PROGRAMA

CAPITULO 2: EL ESTADO, SUS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Y SU TRATAMIENTO

CONSTITUCIONAL
MODULO III: El pueblo como elemento constitutivo del Estado y su diferencia con el concepto de
poblacin, vecino, residente y habitante. El nacional. Atribucin, adquisicin, suspensin y prdida de la
nacionalidad. El ciudadano. El aborigen. El extranjero. El aptrida. !ratamiento espec"fico en la
#onstitucin de los pueblos ind"genas y de sus comunidades como sujeto de derecho en orden a la
propiedad comunitaria.
MODULO IV: El territorio como elemento constitutivo del Estado. Extensin y alcance del ejercicio
del poder de polic"a. $ar territorial y %ona sometida a la jurisdiccin nacional. &a extraterritorialidad y la
inmunidad territorial. El reconocimiento constitucional a las 'rovincias del dominio sobre sus recursos
naturales. #oncepto de l"mites y fronteras. (olucin de conflictos. &a situacin de las )slas $alvinas e
)slas del Atlntico (ur y su tratamiento en la reforma de *++,.
BIBLIOGRAFA
(ag-es, .stor './ 0Elementos de 1erecho #onstitucional/ !omo )0
2idart #ampos, 3ermn./ 0$anual de la #onstitucin 4eformada0
$artine% 1elfa, .orberto 5./ 0'rincipios bsicos del 1erecho #onstitucional0
3on%alo (egovia y 6uan 7ernando (egovia.
E8me8djian/ 0$anual de la #onstitucin Argentina0
7ayt, #arlos (antiago 91erecho 'ol"tico: !omo ) ;**< Ed=
TERRITORIO
Es el espacio terrestre sobre el cual se asienta la poblacin de un Estado que completa con el mar
territorial y el espacio areo.
!radicionalmente no se consideraba al territorio como un elemento del Estado ya que la atencin se
fijaba en la poblacin y en el sistema de gobierno que la reg"a.
'odr"amos decir que el territorio es el espacio material de valide% del orden jur"dico, si bien se sostiene
que el territorio de un estado no se confunde con el mbito de su se>or"o que se extiende ms all de su
territorio, como es por ejemplo la jurisdiccin sobre los buques en alta mar.
?elsen, desde su monismo normolgico, sostiene que el territorio es el mbito espacial de valide% del
orden jur"dico.
En cuanto a la naturale%a jur"dica de la relacin existente entre un estado y su territorio, se ha discutido
mucho en la doctrina. !radicionalmente se busca una similitud en la relacin con la figura del dominio, ya
que el estado aparece como propietario de su territorio. As" se sostuvo la tesis del dominio eminente.
!ambin hay quienes hablan de una relacin de dominio institucional. 6elline8, critica estas teor"as
sosteniendo que el dominio en los trminos del derecho civil es de los particulares y no del estado. &o que
existe para l ;sin perjuicio del dominio p@blico o privado que el estado puede tener= es un )$'E4)A$,
es decir la potestad de mando que se ejerce sobre todas las personas que se hallan dentro de l.
(i no hubiera territorio podr"amos hablar de nacin pero no de estado. An ejemplo de esto es el caso de
la B&' ;Brgani%acin para la &iberacin de 'alestina=. 'alestina es hoy una nacin, pero no un estado
porque carece de un territorio ;tiene una cultura, una historia, una identidad com@n entre sus miembros=.
Antes de la fundacin del estado de )srael, el pueblo jud"o era una nacin.
'odemos decir que la falta de una poblacin ;ver mdulo )))=, transformar"a al territorio en una tierra de
nadie. &a ocupacin efectiva territorial es uno de los principios del derecho internacional para reconocer
la soberan"a de los estados. Esto igualmente sufre una excepcin cuando un territorio es irregularmente
ocupado, sobre el cual otro reivindica derechos. ;Ejemplo: $A&C).A(=.
&a existencia de un gobierno es fundamental para hablar de estado, echando por la borda a la anarqu"a
como forma de organi%acin social, existente solo en la imaginacin de algunos pensadores.
(ag-es va a decir que el territorio es la porcin del espacio geogrfico donde el estado ejerce su
dominio territorial ;eminente o jurisdiccin=D es decir la potestad suprema de regular la vida social en l.
*
!E44)!B4)B !errestre ;suelo y subsuelo=
Acutico ;mar"timo, fluvial y lacustre=
Areo
(eg@n la estructura federal del pa"s, vamos a observar que existe un:
!E44)!B4)B .acional o argentino
7ederal
'rovincial
$unicipal
!E44)!B4)B .A#)B.A& ;Cer 'rembulo y art"culos *,, *E y FE inciso G=
Es el territorio global o total.
En la actualidad incluye aproximadamente la mitad del antiguo Cirreinato del 4"o de la 'lata. A travs
del tiempo se desprendieron 'araguay ;desde *H**=, 2olivia ;cuya independencia fue reconocida por
nuestro pa"s en *HGE=, Aruguay ;desde *HGH= y reas en favor de #hile y 2rasil. A su ve% hemos
adicionado a nuestro territorio el sector Antrtico.
Ahora bien, nuestra #onstitucin nacional no rige en todo el territorio argentino, ya que desde *HII las
Islas Malvinas se encuentran bajo la ocupacin britnica.
(in embargo, la disposicin transitoria primera, incorporada por la 4eforma de *++,, ratifica la leg"tima
soberan"a sobre las )slas $alvinas, 3eorgias del (ur y (andJich del (ur, soberan"a que es
imprescriptible. #uando se redact esta clusula se dej en claro lo siguiente: a= la reivindicacin
argentina de aquellas %onas, b= el respeto al modo de vida de sus habitantes, pero igualmente no se
reconoce el derecho de autodeterminacin de aquellos ;por un lado son ciudadanos britnicos y por el
otro son producto de la usurpacin del 4eino Anido=, c= el reclamo argentino se hace bajos las reglas del
derecho internacional que implica dejar a un lado la violencia para su recuperacin.
!E44)!B4)B '4BC).#)A&
Es el asiento de las provincias, mencionado por el art"culo K de la #onstitucin .acional, sumado el
espacio areo ms la franja costera mar"tima de tres millas y el subsuelo accesorio.
!E44)!B4)B $A.)#)'A&
&a #onstitucin .acional obliga a las provincias a asegurar su rgimen municipal ;art"culo E=,
autnomo ;art"culo *GI=. &as provincias y la nacin tienen que reconocer a los municipios una serie de
derechos m"nimos a fin fe permitir su desarrollo bsico ;&&, *+H+/ # L ,F, 94ivademar:=, entre ellos,
cierta cantidad de bienes, incluyendo un territorio ra%onable para que puedan cumplir con los fines
propios de la vida municipal. &a superficie de los municipios forma parte del territorio provincial y es la
provincia del caso la que tiene sobre ese espacio el dominio eminente, sin perjuicio del dominio de uso
p@blico o privado que los municipios posean sobre aquel territorio provincial.
1B$).B 'A2&)#B M '4)CA1B
En cada territorio hay bienes de dominio p@blico, destinados al uso p@blico y bienes de dominio
privado, del estado o de los particulares, que no estn destinados al uso p@blico.
!E44)!B4)B 7E1E4A&
Est formado por la #apital 7ederal y su subsuelo ;%ona federali%ada/ art"culo I=D los territorios
nacionales y su subsuelo, que quedan fuera de los l"mites asignados a las provincias ;art"culo FE inciso
G
*E= y el mar territorial argentino y su plataforma, situado fuera de la franja perteneciente a las provincias,
es decir desde la finali%acin de las tres millas contadas desde la l"nea de bajas mareas, as" como tambin
el espacio areo no provincial.
1esde el siglo pasado fueron creados territorios o gobernaciones nacionales como el territorio de la
'atagonia, las gobernaciones de &a 'ampa, 4"o .egro, #hubut, (anta #ru% y !ierra del 7uego, el
territorio de &os Andes, la Nona $ilitar de #omodoro 4ivadavia, la 3obernacin $ar"tima de !ierra del
7uego, etc. &a mayor"a de estos territorios fue provinciali%ada por leyes del #ongreso, crendose as"
provincias como !ierra del 7uego. .o hay otros territorios nacionales, salvo el territorio federali%ado de
la #apital 7ederal con su rgimen sui generis previsto por el art"culo *G+ de la #onstitucin. 'ero nada
impedir"a que con voluntad de las provincias se formara un territorio nacional, o que ste surgiere de la
incorporacin a la Argentina de una %ona de otro pa"s.
#B$'E!E.#)A 1E& #B.34E(B E. $A!E4)A !E44)!B4)A&
&a #onstitucin .acional confiere atribucin al #ongreso para arreglar los l"mites de la nacin, fijar los
de las provincias, crear otras nuevas, determinar la organi%acin de los territorios nacionales, consentir
nuevas provincias por incorporacin de territorios extranjeros o por formacin con parte del territorio de
las existentes ;art"culo *I=, legislar en forma exclusiva en el territorio de la #apital 7ederal y parcialmente
en los establecimientos de utilidad nacional que estn en las provincias ;art"culo FE, inciso IO=, proveer a
la seguridad de las fronteras y establece en todo el territorio nacional, tribunales inferiores a la #orte
(uprema federal ;art"culo FE, inciso *E, *OH y concordantes=.
&)$)!E( .A#)B.A&E(
&a #onstitucin .acional en el art"culo FE, inciso *E, expresa que corresponde al #ongreso nacional
arreglar definitivamente los l"mites del territorio de la nacin. &as normas complementarias a este art"culo
que sirven para una interpretacin integral del mismo son: el art"culo FE, inciso GG, que confiere al
#ongreso la atribucin de aprobar o desechar tratados concluidos con las dems .acionesD el art"culo FE,
inciso *K, que lo obliga a proveer a la seguridad de las fronteras y el art"culo ++, inciso ** que conf"a al
'residente concluir y firmar los tratados y concordatos.
En materia de determinacin de li!"s in!"#na$i%nal"s, el #ongreso no podr"a decidir por s" solo, ya
que es necesario el acuerdo del otro pa"s involucrado. El rol del #ongreso en este caso deber"a ser de
control del tratado de l"mites que celebra el presidente, a quien le compete el manejo de las relaciones
exteriores ;art"culo ++, inciso **=. Aprueba o desecha el tratado que el presidente celebre en ra%n de sus
facultades constitucionales ;art"culo FE, incisos *E, *K y GG=.
En materia de determinacin de los li!"s in!"#n%s % &#%vin$ial"s, cuando los l"mites no existen y
deben definirse, esto es atribucin exclusiva del #ongreso ;decisin susceptible de control judicial si
media arbitrariedad e irracionalidad=/ art"culo FE, inciso *E. #uando se plantean conflictos respecto de un
l"mite preexistente, es el 'oder 6udicial quien lo resuelve, siendo en principio competente la #orte
(uprema de 6usticia, seg@n lo establecido por el art"culo **F. (i las provincias autocomponen en materia
de determinacin de los l"mites ;arreglo conjunto de las provincias de los problemas fronteri%os=, el
#ongreso debe dictar una ley dado que es l quien fija los l"mites ;intervencin necesaria=, pudiendo
tambin recha%ar esa autocomposicin. En el caso de que el l"mite no est determinado por el #ongreso,
el jue% resuelve la cuestin para el caso concreto, pudiendo esto ser modificado cuando el #ongreso
solucione la cuestin en virtud del art"culo FE, inciso *E.
E(!A2&E#)$)E.!B( 1E A!)&)1A1 .A#)B.A& ;art"culo FE, inciso IO=
El fin de la presencia federal en estos lugares es el uso p@blico de los mismo, con fines p@blicos. (eg@n
la doctrina, hay all" una doble jurisdiccin o jurisdiccin compartida. &a jurisdiccin nacional dita la
legislacin necesaria para cumplir los fines espec"ficos ;#ongreso .acional=. &a jurisdiccin provincial o
municipal, conserva el poder de polic"a y tributario sin interferir sobre los fines nacionales determinados
por el #ongreso.
'B1E4 1E 'B&)#)A: 7acultad estatal de reglamentar ;restringir= ra%onablemente ;art"culo GH= los
derechos individuales.
I
!E44)!B4)B '4BC).#)A& 7&AC)A& M &A#A(!4E
&os r"os que transitan por una provincia, sean navegables o no forman parte del territorio provincial
;tesis del la #orte (uprema de 6usticia=.
&a divisin lim"trofe de un r"o interprovincial o entre una provincia y la nacin, se reali%a seg@n las
pautas del derecho internacional p@blico ;mtodo de la l"nea media o del cauce ms profundo= (i hay
controversias, el 'oder &egislativo fija el l"mite ;art"culo FE, inciso *E=.
RIOS NAVEGABLES: &a doctrina y jurisprudencia distingue entre: *= 1ominio ;territorial= del r"o, G=
6urisdiccin ;derecho de regularlo=. As", la jurisdiccin es independiente del dominio.
En miras de los art"culos + ;aduanas nacionales=, *G, GK ;navegacin de r"os interiores=, FE inciso *O
;reglamentacin de la libre navegacin de los r"os interiores= y *I ;reglamentacin del comercio con
naciones extranjeras y las provincias= y *GK y a fin de efectivi%ar el control federal en lo referente a la
libre navegacin de los r"os interiores y el comercio con las naciones extranjeras y de las provincias entre
s", se reconoce jurisdiccin al 3obierno .acional sobre dichos r"os sin perjuicio del dominio territorial
provincial.
6A4)(1)##)B. 7E1E4A& ;sobre los r"os navegables=
En asuntos concernientes a la 1efensa .acional.
En asuntos sobre la administracin de la justicia federal seg@n el art"culo **K de la #onstitucin
.acional ;causas de almiranta%go y jurisdiccin mar"tima=.
6A4)(1)##)B. #B.#A44E.!E E.!4E '4BC).#)A( M .A#)B. ;art"culo FE, inciso *H y *GE=
Exploracin de r"os.
#onstruccin de canales navegables.
Aprovechamiento y desarrollo de los recursos h"dricos.
;En el ejercicio de las competencias concurrentes se pueden suscitar conflictos entre la nacin y la
provincia en cuyo caso la solucin har prevalecer el inters federal o puede que se creen conflictos
entre las provincias, en cuyo caso la solucin se dar seg@n las particularidades del asunto, pudiendo
las provincias autocomponer=.
6A4)(1)##)B. '4BC).#)A&
En todo lo que no haga la jurisdiccin federal y la jurisdiccin concurrente.
(obre la pesca.
(obre el aprovechamiento de arena, piedras, etc.
RIOS NO NAVEGABLES: (on de jurisdiccin y dominio provincial y hay excepciones a aquella
jurisdiccin que pueden provenir de las ra%ones o intereses federales como es el caso de cuestiones
concernientes a la defensa nacional.
!E44)!B4)B ).(A&A4
&as islas corren la suerte de los r"os, pertenecen a la provincia o nacin, seg@n quien sea titular del
territorio fluvial del caso. Esto se conoce como la teor"a de la accesin: la isla es un accesorio del r"o. ;En
caso de conflicto se recurre al 'oder &egislativo seg@n el art"culo FE, inciso *E=.
(i el r"o pertenece a dos o ms provincias o a una provincia y a la nacin, el territorio insular debe
repartirse analgicamente seg@n el mtodo de la l"nea media o thalJeg.
&as islas que estn fuera del territorio fluvial o mar"timo de una provincia son territorio nacional
;art"culo FE, inciso *E=. Ejemplo de esto es la )sla $art"n 3arc"a ;est fuera de las tres millas de la
provincia de 2uenos Aires=.
,
$A4 A43E.!).B
El problema de la jurisdiccin y dominio del mar argentino en cuanto a si es provincial o nacional tiene
una fa% terica y prctica. !erica, se debe asignar a la provincia o a la nacin el dominio territorial.
'rctica, la resolucin incidir tanto en el ejercicio de la jurisdiccin y en la propiedad de los recursos.
(i se concluye que la %ona es de dominio provincial, la apropiacin de los recursos del mar por la
.acin ser"a una confiscacin similar a la reali%ada en el subsuelo de las provincias por la ley *,.FFI en
relacin con los hidrocarburos.
En *++* por ley y decreto de necesidad y urgencia ;ley GI.+KH y decreto GKGIP+*=, se instrumentaron las
siguientes %onas mar"timas.
$A4 !E44)!B4)A&: (eg@n el art"culo GI,O del #digo #ivil, es un bien p@blico hasta la distancia
que determine la ley especial, independientemente del poder jurisdiccional sobre la %ona contigua. &a ley
especial determin que se extiende hasta las *G millas desde la l"nea base. &a soberan"a argentina es plena
sobre ese mar, su espacio areo, lecho y subsuelo. Es territorio estatal. Es propiedad p@blica del Estado.
;El texto anterior del art"culo GI,O dec"a que el mar era bien p@blico de la nacin o provincia seg@n
correspondiere, hasta las I millas medidas desde la l"nea de la marea ms baja. Este art"culo dispon"a de
una %ona contigua de *G millas para ejercitar las leyes de polic"a y fiscales, esto era el mar jurisdiccional.=
NB.A #B.!)3AA A43E.!).A B $A4 6A4)(1)##)B.A&: (e extiende G, millas ms all de la
l"nea de base. (eg@n la ley, la nacin ejerce poderes fiscales y jurisdiccionales en materia impositiva,
aduanera, sanitaria, cambiaria e inmigratoria. )ntegra el territorio y no la propiedad, al solo efecto de un
poder jurisdiccional.
;En la redaccin anterior del art"culo GI,O se extend"a hasta las *G millas y no era propiedad del
Estado=.
NB.A E#B.Q$)#A ER#&A()CA A43E.!).A: (e prolonga ms all del l"mite exterior del mar
territorial hasta una distancia de GOO millas marinas a partir de la l"nea base. Ejerce la rep@blica poderes
fiscales y jurisdiccionales similares para la %ona contigua.
'&A!A7B4$A #B.!).E.!A&: Est bajo la soberan"a nacional. #omprende el lecho y subsuelo de
las reas submarinas que se extienden ms all del mar territorial y hasta el borde exterior del margen
continental.
!E44)!B4)B $A4S!)$B '4BC).#)A&: $ar adyacente al territorio terrestre hasta la distancia de I
millas. El que excede esas I millas ha sido espacio incorporado al territorio nacional por voluntad del
estado federal y no asignado por este a las provincias litorale>as, de modo que estas no pueden arg-ir que
se les quit superficie mar"tima.
G, millas/ $ar 6urisdiccional

*G millas/ $ar territorial
I millas/ $ar provincial
GOO millas/ Nona econmica exclusiva argentina ;se mide desde la l"nea base=
'lataforma #ontinental
&"nea 2ase $argen #ontinental
E
A3AA( ).!E4)B4E(: (on las situadas en el interior de la l"nea de base.
* $)&&A: ;$illa nutica internacional= son *HEG metro.
&as leyes *F.O+,, *F.EOO y *H.EOG, proclaman la soberan"a de la nacin argentina hasta las GOO millas
marinas mediadas desde la l"nea de marea ms bajas. Esto es en cuanto a la superficie del mar.
En cuanto a la profundidad, la soberan"a de la nacin se extiende al lecho del mar y subsuelo de las
%onas submarinas adyacentes a su territorio hasta los GOO metros de profundidad y hasta donde la
profundidad de las aguas permita la explotacin de los recursos naturales.
&os recursos del mar territorial argentino son propiedad del estado nacional y esto no ha sido reputado
inconstitucional.
(eg@n la ley *H.EOG existe una jurisdiccin compartida entre la nacin y la provincia sobre el mar
territorial, adyacente a las costas de las provincias en una distancia de I millas.
I millas GOO millas
6urisdiccin .acional y 'rovincial 6urisdiccin .acional
En estas reas la propiedad de los
recursos no es nacional ;seg@n la
ley *F.EOO=.
!E44)!B4)B AE4EB: El espacio areo tiene una dimensin hori%ontal ;que coincide con los l"mites
territoriales acuticos y terrestre del estado= y otra dimensin vertical ;que se extiende hasta donde
alcan%a la fuer%a gravitatoria de la tierra=.
1imensin Tori%ontal
1imensin Certical
&as convenciones internacionales admiten la tesis de la soberan"a de los estados sobre su espacio areo
;'ar"s/ *+*+=.
E('A#)B AE4EB '4BC).#)A&: (e halla sobre el territorio de una provincia.
E('A#)B AE4EB .A#)B.A&: (e halla sobre el territorio nacional.
&a jurisdiccin federal existe sobre el espacio areo provincial a los fines federales de aeronavegacin,
comercio interprovincial e internacional, defensa, radiocomunicacin y asuntos de inters federal.
4E#A4(B( .A!A4A&E( ;4enovables o no renovables=
ANTES DE LA REFORMA DE 1994
&a #onstitucin .acional no especificaba si los recursos naturales eran propiedad de la nacin o la
provincia.
En *+,+, el art"culo ,O dispon"a que las ca"das de agua, hidrocarburos y otros recursos naturales eran
propiedad nacional.
.o obstante tal sentido, y teniendo en cuenta que las provincias son preexistentes al estado federal y que
no han entregado a este el dominio de sus recursos naturales, es clara la conclusin de que los recursos
existentes en el territorio de cada una de ellas son de su propiedad.
'ero la ley nacional *,.FFI, declar bienes exclusivos, imprescriptibles e inalienables del estado
nacional a los yacimientos de hidrocarburos slidos, l"quidos y gaseosos existentes en todo el territorio
K
de la rep@blica, reconociendo a las provincias participacin en su producido ;esto @ltimo se conoce como
regal"as, que han sido siempre reclamadas por las provincias del sur=. &a ley *F.I*+, ratifico esto. Ambas
leyes modificaron el #digo de $iner"a en cuanto al rgimen legal de las minas de petrleo e
hidrocarburos fluidos ;!"tulo RC))=.
(ag-es, afirma que las provincias sufrieron una confiscacin de bienes de inmenso valor por y para el
gobierno federal, pues perdieron la propiedad y dominio de tales yacimientos por aquellas leyes.
En *+F+, la #orte (uprema de 6usticia se pronunci sobre el tema en el fallo 9M'7 cP 'rovincia de
$endo%a:. &a mayor"a sostuvo el dominio del estado nacional sobre los recursos naturales ;en el caso
concreto eran hidrocarburos=. &a disidencia del 1octor 7rias sostuvo que la forma del estado federal y la
defensa de la integridad territorial de las provincias ;ver art"culo *I de la #onstitucin .acional=,
implican la atribucin del dominio de los recursos naturales de su subsuelo a estas ;ms cuando las minas
son consideradas inmuebles=. &os fines nacionales pueden ser alcan%ados tambin por las provincias.
.euqun sancion la ley *K** ;en coincidencia con lo expresado por 7rias=. All" planteaba la
inconstitucionalidad nacional y provincial de la ley *F.I*+ que establec"a que los hidrocarburos eran
propiedad de la nacin. 4eivindicaban el dominio provincial sobre el suelo, subsuelo e hidrocarburos que
se hallen en l. 7acultaba al 'oder Ejecutivo provincial a tomar las medidas necesarias para impedir que
los recursos extra"dos sin autori%acin de la legislatura salgan del territorio provincial. 1e todos modos, la
ley no pudo revertir la situacin.
DESDE LA REFORMA DE 1994
(e incorpor el art"culo *G, que da un corte definitivo a la cuestin sobre los recursos naturales
existentes en las provincias. El gobierno federal no podr"a disponer a su antojo de tales recursos sin la
confirmacin de la provincia interesada. Esto puede abarcar tambin una negociacin ms justa para el
cobro de las regal"as por parte de las provincias, e indirectamente beneficiar"a a aquellas que no teniendo
hidrocarburos pueden ahora disponer mejor de los recursos naturales de su superficie.
(e han dictado leyes sobre federali%acin de los hidrocarburos y sobre un acuerdo minero federal/ leyes
G,.*,E y G,.GGH.
POBLACION
).1)3E.A( ;Cer art"culo FE, inciso *F=
Antes de la reforma constitucional de *++,, el art"culo KF, inciso *E, confer"a al #ongreso el trato
pac"fico con los indios y promov"a la conversin de los mismos al catolicismo, reconociendo la situacin
marginal del ind"gena. Esta norma devino anacrnica dado que ya se hab"a superado el problema de las
fronteras interiores y conquistado el territorio ocupado por los indios, as" como tambin la cuestin
religiosa hab"a perdido vigencia. 1esde a>os las comunidades abor"genes buscaron un rgimen jur"dico
que recepte sus diferencias y proteja su identidad. El primer paso lo di el #ongreso cuando sancion la
ley G,.OF* que aprobaba un #onvenio con la B)! sobre los pueblos ind"genas. $s tarde se sancino el
rgimen vernculo de pol"tica ind"gena y apoyo a las comunidades abor"genes por medio de la ley GI.O+G.
&a legislacin especial no fue bastante y con la reforma de *++, se intent brindar proteccin
singulari%ada a los pueblos ind"genas.
#on una deficiente tcnica legislativa ;(ag-es habla de un 9contrabando normativo:=, la reforma
constitucional de *++, explicit ciertos derechos civiles en distintas clusulas constitucionales que se
encuentran errneamente en la parte orgnica de la #onstitucin .acional, en lugar de hacerlo en su parte
dogmtica. Esta clusula, pese a sus loables intenciones, es otro ejemplo del catlogo de ilusiones ya que
sus disposiciones no son operativas. (i se pretendiera hacerlas operativas, ello podr"a ser fuente de
conflictos que ser"an resueltos por el 'oder 6udicial.
Reconocer no es una atribucin del #ongreso, si no una declaracin y deber"a estar incluida en la
primera parte de la #onstitucin .acional ;el #ongreso sanciona=. &a expresin reconocer ser"a vlida
en el supuesto que se trate del reconocimiento de un derecho natural ;anterior al estado de derecho=.
2idart #ampos sostiene que as" se impide que el #ongreso descono%ca el contenido y rique%a
culturales de las poblaciones ind"genas al mismo tiempo que le impone promover su integracin.
F
El reconocimiento es una obviedad, ya que los pocos grupos nativos de Amrica que sobrevivieron al
genocidio colonial y pos/ colonial existen, lo admita o no una clusula constitucional. 'ara 2idart
#ampos esto constituye un enunciado de tipo histrico, ms propio de un prembulo que de las
normas sobre las atribuciones del 'oder &egislativo y cumple un papel simblico de reparacin en
relacin con las comunidades que han sido marginadas. 'ara (egovia, el reconocimiento de la
preexistencia tnica puede hacer creer que se trata de la admisin de un pueblo o conjunto de pueblos
poseedores de un status jur"dico distinto al de los ciudadanos argentinos y esto llevar"a a admitir otra
nacin en la nacin argentinaD por lo tanto hubiera sido mejor obviar el asunto de la preexistencia.
El segundo prrafo del inciso pretende un mayor grado de operatividad, imponiendo una serie de
obligaciones al #ongreso con deficiente tcnica legislativa. .o se ve claramente cules son los medios
para garanti%ar el respeto a la identidad de los pueblos ind"genas. &as escuelas existentes o a crearse
en esas %onas deben darles una educacin biling-e, pero no se sabe si hay docentes preparados para
ello o si existen escuelas de formacin que los preparen. &a ley federal de educacin coincide con este
precepto/ &ey G,.*E+.
El reconocimiento de la personer"a jur"dica a las comunidades abor"genes requerir de una ley
especial que estable%ca los efectos jur"dicos de ella y alguna estructura jur"dica comunitaria, qui%
otorgando alg@n tipo de facultades al cacique o consejo de ancianos, donde los haya. &as comunidades
abor"genes son hoy personas jur"dicas con independencia de lo que diga el #digo. En la #onstitucin
.acional de *HEI/ *HKO ;#onstitucin histrica como la llama 2idart #ampos= no hab"a tal
reconocimiento de personer"a jur"dica, materia que se delegaba a la legislacin infra/ constitucional.
An problema jur"dico ms grave conlleva el reconocimiento de la propiedad comunitaria de las tierras
que tradicionalmente ocupan. .o existe en el #digo #ivil un tipo de propiedad comunitaria, por lo
que deber ser definido por una ley especial. (ag-es dice que las comunidades pasan a ser propietarias
y poseedoras de las tierras que ocupan. Aunque esa ocupacin no haya sido animus dominus, siempre
que fuere durante un tiempo muy extenso ;el apto para configurar la situacin de tradicin que debe
superar una posesin de GO o IO a>os= nace para ellas y con prescindencia de las reglas civilistas un
t"tulo de dominio. &as tierras que estos pueblos tradicionalmente ocupan debern estar censadas o esto
dar lugar a conflictos sobre las propiedades, interminables ;si nos remitimos al pasado histrico de
nuestro pa"s, todo el territorio fue propiedad tradicional de las comunidades abor"genes=. En cuanto a
la entrega de 9otras tierras aptas:, no se determina si se trata de tierras fiscales o de particulares, los
cuales deber"an ser expropiados ;art"culo *F=. !ampoco se determina qu significa el trmino entrega,
es una compraventa, una donacin, un comodato, una locacin. !odas estas tierras ;las tradicionales
con las que se otorguen en propiedad= son inalienables, intransmisibles, no susceptibles de embargos u
otro tipo de gravmenes ;clusula directamente operativa=.
&a participacin en la gestin de sus recursos naturales y en sus otros intereses requiere de una ley
especial que los identifique y reglamente. Aqu" la redaccin vuelve a ser confusa ya que no se aclara
cules son los recursos naturales de los ind"genas, no se determina el modo de participacin en la
gestin y parece ser excesiva esa atribucin. (iendo propietarios de las tierras de las comunidades
autctonas, tal derecho de participacin es obvio por lo tanto de nada vales la aclaracin.
&a norma habilita a las provincias a sancionar normas similares en sus respectivos mbitos.
'ara (egovia, el art"culo en su mayor parte es violatorio del art"culo *K de la #onstitucin .acional
porque consagra prerrogativas de sangre y de nacimiento de las que no go%a ning@n otro argentinoD
establece privilegios y no derechos. 'rivilegios: *= el reconocimiento de la preexistencia, G= la
propiedad comunitaria, I= la entrega de otras tierras, ,= inenajibilidad, instransmisibilidad,
inembargabilidad y prohibicin de que esas tierras se sometan a gravamen. &a #onstitucin .acional
admite la proteccin especial de situaciones diversas siempre y cuando no importen status especial
como son las prerrogativas de sangre o nacimiento. 'ara 2idart #ampos, se trata de la consagracin de
derechos especiales de las minor"as, considerando que el inciso gira en torno de la igualdad porque el
pluralismo democrtico manda tutelar a cada grupo seg@n sus propias caracter"sticas ;ver tema de
acciones positivas o discriminacin inversa/ 1erecho #onstitucional ))=.
.A#)B.A&)1A1 M #)A1A1A.)A
El trmino nacionalidad es de origen sociolgico e identifica el v"nculo que une a un individuo con una
.acin, con un estado.
H
.uestra #onstitucin .acional utili%a la expresin nacin como sinnimo de estado ;ver art"culo *, ,, +,
*I, IE, etc.=, de lo que se puede colegir que nacional es el individuo que go%a del carcter de ciudadano
del estado. As" se podr"a concluir que nacionalidad es sinnimo de ciudadan"a. 'arte de la doctrina,
discrepa con esta tesis y se refiere a la nacionalidad como la posesin del estado de sujeto protegido por
las leyes de un estado y al ciudadano como al nacional que adems go%a de los derechos pol"ticos.
3on%le% #aldern afirma que si ciudadano no equivaliese a nacional, a argentino, sino a elector, al que
go%a de franquicia electiva, se caer"a en el absurdo de admitir que los que no votan no son argentinos
porque para la #onstitucin .acional los habitantes del pa"s son ciudadanos argentinos o extranjeros.
(eg@n este sistema de la #onstitucin .acional, toda persona nacida en el territorio argentino o
naturali%ada seg@n las leyes de la 4ep@blica es un ciudadano. .o hay argentinos que no sean ciudadanos
ni puede haber ciudadanos que no sean argentinos. Tay muchos ciudadanos que seg@n nuestro derecho
p@blico no go%an del derecho del sufragio ;activo o pasivo=, no son electores pero son ciudadanos. An
ejemplo evidente es el de los soldados del ejrcito que cumplen con el deber primordial de la ciudadan"a
;art"culo G*=, no son electores pero es innegable que poseen la condicin de ciudadanos. &os extranjeros,
seg@n alg@n derecho municipal, go%an del sufragio y pueden ser elegidos pero no son ciudadanos.
&a nacionalidad se adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte. &a ciudadan"a es un hecho
simple, que puede existir o no y que posibilita el ejercicio de los derechos pol"ticos. &a ciudadan"a se
adquiere, se suspende o se pierde en vida de la persona.
'ara E8me8djian, a diferencia de lo anteriormente desarrollado, es necesario distinguir entre
nacionalidad y ciudadan"a.
&a #onstitucin .acional no define la ciudadan"a ;a diferencia de la de los Estados Anidos, que s" lo
hace=. En el art"culo FE, inciso *G, slo se dan las pautas que debe cumplir la legislacin respectiva, que
ser dictada por el #ongreso ;ley sobre naturali%acin y nacionalidad por opcin o natural=.
As", nacional o argentino es toda persona que integra la comunidad pol"tica argentina por haber nacido
en el pa"s o por su incorporacin voluntaria a ella ;naturali%acin=.
#iudadano es el argentino que go%a de los derechos pol"ticos activos y pasivos. 1e esta manera, la
nacionalidad ser"a el gnero y la ciudadan"a una especie. (i bien todo ciudadano es argentino, no todo
argentino es ciudadano. 'or ejemplo, hay argentinos nativos que en ra%n de su edad no pueden ejercer
derechos pol"ticos, o aquellos a quienes se les ha privado de ellos o suspendido en su ejercicio, no son
ciudadanos en sentido estricto, aunque sean nacionales. !ienen derecho a la proteccin diplomtica del
pa"s y a la repatriacin pero carecen de los derechos a participar en el gobierno.
#4)!E4)B( 'A4A A16A1)#A4 &A .A#)B.A&)1A1
6A( (B&): En los pa"ses que tradicionalmente ha dependido de la inmigracin, adoptaron este
principio, seg@n el cual la nacionalidad de un individuo est determinada por el lugar de su nacimiento.
6A( (A.3A).)(: &os pa"ses de emigracin, en cambio, aceptaron este principio, seg@n el cual la
nacionalidad de un individuo est dada por la de sus padres.
&as diferentes leyes de nacionalidad incorporan elementos de ambos, enfati%ando uno u otro en
diferentes grados. (i bien nuestra #onstitucin .acional no defini el concepto de ciudadan"a, se adscribe
al jus soli en el inciso *G del art"culo FE, cuando hace referencia al principio de la ciudadan"a natural y
por opcin en beneficio de la argentina.
Existen en nuestro derecho constitucional, dos casos de nacionalidad fundados en jus sanguinis: uno de
ellos es el de los hijos argentinos nativos que habiendo nacido en el extranjero, opten por la nacionalidad
argentina. El otro es el caso del art"culo H+ de la #onstitucin .acional.
(i bien los pa"ses de poblacin emigrante ;tal era el caso de los estados europeos hasta hace algunos
a>os= adoptaron el principio del jus sanguinis, parece advertirse una reversin es este criterio. En algunos
estados de Europa, que han dejado de ser pa"ses de emigracin para asumir su rol contrario, se nota la
preocupacin de sus gobiernos por preservar la nacionalidad de la invasin de extranjeros y un viraje
hacia el jus soli.
&a primera ley del #ongreso nacional que reglament la nacionalidad y la ciudadan"a fue la I,K. Este
sistema legal hab"a sido derogado por la ley de facto G*.F+E, que si bien mejor en algunos aspectos, fue
objeto de duras cr"ticas de parte de la doctrina, por haber sido sancionada sin consulta, casi
subrepticiamente, y por tener disposiciones contrarias a la #onstitucin .acional.
+
El #ongreso, frente a esas cr"ticas, por ley GI.OE+, derog la ley G*.F+E y restituy la plena vigencia de
la ley I,K y sus modificatorias ;*K.EK+, *K.HO*, *F.K+G y GO.HIE=. El decreto IG*,P H,, reglamenta a esta
ley.
#onforme a la ley I,K, hay dos clases de ciudadanos argentinos: *= argentinos nativos, son los nacidos
en territorio argentino, cualquiera que sea la nacionalidad de sus padres ;con excepcin de los hijos de
diplomticos extranjeros residentes en la 4ep@blica=, los nacidos en las legaciones o buques de guerra de
la 4ep@blica y quienes na%can en mares ;o espacio areo= neutrales bajo pabelln argentinoD *U=
argentinos nativos por opcin, son los hijos de argentinos nativos que habiendo nacido en el extranjero,
optaren por la ciudadan"a de origen de sus padres, se funda en el jus sanguinis y se diferencia del
argentino por naturali%acin, ya que en el primer caso la opcin es un derecho que no puede serle negado
al optante, lo que s" puede suceder en el caso del naturali%ado, no es necesario que ambos padres sean
argentinos nativos, basta con que uno lo seaD G= argentinos por naturali%acin, son los extranjeros mayores
de *H a>os que residiesen en la 4ep@blica durante dos a>os continuos y manifestasen ante el jue% federal
su voluntad de serlo, esta norma es aplicacin de lo establecido en el art"culo GO. #onforme lo dispone
este art"culo, el pla%o de dos a>os requerido en l y en el inciso * del art"culo G de la ley I,K, puede
acortarse cuando el peticionante acredite haber prestado servicios a la 4ep@blica.
1E4E#TB( M 1E2E4E( 5AE 3E.E4A &A .A#)B.A&)1A1 A43E.!).A
*. 'roteccin diplomtica del pa"s cuando un argentino se halla en el extranjero.
G. 1erecho de repatriacin. En ciertos casos l"mites, el argentino que se halla en el extranjero tiene
derecho a que su pa"s le env"e medios necesarios para regresar a l. (e lo concede, com@nmente,
cuando un connacional se halla en la indigencia o bien cuando ha sido v"ctima de un delito que lo ha
dejado sin medios econmicos par obtener el pasaje de regreso.
I. 1erechos pol"ticos activos y pasivos. (eg@n el art"culo F de la ley I,K, los argentinos ;nativos y
naturali%ados= que hubiesen cumplido la edad de *H a>os go%an de todos los derechos pol"ticos
conforme a la #onstitucin .acional y a las leyes de la 4ep@blica.
,. 1eber de armarse en defensa de la patria y de la #onstitucin .acional, tal como lo prescribe el
art"culo G*. #ualquier argentino, sin distincin de sexo o clase, est obligado a tomar las armas pra
defender la patria o la #onstitucin .acional. &a ocasin y el modo deben ser fijados por el
#ongreso nacional y, en forma subsidiaria, por el 'oder Ejecutivo. !odos los habitantes mayores de
*H a>os ;argentinos o extranjeros= estn obligados a prestar el servicio de defensa civil ;esto es
distinto del servicio militar que fue derogado como obligatorio= cuando sean convocados. En tales
casos, todos los que han sido convocados quedan sujetos a las disposiciones del #digo de 6usticia
$ilitar y dems leyes y reglamentaciones militares, ya que pasan a tener estado militar. El @ltimo
prrafo del art"culo G* deja a criterio de los argentinos naturali%ados prestar o no el servicio militar
dentro del pla%o de die% a>os, a contar desde el otorgamiento de la carta de ciudadan"a. Esta
prerrogativa parece injusta, teniendo en cuenta la igualdad de las cargas p@blicas, que es uno de los
principios de la #onstitucin .acional.
E. 'rdida o suspensin de la ciudadan"a. &a derogada ley de facto G*.F+E inclu"a diversos casos de
prdida y cancelacin de la nacionalidad y ciudadan"a. #onforme a la ley I,K, la nacionalidad nativa
no se la puede perder, pero s" se puede perder o suspender los derechos pol"ticos que surgen de ella.
K. &o derechos pol"ticos los pierden quienes hayan aceptado una nacionalidad extranjera ;salvo que
exista un tratado de doble nacionalidad con nuestro pa"s como es el caso de )talia Espa>a= o
empleos u honores de gobiernos extranjeros sin permiso del #ongreso, los quebrados fraudulentos y
quienes hayan merecido pena infamante o de muerte. &a rehabilitacin del ejercicio de la ciudadan"a
ser declarada de oficio por el jue% electoral, previa vista fiscal.
F. &os derechos pol"ticos se suspenden en ra%n de la edad o de la falta de discernimiento, por estar
cumpliendo el servicio militar o estar enrolado en una fuer%a de seguridad. !ambin existen
incapacidades previstas en las leyes electorales. &as suspensiones son siempre transitorias ;a
diferencia de la prdida= y finali%an cuando cesa la situacin que las ha originado, pueden ser
declaradas de oficio por el jue%. &a rehabilitacin se tramita ante el jue% electoral correspondiente al
@ltimo domicilio del causante en el 4egistro .acional de Electores.
H. Anidad de nacionalidad. Es un principio aceptado en el derecho internacional que un individuo debe
tener una sola nacionalidad. (in embargo, la aplicacin del jus soli y del jus sanguinis que hace cada
pa"s es causa frecuente de que determinadas personas tengan doble o m@ltiple nacionalidad o que no
tengan ninguna ;aptrida=. Esto provoca desventajas y tambin ventajas a los interesados, quienes
*O
pueden verse comprometidos por exigencias de lealtades distintas y hasta contradictorias. Argentina
ha solucionado tales problemas mediante los convenios bilaterales de doble nacionalidad con
Espa>a, )talia, #olombia, #hile, 'anam, entre otros.
A'A!4)1A: )ndividuo que carece de nacionalidad. Ana persona sin nacionalidad adolece del v"nculo
que le permite reclamar las ventajas que brinda el 1erecho )nternacional a los s@bditos de los estados
particulares.
&a #onvencin sobre el Estatuto de los Aptridas adoptada en *+E, por una #onferencia de
'lenipotenciarios que fuera convocada por el #onsejo Econmico y (ocial y que la 4ep@blica Argentina
ratificase por ley *+. E*O el a>o *+FG, define al aptrida como toda persona que no sea considerada como
nacional suyo por ning@n estado, conforme a su legislacin. Es indispensable que el individuo se
encuentre absolutamente excluido de la potestad de alg@n estado por no considerarlo s@bdito suyo.
Es principio del 1erecho )nternacional que cada estado determina cmo se adquiere y pierde la
nacionalidad para las personas sometidas a su jurisdiccin. &a 1eclaracin Aniversal de los 1erechos
Tumanos consagra en su art"culo *E el derecho a la nacionalidad, a cambiarla y a no ser privado
arbitrariamente de ella.
&a derogada ley de facto G*.F+E, dej son efecto la ley I,K e instituy un sistema en el que pod"an
perder la nacionalidad tanto los argentinos nativos como los naturali%ados.
En ocasin de elevar al 'oder Ejecutivo el proyecto de ley GI.OE+ que pone en vigencia a la ley I,K se
sostuvo que la prdida de nacionalidad nativa establecida en la ley G*.F+E era una grave violacin a la
#onstitucin .acional y permit"a la desintegracin de uno de los elementos esenciales del estado como es
la poblacin
En el mbito de la 4ep@blica Argentina, por aplicacin de los art"culos *,, *, bis, GO y G*, corresponde
al aptrida los mismos derechos civiles y sociales que los habitantes en general, sean o no ciudadanos. .o
existe restriccin a los derechos, con excepcin de los pol"ticos. &a #onvencin hace regir el estatuto
personal del aptrida por la ley del pa"s de su domicilio o, a falta de domicilio, por la ley del pa"s de su
residencia. Esta solucin permite al sujeto go%ar de los beneficios del sometimiento a un orden jur"dico
concreto.
1E4E#TB #B.(!)!A#)B.A& )
A'()an!"s )" C*!")#a: $ar"a 1olores #asalegno L 7ernando 4ivero
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