DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

INTRODUCCIN
Tradicionalmente se refiere al conflicto de leyes, determinar qu legislacin se va a aplicar al
caso concreto. Frente a conflictos jurisdiccionales, habr que determinar qu tribunal de
justicia ser competente y cmo ser el cumplimiento de la sentencia. Es un derecho
transversal, pues abarca todas las ramas del derecho. Aporta criterios para identificar qu
legislacin ser aplicable y competente, resolucin alternativa de conflictos, estableciendo
normas que armonizan las legislaciones, tomando en cuenta los distintos sistemas jurdicos.
En materia mercantil, se dedica a unificar legislaciones, pero en otras ramas del derecho no
pasa lo mismo por los valores diversos que gobiernan una sociedad determinada, surgen los
llamados FACTORES DE CONEXIN, es decir, que determinado factor puede sobreponerse a
otro.
* Art 14 CC (principio de territorialidad)
* Art 15 CC (principio de personalidad)
(Legislacin extranjera) (Legislacin de origen)
Vgr, apertura de la sucesin FACTOR: Domicilio (Chile)// FACTOR: Nacionalidad (Italia)
No tiene sus lmites claramente definidos, as esta rama sera internacional porque abarca dos
Estados, conjunto de reglas de carcter general, pero se distingue en torno al objeto del
derecho internacional, porque las normas jurdicas tienden a regular un conflicto (objeto
material) y la norma determina quin tiene la razn en este debate. El derecho internacional
privado es un conjunto de reglas que dirime un conflicto, soluciona el conflicto de leyes (Cul
de las distintas legislaciones se aplicar al conflicto) y esta distincin se hace de la siguiente
manera:
1 legislacin: Cuestiones simples
2 o ms legislaciones: Cuestiones mixtas
Los conflictos que se presentan pueden involucrar cuestiones simples o mixtas, cmo se
resuelve?
Cuestiones simples: Simple legislacin positiva
Cuestiones mixtas: prejudicial: en qu legislacin se sita la norma y aqu entra el
derecho internacional privado.
Conjunto de normas para identificar qu legislacin se aplica, como tenemos convenios
europeos, Cdigo de Bustamante, etc.
Frente a un conflicto determinado no puede aplicarse el Cdigo de Bustamante, porque las
fuentes pueden ser internas e internacionales.
Cuestin Mixta, es aquella en las cuales intervienen elementos extraos a la soberana local
(qu soberana se impone) por lo que es necesario que los elementos de hecho no estn todos
sometidos a una sola legislacin (personas, bienes, situacin, acto jurdico: requisitos de forma
TEORIA DEL REENVO
y fondo); Uno de ellos o ms son extraos a la soberana local, se habla de una cuestin mixta,
por lo que el juez habr de aplicar LEX FORI. Por lo que el existe un conflicto jurdico que
debe resolverse a travs de reglas de derecho internacional privado. La formalidades del acto
o contrato e regulan por la legislacin en que se ejecuta es una regla de derecho internacional
privado o el art. 14 al 16 tambin lo son, lex rei sitae (ley de la situacin del bien), etc.
Vgr, A que es alemn que se encuentra en Italia y tiene bienes en Chile, se rige por la ley
chilena.
La capacidad o estado civil se rige por la ley personal es otro factor de conexin. Pero es
discutible la denominacin de DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ( normas o reglas de
conflictos de leyes o normas de colisin).
Las normas de derecho internacional privado otorgan preferencia a una determinada
legislacin frente a un conflicto. Vgr,
- Estado civil y su capacidad lo persigue su ley nacional, donde quiera que se encuentre,
cuyo criterio es la nacionalidad
- Apertura de la sucesin, tenemos el factor de conexin domicilio
- Bienes races se regulan por la ley de su situacin; Factor: Situacin
- Los contrayentes eligen la ley que los regula: voluntad.
Nacionalidad
La regula dos grandes cuerpos legislativos:
1) Principios del derecho internacional (nico estatuto)
2) Criterios constitucionales (estatuto jurdico para el extranjero)

1)Existen dos principios fundamentales: toda persona debe tener una nacionalidad y evitar lo
aptrida, nadie puede tener ms de una nacionalidad (Tratados de doble nacionalidad)
Nacionalidad

2)Antes de la reforma 20.050/2005 se rega por el ius soli, cuyo estatuto jurdico era distinto,
pero se modific consagrndose ius soli y el ius sanguinis (continente inmigrantes)
En las legislaciones europeas es distinto; Pues es un continente de emigrantes y no de
inmigrantes, pero el domino bsico es el ius sanguinis. Nos centramos en la persona natural,
sin perjuicio que las personas jurdicas tambin tienen nacionalidad.
Domicilio
Todas las personas naturales y jurdicas tienen un domicilio y si no tienen, la mera residencia
har las veces de domicilio, vgr, apertura de la sucesin y competencia del tribunal.
Situacin
Ius Soli (suelo o tierra)
Ius Sanguinis (sangre)
A) En torno a las personas (Art. 14CC)
B) En torno a los bienes (Art.16CC)
Voluntad
Se puede establecer la legislacin que se va a aplicar
CONCEPTO
Andrs Bello: Conjunto de normas que sirven para dirimir el conflicto de leyes
Snchez de Bustamante: Conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de la
competencia legislativa de los Estados cuando haya de aplicarse a las relaciones jurdicas que
puedan estar sometida a ms de una legislacin
Corte Suprema: Aquella que resuelve por medio de reglas de referentes a la aplicacin en un
pas de la leyes civiles o criminales de otro pas (Derecho extraterritorial)
Su nomenclatura es discutible; Podemos hablar de de normas comunes a los Estados, pero
perdera el punto de vista y adems porque la expresin internacional hace referencia a
diversas legislaciones de los Estados. Se le llama derecho privado (inters, rige a
particulares), ello tambin es discutible, principalmente respecto a la jurisdiccin,
nacionalidad. Joseph Story fue el primero en denominarlo derecho internacional privado
FUNDAMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Supone la introduccin de una legislacin distinta, ello responde a la justificacin de la
existencia del derecho internacional privado, principalmente por el comercio internacional, la
inmigracin (cnsules), la diversidad de legislaciones en diversos aspectos jurdicos, como por
ejemplo en los bienes, su criterio de armonizarlas y ello justifica que le derecho internacional
privado se limite a resolver conflictos, sin sustituir a las legislaciones internas.
CARACTERSTICAS
a) Es un derecho positivo: Se puede encontrar en normas internacionales, precisas. No
est sujeta a principios ambiguos y eso hace que cada legislador ms o menos se
indique qu leyes deben aplicarse en un conflicto
b) Es un derecho adjetivo: NO busca la solucin del conflicto, sino la legislacin donde la
solucin se halla.
c) Es un derecho nacional o territorial: Las normas forman parte del derecho vigente de
cada pas, aplicada por los jueces, stos suelen aplicar generalmente normas de
derecho interno.
d) Se refiere a intereses particulares: El inters de una persona natural o jurdica, an
cuando el mvil sea pblico. No se refiere a cuestiones que afecten a entidades
soberanas.
NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El derecho internacional privado pertenece al derecho pblico o al derecho constitucional. En
cualquiera de los dos casos, pertenece siempre al derecho interno, la razn de esta tesis es
que el elemento esencial sobre la que se construye el derecho internacional privado es la
NACIONALIDAD, cuyos criterios son de derecho pblico, especialmente de derecho
constitucional, por lo que cada Estado define cules son sus nacionales, el Estado regula la
condicin jurdica del extranjero y adems se refiere a conflictos de leyes (soberanas).
Para que el derecho internacional privado fuera una rama del derecho internacional debe ser
comn a los distintos pases, cuestin que no se tiene.
Una segunda tesis dice que es una rama del Derecho Internacional; Va referido a que el
principio de soberana es el que inunda todo el derecho internacional. Tiene dos vertientes:
interna (vertical) y externa (horizontal) que se refiere a la relacin de los Estados.
Toda la regulacin sobre el derecho internacional privado concierne a las normas de derecho
internacional pblico. Se establece que es una suerte de pugna por imponer la aplicacin de
una legislacin sobre otra (imposicin de soberana). Se refiere a cuestiones de soberana y no
se distingue de las normas de derecho internacional pblico, otorgando una mayor proteccin
a los ciudadanos en su proteccin en relacin a otro Estado.
Una tercera postura seala que es mixto; pertenece al derecho internacional pblico interno y
al derecho internacional pblico, desde la perspectiva de la concepcin de derechos
fundamentales.
Dentro da la naturaleza del mismo, sealan que es un derecho privado interno, ya que se
proyecta a los otros Estados (Relaciones privadas a la vida internacional). Otros dicen que
forma parte del derecho privado internacional, ellos distingue al derecho internacional pblico
y privado, quienes sealan que es un DERECHO MIXTO, que contempla cuestiones de derecho
pblico y privado internos e internacionales. Su campo amplio campo de aplicacin es en el
derecho comercial, donde sus normas internas se extrapolan en lo internacional.
Actualmente se dice que es un derecho que tiene sus propias reglas de aplicacin, un derecho
resolutivo. Sigue vigente la condicin jurdica del extranjero.
Tiene derechos que emanan del derecho constitucional e internacional
Pueden ejercer actividades tanto pblicas como privadas: derecho de propiedad
*Concepcin Estricta
Se limita al estudio de conflicto de leyes. A partir de all la nacionalidad y la condicin jurdica
del extranjero quedan fuera del derecho internacional privado, ya que stas no son nociones
que se presenten en un conflicto de leyes, pues cada Estado es soberano.
*Concepcin Amplia
Abre el derecho internacional no slo al conjunto de normas que se resuelva el conflicto de
leyes sino tambin cuestiones de nacionalidad y condicin jurdica del extranjero.
CONFLICTO DE LEYES
Abarca la nacionalidad, derechos del extranjero y la legislacin competente para adquirir,
modificar o extinguir sus propios derechos y hace respetar los derechos adquiridos. Pero stas
cuestiones no se presentan en todos los casos, pero se presenta: nacionalidad, condicin
jurdica del extranjero y legislacin aplicable. Vgr, extranjero puede hacer testamento en Chile
Goza de ese derecho? Y Qu legislacin va a regir el testamento? Habr que determinar los
requisitos de forma y fondo.
Por extensin se presenta una cuarta cuestin: Conflicto de Jurisdiccin (2 jueces
competentes), la actuacin del juez tiene ciertas caractersticas:
La facultad del juez emana de una norma
Aplica su norma interna, NO internacional.
El contenido de estas normas, los principios que lo rigen ya que regulan las relaciones de
derecho internacional privado, tienen como modelo que todo o algunos de los elementos que
constituye la regla jurdica no estn sometidas a una soberana de un Estado, pueden
presentarse de 3 maneras:
1) Absolutamente nacionales: desde la perspectiva del Estado que conoce cuando no hay
ningn elemento extrao
2) Relativamente internacionales: desde el Estado que juzga. Si las relaciones son llevadas
por un juez extranjero (Desde el inicio es nacional)
3) Absolutamente internacionales: desde el punto de vista del Estado que conoce cuando
la relacin jurdica es internacional desde su inicio.
Se ha denominado tambin conflicto entre Estados divididos (Alemania occidente/oriente),
adems derivan tambin de conflictos coloniales (estados bajo administracin), conflictos de
conexin, surge la problemtica de determinar hasta dnde inmiscuirse el derecho
internacional privado en los conflictos internos, ah hay quienes sealan que debe hacerse
cargo de los conflictos interestatales, porque los conflictos federales NO se recurre a factores
de conexin. En una segunda postura se seala que el derecho internacional privado es un
derecho inter-sistemtico, debiendo hacerse cargo de todos los conflictos sean internos o
internacionales.
VINCULACIN CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO
Con el Derecho Civil: Prcticamente el derecho internacional privado tiene su base en
normas civiles, de hecho la mayor regulacin en el Cdigo de Bustamante est en el
derecho civil.
Con el Derecho Comercial Internacional: Tienen varias cosa en comn con el derecho
internacional privado, como ocurre con la navegacin mercantil (Libro II C.B)
Con el Derecho Penal Internacional: La ley penal es territorial, no puede haber
conflictos de leyes, siendo del rea pblica y no privada.
En general, se acepta en el derecho internacional privado cuestiones de derecho penal (An
cuando el iur puniendi lo ejerce el propio Estado), se cuestiona el concepto de derecho
internacional privado y segn el art. 6 COT es ms bien un conflicto de jurisdicciones (Libro III
C.B), pero hay ciertos conflictos que son de ndole internacional. Hay dos grandes tendencias.
1 Jurisdiccin universal (todos los Estados son competentes para conocer de los delitos) 2
Jurisdiccin penal internacional (jurisdiccin ajena al Estado/ CPI)
Debemos tener claro lo siguiente:
Derecho Penal Internacional: Nos vamos a regir por el Derecho Penal
Derecho Internacional Penal: Nos vamos a regir por el Derecho Internacional, por
lo que resulta aplicable las normas consuetudinarias.
Con el Derecho Procesal: Es una rama del Derecho Pblico, pero es una de las ms
importantes en el Derecho Internacional Privado, en cuanto a la competencia de los tribunales
y las normas que regulan la prrroga, fija los lmites de la cosa juzgada. (Libro IV de
C.Bustamante)
Con el Derecho Internacional Pblico: Tradicionalmente se han distinguido, sin embargo ello
no es tan ntido, pues algunas normas de Derecho Internacional Privado pueden presentar
problemas en el mbito internacional pblico.
Derecho Internacional Pblico: Entre Estados
Derecho Inter. Privado: Regula relaciones entre particulares
Se vinculan en lo relativo a los derechos fundamentales, pudiendo tener relevancia entre los
Estados.
El Derecho Internacional Pblico crea normas, en cambio el Derecho Internacional Privado se
crea sobre normas ya existentes, pero lo cierto es que no ha creado normas procedimentales,
vgr, Tratados sobre notificacin de demanda en el extranjero, y lo que ocurre con la
extradicin, creando un sistema de expulsin.
En el Derecho Internacional Pblico la fuente principal es el tratado, en el Derecho
Internacional Privado es la legislacin interna, pero cada da se regulan cuestiones de derecho
internacional privado a travs de tratados siendo stos pocos a nivel universal.
En materia de sanciones, en el Derecho Internacional Pblico est el uso de la fuerza y en el
Derecho Internacional Privado son sanciones internas, la fuerza pblica del Estado es
suficiente en el mbito interno (Agentes internos y no externos).
Con el Derecho Comparado: En general ambos tienen un supuesto de base: diversidad en el
derecho, pero ste se estudiar la aproximacin de dos sistemas normativos, diferencias y
similitudes en sus fuentes no se limita a sealar las soluciones que deben darse en los
distintos sistemas, sino que una analoga a los diferencias y similitudes de las fuentes en
sistemas normativos.
En el Derecho Tributario: (tributacin internacional), en virtud del principio que la riqueza no
puede gravarse dos veces (doble tributacin). En materia internacional no hay un criterio
uniforme. El chileno tributa sobre la renta de fuente mundial, pero si reside en tres aos,
tributa sobre la rentas de fuente nacional, transcurrido ese plazo tributa sobre rentas de
origen mundial. Si tiene tributos extranjeros tributa bajo las normas del derecho interno y ah
Comunidad Jurdica
Universal
rigen los tratados de doble tributacin, siendo cuestiones de derecho internacional privado,
existen convenios de doble tributacin, pudiendo usarse el factor de conexin domicilio.
En relacin con el Derecho Internacional Privado del Trabajo: Para determina qu legislacin
aplicar cuando un nacional trabaja para una empresa de origen extranjero, muchas
legislaciones han mezclado las normativas a aplicar velando por los derechos del trabajador. Lo
mismo ocurre respecto a los accidentes del trabajo.
En relacin al Derecho Internacional Privado Areo: en lo relativo a la responsabilidad del
transportador y la aplicacin del cdigo aeronutico y los tratados internacionales (convenio
de Varsovia, Convenio de Montreal). Pero hay un fuerte conflicto con el derecho internacional
privado.
Derecho Intertemporal: (Conflicto de leyes en el tiempo) determina cul legislacin se va a
aplicar al caso concreto, siendo una cuestin de derecho internacional pblico y privado,
reconociendo ciertas limitaciones.
TEORA GENERAL DEL CONFLICTO DE LEYES
Supone una relacin jurdica en la que en un Estado existe un elemento extrao a la soberana
local y de ello se desprenden los requisitos:
- Relacin Jurdica
- Elemento extrao
El principio general es que Detrs de un conflicto de leyes hay una conflicto de soberana,
para aplicar una ley extranjera al territorio nacional ser necesaria la voluntad soberana del
pas que as lo decida.
Aplicacin de una ley extranjera en el territorio
Estos problemas se plantearon cuando comienza a abrirse tanto Roma, Francia, Holanda
(impulsores de la idea de los estatutos). Siendo el ius gentium el punto de partida.
Surge un primer criterio del ius gentium que el derecho aplicable atendera al origen de las
partes, no obstante que el digesto no aparecen soluciones a este conflicto.
El conflicto de leyes renace cuando los habitantes del imperio comienzan a generar relaciones
jurdicas con otros pueblos y ah se establece un problema ya que los romanos siguen el
criterio de la territorialidad, en cambio los brbaros adoptaban el sistema de la personalidad.
Hasta ese momento se producen las invasiones en Europa, que regan bajo el criterio de
personalidad, coexistiendo en un mismo territorio distintos sistemas legislativos
(personalidad: legislacin aplicable).
En la poca feudal se abandona el sistema personal (personalidad) y se vuelve al criterio de
territorialidad, siendo un derecho excluyente, pero cuando comienza abrirse el comercio
internacional nace la necesidad de incardinar estos dos principios a travs de:

TEORA DE LOS ESTATUTOS
Mitad del siglo XIII hasta XVIII, con cuatro grandes escuelas:
a) Escuela Francesa (siglo XVI XV)
b) Escuela Holandesa (cortesa internacional)
c) Escuela francesa del siglo XVIII
Las escuelas se estructuraban sobre la base de las escuelas estatutarias anteriores.
a) Comienza con un fondo predominantemente romano, las ciudades del norte de Italia
propendieron al flujo comercial martimo y ello conllev a la inmigracin, naciendo la
figura del cnsul. El desplazamiento de personas gener la realizacin de actos
jurdicos, generando conflictos originados por estas discrepancias.

Conflicto de leyes de las ciudades italianas
Conflicto de leyes municipales con el derecho romano
Los primeros estatutarios romanos se llaman glosadores, como Bartolo de Sasoferrato.
Caractersticas
1) Carcter fundamentalmente romanista
2) Acepta la aplicacin extraterritorial de las normas. Equilibrio entre la territorialidad y
extraterritorialidad. Para ello habrn dos soluciones:

I. Carcter absoluto de territorialidad a la norma, cada ciudad aplica a su territorio su
legislacin.
II. Aceptar la territorialidad, segn que la razn determine que la solucin pudiera ser
ms justa, para hacer frente a las necesidades del comercio internacional
3) El mtodo utilizado fue el analtico sin resolver de carcter general el conflicto, sino
que caso a caso. Se hizo distincin entre el procedimiento y el fondo. Los estatutarios
sealaron que el juez aplicaba su propia ley, pero en el fondo era posible aplicar una
ley extranjera.
4) Se distingui la nocin de contrato y delitos (sin distinguir entre delitos penales y
civiles). Bartolo de Sasoferrato Para aplicar el principio de territorialidad de los delitos
no slo deba probarse que la persona tuviera conocimiento de la norma que prohiba
realizar este hecho, sino tambin del estatuto local, pues si no conoca dicho estatuto,
no podra aplicarse ley de territorialidad. En cuanto a los contratos, se comenz a
establecer el principio lex locus regit actum. Bartolo distingue :
a) Efectos directos: pago del precio, entrega (lex loci contractus)
b) Efectos indirectos: No son inherentes al contrato, como la mora (lex fori)
Las consecuencias directas se rigen por la ley del lugar donde se haya celebrado y las
consecuencias indirectas se rigen por la ley del tribunal que conoce de la cuestin.
Si las personas consienten implcitamente la aplicacin de la ley del lugar donde se celebr el
contrato, pueden consentir en que rija una ley extranjera (libertad de elegir qu ley rige en el
nuevo acto jurdico
5) Se refirieron al estatuto real y estatuto personal
6) Desarrollaron el principio lex rei sitae los bienes se rigen por la ley donde estn
situados.
En relacin al estatuto real, se desarrolla el estatuto personal, como ocurre en materia
sucesoria, pero en ello no hay claridad la sucesin es accesoria a los bienes y a la persona
b) Los estatutarios franceses (siglo XIII-XIV)
Marcados por la doctrina feudalista, pero las relaciones inter-feudo permite la aplicacin de la
legislacin extraterritorial. Admitan una soberana extranjera, rompiendo la expresin anmica
del feudalismo, por lo tanto en principio deba aceptarse las leyes y costumbres locales y no
extranjeras, pero haba ciertas reglas:
I. Los estatutos de las leyes se agrupan en dos categoras:
Los estatutos reales, es la aplicacin territorial como los bienes
Los estatutos personales, tienen por objeto las personas, estado civil y capacidad. La
ley sigue a la persona donde se encuentre.
II. Los estatutos son territoriales y excepcionalmente personales. Se aplica las leyes al
mayor nmero de conflictos y ante cualquier duda debera aplicarse el estatuto real y
haba un tercer estatuto, estatuto mixto, rigindose por la ley territorial.
Bertrand Dargentr distingua:
- Leyes territoriales: contemplaba las leyes de los inmuebles
- Estatutos mixtos, afectando bienes inmuebles, afecta a personas
- Las leyes que modifican la capacidad (desheredamiento)
- Leyes que regulan la mayora de edad y el estado civil (Estatuto real)
III. La personalidad excepcional descansa en una idea de justicia. La aplicacin de la ley
extranjera tiene su fundamento por la idea de justicia.

c) La Escuela de la Cortesa Internacional (siglo XVII)
Se genera en una regin de Holanda de influencia calvinista, teniendo una vasta relacin
comercial. Toma como punto de partida la doctrina francesa, para los holandeses los estatutos
eran territoriales, ya que est el principio de independencia de los Estados y el de soberana.
Pero los conflictos de leyes ya no eran entre ciudades, sino tambin internacionales. As,
aplicaron estatutos personales extraos o ley extranjera, rechazando la idea de justicia, cuyo
fundamento no era jurdica sino a la cortesa internacional (Comitas gentium). Se acepta la
aplicacin de la ley extranjera cuando hay una mutua condencia (reciprocidad)
Vgr, El individuo puede vivir aislado, debiendo afrontar las consecuencias. El Estado puede
exigir el cumplimiento estricto de la territorialidad, pero afecta el comercio internacional.
*Art. 242 y 243 COT (principio de reciprocidad)
Esta es una idea tambin poltica, ms que jurdica y esa es una de sus grandes crticas,
quitndole relevancia a la aplicacin de la ley extranjera.
d) Escuela Estatutaria del siglo XVIII (Francesa)
Francia se conforma como una potencia. Tomando la distincin entre estatutos reales,
personales y mixtos, dndole preponderancia al estatuto personal. Se debe tomar en
consideracin a la persona por sobre los bienes para la aplicacin de la ley, cuyo fundamento
son exigencias de la justicia y razn.
ESCUELAS MODERNAS DEL SIGLO XIX
Cuyo factor comn sobre la aplicacin de la ley extranjera es el comercio internacional,
marcado por la revolucin industrial, otorgando la base cientfica al Derecho Internacional
sistemas de soluciones de conflictos.
1) Escuelas Anglosajonas y americanas (angloamericanas): territorialidad como base
2) Escuelas italianas del siglo XIX: personalidad como base
3) Escuelas Intermedias:



1)Escuela Angloamericana
Se inspira en la escuela holandesa del siglo XVII, cuyo principio bsico es la territorialidad. Pero
los territorios pueden aplicar normas extranjeras.
En primer lugar, Holanda, gran centro del estudio del derecho internacional en general y los
ingleses se formaron ah, tambin influye en este caso la formacin de las colonias
autnomas, adems en tuvieron una unin poltica entre Estados y no era difcil por influencia
inglesa en colonizacin hallar influencia importante (tesis de cortesa internacional como
predominante en el sistema anglosajn)
Autor: Joseph Story, el primero en hacer una obra sistemtica que agrupara las teoras
enunciadas hasta esa fecha, tiene la intencin de tratar sistemticamente el derecho
internacional privado (De ah se fue aceptando esta nomenclatura), influye en Savigny.
Story elabor un conjunto de normas, principios de regulacin de conflictos de leyes, aun
siendo vagos e imprecisos. La ley NO tiene fuerza obligatoria ms all de los lmites
territoriales ningn otra nacin o individuo est obligado a acatar esta ley y slo por razones
de benevolencia poda aplicarse la legislacin extranjera en el territorio nacional, con todas las
crticas que le puedan hacer.
Escuela de Savigny (Comunidad jurdica)
Escuela de Snchez de Bustamante
Escuela de Pillet (objeto social)
A partir de sus crticas se fue tambin generando una fundamentacin que admita que se
podra aceptar la aplicacin de una ley extranjera por razones elaboradas por la comitas
gentium.
El juez debe aplicar los estatutos del derecho de su propia patria y si alguna vez tiene en
cuenta el contenida de otras legislaciones no es porque este aplicando la ley extranjera, sino
que est sancionando ciertos derechos subjetivos concedidos y adquiridos conforme a esa
legislacin. (Teora vested rights), ampliamente aplicada por los tribunales extranjeros.
Para aceptar los derechos vestidos, lo que se reconoce son estas facultades, no esa legislacin,
de esa manera el primer requisito que debe tener el juez para aceptar estos derechos:
Que hayan sido debidamente adquirido y
Que no sean contrario al orden pblico
2)Escuela italiana del siglo XIX (Escuela de la Personalidad)
Contexto marcado por el surgimiento del nacionalismo, que se manifiestan con mayor fuerza
durante el s. XX, donde tiene su mayor expresin la primera guerra mundial y el derecho
internacional no fue ajeno a esta tendencia, el contenido del derecho internacional del
conflicto de leyes es profundamente ideolgico y constituye la anttesis de la escuela
angloamericana.
Las leyes son personales y no territoriales, deben seguir a la persona donde quiera que se
traslade. Principio bsico muy acogido por el cdigo de Napolen que fue el primero que
plante esta idea, impulsando la idea de personalidad tomada posteriormente por Manchini.
Esta escuela tiene amplia acogida en la Europa del s. xix con esta tendencia nacionalista.
Manchini expuso su tesis en 1851 en la Universidad de Turn, en la que us derecho de
nacionalidad, el predomino de la ley nacional se fundamenta en:
1) Elemento preponderante en formacin del estado, es el individuo. Requiere territorio,
pero no puede existir sin habitantes. Se puede concebir estado sin territorio, como lo
nmades, pero nunca sin habitantes, la base y motivo de su existencia: personas
2) La nacionalidad as como funda en la existencia del estado tambin funda el imperio
de las leyes, se dictan entorno a las personas, tomando en consideracin las diversas
circunstancias (ejemplo, el clima, la raza, las costumbres) determinan la norma
aplicable a la persona.
3) Las leyes adems son expresin de la voluntad del pueblo en un sistema democrtico,
si son hechas para las persona, se deben aplicar a ellas donde quiera se trasladen, de
esto resulta la contrapartida de que un Estado que mantiene a sus habitantes sujetos
permanentemente a su imperio o soberana no puede rechazar en su territorio la
aplicacin de ley extranjera. As distingue dos partes

a) Una parte necesaria, leyes que rigen al estado, el orden en las relaciones de familias,
esta parte no depende del inters de la persona, sino el deber del estado.
b) Una parte voluntaria, comprende leyes relacionadas con los bienes, pueden regirse
por su propia legislacin si asa lo desean. Materias anlogas al nacional, se rige por su
propia ley.
Fundamento para su aplicacin de la ley extranjera?
1 Es un deber del Estado de justicia internacional, al cual el estado no puede sustraerse sin
violar el derecho internacional, encuentra su fundamento en la sociabilidad de la naturaleza
del hombre. De toda esta tesis, entonces tambin Manchini establece 3 grandes excepciones a
la ley personal
i. El orden Pblico. La soberana e independencia del estado puede impedir la
aplicacin de la ley extraa a un lugar cuando esta ley extranjera est en pugna
con los principios y valores locales.
ii. Lex locus regis actum, de manera que la forma extrnseca del acto jurdico se
someta al lugar de su celebracin, por una razn terica: es natural que se
consideren vlidos los actos que renan condiciones de formas que exija que la ley
local. Y razn prctica: puede resultar imposible dar cumplimiento a condiciones
de forma de la ley nacional de las partes
iii. La autonoma de la voluntad. Las partes pueden someter la materia de fondo a
legislacin que ellos libremente designen
Critica: no es del todo cierto que la soberana sea ante todo personal, el territorio tambin se
ejerce sobre l.
No es cierto que la soberana es solamente personal, pero sirve para resolver casos para los
Estados que no tienen territorio.
ESCUELAS INTERMEDIAS
1)Escuela de Pillet
Se preocupa del fundamento de la aplicacin de la ley extranjera y qu normas tienen efecto
extraterritorial.
El fundamento de la aplicacin de la ley extranjera, debe entenderse qu soberana debe ceder
en el conflicto de leyes a favor de una soberana extranjera (IGUALDAD SOBERANA). La
cuestin que hay que hacer es aceptar reglas para una interpretacin de una soberana (cada
una cede en su soberana). Implica analizar qu leyes tiene un efecto extraterritorial, en el
derecho interno las leyes son:
- Permanentes (Aplica a los individuos constantes, ininterrumpidas)
- Generales (Se aplica a todos los individuos) Para que se mantengan en las relaciones
internacionales privadas, deben tener estos dos rasgos pueden ser territoriales y
extraterritoriales)
- Generalidad: TERRITORIALIDAD
- Permanencia: EXTRATERRITORIALIDAD
El Estado debe optar por qu normas les otorga la generalidad o la extraterritorialidad, porque
no puede otorgarse estas caractersticas a las leyes, pues sera insostenible
Leyes predominantemente generales (pierden su aplicacin fuera)
Leyes predominantemente permanentes (no la pierden)
Para Pillet, la norma tiene una finalidad social, la proteccin del individuo, la garanta de la paz
y el Orden Pblico.
Proteccin al individuo Permanencia (debe ser contina)
Garanta social o paz Territorial (general)
Se preocupa de dos grandes temas:
1) Criterio de la aplicacin de leyes extranjeras, conflicto de leyes: conflicto de soberana,
qu soberana debe ceder en materia de conflicto de leyes? Situado sobre la base del
principio de igualdad soberana, los estados se relacionan entre s conforme a sus
propios intereses. Ncleos duros de soberana (mesa de pool). En este contexto ceder
soberana implica abandonar la bola y que vaya penetrando de a poco.
La cuestin ah es asegurar y aceptar reglas para una interpretacin de soberanas, si
una debe ceder, que la otra tambin lo haga en ciertos casos. Por lo tanto, lo que hace
ver una especie de trfico jurdico de normas y hay que regular
2) Qu normas tiene un efecto extraterritorial? La fuerza obligatoria emana de la
soberana y el respeto a soberanas extranjeras, en el derecho interno las leyes tienen
dos grandes rasgos
- La permanencia, se aplica a individuos desde que se promulga hasta derogacin de
forma ininterrumpida y constante, marca leyes que sean extraterritoriales.
- La generalidad, a todos los individuos y relaciones que se generan el territorio del
Estado, implica y marcar a leyes que se aplican en el territorio.
Por lo tanto para que la autoridad de leyes se mantengan intactas en las relaciones
internacionales es preciso que se le puedan atribuir estos caracteres.
Leyes que regulen estas dos caractersticas, estado otorga predominio de uno u otro carcter,
no podemos pretender otorgarle a todas este doble carcter, si optara por esto, sera
insostenible, por lo que debe optar sobre qu leyes sern predominantemente generales y
permanentes.
- Generales, perdern su aplicacin fuera del territorio
- Permanentes, admite aplicacin fuera del territorio.
Cul es el criterio para esto? Para Pillet la norma tiene un objeto o finalidad social; la
proteccin del individuo o bien la garanta de la paz o el orden pblico, cuando se trata de
leyes que benefician a un individuo, el carcter preponderante ser el de permanencia, porque
para que consiga su fin, esa norma debe ser continua y su aplicacin ser permanente o
extraterritorial. Normas de fin social, que mira a inters general, o cuya aplicacin afecta
inters general, debe ser territorial, con independencia de nacionales y extranjeros.
2)Escuela de Savigny
Las escuelas alemanas concuerdan en que la primera aplicacin que debe hacer el juez es la lex
fori, las disposiciones que su legislador le indique, SALVO lo que expone Savigny, pues para l
todas las naciones que tienen su origen en el Derecho Romano, constituye una comunidad
jurdica (cultura jurdica comn), se aplicara un solo derecho: El derecho Romano. vinculo
necesario para facilitar aplicacin de ley extranjera en su territorio.
No slo somos herederos del Derecho Romano, sino tambin del cristianismo dos grandes
culturas en las que se cimenta occidente. Y los estados estn incluidos en esta cultura comn,
tienen relacin y contacto cada vez ms estrechos y frecuentes, grado similar de civilizacin, lo
que constituira fundamento de la aplicacin de la ley extranjera, de manera que en presencia
de un conflicto de leyes se debe ahondar la relacin jurdica subyacente y descubierta su
naturaleza propia, debe aplicarse ley ms apropiada a la naturaleza de esa relacin. Legislacin
extranjera se aplica por una obligacin jurdica impuesta por la comunidad basada en el
derecho romano y el cristianismo.
Savigny utiliz para graficar sto, se baso en los estatutarios italianos, no olvidar que los
italianos distinguen un procedimiento de fondo, los delitos de los contratos y un estatuto real
y uno personal. Toma esto, pero da vuelta de tuerca ms; sigue el orden lgico del derecho
romano, en orden de personas, bienes, contratos y acciones, sealando que el objeto
inmediato del derecho es la persona, si la persona a su vez quiere adquirir bienes, adems
pretende adquirir o poder ejercer derechos y obligaciones, para el derecho de la persona debe
ser regido por la ley de su domicilio, factor natural de localizacin de la persona, ms que el
origen, en relacin a bienes corporales, se debe regir por ley rei siteae
En cuanto a las obligaciones, como no ocupan lugar en el espacio, se debe acoger entre la
lugar de la celebracin y origen de obligacin o el lugar de su ejecucin, la constitucin de la
obligacin es accidental a su obligacin, a diferencia de su ejecucin, por lo que se debe primar
el lugar donde se cumplir la obligacin.
En el caso de derecho de sucesin, debe regirse por ley del ltimo domicilio, delitos, donde se
comete, bienes, etc. Lo ms cercano a sistemtica del cdigo civil.
qu excepciones se pueden establecer a la aplicacin de ley extranjera?
2 clases de excepciones:
(A) Cuando se trate de leyes de naturaleza rigurosamente obligatoria que tienen como
base un motivo moral, como la poligamia o los que atentan contra inters general,
(B) Cuando se trate de derechos del estado cuya existencia no estaba reconocida.
El sistema de Savigny, tiene gran influencia en el pensamiento del siglo XIX y hasta el da de
hoy, es el ltimo gran sistematizador del derecho, influye en cdigos americanos, se suele
criticar porque mismos motivos que italianos: mtodo no estara adecuadamente empleado,
su mtodo analtico, excesivamente casustico y no da por tanto una frmula general que
permita determinar ley competente en caso de conflicto.