Os swaps especulativos so legais?

Jurista compara contratos a apostas, devendo

ser nulos quando est em causa a mera especulao
No preciso ser um observador atento para perceber que os swaps so mais um
subproduto daquilo a que alguns chamam a economia de casino dos mercados. Para o
jurista Jos Lebre de Freitas, o que est em causa quando estes contratos so apenas
especulativos precisamente isso. Quando meramente especulativo, por visar cobrir o
risco para uma das partes da subida das taxas de juro cobradas por determinada operao
econmica ou financeira (...), o contrato de swap de taxa de juro subsume-se no conceito
de jogo ou aposta, escreve num artigo para a revista da Ordem dos Advogados. O jurista
defende que ser nulo um contrato de swap de taxa de juro que no tenha subjacente
qualquer operao real, constituindo mera especulao para ambas as partes. A
expresso foi usada para qualificar os swaps mais lesivos que, ainda antes de se comear
a medir a evoluo do activo subjacente (o juro ou outro), j tinham valor de mercado
negativo.
Mas mesmo que sejam vlidos, a anlise aos contratos feitos pelos bancos antes da crise
financeira permite concluir que as duas partes esperavam que as taxas Euribor se
mantivessem no intervalo dos 15 anos anteriores. Por isso, a queda vertiginosa de 2009
constitui uma alterao anormal e imprevisvel das circunstncias que constituram a base
negocial, profundamente injusta para o cliente da instituio financeira e contrria boa-f
(...). Haveria, pois, fundamento para a resoluo do contrato, se este fosse vlido (fonte de
obrigaes civis) ou apenas ilcito (fonte de obrigaes naturais), conclui Lebre de Freitas.
Tambm o consultor jurdico do Estado defende que h argumentos para pedir na justia a
anulao dos contratos outra razo seria a falta de visto prvio do Tribunal de Contas ,
mas o governo quis evitar esse risco em vsperas de regresso ao pas aos mercados e,
com uma excepo, preferiu negociar.
Quando nascem os contratos swap nas empresas pblicas?
A partir de 2006, as manchetes dos jornais alertavam para a subida das taxas de juro que
ia fazer subir a prestao do crdito habitao, mas tambm de outros crditos. As
empresas pblicas mais endividadas, dos transportes, aceleram a contratao de
instrumentos de gesto de risco (j havia contratos desde 2003) para as proteger da
subida dos juros que todos previam data.
Mas nem todos os contratos se limitam a cobrir o risco. Hoje sabe-se que o governo, por
recomendao do IGCP, recusou swaps que visavam baixar o dfice no imediato porque
trariam custos a prazo mais altos. Mas esse conselho no serviu para as empresas
pblicas porque estas, data, estavam fora das contas
Quem comprou e quem vendeu?
As empresas pblicas com maior endividamento, sobretudo do sector dos transportes. H,
contudo, uma exposio anormal a swaps e perdas potenciais em duas empresas. Metro
de Lisboa e Metro do Porto concentram mais de dois mil milhes de perdas potenciais. Do
outro lado esto sobretudo bancos internacionais, muitos de investimento, mas h um que
se destaca. O Santander tem muitos contratos de risco mais alto (conhecidos como
snowball) onde se concentram 40% das perdas potenciais.
Porque se demorou tanto tempo a detectar o problema?
Em Setembro de 2008, explode a crise financeira. Os bancos centrais baixam as taxas
directoras para reanimar a economia e as taxas de mercado afundam. Neste cenrio, at
os swaps simples de cobertura de risco de juros trazem perdas, mas podem, em tese, ser
renegociados. Mas as contas das empresas ainda no mostravam o buraco potencial, j
que s a transio para as normais internacionais de contabilidade obrigou a valorizar os
instrumentos e activos no balano a preos de mercado. Quando, em 2011, o Eurostat
obriga o dfice a incluir estas empresas (Refer, metros) no dfice pblico, soam os
primeiros alarmes sobre este monstro. Portugal j estava a caminho do resgate financeiro.
O que foi feito para resolver o problema?
O cheque da ajuda a Portugal, 78 mil milhes de euros, excluiu as necessidades de
financiamento das empresas pblicas que deixaram de ter acesso ao mercado. Portugal
teve de quantificar todas as responsabilidades potenciais e contingentes do sector
empresarial do Estado que fossem ameaa s metas do dfice e da dvida. O foco estava
ento nas parcerias pblico-privadas (PPP). Os contratos swap so uma parte deste
problema, mas a sua dimenso real (ento 1650 milhes de euros de perdas potenciais)
s foi conhecida em Julho de 2011 no relatrio da Direco-Geral do Tesouro, pedido pela
antiga equipa das Finanas (Teixeira dos Santos e Costa Pina), mas que foi entregue
dupla sucessora (Vtor Gaspar e Maria Lus Albuquerque).
Polmicas parte sobre o teor das pastas de transio, desde o Vero de 2011 que o
governo tem informao sobre o buraco potencial. Mas faltava saber muito mais.
Porqu s agir no final de 2012?
uma das respostas que falta. O governo diz que foi necessrio recolher muita
informao sobre os contratos e esperar pela mudana dos estatutos do IGCP para que a
agncia da dvida pudesse negociar com a banca. Em Outubro de 2012, o IGCP contrata a
consultora Stormharbour num ajuste directo de meio milho de euros. L trabalha Paulo
Grey, ex-quadro de um banco que vendeu swaps (o Citigroup). Em Novembro comeam
as negociaes com a banca, quando as perdas potenciais eram mais elevadas. Alguns
defendem que se devia ter esperado pela recuperao do valor de mercado. O governo diz
que foi a ameaa de cancelamento antecipado de vrios bancos, prevista nos contratos
caso o rating da Repblica ou das empresas baixasse, que obrigou a agir. Mas esta
ameaa no nova. O IGCP defende a via negocial, por oposio judicial, para no
hostilizar os bancos que apoiam o regresso de Portugal aos mercados. Entre esses
bancos esto vrios vendedores de swaps.
Todos os swaps so maus?
Contratar instrumentos de gesto de risco de taxa de juro uma prtica prudente em
empresas expostas ao risco financeiro. Mesmo quando tm perdas potenciais devido
evoluo dos juros em mercado, os swaps simples (vanilla) no foram classificados
problemticos. O problema est nos swaps complexos ou estruturados. O seu preo de
mercado e o juro a pagar esto indexados a variveis exticas (que nada tm a ver com
juros), com prazos longos, e cuja dinmica escapa ao controlo por causa do efeito em
cadeia (snowball o ltimo cupo define o preo do seguinte). Pode nem haver limite
para o cupo a pagar pelas empresas. Alguns destes swaps geraram ganhos para os
clientes, as empresas, nos anos iniciais (e foram elogiados), mas fizeram disparar os
custos da dvida no mdio e longo prazo, tais como os que o Barclays e o Citigroup
tentaram vender a Portugal em 2005.
As perdas potenciais so reais?
As perdas potenciais associadas aos swaps medem-se pelo valor negativo a preos de
mercado, num determinado momento, dos swaps contratados. Em Julho de 2011 eram
1650 milhes de euros. No final de 2012, o valor quase tinha duplicado, para trs mil
milhes de euros, em grande medida devido descida dos juros. As empresas so
obrigadas a reconhecer estas perdas potenciais nas contas, mas o saldo final s pode ser
fechado quando o swap chega ao fim ou cancelado antecipadamente. A, as perdas (ou
ganhos) passam a reais. Mas a factura das empresas tambm se mede pelos custos
resultantes dos juros mais altos que pagam em relao ao valor de mercado, que chegam
em alguns casos a 14%.
A negociao com a banca foi positiva?
O governo diz que sim. Foram renegociados 69 contratos swap com nove bancos,
reduzindo as perdas potenciais em 500 milhes de euros, valor do perdo que os bancos
concederam face a perdas potenciais de 1527 milhes. A operao foi neutra para o OE
porque o prejuzo dos contratos fechados pelas empresas que contam para o dfice (839
milhes) foi anulado pelos ganhos dos swaps do IGCP. O governo fala ainda numa
poupana de 110 milhes em juros. A oposio desconfia.A ministra j admitiu que h um
saldo negativo de 169 milhes, mas em empresas fora do dfice pblico.
O problema ficou resolvido?
No. Na verdade, a parte mais bicuda do problema est por resolver. Ainda h perdas
potenciais de 1500 milhes de euros. Para alm dos bancos com quem ainda no houve
acordo, e cujos swaps mereceram do IGCP recomendao de anular, h o caso mais
bicudo do Santander. Pela anlise do IGCP, o banco com mais contratos problemticos,
pela complexidade da estrutura dos swaps e pelas perdas associadas. o nico caso em
que o governo assume ir para tribunal para tentar anular contratos. O processo j est no
Ministrio Pblico, mas a via negocial ainda no se fechou.
Quem j foi apanhado na teia dos swaps?
A bomba swap parecia ser uma nova ameaa ao ex-governo de Scrates, j que a maioria
dos contratos foram feitos nesses anos.
Mas as primeiras vtimas foram dois secretrios de Estado, ex-gestores de empresas que
contrataram swaps (Juvenal Peneda e Braga Lino). Em Maio caem trs gestores pela
mesma razo: Silva Rodrigues (Metro Carris), Paulo Magina (agncia de compras) e Vale
Teixeira (EGREP). O inqurito chega ao parlamento por iniciativa da maioria, mas Maria
Lus que se torna o alvo a abater. Primeiro, porque sobrevive como secretria de Estado,
apesar de ter feito swaps na Refer. Depois, porque diz nada ter recebido do anterior
governo, no que desmentida por testemunhos e documentos. E ainda porque sobe a
ministra e escolhe como sucessor no Tesouro um ex-quadro de um banco que tentou
vender txicos a Portugal que, entretanto, se demitiu. Mas, se a responsabilidade poltica
est a ser apurada, nada se sabe para j sobre a eventual responsabilizao financeira
(dos gestores) e criminal.