
Artculo &R. !l Oobierno nombrar6 los miembros del 'onsejo de !stado )ue
deben componer cada seccin, $ eli"ir6 entre ellos los )ue deban presidirlas.
Artculo 4R.H !l 'onsejo de !stado no puede ser convocado ni presidido sino
por el Kefe .upremo, pero en su ausencia ser6 presidido por el 'onsejero a )uien
ha$a dele"ado esta funcin, las secciones ser6n convocadas por sus presidentes
respectivos, se"8n lo e;ijan los asuntos en )ue se ocupen.
Artculo =R.H 3odo individuo de una seccin puede proponer en ella cuantos
planes, re"lamentos, providencias, etc. , le pare#can convenientes al bien p8blico en
el ramo de sus atribuciones, pero slo el Presidente de la seccin puede hacerlo en
'onsejo de !stado, siempre )ue el pro$ecto ha$a sido aprobado por la .eccin.
Artculo >R.H !l Kefe .upremo convoca se"8n le parece, una o dos
secciones, o el 'onsejo Oeneral de !stado? pero ni a)uellas ni este podr6n tener en
nin"8n caso m6s )ue voto consultivo.
Artculo @R.H Las comunicaciones )ue ofre#can entre dos secciones se
har6n por medio de uno o dos individuos comisionados para la discusin? pero las
secciones mismas no podr6n reunirse entre s sino por disposicin del Kefe .upremo.
1')
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Artculo JR.H .in embar"o )ue las secciones indicadas *conocen/
bastantemente el objeto de sus atribuciones, se especifican? la %Z. Abra#a las
relaciones, todos los ne"ocios de !stado $ alta polica, arre"lo de contribuciones
directas o indirectas, administracin de rentas, etc. La <Z. 3odo lo concerniente a la
or"ani#acin $ movimiento de las fuer#as de tierra $ mar $ a la administracin militar,
armas, vveres, vestuarios, pertrechos $ municiones, etc. La &Z. La administracin civil
de justicia, la polica municipal, todo lo relacionado al fomento interior, comercio,
a"ricultura, industria, instruccin p8blica, establecimientos de beneficencia, caminos,
puentes $ cal#adas, etc.
Artculo GR.H !l 'onsejo de !stado tendr6 un .ecretario )ue debe ser
nombrado por el Oobierno .upremo.
Artculo %4.H .i convocado el 'onsejero de !stado, a una o dos secciones,
se conformare el Kefe .upremo con su dictamen, el decreto )ue recai"a sobre 7l, lo
e;presar6 por esta frmula: Xdo el 'onsejero de !stado, u oda la seccin no las
secciones del 'onsejo de !stado.
Artculo %%.H Para los asuntos )ue el Kefe .upremo )uiera consultar en
particular, habr6 un 'onsejo Privado compuesto de Almirante de los Oobernadores
1ilitares $ Poltico, de los Presidentes de las secciones, $ de los .ecretarios del
Despacho.
Dado, firmado de mi mano, sellado con el sello provisional de la 2ep8blica, $
refrendado por el .ecretario Oeneral del Despacho, en el 'uartel Oeneral de
An"ostura a &4 de octubre de %J%@
.91XI CXL9YA2
3.O. P!2[\, .ecretario
El hecho de confiar a un Cuerpo consultivo la misin de regulari"ar el ejercicio del mando
ejecutivo y de hacer que contribuya con su opinin al buen manejo de los negocios del Estado,
seIala una parte importante del ideario republicano del $ibertador, que se afian"a en nuestro
derecho Constitucional a partir de 17)1, aIo en que se establece el Consejo de Estado como
cuerpo au+iliar de la administracin
Este cuerpo fue provisional Era de Estado y sus funciones fueron especficamente las propias de
una asamblea de gobierno que discutira y aprobara las cuestiones administrativas importantes,
las leyes, los reglamentos e instrucciones ejecutivas, en tanto se estabili"aba polticamente la
regin ! era un Consejo de estado de L>uerraM, en vista de las circunstancias que se vivan,
como lo indica su composicin en base a los ms altos mandos militares que Jolvar tena a su
alrededor Como puede verse, no fue un organismo jurisdiccional, competente para administrar
1':
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
justicia en lo contencioso administrativo, sino un cuerpo que hacia parte de la organi"acin
ejecutiva central 35efe 0upremo de la Hepblica4 con facultad decisoria
2osteriormente el Consejo de Estado tendra la misma facultad de elaborar proyectos de ley y de
cdigos y proponerlos al ejecutivo, pero sin facultad para ponerlos en vigencia, en la forma como
con este decreto se le atribuy, con el fin, segn algunos, de que como este, sirviera de
contrapeso al ilimitado poder depositado en el 5efe 0upremo y que se entendiera con los
gravsimos asuntos que haba provocado el r*gimen del terror y su ;ribunal de la =nquisicin con
que se desdibuj ese marco terico de postulados sobre el respeto y la inviolabilidad de la vida de
la persona y de sus derechos Este decreto, junto con el de octubre : de 171., constituye la base
indiscutible del organigrama del poder judicial Este erige tribunales inferiores o de primera
instancia en cada capital de provincia 3Ejercicio por un >obernador4, en asuntos civiles y
penales, un ;ribunal 0uperior o de apelacin con sede en la Capital de la Hepblica que se
denomin (lta Corte de 5usticia, con iguales facultades %e la anterior manera supla el $ibertador
la ausencia de Congreso, imposible de elegir o de convocar en plena campaIa libertadora Como
corresponde tambi*n a esa idea la creacin de un Consejo de >obierno con sede en (ngostura,
para que representara la cabe"a del ejecutivo mientras se emprenda la campaIa libertadora en
la 9ueva >ranada, como vino a suceder a la postre
Con la Constitucin de la Hepblica de Colombia de 17)1, sancionada por el Constituyente de
dicho aIo, se reorgani"a por completo el marco jurdico del pas< 0u ttulo D== se ocupa del poder
ejecutivo y el (rt .6 dice que este lo ejercer un magistrado con la denominacin del 2residente
de la Hepblica, elegido por las asambleas electorales seccionales' restablece la Dicepresidencia
y como atribuciones del presidente contempla las de manejar las relaciones e+teriores, ejercer la
facultad nominadora en la funcin pblica, dirigir la milicia, y vigilar las rentas y bienes del Estado
Como cosa curiosa, pero e+plicable por los hechos polticos acaecidos en meses anteriores, esta
Constitucin consagra e+presamente unas prohibiciones al 2residente entre las cuales se
encuentran las de no entorpecer la marcha de los procesos judiciales, no mandar personalmente
las fuer"as militares sin consentimiento del Congreso y la de no impedir la reali"acin de las
elecciones' y eleva a la categora de delito LConstitucionalM el hecho de que el presidente conspire
contra la independencia o la libertad de Colombia, maquine para destruir la Constitucin o la
forma de gobierno, y el no sancionar las leyes del Congreso 3(rts 7: y 7.4
;al ve" la sombra del $ibertador alertaba al cuerpo constituyente sobre las reservas que deban
tener cuidado en observar para prevenir el acceso al poder de cualquier futura ambicin
dictatorial
Esta Constitucin estableci un Binisterio del Estado formado por cuatro secretarios 3%e =nterior y
5usticia, &acienda, Barina y >uerra y Helaciones e+teriores4 como LGrganos necesarios del
2oder EjecutivoM que deban autori"ar todos los decretos, reglamentos u rdenes que e+pidiera el
presidente, y sin cuya firma no tenan fuer"a obligatoria, y cre un verdadero Consejo de Estado
como cuerpo consultivo au+iliar del 2oder Ejecutivo 3(rt 864 en el que residi la potestad de
1'7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
orientar con sus conceptos en la toma de decisiones 0e estableci para au+iliar 'on sus luces
en las decisiones de los diversos ramos de la administracin p8blicaM y se compuso por el
Dicepresidente de la Hepblica, que lo presida, los ministros secretarios del %espacho, el
2rocurador >eneral de la 9acin 3El art 111 cre el Binisterio 2blico, por primera ve" en la
historia constitucional de Colombia, para que defienda ante la justicia la observancia de la ley y
para promover ante cualquier autoridad L$os intereses nacionales y todo cuanto concierna al
orden pblicoM4, y de dce cnse)ers esc4$ds entre cu"l8u$er cl"se de c$ud"d"ns/
,ueron funciones del Consejo de Estado<
1 %ar su dictamen para la sancin de las leyes, en todos los negocios graves y medidas
generales de la administracin pblica, y en todos los casos que lo e+ija el jefe del
ejecutivo'
# 2reparar, discutir y formar los proyectos de la ley que hayan de presentarse al
Congreso en nombre del jefe del ejecutivo' y
) &acer las consultas en los casos que se le atribuyen en el (rt 76 de la Constitucin, y
para informar sobre la aptitud y m*ritos de las personas que se le consultare $os
casos previstos en el art 76 eran<
a4 2ara los nombramientos en el cuerpo diplomtico, de las Cortes de apelacin y de
los 2refectos de los %epartamentos'
b4 2ara los nombramientos de los >obernadores de 2rovincia, del 2rocurador y sus
agentes, y de las dignidades de cannigos de las iglesias de Colombia'
c4 2ara conmutar la pena capital y para suspender en el ejercicio de sus funciones a
los empleados de la rama ejecutiva
2ara el ejecutivo es obligatoria la solicitud del concepto pero este no es de obligatorio
cumplimiento para el 2residente Como constitucin corresponde a la actual 0ala de Consulta y
del 0ervicio Civil del Consejo de Estado
$a Constitucin, adems, hi"o responsables a los Consejeros por los dictmenes que dieren en
contra de sus disposiciones e+presas, o de la ley
Como cuerpo consultivo del >obierno este Consejo de Estado ejerca sus verdaderas funciones
en la etapa de formulacin de polticas generales de gobierno o en la fase previa a la toma de
decisiones relacionadas con la funcin pblica (u+iliaba, como lo dice el articulado, en el proceso
de deliberacin previo a la e+pedicin del acto 2ero no tena injerencia en la fase posterior a la
decisin tomada, esto es, en su cumplimiento en cuanto actividad administrativa y mucho menos
1'(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
es rgano jurisdiccional de tales actos, los que, dicho sea de paso, no se haban incorporado
como categora jurdica al derecho pblico
0in embargo, se atribuy la competencia a la (lta Corte de 5usticia para el conocimiento de las
segundas instancias, los conflictos de competencia y los asuntos ordinarios civiles y penales, y el
de los negocios contenciosos que se relacionen con los ministros plenipotenciarios, enviados y
agentes diplomticos, conforme las normas del derecho internacional y los cntr"ts y negocios
celebrados por el poder Ejecutivo o a su nombre
$a (lta Corte de 5usticia no fue en 17)1 jue" especial para la administracin &i"o parte de la
organi"acin de justicia comn 2ero el hecho de que se discriminen y se destaquen ciertos
asuntos relacionados especficamente con el gobierno, de aquellos ordinarios de los particulares,
indica la intencin de ir especiali"ando la naturale"a de los negocios pblicos para diferenciarlos
de los contenciosos comunes Es un principio de jurisdiccin que nacera como tal ochenta aIos
ms tarde
$a lucha intestina interna, mientras tanto prosigui $os focos separatistas se intensificaron en
2asto, Nuito y Caracas $a Constitucin fue recha"ada, Buere 0ucre, huye Jolvar y /rdaneta se
hace dictador El 1. de noviembre de 17)1 las provincias del centro de Colombia se reunieron en
Convencin y decretaron una L$ey ,undamental para la 9ueva >ranadaM, al margen de
Dene"uela y Ecuador El proceso histrico poltico sigui su rumbo y los cimientos de nuestra
jurisdiccin se diluyeron hasta resurgir en 177:
El ;tulo P=== de la Constitucin 2oltica de 177: restableci a la jurisdiccin contencioso
administrativa erigiendo al Consejo de Estado como B+imo cuerpo jurisdiccional en esta rea y
cuerpo consultivo del gobierno 0u desarrollo se encuentra en las leyes #) de 177: y #. de
181-
El (cto $egislativo 9o 11 de 1816 lo suprimi con el animo de reducir el gasto pblico pero en
cambio se crearon unos abogados consultores cuyo costo fue mayor, por lo que se dice que la
supresin obedeci a ra"ones de tipo poltico en el Congreso
El artculo -# del (cto $egislativo 9o ) de 1811 lo restableci hasta hoy, siendo reglamentado
por lo previsto en las leyes 1)1 de 181) y :1 de 181- (ctualmente el Consejo de Estado
mantiene su naturale"a y su estructura de origen, que las reformas subsiguientes no modificaron,
y que fueron mantenidas por la Constitucin 2oltica de 1881
S5re su r4"n$>"c$(n & #"rc de 'unc$nes/
El Consejo de Estado cumple sus funciones constitucionales y legales por medio de cuatro salas
principales, de conformidad con lo revisto en las normas mencionadas<
1''
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
1 $a 0ala de Consulta y 0ervicio Civil, compuesta por - miembros llamados Consejeros de
Estado, que cumple funciones como cuerpo supremo consultivo del gobierno en asuntos
administrativos y, especialmente, para conceptuar sobre el trnsito o estacin de tropas,
naves o aeronaves e+tranjeras de guerra por el territorio nacional 0us decisiones se
llaman conceptos y no son obligatorios Gbviamente, esta 0ala no cumple funciones
jurisdiccionales, por lo que no tramita procesos ni profiere providencias
# $a 0ala de lo Contencioso (dministrativo, compuesta por #) Consejeros, que cumple
algunas funciones en pleno
#8:
y que se conforma, a su ve", por 6 0ecciones, cada una de
las cuales cumple las funciones asignadas por reas o temas diferentes
) $a 0ala 2lena del Consejo de Estado, conformada por sus #. Consejeros, que cumple
funciones administrativas de tipo electoral y de nominacin, pues le corresponde proveer
las vacantes en la Corporacin eligiendo Consejeros de Estado, magistrados de
;ribunales (dministrativos, (uditor ante la Contralora >eneral de la Hepblica, y
presentar proyectos de ley al Congreso en asuntos relacionados con sus funciones, entre
otras Esta 0ala no cumple funciones jurisdiccionales
- $a 0ala de >obierno, conformada por el 2residente del Consejo de Estado, por el
Dicepresidente y por los 2residentes de las 0alas y 0ecciones Cumple funciones
administrativas relacionadas con la marcha interna de la Corporacin y con el manejo de
las relaciones con las otras (ltas Cortes y con las ramas $egislativa y Ejecutiva del 2oder
pblico, entre otras
0/ L" Crte Su!re#" de ,ust$c$"/
$a Corte 0uprema de 5usticia, en 0ala 2lena, cumple funciones como jue" en lo contencioso
administrativo en los siguientes dos casos<
1 Conoce de los procesos que se originen en demandas contra actos administrativos
e+pedidos por el Consejo de Estado, cualquiera que sea la pretensin formulada si
nulidad, nulidad electoral, nulidad y restablecimiento del derecho, y cualquiera que sea
la 0ala, 0eccin o dependencia que los profiera Esta atribucin se encuentra
establecida en el pargrafo del artculo 1-8 pargrafo 1? del C2(C(
# Conoce de los procesos que resulten del ejercicio de la accin de repeticin contra
Consejeros de Estado en los casos y con los requisitos establecidos en la Constitucin
2':
Conoce del recurso e9traordinario de re4isi*n# de los asuntos 3ue por importancia jurdica o trascendencia
nacional resuel4a a4ocar# de las acciones de nulidad por raAones e9clusi4as de constitucionalidad contra decretos del
5o8ern* 3ue no pro4en5an de una facultad e9clusi4amente administrati4a# de las acciones de prdida de in4estidura
de con5resistas# y dirime conflictos de competencia entre sus secciones# entre otras.
2;;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
y en la ley Esta atribucin la establece e pargrafo del artculo 1-8 pargrafo #? del
C2(C(
Estas competencias se e+plican porque en ambos casos el conflicto surge del propio Consejo de
Estado que, siendo el m+imo organismo de esta jurisdiccin, carece de superior, y porque la
resolucin de tales conflictos no puede ser atribuida a ningn ;ribunal (dministrativo del pas,
dado su grado de subordinacin e inferioridad con aquel
1/ Ls Tr$5un"les Ad#$n$str"t$%s/
Establecidos y organi"ados como lo prev*n los artculos 1## y 1#) del C2(C(, -1 de la ley #.1
de 188:, y especialmente el de Cundinamarca, en el decreto ley ##77 de 1878
%e conformidad con el te+to original del artculo 11: del CC(, en cada departamento debe
e+istir un ;ribunal (dministrativo En 187- e+istan 8 =ntendencias y Comisaras, como entidades
territoriales intermedias administradas por la 9acin a trav*s del %epartamento (dministrativo de
=ntendencias y Comisaras %(=9CG, que no tuvieron ;ribunal, ra"n por la cual los conflictos
originados en sus respectivos territorios fueron asignados a otros ;ribunales del pas (l ser
erigidas como departamentos por el artculo )18 de la C2, gradualmente fueron establecidos
algunos ;ribunales (dministrativos, como son los del (rchipi*lago de 0an (ndr*s, providencia y
0anta Catalina, (rauca y Casanare En los dems territorios correspondientes a las otras
antiguas intendencias y comisaras, se sigue aplicando el criterio de la asignacin, como se
dispuso en el (cuerdo 20((1:C))#1 de #11: proferido por la 0ala administrativa del Consejo
0uperior de la 5udicatura, por medio del cual estableci los Circuitos 5udiciales (dministrativos,
segn el cual el departamento de (ma"onas fue asignado al %istrito 5udicial de Cundinamarca, el
de 2utumayo al de 9ariIo, y los de >uaina, >uaviare, Dichada y Daup*s al del Beta
$os ;ribunales (dministrativos son ju"gadores de instancia, y reciben la asignacin de sus
funciones en nica, primera o segunda instancia, respecto del Consejo de Estado o los 5u"gados
(dministrativos, segn el caso
2/ Ls ,u>4"ds Ad#$n$str"t$%s/
(utori"ados por el artculo -# de la ley #.1 de 188:, fueron creados y organi"ados por lo previsto
en los (cuerdos 20((1:C))#1 de #11:, 20((1:C)6.7 %E #11:, y 20((1:C))-6 %E #11:,
e+pedidos por la sala (dministrativa del Consejo 0uperior de la 5udicatura 0on #6. distribuidos
en los distintos %istritos 5udiciales aludidos ( ellos se refiere el artculo 1#- del C2(C(
0on esencialmente ju"gadores de primera instancia con segunda ante el ;ribunal de su
correspondiente %istrito, pues en nica instancia solo conocen del recurso de insistencia
2;1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
consagrado en los artculos #1 y #- de la ley 6. de 1876 y de los asuntos de nulidad y
restablecimiento del derecho que care"can de cuanta en que se controviertan actos
administrativos que contengan sanciones disciplinarias distintas de las de retiro del servicio
impuestas por autoridades municipales, como lo dispone el artculo 16- del C2(C(
6/ Ls Tr$5un"les de Ar5$tr"#ent/
%e conformidad con lo previsto por los artculos :7 y siguientes de la ley 71 de 188), las
entidades pblicas pueden acordar en sus contratos estatales que las diferencias que surjan de
aquellos sean dirimidas por un ;ribunal de (rbitramento que se compone, conforma y ejerce sus
funciones de acuerdo con lo previsto por las normas sobre la materia, especialmente contenidas
en el decreto ley ##.8 de 1878 =gualmente, que el acuerdo puede ser posterior, caso en el cual
pueden celebrar el pacto respectivo
Esta institucin materiali"a el principio de solucin gil, directa y pacfica de conflictos, del que
hacen parte la conciliacin, la transaccin y la amigable composicin, que no pueden prohibir
Este ;ribunal puede ser designado por un organismo internacional cuando el contrato se haya
celebrado con personas e+tranjeras, su objeto sea financiado por mecanismos a largo pla"o, o el
pago de la contraprestacin lo constituya la e+plotacin del bien construido o el resultado de la
operacin de bienes afectos al servicio pblico
En este evento el fallo ser en derecho y el fallo respectivo es susceptible del recurso de
homologacin ante el ;ribunal o Consejo de Estado segn las normas sobre competencia
%e conformidad con lo estimado por la Corte Constitucional y por el Consejo de Estado, los
;ribunales de (rbitramento no pueden ni conocer ni pronunciarse sobre ni sobre la legalidad ni
sobre los efectos jurdicos de los actos administrativos e+pedidos por las entidades estatales con
ocasin de la preparacin, celebracin, ejecucin o liquidacin del contrato
#8.
2uede tratarse de los causahabientes del titular del derecho, caso en el cual son titulares pero
derivados Como el caso del cnyuge o compaIero 3a4 permanente del e+ servidor pblico que
fallece antes de demandar, lo que no impide que se demande por aquel 3lla4 la nulidad del acto
con la reparacin del daIo ya que el reintegro al servicio no podr demandarlo, como s los
valores relativos a los salarios y prestaciones sociales Este caso, dicho sea de paso, es tambi*n
ilustrativo de la procedencia de la peticin de nulidad con la reparacin del daIo que qued
comentada anteriormente
0/2/ Or$4en/ El "ct "d#$n$str"t$% de#"nd"5le/
/n derecho puede resultar lesionado con un acto administrativo general o particular $a
configuracin de esta accin por el acto a demandarse qued superada por la jurisprudencia
como qued e+plicado anteriormente $a lesin puede emanar de cualquiera de estos dos tipos,
siempre que se trate de un acto de carcter definitivo e+pedido por cualquier autoridad pblica o
por particulares investidos de funciones pblicas, que produ"ca efectos jurdicos lesivos de un
derecho civil o administrativo de una persona o entidad privada o pblica
0in embargo, sostener que un acto administrativo de tipo general, abstracto o impersonal es
lesivo de un derecho de una persona es hacer una afirmacin simplemente acad*mica porque en
la vida real es discutible que la afectacin provenga de un acto de tal naturale"a ya que es
abstracto y general precisamente porque no regula relaciones especficas y concretas sino
impersonales' en la medida en que cause un daIo en un derecho, su carcter general se
desdibuja, tornndose en un acto particular y concreto 2or esta forma de apreciar la situacin es
que sostenemos que en el plano aplicativo, la accin de nulidad y restablecimiento del derecho
procede contra actos administrativos de carcter particular, concreto o subjetivo
0/6/ Inter%enc$(n de tercers/
En el proceso ordinario contencioso administrativo a que da lugar la accin de nulidad y
restablecimiento del derecho solamente podrn hacerse parte aquellas personas que crean tener
derecho sobre el asunto litigioso, es decir, aquellas que se encuentren vinculadas con la relacin
jurdica sustancial que es materia de la controversia En este sentido, tanto la accin como el
proceso, e+igen legitimacin en la causa 2uede tratarse de cnyuges, compaIeros 3as4, hijos
)-7
,
aseguradores, condueIos, socios, concesionarios, etc, y puede presentarse hasta antes del
vencimiento del t*rmino de traslado para alegar, en primera o nica instancias, de acuerdo con el
artculo 1-: 9o # del CC(
+-7
Un municipio puede considerarse lesionado con la resoluci*n del Dinisterio de Dinas y Ener5a 3ue li3uida y
reconoce sus re5alas por hidrocar8urosR un departamento puede estimar li3uidados err*neamente los recursos del
sistema 5eneral de participaciones contemplado en los artculos +): y +)7 de la C...# por ejemplo.
+-(
.or ejemplo# en una sustituci*n pensional.
2+1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
$os terceros pueden tener la modalidad de coadyuvantes o impugnantes, as como litisconsortes
9o se debe olvidar que el Binisterio 2blico siempre est legitimado para intervenir, en este caso
por medio del 2rocurador 5udicial %elegado ante el ;ribunal (dministrativo o el Consejo de
Estado, segn el caso
0/7/ F"cult"des del )u>4"dr/
El ju"gador tiene facultades para evaluar la valide" del acto administrativo demandado y
pronunciarse sobre ella, declarando o negando la nulidad solicitada en forma total o parcial, pero
siempre en concordancia con los motivos invocados en la demanda, ya que no puede e+tender su
e+amen a causales no alegadas oportunamente dentro del proceso En cuanto al
restablecimiento del derecho, cuenta con plenos poderes para adoptar todas las medidas
distintas de las anuladas que estime necesarias para su cabal satisfaccin
)-8
, en consonancia con
lo pedido en la demanda, ya que no son admisibles los fallos ultra o e;tra petita, salvo lo ya dicho
frente de derechos constitucionales fundamentales al tratar este aspecto en la accin de
nulidad
)61
0/=/ L" sentenc$" & sus e'ects/
En este caso la sentencia es siempre declarativa en cuanto a la nulidad demandada por
disposicin de lo previsto en el artculos 1.1 y 1.1 del CC(, en concordancia con el artculo )8#
a 1 =nciso # del C de 2 C
)61
2or tanto, si declara la nulidad, tiene efectos de e; nunc de cosa
ju"gada er"a omnes, es decir, que el acto desaparece para todos y contra todos del
ordenamiento jurdico con efectos retroactivos, como si no se hubiera e+pedido %e all que,
desaparecido el acto administrativo del ordenamiento jurdico, el derecho lesionado por *l
mientras estuvo vigente debe ser reestablecido, puesto en el lugar anterior a su e+pedicin pues
ya no es afectado por aquel 2ero ser de condena y surtir efectos inter partes en cuanto al
restablecimiento del derecho o la reparacin del daIo solicitados, incluido el pago de costas y las
agencias en derecho contra la entidad pblica
)6#
0i desestima las pretensiones, la sentencia ser absolutoria declarativa, salvo la condena en
costas al demandante, y hace trnsito a cosa ju"gada solo por la causa petendi
&=&
.
+-'
%e all 3ue el artculo :7 de la ley 1:7 de 1'-1 le llamara de <plena jurisdicci*nB# como en Srancia.
+);
Art. 17; C.C.A.# >ltima frase.
+)1
/e de8e recordar 3ue# con e9cepci*n de las acciones p>8licas# puede ha8er condena en costas# incluidas las
a5encias en derecho contra las entidades p>8licas. Cfr. Consejo de Estado# /ala de Consulta y /er4icio Ci4il#
concepto 1o. 7') de marAo 1' de 1'':. D... 0uis Camilo Osorio. " Corte Constitucional# sent. CE)+' de julio 2(
de 1'''. D... Eduardo Cifuentes DuIoA# con ine9e3ui8ilidad parcial del Art. +'2 del C. de .. C..
+)2
Art. 17) C.C.A..
2+2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
1/ LA NULIDAD ELECTORAL/
Consagrada en el artculo 1)8 de la siguiente manera<
<(?. ,84. "ulidad electoral. 'ual)uier persona podr6 pedir la
nulidad de los actos de eleccin por voto popular o por cuerpos
electorales, as como de los actos de nombramiento )ue e;pidan las
entidades $ autoridades p8blicas de todo orden. 9"ualmente podr6
pedir la nulidad de los actos de llamamiento para proveer vacantes
en las corporaciones p8blicas.
!n elecciones por voto popular, las decisiones adoptadas por las
autoridades electorales )ue resuelvan sobre reclamaciones o
irre"ularidades respecto de la votacin o de los escrutinios deber6n
demandarse junto con el acto )ue declara la eleccin. !l
demandante deber6 precisar en )u7 etapas o re"istros electorales se
presentan las irre"ularidades o vicios )ue inciden en el acto de
eleccin.
!n todo caso, las decisiones de naturale#a electoral no ser6n
susceptibles de ser controvertidas mediante la utili#acin de los
mecanismos para prote"er los derechos e intereses colectivos
re"ulados en la Le$ 4@< de %GGJ.
(s, la nulidad electoral se encuentra tipificada en forma autnoma por la legislacin colombiana,
se considera una modalidad de la accin de nulidad, y da lugar al trmite de un proceso especial
regulado por los artculos #.6 y siguientes del C2(C(
2odemos decir que la accin de nulidad es la que tiene cualquier persona para pedir la nulidad de
un acto administrativo con el cual se declara una eleccin pblica o con el que se e+pide un
nombramiento pblico
1/./ L" '$n"l$d"d/
(l ser una especie de la accin de nulidad, la finalidad de su consagracin coincide plenamente
con la de aquella 0implemente la legalidad especfica que se encuentra involucrada es la
contenida en el ordenamiento jurdico electoral colombiano, sin querer decir con ello que no todo
+)+
0o cual es materialmente in>til# toda 4eA 3ue para 4ol4er a demandar con un fundamento jurdico distinto# se
necesitara 3ue el trmino de cuatro meses de caducidad de la acci*n no se hu8iera consumado# lo 3ue es un
imposi8le material.
2++
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
el orden jurdico se halla protegido con un contencioso objetivo popular de anulacin como lo es
este
1/0/ L" !retens$(n/
a pretensin est constituida por la peticin de nulidad total o parcial de un acto administrativo
electoral de carcter definitivo, e+pedido por una entidad o autoridad o corporacin pblica
$a nulidad puede ser parcial, porque el acto administrativo puede contener el nombramiento
pblico o la declaratoria de la eleccin pblica de ms de una persona, caso en el cual la peticin
puede dirigirse solamente a uno o algunos de los nombrados o elegidos y no a todos =gualmente,
porque el acto administrativo puede contener disposiciones en su parte resolutiva que no
necesariamente deban demandarse, como la que dispone su comunicacin o publicacin, por
ejemplo (unque en este ltimo caso, nada impide que la solicitud se formule en general, sin
aclaraciones, y se dirija a todo el acto administrativo incluyendo disposiciones como la
mencionada
0i el demandante es la misma persona que aspira a ser declarada elegida o nombrada al cargo
cuya eleccin o designacin est demandando, se estima que la accin de nulidad electoral se
torna en un contencioso de nulidad y restablecimiento del derecho Como la accin la puede
ejercer cualquier persona, si quien demanda es por ejemplo un candidato a un concejo municipal
que result vencido, puede demandar la nulidad total o parcial del acto que declar la eleccin de
concejales y, como consecuencia de la nulidad, solicitar que lo declaren a *l elegido concejal para
el periodo que corresponda Es decir, que toda pretensin resarcitoria se debe formular por el
titular de la relacin jurdica respectiva y no por cualquier persona
$a peticin de nulidad puede ir acompaIada de otras, como las siguientes<
1#1 $a cancelacin de credenciales (lgunos cargos pblicos dan lugar a la
e+pedicin de una credencial a nombre de quien ostenta determinada investidura, con la
que se acredita la calidad respectiva, especialmente por la jerarqua y por el fuero especial
que ampara a su titular 0on los casos del 2residente y Dicepresidente de la Hepblica,
los 0enadores, representantes a la Cmara, %iputados, Concejales, agentes diplomticos
y consulares y funcionarios de la Hama 5udicial del 2oder 2blico
162
Es por ello que el
artculo ##7 del CC( as lo dispone, pero estimamos que tal declaracin debe impartirse
cualquiera que sea la causal de nulidad y no solo aquellas que se encuentran
relacionadas en dicho artculo pues sera contradictorio que una eleccin se declare por
causa distinta pero subsista la vigencia de la credencial en poder de quien perdi la
calidad en virtud de la nulidad declarada judicialmente
1## 0i la controversia gira en torno del escrutinio y el fundamento de la pretensin radica
+)-
Art. 22( C.C.A..
2+-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
en el cmputo errneo de los votos que lo conforman
166
, podr formularse la peticin de
nulidad del acto administrativo que declar la eleccin a continuacin de la peticin sobre
la nulidad de un registro electoral o de un acta, segn el caso, con la e+clusin de los
votos contenidos en tales documentos
167
El escrutinio es un acto pblico en el cual se
cuentan o computan los votos a favor de los candidatos aspirantes a la eleccin pblica,
con el fin de declarar elegido a quien obtenga la mayora de votos establecida en la
Constitucin 2oltica, en la ley o en el reglamento si e+iste Gcurre que en los formularios
base de la consignacin de resultados, o en las actas de escrutinio de los jurados de
votacin o las comisiones escrutadoras se incurre en errores que alteran el resultado
aritm*tico de los sufragios realmente depositados, bien porque con un aumento se
favore"ca indebidamente a un candidato, o bien porque se perjudique a otro con la
disminucin de los votos encontrados en su favor En tal caso se solicita a la jurisdiccin
que lo verifique, hecho lo cual se anulan los registros o actas contentivas de la ine+actitud,
se reali"a un nuevo cmputo, se declara la nulidad del acto de eleccin de que se trate, si
procede, y se declara el nuevo resultado electoral con el escrutinio correcto
1#) $a reali"acin de nuevo escrutinio con la declaracin del nuevo resultado de la
eleccin
16=
0i la causa invocada de la nulidad consiste precisamente en la equivocacin
contenida en el escrutinio oficial previo a la declaratoria de la eleccin que se demanda,
e+cluidos los votos depositados ilegalmente por uno o varios candidatos, la jurisdiccin
deber proceder a reali"ar unos escrutinios nuevos, con e+clusin de los votos afectados,
declarar su resultado, anular la eleccin demandada y, segn el caso, declarar la nueva
eleccin si recae en una persona distinta de aquella cuya eleccin se anula
16?
9o sobra
aclarar que si los hechos de la demanda estn relacionados con situaciones como las
planteadas y si el demandante no lo solicita en su pretensin, la jurisdiccin tiene el deber
de proceder de conformidad con lo ordenado por la ley y proferir las declaraciones y
condenas previstas en el CC(
1/1/ El t$tul"r
$a accin de nulidad electoral es pblica $a puede ejercer cualquier persona, de acuerdo con las
consideraciones ya efectuadas al tratar la accin de nulidad, a cuyo acpite nos remitimos
1/2/ Or$4en/ El "ct "d#$n$str"t$% de#"nd"5le/
+))
.or medios fraudulentos# ile5ales# o le5timos. En el primer caso# por falsedad ideol*5ica o material en la
consi5naci*n del n>mero de sufra5ios. En el se5undo# por falta de firmas en el acta de escrutinio. En el tercero# por
errores aritmticos.
+):
Art. 22: del C.C.A..
+)7
Art. 2-7 del C.C.A..
+)(
0a ad4ertencia tiene sus sustento en 3ue puede ocurrir 3ue# a pesar de la e9clusi*n de unos 4otos# la persona cuya
elecci*n fue demandada puede conser4ar su car5o si continua siendo el 5anador# caso en el cual no ha8r6 declaraci*n
de nue4a elecci*n.
2+)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El acto administrativo que se demanda en ejercicio de esta accin puede ser<
1-1 El acto administrativo con el cual se declara una eleccin pblica
$a demanda de nulidad electoral no va dirigida contra las actas contentivas de los
registros electorales sino contra el acto administrativo que contiene la declaracin pblica
de eleccin de una o varias personas a un cargo pblico Es el acto administrativo que
declara la eleccin %esde luego que puede ocurrir, como se vio, que judicialmente se
recono"ca la nulidad de tales registros, pero la eleccin no resulta invlida o anulada si no
recae decisin judicial e+presa contra el acto administrativo que la contiene Este acto, a
su ve", tiene una doble modalidad<
a4 El que declara la eleccin de los servidores pblicos que acceden al servicio por
voto popular o ciudadano, es decir, por medio del sufragio, en los casos previstos por
la Constitucin 2oltica y la ley
16@
;ales casos son<
1 El 2residente de la Hepblica
# El Dicepresidente de la Hepblica
) $os miembros de (samblea 9acional Constituyente
- $os 0enadores
6 $os Hepresentantes a la Cmara
: $os %iputados
. $os >obernadores
7 $os Concejales
8 $os (lcaldes Bunicipales
11 $os ediles
11 $os 5ueces de 2a"
En estos eventos se debe tener en cuenta que la autoridad competente para e+pedirlo
es distinta en cada caso (s, es el Consejo 9acional Electoral el que declara elegidos
al 2residente y Dicepresidente de la Hepblica, a los Constituyentes y a los 0enadores'
$a %elegacin %epartamental de la Hegistradura 9acional del Estado Civil, la que lo
hace para los Hepresentantes a la Cmara, %iputados y >obernadores' y la Comisin
Escrutadora Bunicipal para los Concejales, (lcaldes, Ediles y 5ueces de 2a" El acto
que los declare elegidos, e+pedido por cualquiera de estas Corporaciones, es el
susceptible de demanda de nulidad electoral
b4 El acto con el cual una Corporacin 2blica declara una eleccin igualmente pblica
;ales son los mltiples casos que se contemplan en la Constitucin 2oltica y en la $ey
2or ejemplo, algunos de los casos<
+)'
Art. 2:; C....
2+:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
0e prev* que el 0enado de la Hepblica elige a los magistrados de la Corte
Constitucional y al 2rocurador >eneral de la 9acin (rt 1.) 9o : y . C2
$a Cmara de Hepresentantes elige al %efensor del 2ueblo (rt 1.7 9o1F
C2
El Congreso de la Hepblica elige a siete de los magistrados de la 0ala
5urisdiccional del Consejo 0uperior de la 5udicatura y al Contralor >eneral de la
Hepblica (rts #6- y #:. inciso 6F C2
$a Corte 0uprema de 5usticia, el Consejo de Estado y la Corte
Constitucional eligen seis magistrados de la 0ala (dministrativa del Consejo
0uperior de la 5udicatura (rt #6- C2
Cada Cmara del Congreso elige a los miembros de su Besa %irectiva (rt 1-#
C2
$as (sambleas %epartamentales eligen Contralores %epartamentales y los
Concejos Bunicipales eligen Contralores Bunicipales (rt #.# inciso cuarto C2
$os Concejos Bunicipales eligen 2ersoneros Bunicipales (rt )1) 9o 7 C2
El Consejo nacional Electoral elige Hegistrador 9acional del estado Civl (rt #:6
C2
$a 0ala 2lena del Consejo de Estado elige Consejeros de Estado y Bagistrados
de los ;ribunales (dministrativos (rt )6 ley #.1 de 188:
$a Corte 0uprema de 5usticia elige a los magistrados de los ;ribunales 0uperiores
de %istrito 5udicial y estos eligen a los jueces de cada %istrito (rts 1. 9o 1F y #1
9o 1F de la ley #.1 de 188:
1-# El acto administrativo con el cual se e+pide un nombramiento pblico En
Colombia ;G%G acto administrativo con el cual se nombra a un servidor para un cargo
pblico, es demandable por cualquier persona, en ejercicio de la accin de nulidad
electoral, dentro del t*rmino de caducidad de la misma
1/6/ Inter%enc$(n de tercers/
Cualquier persona puede solicitar que se le tenga como parte coadyuvante o impugnante en el
proceso, a ms tardar el da de la ejecutoria del auto que corre traslado a las partes para alegar
en primera o nica instancias Coadyuvante es quien apoya las pretensiones de la demanda'
impugnante es quien se opone a su prosperidad
):1
1/7/ F"cult"des del )u>4"dr/
+:;
Art. 2+) del C.C.A..
2+7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Como se trata de una accin pblica consagrada en inter*s de la legalidad, la jurisdiccin tiene
los poderes propios del contencioso de anulacin, para confrontar el acto demandado con la
legalidad infringida de acuerdo con los reproches contenidos en la demanda, sin que pueda
vlidamente e+tender su e+amen a causales, motivos o fundamentos no alegados por el
demandante
0i quien demanda e+pone aspiraciones resarcitorias y la sentencia las acoge, incluir las
declaraciones y condenas propias de la nulidad con restablecimiento del derecho o la reparacin
del daIo
1/=/ L" sentenc$" & sus e'ects/
$a sentencia que acoja las pretensiones del demandante es declarativa, y hace trnsito a cosa
ju"gada con efectos er"a omnes 0i las desestima, hace trnsito a cosa ju"gada slo por la causa
petendi
&>%
0i quien demanda obtuvo restablecimiento, resarcimiento o reparacin respecto de un
derecho suyo, la sentencia ser de condena en lo relativo a las decisiones de carcter
econmico
2/ LA REPARACION DIRECTA/
0e encuentra establecida por el artculo 1-1 del C2(C( de la siguiente manera<
<(?. ,9-. (eparacin directa. !n los t7rminos del artculo G4 de la
'onstitucin Poltica, la persona interesada podr6 demandar
directamente la reparacin del daEo antijurdico producido por la
accin u omisin de los a"entes del !stado.
De conformidad con el inciso anterior, el estado responder6, entre
otras, cuando la causa del daEo sea un hecho, una omisin, una
operacin administrativa o la ocupacin temporal o permanente de
inmueble por causa de trabajos p8blicos o por cual)uiera otra causa
imputable a una entidad p8blica o a un particular )ue ha$a obrado
si"uiendo una e;presa instruccin de la misma.
Las entidades p8blicas deber6n promover la misma accin cuando
resulten perjudicadas por la actuacin de un particular o de otra
entidad p8blica.
!n todos los casos en los )ue en la causacin del daEo est7n
involucrados particulares $ entidades p8blicas, en la sentencia se
+:1
0o cual es inoficioso por3ue el efecto consiste en 3ue se puede demandar de nue4o por una causal distinta pero
con la caducidad de 4einte das constituye un imposi8le material.
2+(
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
determinar6 la proporcin por la cual debe responder cada una de
ellas, teniendo en cuenta la influencia causal del hecho o la omisin
en la ocurrencia del daEo.
Este es un instrumento procesal de la responsabilidad patrimonial e+tracontractual de las
entidades pblicas en Colombia, al lado de la accin de grupo, la de repeticin y la de nulidad y
restablecimiento del derecho
):#
Damos a seguir el mismo esquema descriptivo pero es necesario efectuar algunas
consideraciones previas
En primer lugar, debe tenerse en cuenta que la omisin administrativa es una modalidad del
hecho administrativo Komisivo, en tal eventoC y no una institucin distinta como lo da a entender
la norma Bs e+acto es hablar de los hechos administrativos, surgidos por accin u omisin de
las autoridades pblicas o de los particulares en ejercicio de funciones pblicas
En segundo lugar, se observa que es una falla t*cnica hablar de la ocupacin de un inmueble por
causa de trabajos pblicos o por cualquier otra causa $a disposicin debi decir simplemente
que esta accin surge cuando la causa del daIo la constituye la ocupacin temporal o
permanente de un inmueble por cualquier causa, desde luego atribuida a una entidad pblica o al
particular en ejercicio de funciones pblicas
En tercer lugar, se observa que la ley --: de 1887 desperdici la ocasin para poner a tono el
Cdigo con la Constitucin 2oltica en este aspecto e incluir, siguiendo la ruta del artculo 81
Constitucional, las actividades legislativa y judicial como causas del daIo cuya reparacin se
solicita, ya que su sentido literal sugiere solo la responsabilidad generada por la actividad
administrativa
En cuarto lugar, no se debe pasar por alto que la primera parte del segundo inciso de este artculo
ha quedado insubsistente con la e+pedicin de la ley :.7 de #111 que reglament la accin de
repeticin establecida en la Constitucin 2oltica, por lo que la accin, en los casos all revistos,
no ser ya la de reparacin directa, aunque una y otra contengan la misma pretensin
,inalmente, oportuno es decir que este aparte es antit*cnico, ya que circunscribe su causa a la
mal empleada Lactuacin administrativaM ya que el evento all previsto, que hoy origina la accin
de repeticin, puede surgir de toda condena impartida o de toda conciliacin aprobada contra una
entidad pblica, cualquiera que haya sido la actividad ejercida, es decir, administrativa, legislativa
o judicial
,inalmente hay que decir que la parte final del artculo mantiene plena vigencia en cuanto que la
accin de reparacin directa puede surgir para una entidad pblica por los hechos de otra entidad
pblica que le son lesivos, o de un particular en ejercicio de funciones pblicas 2ese a lo anterior,
+:2
.or3ue la responsa8ilidad no sur5e del ne5ocio jurdico. En este sentido se de8e entender la e9presi*n
<e9tracontractualB.
2+'
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
en este caso, si el particular acta como sujeto privado, para la entidad lesionada surge la accin
ordinaria de responsabilidad civil e+tracontractual cuyo conocimiento corresponde a la jurisdiccin
civil y no a la contencioso administrativa por ser aquella el jue" natural de los particulares
2/./ L" '$n"l$d"d/
El ordenamiento jurdico le asigna a esta accin un papel de proteccin de los derechos de las
personas, ra"n por la cual se considera un contencioso subjetivo de responsabilidad, aunque es
indiscutible que con la proteccin de los derechos se ampara el ordenamiento que los consagra,
pues, por ejemplo, resarcir el daIo causado con la muerte de una persona lleva implcito el
inter*s por la observancia del orden jurdico que protege la vida humana
2/0/ L" !retens$(n/
$a pretensin se descompone en dos partes< 2or un lado, la relativa al reconocimiento de la
responsabilidad con la peticin sobre la declaracin correspondiente 0e habla entonces de la
declaracin de responsabilidad patrimonial de la entidad pblica demandada, con lo que se
eliminan ciertos equvocos como el que surge de la e+presin Lresponsabilidad administrativaM
que sera restrictiva del concepto pues, como se dijo, las funciones legislativa y judicial tambi*n
son fuentes de responsabilidad patrimonial 2or otro lado, se evita la utili"acin de la e+presin
Lresponsabilidad civilM, para consignar la distincin entre una y otra que, con una fuente comn,
tienen algunos rasgos distintivos sobretodo por el manejo jurisprudencial de los dos temas
2or otro lado, la pretensin debe incluir la peticin de condena al pago del daIo yEo de los
perjuicios sufridos por el demandante, como consecuencia del reconocimiento judicial de la
responsabilidad, por los conceptos que se pasan a mencionar<
2/0/./ El d"N e#er4ente/ Constituido por la contingencia padecida por la vctima Este, a
su ve", contiene los siguientes conceptos<
El daIo material Constituido por la p*rdida material, actual y efectiva, que
sufre un determinado sujeto de derechos 2uede estar representado por el valor de
reparacin o de reposicin de bienes materiales, gastos m*dicos, hospitalarios,
transporte, etc 0e trata del valor que realmente sale del patrimonio afectado
El daIo moral Conformado por la lesin en la esfera sentimental o afectiva de
una persona e incluye el conjunto de creencias y valores que cultiva un ser
humano (s, lo sufren los parientes pr+imos de una persona lesionada o muerta
por causa de la actividad pblica, pero tambi*n los miembros de una etnia a
quienes se les ultraje los elementos de su culto, o el deportista a quien le
destruyen sus trofeos
2-;
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El daIo a la vida de relacin o a las condiciones de e+istencia Conformado por la
disminucin o p*rdida de la calidad de vida de un ser humano, comnmente
denominada p*rdida de os laceres de la vida ;al es el caso de quien pierde su
movilidad por parapleja, o pierde uno de sus sentidos, o alguna de sus funciones
vitales, pues surge una afectacin distinta del daIo simplemente moral
2/0/0/ El lucr ces"nte/ Hepresentado por lo que se deja de percibir como
consecuencia del daIo sufrido, en forma temporal o definitiva 0e conoce como la renta
que se pierde como efecto del daIo sufrido 0e entiende que no constituye e+actamente
un daIo sino que representa un perjuicio, es decir, una contingencia que se produce como
consecuencia del daIo y que no es el daIo mismo
En todos los casos, el demandante tiene la carga de indicar en la demanda cules de estos
factores solicita, en qu* consiste, y cul es su valor o, segn el caso, cules son las variables que
se deben tener en cuenta para calcularlo 2or su naturale"a rogada, este contencioso impide que
la jurisdiccin imparte condenas ultra o e;tra petita
2/1/ El t$tul"r
$a accin de reparacin directa se halla radicada en quien tenga, alegue y demuestre un inter*s
en el conflicto' se trata del titular del derecho lesionado con la actividad pblica, ra"n por la cual
e+ige legitimacin en causa Como se dijo al e+poner la accin de nulidad, el derecho afectado
puede pertenecer a una persona natural, jurdica, pblica o privada, nacional o e+tranjera, un
consorcio, una unin temporal, la fiducia, la empresa unipersonal, etc
Es til tener en cuenta que el conflicto puede tener origen en la actividad de una entidad pblica
que afecta los derechos de otra ;al sera el caso del vehculo oficial de una entidad que causa un
daIo en un inmueble de otra entidad pblica En tal evento la propietaria del inmueble ejercer
esta accin contra la propietaria del vehculo o del servicio al cual estaba adscrito aquel, y las
partes en el proceso sern ambas pblicas =gualmente, que una entidad pblica puede ejercer la
accin contra un particular que le causa un daIo en ejercicio de una funcin pblica, como si por
causa del concesionario que administra un aeropuerto una aeronave militar sufre desperfectos o
destruccin, ya que la concesin implica transferencia de funciones pblicas de acuerdo con las
previsiones legales
Es bueno aclarar que ciertos hechos u operaciones administrativas no causan siempre el mismo
daIo a todas las personas afectadas 0i con una fumigacin de cultivos ilcitos por parte de
entidades gubernamentales se pierde una plantacin lcita, se mueren unos animales y se causan
lesiones a unos empleados del propietario, en cada caso es distinta la pretensin 2or los bienes
agropecuarios demandar su propietario, mientras que por las lesiones demandar cada una de
las personas que las padecieron y, eventualmente, algunos familiares suyos En el caso de
2-1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
muerte de un ser humano, normalmente los hijos menores demandan la indemni"acin del daIo
moral y el lucro cesante, mas no la del daIo material pues no es usual que del patrimonio de un
menor salgan los recursos para pagar gastos m*dicos, hospitalarios, de inhumacin, etc, salvo
que as sea, caso en el cual podr incluir dicha peticin en su demanda
Hecordemos que de acuerdo con el artculo 111 Constitucional, los e+tranjeros tienen
reconocidos sus derechos civiles en Colombia' por tanto, nada impide que un e+tranjero demande
en reparacin directa por los daIos sufridos en unos bienes de su propiedad, por ejemplo
2/2/ Or$4en/
$a accin de reparacin directa surge de los hechos administrativos /n hecho administrativo lo
es por accin, si proviene del despliegue de unos actos positivos que imprimen modificaciones en
la realidad objetiva 0e trata del Estado en movimiento, como ocurre con los operativos militares o
de polica o de cuerpos secretos o au+iliares, que se involucran en balaceras, bombardeos y
similares ! lo es por omisin, si proviene de la inactividad pblica, de la pasividad que deja de
cumplir los deberes u obligaciones que impone el ordenamiento jurdico y que determina la
produccin del daIo 0e rata del Estado inmvil, como sera el caso del accidente a*reo originado
en el descuido o distraccin de los controladores aeronuticos
E+cepcionalmente el conflicto puede tener origen en un acto administrativo cuando la reparacin
del daIo no es el producto de su nulidad' en otras palabras, cuando el acto administrativo no es
anulable por ausencia de vicio de invalide" pero ha causado un daIo que es demandable por ser
antijurdico ,ue lo que debi hacerse, por ejemplo, cuando se suprimieron los cargos de
auditores de guerra en la justicia penal militar, para los cuales haban sido nombrados unos
servidores para un periodo fijo $a supresin pudo ser legal, pero se admiti la posibilidad de
demandar, por la va de la reparacin directa, para obtener el reconocimiento y pago de los
emolumentos dejados de percibir por el tiempo faltante para el cumplimiento del periodo,
estimndose que la p*rdida del empleo constitua un daIo antijurdico que, por tanto, los e+
servidores no estaban en el deber de soportar En este evento no constituye presupuesto
procesal el agotamiento de la va gubernativa pues la pretensin no incluye la impugnacin del
acto administrativo sino la indemni"acin del daIo producido por *l, ra"n por la cual de all
deriva su nombre de reparacin LdirectaM
2/6/ Inter%enc$(n de tercers/
Esta accin permite que todo aquel que tenga y pueda demostrar inter*s en el litigio, pueda
hacerse parte dentro del proceso (l proceso ordinario de reparacin directa pueden comparecer
como demandantes aquellas personas que han sufrido el daIo yEo los perjuicios y que no
formularon la demanda inicial Es el caso de los condueIos o parientes de una persona fallecida,
que tienen legitimacin para ser reconocidos como parte en el proceso si no lo iniciaron
2-2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
=gualmente, al tenor de lo previsto por el artculo #1. del CC(, pueden vincularse a la parte
demandada otros sujetos que no fueron demandados, mediante el llamamiento en garanta o la
denuncia del pleito, que ocurre, por ejemplo, en el rea de la responsabilidad medica, cuando la
entidad demandada vincula por este medio al personal m*dico yEo param*dico ejecutor de las
aplicaciones que originaron el daIo 9o se olvide que el Binisterio 2blico tiene legitimacin para
hacerse parte en todo proceso, por medio del 2rocurador 5udicial %elegado ante el ;ribunal
(dministrativo de la jurisdiccin, o el Consejo de Estado segn el caso
2/7/ F"cult"des del )u>4"dr/
2or tratarse de un contencioso subjetivo de responsabilidad, el ju"gador solamente puede impartir
las declaraciones y condenas dirigidas a la reparacin integral del daIo y de los perjuicios en
consonancia con las pretensiones de la demanda, pues no puede hacerlo ni ultra ni e;tra
petita
&>&
. 9o obstante, para cumplir con lo previsto por el artculo 1.7 del CC( y aunque la
demanda no lo solicite, la sentencia deber ajustar el valor de las condenas al pago de sumas
lquidas de dinero, con base en el ndice de precios al consumidor, o al por mayor, certificados por
el %(9E
2/=/ L" sentenc$" & sus e'ects/
$a sentencia es de condena 0i acoge las pretensiones de la demanda, porque impone la
obligacin de indemni"ar el daIo y los perjuicios y, si se renen las e+igencias consagradas en el
artculo 1.1 del CC(, incluir la condena en costas contra la entidad condenada 0i no acoge
las pretensiones y absuelve a la demandada, ser simplemente declarativa, salvo si condena en
costas al demandante vencido, caso en el cual, se repite, deben cumplirse las e+igencias
contenidas en el artculo citado
$os efectos del fallo son siempre e; tunc e inter partes
879
.
6/ LA CONTROVERSIA CONTRACTUAL/
Estatuida por el artculo 1-1 del C2(C( que dice<
<(?. ,9,. ontroversias contractuales. 'ual)uiera de las partes de
un contrato del !stado podr6 pedir )ue se declare su e;istencia o su
+:+
El artculo 1: de la ley --: de 1''( diceK <Art. 1:. !aloraci*n de daIos. %entro de cual3uier proceso 3ue se surta
ante la administraci*n de justicia# la 4aloraci*n de daIos irro5ados a las personas y a las cosas# atender6 los
principios de reparaci*n inte5ral y e3uidad y o8ser4ar6 los criterios tcnicos actuarialesB.
+:-
Art. 17) C.C.A..
2-+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
nulidad, )ue se ordene su revisin, )ue se declare su
incumplimiento, )ue se declare la nulidad de los actos
administrativos contractuales, )ue se condene al responsable a
indemni#ar los perjuicios, $ )ue se ha"an otras declaraciones $
condenas. As mismo, el interesado podr6 solicitar la li)uidacin
judicial del contrato cuando 7sta no se ha$a lo"rado de mutuo
acuerdo $ la entidad estatal no lo ha$a li)uidado unilateralmente
dentro de los dos D<( meses si"uientes al vencimiento del pla#o
convenido para li)uidar de mutuo acuerdo o, en su defecto, del
t7rmino establecido por la le$.
Los actos proferidos antes de la celebracin del contrato, con
ocasin de la actividad contractual, podr6n demandarse en los
t7rminos de los artculos %&@ $ %&J de este 'di"o, se"8n el caso.
!l 1inisterio P8blico o un tercero )ue acredite un inter7s directo
podr6n pedir )ue se declare la nulidad absoluta del contrato. !l jue#
administrativo podr6 declararla de oficio cuando est7 plenamente
demostrada en el proceso, siempre $ cuando en 7l ha$an intervenido
las partes contratantes o sus causahabientes.
Este es el contencioso de la responsabilidad contractual, con una amplia gama de pretensiones,
segn la naturale"a del conflicto a dirimir
6/./ L" '$n"l$d"d/
En t*rminos generales este tambi*n es un contencioso de tipo subjetivo, de naturale"a
patrimonial Con *l la ley protege los derechos de las partes vinculadas a un contrato estatal
Claro est que en cuanto se refiere a la nulidad absoluta del contrato posee innegables atributos
generales, al dirigirse a la proteccin de la legalidad abstracta que puede resultar vulnerada con
un contrato estatal En este sentido le es aplicable lo ya dicho en torno del Estado de %erecho y
del principio de legalidad inherente a *l
6/0/ L" !retens$(n/
$a accin relativa a contratos tiene como contenido varias pretensiones pues, a diferencia de las
anteriores, el conflicto derivado del contrato estatal tiene distintas modalidades
1#1 $a nulidad absoluta del contrato
2--
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
/n contrato estatal puede resultar viciado de nulidad absoluta por las causales previstas
en el artculo -- de la ley 71 de 188), que recoge las consagradas en los artculos 1.-1 y
1.-1 del Cdigo Civil, algunas de las cuales resultan reiteradas en las especficas del
estatuto de contratacin pblica 0e denomina absoluta por su carcter no saneable, es
decir, por haberse incurrido en unos vicios para los cuales la ley resta todo valor jurdico,
otorgando la ms grave de las sanciones legales, toda ve" que la figura de la ine+istencia
de los negocios jurdicos no ha sido consagrada en el derecho colombiano
2or consiguiente, en presencia de uno cualquiera o de varios de los vicios establecidos
como causal de nulidad absoluta, la pretensin debe descomponerse en dos partes<
a4 $a peticin de nulidad total o parcial del contrato estatal, ya que el vicio puede no
afectar todo el clausulado contractual, a menos que no pueda subsistir sin la parte
viciada Como seran los casos del pacto sobre adiciones o entrega de anticipo por
encima del 61[ de su valor inicial, que solo afectaran las clusulas pertinentes En
cambio, si se invoca la incompetencia del servidor pblico en la celebracin, dicho
vicio afecta a todo el contrato
b4 Como consecuencia de la declaracin de nulidad procede solicitar que se ordenen
las restituciones mutuas entre las partes como lo prev* el artculo 1.-: del Cdigo
Civil, caso en el cual cada una restituir a la otra la prestacin que fue objeto del
contrato, con los frutos y las mejoras Ksalvo las voluptuariasC en los t*rminos previstos
por el Cdigo Civil
0in embargo, tal ve" para evitar que el fenmeno de las restituciones produjera un
trauma difcil de manejar en la contratacin estatal, en el artculo -7 de la ley 71E8) se
estableci una situacin sui "7neris distinta de la anterior, en tres casos especficos, a
saber<
i4 0i el contrato es de ejecucin o tracto sucesivo
176
'
ii4 0i el contrato estaba viciado por objeto ilcito, y
iii4 0i el contrato result viciado por causa ilcita
En estos no hay lugar a ordenar dichas restituciones' la ley establece que declarada la
nulidad, al contratista se le debe pagar el valor ejecutado de la prestacin KobjetoC del
contrato hasta el momento de la declaracin, caso en el cual la figura que se presenta
es la de la terminacin del contrato y su liquidacin en el estado en que se encontrare
al momento de declarar su nulidad (dems, si la nulidad se produjo por objeto o
+:)
&uena parte de los contratos estatales lo sonK El de o8ra# el de inter4entora# el de consultora# el de concesi*n# el
de suministro# el de prestaci*n de ser4icios# el comodato# el de arrendamiento# el de fiducia p>8lica# el de se5uro# y
todos los 8ancarios.
2-)
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
causa ilcitas, dicho reconocimiento debe hacerse en la medida en que la entidad se
haya beneficiado con su ejecucin, y hasta el monto de lo ejecutado en su beneficio,
en relacin con el inter*s pblico implcito en el contrato
0i el contrato estatal es de ejecucin instantnea
177
, o, si no siendo de ejecucin
sucesiva los vicios de nulidad n sn ni el objeto ni la causa ilcitas, la declaracin de
nulidad conlleva la orden para que las partes efecten las restituciones dispuestas por
la ley civil, todo lo cual debe consignarse en el captulo de pretensiones de la
demanda respectiva
%e lo anterior resulta que las restituciones mutuas no operan en todos los contratos de
ejecucin sucesiva, simplemente por serlo' y que, sean de ejecucin instantnea o
sucesiva, solo hay lugar a las restituciones mutuas si el vicio que condujo a la nulidad
absoluta es distinto del objeto y la causa ilcitas 2or ello un contrato de compraventa,
por ejemplo, anulado por un vicio diferente como sera la incapacidad absoluta del
contratista, est sometido al r*gimen de las restituciones mutuas por ser esta la
voluntad del legislador, las que habr que pedir como consecuencia de la solicitud de
nulidad que conforma la pretensin en este caso
1## $a nulidad relativa del contrato
;odo vicio o irregularidad que no constituya vicio de nulidad absoluta al tenor de lo
dispuesto por el derecho comn, es constitutivo de nulidad relativa
17=
%e tal suerte que la
incapacidad relativa del contratista y los vicios del consentimiento en cualquiera de las
partes, aqu tambi*n constituyen causal de nulidad relativa del contrato, si no se ratifica
e+presamente por aquellas, o si transcurren dos aIos contados a partir de la ocurrencia
del hecho generador del vicio, pues en estos dos eventos la nulidad queda saneada
17?
El vicio de nulidad relativa tambi*n conlleva la peticin de nulidad del contrato con la
condena a reali"ar las restituciones mutuas, conforme el mismo r*gimen descrito en el
punto anterior
1#) $a e+istencia del contrato
9G es la ine+istencia que, como se dijo, no est prevista ni para los contratos estatales ni
para los actos administrativos sino la e+istencia ;al evento resulta necesario cuando el
contrato no se encuentra documentado y el interesado requiera el reconocimiento judicial
de su relacin contractual 2ero, como se sabe, la celebracin de los contratos estatales
est tan regulada y formali"ada que resulta raro que una relacin contractual requiera su
+::
0a compra4enta# la permuta y la donaci*n.
+:7
Art. -: de la ley (;L'+.
+:(
El trmino de dos aIos es inofensi4o por3ue coincide con el de caducidad de la acci*n. /i no se hace 4aler
demandando dentro de tales dos aIos# no solo el 4icio se sanea sino 3ue la acci*n caduca.
2-:
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
reconocimiento por sentencia' entonces, ^Cundo se hace necesario_ Cuando la relacin
contractual ha sido verbal, lo que puede fcil y legalmente ocurrir en el evento de la
contratacin de urgencia manifiesta, pues el artculo -# de la ley 71E8) lo permite, y
cuando sin observar las reglas sobre el procedimiento para la celebracin de un contrato
la autoridad simplemente ordena o instruye verbalmente sobre su ejecucin a quien
asume la condicin material de contratista
17@
En estos casos y si la entidad pblica no
reconoce y paga la prestacin al contratista, *ste no tiene otra opcin que acudir a la
jurisdiccin para que sea esta la que por declaracin y por condena satisfaga sus
pretensiones discutidas e insatisfechas
Con la peticin de e+istencia de la relacin contractual, la pretensin debe ir acompaIada
de la del reconocimiento de sus e+tremos Klas partes, el objeto o prestacin, el precio y la
forma de pago, el pla"o, etcC y de la solicitud de condena al pago del valor de lo que el
demandante estime se le debe reconocer por la ejecucin del objeto
1#- $a revisin del contrato
$a pretensin de revisin corresponde con el fenmeno del desequilibrio en la ecuacin
econmica del contrato
1=A
! se da, entre otros casos, cuando se aspira a la revisin de
precios unitarios, el reconocimiento de obras adicionales, el reconocimiento de
sobreprecios por variaciones en el mercado, por el llamado L&echo del 2rncipeM, o por las
conocidas como Laleas materialesM o Lsujeciones imprevistasM, el reconocimiento del
mayor tiempo de permanencia en obra, y otros En tales casos, si la entidad no acepta las
aspiraciones del contratista, este
deber acudir a la jurisdiccin para obtenerlas por sentencia
El demandante deber solicitar que se revisen los t*rminos econmicos del contrato y,
como consecuencia, que se hagan las declaraciones y se dispongan las condenas
necesarias con dicho fin< Bayores valores unitarios, valor de la obra adicional, valor de la
mayor estada en sitio de obra, diferencia en precios por aumento de los vigentes en el
mercado al momento de la celebracin, etc, con la metodologa del daIo emergente y del
lucro cesante ya descritos
1#6 El incumplimiento del contrato
;odo incumplimiento puede generar daIo emergente y lucro cesante a la parte cumplida
en el contrato 2or lo comn, es la entidad pblica la que incurre en *l< 2orque no entrega
el anticipo o no lo entrega completo, porque no hace los pagos parciales pactados o el
saldo final, porque no pone al alcance del contratista las condiciones propicias para que
+:'
Es com>n 3ue ciertas pe3ueIas o8ras o tra8ajos se <ordenenB 4er8almenteK 0a prestaci*n de un ser4icio personal#
el arre5lo de ma3uinaria# 4ehculos o e3uipos# la adecuaci*n locati4a de un inmue8le# el arre5lo de un par3ue# etc..
+7;
Cfr. Artculos -^# )^# 27 y :; de la ley (; de 1''+.
2-7
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
*ste cumpla por su parte la prestacin, como inmuebles, maquinaria, insumos,
infraestructura de servicios pblicos o sus fluidos, etc 2ero en ocasiones es el contratista
quien no cumple con la prestacin en las condiciones acordadas en perjuicio econmico
de la entidad pblica
1=.
, como en el caso en que esta debe mantener un contrato de
arrendamiento de un inmueble pagando los cnones respectivos por falta de entrega
oportuna de la obra destinada a un servicio a su cargo que requiere las instalaciones no
recibidas
0i el contrato es bilateral, llevar tcita la condicin resolutoria
1=0
2or consiguiente, la
parte cumplida podr demandar, a su eleccin, la resolucin del contrato con la
indemni"acin de perjuicios, o e+igir ejecutivamente su cumplimiento, con la
indemni"acin de perjuicios (mbas opciones se presentan en el conflicto contractual
estatal, sin descartar la sola demanda por la indemni"acin sin la solicitud de resolucin
$a demanda deber e+presar cada uno de los conceptos constitutivos del daIo que se
reclama, siendo s discutible la procedencia de la reclamacin de la indemni"acin por
daIo moral o por daIo a la vida de relacin en la controversia contractual
1#: $a nulidad con el restablecimiento del derecho o la reparacin del daIo cuando
el conflicto surja por la e+pedicin de un acto administrativo e+pedido por la entidad
contratante durante la etapa de la ejecucin del contrato, as la accin que deba ejercerse
sea la relativa a contratos El conflicto contractual puede haberse originado en la
declaratoria de caducidad administrativa del contrato, o en su terminacin, modificacin o
interpretacin unilaterales, o en la imposicin de una multa, etc En tal caso se ejerce la
accin relativa a contratos a pesar de que la pretensin es la de nulidad con
restablecimiento del derecho o reparacin del daIo, segn el caso, y como qued ya
descrito
1=1
7/ /na persona o entidad pblica En este caso, si las dos partes son de derecho pblico,
estamos frente del contrato llamado interadministrativo, que en ocasiones tiene la forma
de convenio interadministrativo si las prestaciones no tienen contenido econmico, es
decir, si el contrato no ostenta carcter patrimonial para ninguna de las que lo
conforman
1=?
=//na persona o entidad e+tranjera $o que comnmente se presenta como resultado de las
licitaciones y concursos de naturale"a internacional, con la participacin de sujetos de
nacionalidad distinta de la colombiana $os sectores de la industria qumica, de los
hidrocarburos y de las telecomunicaciones son muy ilustrativos en este aspecto
1)) Gtros sujetos o entidades $a accin relativa a contratos puede resultar ejercida por
quien no conforma las partes principales del mismo 0e pueden mencionar los casos de
los aseguradores o garantes y de los subcontratistas %e todas maneras, en ambos casos,
estamos frente de quienes pueden tener algn inter*s en el resultado del conflicto o,
simplemente, de quienes hubieren sufrido un perjuicio con la celebracin o ejecucin o
liquidacin del contrato
1=@
6/2/ Or$4en/
El conflicto surge del contrato estatal, en cualquiera de sus tres etapas< En la llamada etapa
precontractual, que se surte con anterioridad a su celebracin, para la seleccin del contratista
Como no e+iste aun el contrato, si con ocasin de la e+pedicin de actos administrativos se causa
un daIo a una persona, la accin a ejercerse no es la relativa a contratos sino la de nulidad y
restablecimiento del derecho, conforme ya se advirti, como lo dispone el inciso segundo del
+77
Art. 7 ley (; de 1''+.
+7(
/on acuerdos de 4oluntades de apoyo en el ejercicio de las funciones de cada una# en procura de la satisfacci*n de
los ser4icios a su car5o. /on muy comunes y a manera de ilustraci*n# podemos mencionar los 3ue cele8ra el 2nstituto
Colom8iano de &ienestar Samiliar con los municipios para poner en marcha sus pro5ramas de asistencia familiar en
los estratos menores de la po8laci*n.
+7'
El su8contratista es parte accesoria de un contrato estatal siempre 3ue el contrato no hu8iere prohi8ido la
su8contrataci*n al contratista. El ase5urador no siempre necesita del ejercicio de la acci*n o de la comparecencia al
proceso por3ue suele contar con las 5arantas firmadas por el contratista y# lle5ado el caso de 3ue pa5ue el 4alor del
siniestro# repite contra el tomador utiliAando el pa5ar 3ue tiene en su poder# acudiendo a la 4a e9pedida del proceso
ejecuti4o contra el contratista por cuya cuenta realiA* el pa5o a la entidad contratante.
2);
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
artculo 7. del CC( 0on los casos de los actos de apertura, de cierre o de declaratoria de
desierto del proceso de seleccin, o de adjudicacin del contrato En estos eventos cualquiera de
los sujetos o entidades participantes se halla legitimado para ejercerla, de acuerdo con las
condiciones establecidas para la accin de nulidad y restablecimiento del derecho
0i el conflicto surge en la etapa contractual, esto es, en la etapa de su ejecucin o cumplimiento,
que se e+tiende desde su celebracin hasta el vencimiento del t*rmino de su duracin, ha de
ejercerse la accin relativa a contratos por el sujeto legitimado para tal efecto, con cualquiera de
las pretensiones ya indicadas, aunque se incluya la peticin de nulidad de un acto administrativo,
como ocurrira si el conflicto tiene origen en los actos con los que la entidad contratante declara la
caducidad administrativa del contrato, decreta su terminacin unilateral, o reali"a modificaciones
o interpretaciones unilaterales En tales eventos la pretensin seguir los lineamientos de la
accin de nulidad y restablecimiento del derecho
$o mismo ocurre si el litigio surge en la etapa postcontractual, entre el instante de su terminacin
y la liquidacin, segn el caso En tal evento debe ejercerse como accin relativa a contratos,
aunque una de las peticiones sea la referida a la nulidad del acto administrativo que aprueba la
liquidacin, con el restablecimiento del derecho o la reparacin del daIo, respectivamente
El conflicto puede surgir de un convenio administrativo celebrado entre entidades pblicas En
muchas ocasiones, en forma equivocada, las entidades dan dicho nombre a negocios jurdicos
que son verdaderos contratos pues tienen contenido patrimonial 9o obstante, debe ser dirimido
con el ejercicio de la accin relativa a contratos pues no hay Ky no puede haberC una accin
especial si se trata de convenios administrativos
,inalmente, digamos que se puede presentar un conflicto entre las partes que, no obstante serlo,
no se dirime con el ejercicio de la accin relativa a contratos sino con la de reparacin directa 0e
trata del que surge por la reali"acin de las llamadas Lobras adicionalesM, que usualmente se
ejecutan por el contratista que las considera tiles o indispensables para la calidad de la obra o
para su cabal correspondencia con sus especificaciones t*cnicas y que, por no estar incluidas en
el objeto inicialmente contratado o en una adicin, su reclamacin no surge de la relacin
contractual sino e+tracontractual de los interesados Ello puede ocurrir porque en ocasiones el
interventor no las autori"a o, estando autori"adas, la entidad las discute, las desconoce y no hace
el pago respectivo %esde luego que para situaciones como la planteada hay otras posibilidades,
como son las de incluir las obras adicionales en la liquidacin del contrato y en el acta respectiva
hacer el reconocimiento, o solicitarlo con una peticin, para que la entidad las recono"ca en un
acto administrativo frente al cual se seguirn las reglas generales de impugnacin
6/6/ Inter%enc$(n de tercers/
En el proceso puede hacerse parte todo aquel que tenga y demuestre un inter*s en el litigio,
demostrando su legitimacin ;ales seran los casos de los subcontratistas, aseguradores y
2)1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
garantes, as como partes en el contrato que no presentaron la demanda como miembros del
consorcio o la unin temporal, o simplemente una persona que celebr el contrato pero que no
demand
6/7/ F"cult"des del )u>4"dr/
El ju"gador tiene facultades para disponer las declaraciones y condenas necesarias para
satisfacer la pretensin que corresponda, en consonancia con las formuladas en la demanda, por
tratarse de un contencioso de tipo indemni"atorio que impide las declaraciones y condenas ultra o
e;tra petita, efectuando la confrontacin del contrato con la legalidad vigente y con los hechos
relacionados con la controversia En cuanto a la nulidad absoluta del contrato, en virtud de lo
dispuesto por el artculo 1.-# del Cdigo Civil, esta puede y debe ser declarada por el jue"
aunque no medie peticin de parte, si el vicio aparece manifiesto en el contrato, cualquiera que
sea el proceso o actuacin en que apare"ca incorporado y siempre que se cite a las partes en el
mismo con anterioridad a su declaracin, con el fin de asegurarles el debido proceso y de
resolver con su audiencia
6/=/ L" sentenc$" & sus e'ects/
0i la sentencia acoge las pretensiones del demandante, ser de condena, incluyendo las costas
judiciales de la parte vencida, en las condiciones previstas por el artculo 1.1 del CC( varias
veces mencionado En cuanto a la responsabilidad y la nulidad absoluta o relativa, tiene
caracteres declarativos ! hace trnsito a cosa ju"gada inter partes, salvo lo concerniente a la
nulidad, que surte efectos er"a omnes
7/ ACCION DE CUMPLIMIENTO/
Establecida por el artculo 7. de la Constitucin 2oltica y regulada por la ley )8) de 188. Esta
ltima establece que<
><(?. ,B: !bjeto. 3oda persona podr6 acudir ante la autoridad judicial definida en
esta le$ para hacer efectivo el cumplimiento de normas aplicables con fuer#a material
de le$ o actos administrativos.
0e trata de una accin contencioso administrativa no establecida por el Cdigo Contencioso
(dministrativo 2or su origen se le reconoce como una accin constitucional cuya calificacin no
compartimos porque, en ltimas, el derecho de accin para todas las pretensiones tiene origen
constitucional, por lo que desde ese punto de vista todas las acciones seran constitucionales
Consecuente con el resto del ordenamiento, la ley debi decir que toda persona podr acudir ante
los organismos de la jurisdiccin contencioso administrativa, ya que la e+presin utili"ada es
ambigua, sugiriendo al lector que hay variedad en la autoridad judicial depositaria de la
2)2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
jurisdiccin y de la competencia, y alguien podra pensar que en algunos eventos podra tratarse
de la jurisdiccin ordinaria
7/./ L" '$n"l$d"d/
El propsito del legislador es evidentemente el de procurar el cumplimiento real y efectivo Kla
aplicacinC de normas jurdicas contenidas en disposiciones de rango legal o en actos
administrativos de cualquier naturale"a y nivel Con ella el legislador asegura la e+istencia un
instrumento procesal para que se haga posible la ejecucin de las normas y que no queden
plasmadas en el ordenamiento sin producir sus efectos materiales en la realidad social a la cual
van dirigidas, conforme con los postulados constitucionales 0e le considera . . . Sn valioso
instrumento jurdico al servicio de ciertos fines $ valores fundamentales del modelo de !stado
social de derecho
8=-
, y una e+presin del principio de legalidad toda ve" que con *l se hace
posible inducir, persuadir o determinar a una autoridad para que cumpla con los deberes y
obligaciones establecidas en la Constitucin 2oltica, la ley y los actos administrativos
1?.
. 0i bien
tiene tal connotacin en relacin con los deberes pblicos, tambi*n la tiene con los derechos de
las personas y, en tal sentido, se considera un mecanismo subsidiario para su defensa
1?0
El profesor Hamelli (rteaga demuestra dos hiptesis planteadas en su escrito, as
1?1
<
%( !l fin 8ltimo de la accin de cumplimiento es velar por el respeto de ciertos
principios fundamentales inherentes a un !stado social de derecho? <( La accin de
cumplimiento tiene por objeto concreto hacerle frente a las omisiones de las
autoridades p8blicas, $ de los particulares )ue ejer#an funciones p8blicas, en el
ejercicio de toda actividad jurdica o material, le"almente debida, $ cu$a ejecucin
sea posible de reali#ar.
(lgunos antecedentes<
0u origen se ubica en el derecho ingles
1?2
(ll se previeron varios mecanismos procesales
denominados ,rits, como garantas e+traordinarias y especiales distintas de las acciones
+(;
RADE002 ARTEAFA# Alejandro. 0a acci*n de cumplimientoK Zun instrumento jurdico al ser4icio del Estado
social de derecho en Colom8ia[. En Re4ista %erecho del Estado 1o. (# junio de 2;;;# pp. (). %epartamento de
%erecho Constitucional# Uni4ersidad E9ternado de Colom8ia# &o5ot6# %.C..
+(1
ER1T1%EC &ECERRA# Au5usto. Acci*n de cumplimiento y o8li5atoriedad de las normas 3ue esta8leAcan
5astos. En Re4ista %erecho del Estado 1o. (# junio de 2;;;# pp. 72. %epartamento de %erecho Constitucional#
Uni4ersidad E9ternado de Colom8ia# &o5ot6# %.C.# 3uien coincide con el autor citado anteriormente.
+(2
Art. ' de la ley +'+L'7. 1o procede si el interesado cuenta con la acci*n de tutela o con <...otro instrumento
judicial para lo5rar el efecti4o cumplimiento...sal4o 3ue...se si5a un perjuicio 5ra4e e inminente para el accionanteB.
+(+
O8. Cit.# pp. '7.
+(-
S2WECADU%2O# ctor. 0a protecci*n procesal de los derechos humanos. Ed. Ci4itasas# Dadrid# 1'(2. pp. (' y
';. Citado por RE" CA1TOR# Ernesto y RO%R\FUEC# Dara Carolina en Acci*n de cumplimiento y derechos
humanos. Ed. Temis# &o5ot6# 1''7. pp. 2( y si5uientes.
2)+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
ordinarias propias del common la, ;ales instrumentos o prerrogativas 3prerro"ative orders4 ms
importantes fueron< El h6beas corpus, el ,rit of mandamus, el ,rit of injuction el certioriari y el
)uo ,arranto
8=6
.
El ,rit of mandamus Es la prerrogativa para impartir la orden de cumplimiento de un deber
incumplido por la autoridad pblica, establecido previamente por el ordenamiento
0egn el profesor (llen
1?7
<
!l mandamus es un importante auto privile"iado inventado con el propsito de
salvar los defectos de la justicia. La 'arta 1a"na obli"a a la 'orona a no ne"ar
justicia a nadie. Por tanto, si no ha$ otros medios para hacer justicia, se concede el
auto de mandamiento permitir )ue se ha"a justicia. Por tanto, cuando al"una
autoridad p8blica o administrativa tiene un deber absoluto DIo discrecional( de llevar
a cabo una determinada funcin $, en demanda debidamente hecha se nie"a a
reali#arla, cual)uier persona )ue ten"a inter7s le"timo $ suficiente en su reali#acin
puede, con tal )ue care#ca de otro recurso i"ualmente conveniente, ben7fico $ efica#,
recurrir al 3ribunal .upremo solicitando un mandamiento )ue obli"ue a reali#ar el
deber.
2or consiguiente, constituy un antecedente de la accin de cumplimiento que, no siendo pblica,
permita al interesado acudir a jue" para que *ste, previa verificacin de la renuencia al
cumplimiento del deber omitido, impartiera la orden a la autoridad correspondiente, en nombre del
Hey, con el fin de que estas adoptaran las medidas necesarias y suficientes para el cumplimiento
efectivo de la normatividad que lo contemplaba
El ,rit of injuction (l contrario de la anterior, es la prerrogativa para imponer un mandato de
abstencin a una autoridad pblica que con su actividad pone en peligro los derechos de las
personas El profesor ,=PCT(B/%=G lo define as<
Es un . . . procedimiento para obtener una orden de abstencin, provisional o
definitiva, )ue ha sido mu$ 8til como instrumento preventivo para impedir la
reali#acin de actos )ue puedan lesionar derechos fundamentales
8=;
.
Como se ve, se trata de un instrumento judicial preventivo mas no resarcitorio, es decir, que no
contempla la posibilidad de que se imparta la orden de indemni"acin o compensacin por daIos
ya causados o riesgos consumados En esa medida constituye una garanta para los derechos de
las personas que de en dicha forma quedan amparados, de antemano, frente a posibles actos
lesivos de autoridad
+()
RADE002 ARTEAFA# Alejandro. O8. Cit.# pp. (:.
+(:
A00E1# Carletton Oempt# en 0as fuentes del derecho in5les. Trad. Antonio OrtiA Farca. Dadrid# 1'::# 2nstituto
de Estudios .olticos. Citado por RADE002 ARTEAFA# Alejandro# o8. Cit.# pp. (:.
+(7
En la misma o8ra citada por RE" CA1TOR# Ernesto y RO%R\FUEC# Dara Carolina. O8. Cit.# pp. +1.
2)-
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
El sistema norteamericano asimil estos instrumentos' precisamente fue el ,rit of mandamus el
mecanismo que fue solicitado a la jurisdiccin el que dio lugar al sonado fallo en el caso 1arbur$
vs. 1adison, en la Corte 0uprema de 5usticia con la ponencia 3Concepto4 del 5ue" Kohn Barshall
el #- de febrero de 171), que adems fue el germen del sistema de control de constitucionalidad
de las leyes por va de e+cepcin, de clara estirpe norteamericana 2or el inter*s que tiene para
la comunidad jurdica, veamos brevemente el desarrollo de este antecedente
1??
En 1.78 el Congreso de los Estados /nidos e+pidi una ley judicial KKudiciar$ ActC con la que
facult a la Corte 0uprema para e+pedir un Zrit of mandamus contra cualquier tribunal o persona
que ocupe una funcin bajo la autoridad de los Estados /nidos y que omita el cumplimiento de
sus deberes de conformidad con los principios y usos del derecho
En 1711 era 2residente de la ,ederacin Kohn Adams, federalista, y como su sucesor fue elegido
el 1. de febrero su opositor poltico, 3homas Kefferson, republicano
En febrero de 1711 el Congreso de los Estados /nidos e+pidi una ley que facult al 2residente
Adams para designar los titulares de -# pla"as de jueces de pa" en el %istrito de Columbia' con
base en esta y en otra ley, a menos de una semana de entregar la 2residencia Adams nombr
apro+imadamente :6 jueces, todos federalistas, lo que provoc la protesta de la dirigencia del
partido ganador en las elecciones
$a vspera de la entrega de la presidencia, a la media noche del ) de mar"o de 1711, (dams
firmaba apresuradamente los ltimos nombramientos refrendados por Kohn 1arshall, como su
0ecretario de Estado y 2residente de la Corte 0uprema de 5usticia, cargo en el que permaneci
por )- aIos
Como quiera que se le impidi continuar con las gestiones dirigidas a formali"ar todos aquellos
nombramientos, cuatro de ellos no alcan"aron a ser notificados, por lo que los jueces Dennis
2amsa$, 2obert 3o,sed +ooe, 0illiam +erper $ 0illiam 1arbur$ no pudieron acceder a sus
cargos
!a posesionado 3homas Kefferson en la 2residencia, los jueces acudieron ante su 0ecretario de
Estado Kames 1adison para e+igirle la notificacin que este neg
=nvocando las prescripciones de la seccin 1) del Kudiciar$ Act de 1.78, 0illiam 1arbur$ acudi
a la Corte 0uprema de 5usticia solicitndole el ,rit of mandamus contra el secretario de Estado
1adison, con el fin de que le entregar el nombramiento
+((
CE.E%A E/.21O/A# Danuel $os. %erecho# .oltica y Control Constitucional. Uni4ersidad de los Andes#
Sacultad de %erecho# &o5ot6# %.C.# primera edici*n# 1'(:# pp. 1' a 21. 25ualmente# RE" CA1TOR# Ernesto y
RO%R\FUEC# Dara Carolina. O8. Cit.# pp. ++ a +).
2))
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
Kohn 1arshall, antiguo 0ecretario de Estado de Kohn Adams, como presidente de la Corte
0uprema de 5usticia enfrentaba un dilema provocado por el candente ambiente poltico del
momento< 0i profera la orden, era seguro que Kames 1adison , republicano, la desconocera
dada su inconformidad con los nombramientos de ltima hora hechos por el gobierno anterior,
quedando en evidencia una debilidad de la Corte' ! si la negaba, quedara haciendo eco a la
denuncia de sus contradictores polticos sobre la precipitud de los nombramientos que *l mismo
haba refrendado, favoreciendo as los intereses de Kefferson y los republicanos, en detrimento de
su partido el federalista
$a solucin dada consisti en reconocer que al demandante le asista la ra"n por tener el
derecho pero en no impartir el mandamus considerando que la seccin 1) del Kudiciar$ Act de
1.78 era nula por ser inconstitucional, concluyendo que<
X la 'onstitucin es una le$ superior )ue no puede ser modificada por le$es
ordinarias, o est6 en un mismo nivel )ue las le$es ordinarias del le"islador $, como
otras le$es, es alterable cuando al le"islador le pla#ca alterarla. .i la primera
alternativa es cierta, entonces un acto del le"islador contrario a la 'onstitucin no es
le$? si la se"unda es verdadera, entonces las constituciones escritas son intentos
absurdos, por parte del pueblo, de limitar un poder )ue por su misma naturale#a es
ilimitado. 2or lo tanto, cuando una ley est* en oposicin con la Constitucin, si tanto
la le$ como la 'onstitucin se aplican a un mismo caso debiendo la 'orte decidirlo
conforme a la le$ desechando la 'onstitucin, o conforme a la 'onstitucin
desechando la le$? la 'orte deber6 determinar cu6l de las re"las en conflicto "obierna
el caso. !sto es de la esencia misma de la tarea judicial. Como los padres fundadores
consideraron que la Constitucin era una ley suprema, la ley en cuestin era nulaM
1?@
(s pues, con ocasin de una peticin del mandamus para acceder a un cargo de jue" de pa",
naci para el derecho constitucional el r*gimen de control de constitucionalidad de la ley por va
de e+cepcin que conoce el mundo entero, plasmada en el artculo -? de la Constitucin 2oltica
de Colombia
1@A
-;2
Consejo de Estado# /ala de lo Contencioso Administrati4o# /ecci*n /e5unda. /ent. %e ' de octu8re de 1''7. D...
%olly .edraAa de Arenas. ActorK E9popapa. Citada por el profesor Ramelli Artea5a# o8. Cit.# pp. 1;2.
-;+
Arts. 7 y 21 de la ley +'+ de 1''7.
2:1
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
=/ ACCION POPULAR/
Consagrada en el artculo 77 de la Constitucin 2oltica y regulada por la ley -.# de 1887 El
artculo #? de *sta ltima dice<
><(?' 5C. <cciones populares. .on los medios procesales para la proteccin de los
derechos e intereses colectivos.
Las acciones populares se ejercen para evitar el daEo contin"ente, hacer
cesar el peli"ro, la amena#a, la vulneracin o a"ravio sobre los derechos e intereses
colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
;uvo su origen en los artculos 1116 y #)68 del Cdigo Civil
-1-
y fue regulada por la ley 8 de 1878
para la proteccin del espacio pblico, y por la ley 88 de 188) en asuntos ambientales, en sus
artculos 7, y .. y .7, respectivamente En asuntos financieros y para la proteccin de los
usuarios del sector, se e+pidi la ley -6 de 1881 5unto con la accin de tutela y la accin de
cumplimiento son calificadas como Lacciones constitucionalesM, concepto que no compartimos
porque su origen constitucional no les imprime el contenido ya que, si fuera solo por su
consagracin, como lo dijimos, finalmente todas las acciones deberan ser consideradas
constitucionales, lo que resulta equivocado En este aspecto hacemos dos precisiones< $a accin
de tutela s tiene no solo origen sino naturale"a constitucional pues su objeto persigue la
proteccin de derechos constitucionales fundamentales' pero la accin popular no tiene dicho
alcance toda ve" que los derechos e intereses colectivos, con una base constitucional C^Nu* no
la tiene_C se encuentran regulados por normas de niveles jurdicos inferiores
=/./ L" '$n"l$d"d/
Con la accin popular se busca proteger los llamados derechos e intereses colectivos ( pesar de
que la jurisprudencia no ha hecho la distincin entre estas categoras, de la enunciacin legal
pueden e+traerse algunos elementos que permiten establecer de cul de ellos se trata en cada
caso, sin que por ello la conclusin sea segura y satisfactoria dado el nivel de abstraccin con
que fueron consagrados algunos de ellos
%erechos e intereses colectivos son aquellos que por voluntad del legislador constituyen haberes
o valores de la colectividad, en abstracto unos y otros, indispensables para la vida en sociedad e
-;-
<Art. 1;;). 0a municipalidad y cual3uier persona del pue8lo# tendr6 a fa4or de los caminos# plaAas u otros lu5ares
de uso p>8lico# y para la se5uridad de los 3ue transiten por ellos# los derechos concedidos a los dueIos de heredades
o edificios pri4ados. " siempre 3ue a consecuencia de una acci*n popular haya de demolerse o enmendarse una
construcci*n# o de resarcirse un daIo sufrido# se recompensar6 al actor a costa del 3uerellado# con una suma 3ue no
8aje de la dcima# ni e9ceda de la tercera parte de lo 3ue cueste la demolici*n o enmienda# o el resarcimiento del
daIoR sin perjuicio de 3ue si se casti5a el delito o ne5li5encia con una pena pecuniaria# se adjudi3ue al actor la
mitadB.
2:2
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
integrados a los cometidos estatales relativos a la prosperidad general, la calidad de vida, la
convivencia pacfica y el orden justo, as como a la vigencia de algunos principios y valores
constitucionales /n derecho o inter*s colectivo est relacionado con situaciones de jure o de
facto que importan a la sociedad en su conjunto, al grupo humano o a ciertos grupos humanos y
de cuya proteccin depende la vigencia de ciertas condiciones mnimas de proyeccin y
reali"acin personal de los individuos y de interaccin entre los miembros de la colectividad por
ellos formada
Gbservando la relacin de los establecidos en el artculo -? de la ley -.#E87, se aprecia su
correspondencia con el espacio pblico, el patrimonio pblico, la seguridad, la moralidad y la
salubridad pblicas, las ancestros culturales y el medio ambiente y los recursos naturales, todos
incorporados no solo al LactivoM nacional sino a los fines esenciales del Estado social y
democrtico de derecho
$a distincin entre inter*s y derecho carece de efectos prcticos pues, aun en el caso de que con
la sentencia se produ"ca una condena a indemni"ar los perjuicios causados con la agresin, es
indiferente si se trata de un derecho 3Con todas sus consecuencias4 o si la situacin que se
protege se califica como un inter*s 3Como la moralidad pblica4
,uera de los enlistados por la norma en mencin, la ley advierte que constituyen derechos e
intereses colectivos los establecidos como tales en la Constitucin, las leyes y en los ;ratados
2blicos celebrados por Colombia que, a decir verdad, no ha dado lugar a regulaciones prolficas,
a ju"gar por el estado del arte sobre la materia
En cambio, por va judicial ha habido ocasin de resolver un conflicto surgido con la
administracin de los nombres de dominio en =nternet, a propsito del sufijo >.co1 que distingue
a Colombia ante el mundo, oportunidad que dio lugar a su reconocimiento como Linter*s
colectivoM por va jurisprudencial y posteriormente normativa
( ra" de la apertura de un proceso licitatorio por parte de la /niversidad de $os (ndes en el
%istrito Capital de Jogot, administradora del dominio LcoM en virtud de la delegacin efectuada
por las entidades creadoras y administradoras de los dominios de primer nivel en el mbito
internacional, esto es, la =(9( y el =C(99
-16
, el Binisterio de Comunicaciones colombiano, por el
conducto regular, elev una consulta al Consejo de Estado con la que deseaba despejar, entre
otras inquietudes, la relativa a la naturale"a pblica o privada de dicho dominio y a su posible
relacin con las potestades estatales propias del sector de las telecomunicaciones en cuanto a su
reivindicacin, regulacin y administracin de dicho recurso (l desatar la consulta recibida, la
Corporacin estim que la acepcin LcoM es el acrnimo del vocablo LColombiaM, nombre sobre el
cual tiene derecho el Estado colombiano con una clara pertinencia con el inter*s pblico y que,
por ende, este debe regular las condiciones que lo favore"ca o protejan, en orden a garanti"ar
-;)
2nternet Assi5ned 1um8ers Authority# e 2nternet Corporation for Assi5ned 1ames and 1um8ers# respecti4amente#
am8as de los Estados Unidos de 1orteamrica.
2:+
Nstor Ral Snchez Baptista
Magster en Derecho Pblico
E mail: nestorsanchezb@yahoo.es
Enero de 2013
sus beneficios a todos los colombianos y a la comunidad de la =nternet, evitando las acciones que
generen monopolio sobre el mismo, respondiendo que el dominio LcoM asignado a Colombia
como cdigo del pas en el sistema de nombres de dominio en la =nternet es de inter*s pblico,
cuya administracin corresponde a las autoridades del sector de las telecomunicaciones del
Estado colombiano
-1:
El proceder de la /niversidad de los (ndes tambi*n propici el ejercicio de una accin popular
con la cual se solicit la declaracin judicial de dicho dominio como patrimonio pblico de la
9acin concedi*ndose al Estado colombiano Lla administracin, operacin $ manejo de dicho
dominio El Consejo de Estado
-1.
reconoci la naturale"a pblica del dominio, ampar el inter*s
colectivo LcoM como cdigo con el que se identifica a Colombia en la =nternet y orden al gobierno
asumir su regulacin, administracin y manejo, adecuando la relacin correspondiente con la
/niversidad de los (ndes
Con ocasin de tales antecedentes, el gobierno ha e+pedido varias normas reguladoras sobre el
tema, ra"n por la cual ahora debemos adicionar el dominio >.co1 a la lista de derechos e
intereses colectivos protegidos en Colombia por el artculo -F de la ley, amparado con la accin
popular
-17