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UNIVERSIDAD INCA GARCILASO DE LA VEGA

ESCUELA DE POSGRADO
DOCTORADO EN DERECHO



SEMINARIO DE INVESTIGACION CIENTIFICA III

TEMA : LAS UNIONES DE HECHO Y LA ADOPCIN DE
MENORES EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO
PERUANO

DOCENTE : Dra. VICENTA IRENE TAFUR ANZUALDO.

ALUMNA : ROSA MARIBEL CRUZ MEZA.

LIMA - PERU
2 0 1 4
2


NDICE

1. DATOS GENERALES Pg.

1.1 Ttulo del proyecto de tesis . ........... 4
1.2 rea de investigacin 4
1.3 Autor del proyecto. 4
1.4 Asesora 4
1.5 Fecha de presentacin del proyecto.. 4


2. ESTRUCTURA

2.1 Fundamentos tericos de la investigacin 5
2.1.1 Marco Histrico ................... 5-22
2.1.2 Marco Terico.. 23-29
2.1.2.1 Ordenamiento jurdico.. 25-27
2.1.2.2 La adopcin de menores 27-32
2.1.2.3 Unin de hecho..32
2.1.3 2.1.3 Investigaciones 35
2.1.4 2.1.4 Marco Conceptual.. 35-38

2.2 Planteamiento del Problema. 38
2.2.1 Descripcin de la Realidad Problemtica 38-42
2.2.2 Antecedentes Tericos. 42
2.2.3 Definicin del Problema. 48
2.2.3.1 Problema General. 48
2.2.3.2 Problemas Especficos 48

2.3 Finalidad y Objetivos de la Investigacin 48
2.3.1 Finalidad e importancia de la investigacin 48
2.3.2 Objetivos
2.3.2.1 Objetivo general.. 48
2.3.2.2Objetivos especficos 48-49
2.3.2 Delimitacin de estudio. 49
2.3.3 Justificacin e importancia de estudio 49-51

2.4 Hiptesis y Variables.. 52
2.4.1 Supuestos Tericos 52
2.4.2 Hiptesis Principal 52
2.4.3 Hiptesis Especficas.. 52-55
2.4.4 Variables e Indicadores.. 55
2.4.4.1 Variable Independiente 55
2.4.4.2 Variables Dependiente. 55
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2.4.4.3 Indicadores. 55

2.5 Metodologa.. 56
2.5.1. Poblacin y Muestra. 56-58
2.5.1.1 Poblacin.. 58
2.5.1.2 Muestra. 58
2.5.2. Diseo. 58
2.5.3. Tcnica e Instrumento de Recoleccin de datos. 58
2.5.4 Procesamiento de datos. 58-59

3. Referencias Biogrficas........ 60-61

4. Anexos.. 62

a) Instrumentos de Recoleccin de datos.. 62-64
b) Matriz de Coherencia Interna .. 62-64


























4


I GENERALIDADES

1.1 Ttulo del proyecto de tesis:
Las uniones de hecho y la adopcin de menores en el ordenamiento jurdico
peruano

1.2 rea de investigacin:
Problemtica a nivel nacional.

1.3 Autor:
Rosa Maribel Cruz Meza.

1.4 Asesora
Dra. Vicente Irena Tafur Anzualdo.

1.5 Abril -2013 a Agosto-2014











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LAS UNIONES DE HECHO Y LA ADOPCION DE MENORES EN EL
ORDENAMIENTO JURDICO PERUANO

2.1. FUNDAMENTOS TEORICOS DE LA INVESTIGACIN
2.1.1.- MARCO HISTRICO

a) Breves antecedentes de la Adopcin.-

La adopcin habra tenido su origen remoto en la India, de donde habra
sido trasmitida, juntamente con las creencias religiosas, a otros pueblos
vecinos. Todo hace suponer que de all la tomaron los hebreos,
transmitindola a su vez, con su migracin a Egipto, de donde pas a
Grecia y luego a Roma.

Su finalidad es inminentemente religiosa; la de perpetuar el cubo
domstico. Probablemente surgi como un recurso para evitar la
costumbre instituida por la religin misma, que haca que la mujer, en
caso de no tener hijos con el marido, procura tenerlos con el hermano
del mismo o con el pariente ms cercano.

A su vez, LUDEA GONZALES, Gerardo F. (2000) relata que La
adopcin es un instituto jurdico que es tan antiguo como la humanidad
misma. Se tiene al Cdigo de Hammurab, entre los aos 2283 a 2241
A.C., que regulaba la adopcin en Babilonia. En las leyes de Man (N
11 del libro tercero del Manaba-Darma-Sastra). Textos bsicamente
contenidos en el nivel de casta y en el entorno familiar de una
organizacin de tipo patriarcal.

La conocieron los Hebreos (Efran y Manases, hijos de Jos, fueron
adoptados por Jacob). En Egipto, Trmula la hija del Faran adopt a
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Moiss. Algunas adopciones de la antigedad han trascendido
histricamente, es el caso de la adopcin en Babilonia. En las leyes de
Man (N 11 del libro tercero del Manaba-Darma-Sastra). Textos
bsicamente contenidos en el nivel de casta y en el entorno familiar de
una organizacin de tipo patriarcal.

La conocieron los hebreos (Efran y Manases, hijos de Jos, fueron
adoptados por Jacob). En Egipto, Trmula la hija del Faran adopt a
Moiss. Algunas adopciones de la antigedad han trascendido
histricamente, es el caso de la adopcin de heredero en Grecia como
forma de instituir herederos para quienes no tenan hijos varones; as
tambin se tiene a la adopcin presente en la Biblia, en la parte que
corresponde al antiguo testamento; y en Gnesis 38.8; xodo 2.10;
Deuteronomio 25.5 (ley del Lebirato); epstolas de los romanos y cartas
a los efectos.

En el N 11 del libro tercero del Manava-Darma-Sastra (Leyes del
Man), se seala; Un hombre sensato no debe contraer matrimonio
con una muchacha que no tenga hermano o cuyo padre no es
conocido, por el temor, en el primer caso, de que le sea concedida por
el padre slo con el intento de adoptar al hijo que ella podra tener, o en
el segundo caso, de contraer nupcias ilcitas.

La cultura rabe a travs del Corn como cdigo poltico y religioso de
los musulmanes y las revelaciones de Mahoma, siete siglos D.C, en su
captulo 33 versculo cuarto, trata acerca de los hijos adoptivos y acerca
de la igualdad de derechos que adquieren, con el agregado del
versculo 5 acerca de la posibilidad de devolver al hijo adoptivo a sus
padres originarios.

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En el Derecho Cannico, la familia a partir de la concepcin cristiana
estuvo centrada en el matrimonio, como tal, paulatinamente fue
desapareciendo y desarticulndose la institucin de la adopcin. A ello
contribuye el consenso de la edad media donde el sistema feudal no
otorgaba eficacia alguna a la institucin de la adopcin.
1


2. En Grecia
Es probable que la adopcin no existiera en Esparta y as lo cree la
mayora de los autores por el hecho de que todos los hijos se deban al
Estado.
En Atenas, en cambio, estuvo organizado y se practic de acuerdo a
ciertas reglas, que, resumidas eran las siguientes:
El adoptado deba ser hijo de padre y madre atenienses.
Solamente quienes no tuvieran hijos podan adoptar.
El adoptado no poda volver a su familia natural sin antes dejar un
hijo en la familia adoptiva.
La ingratitud del adoptado haca posible la revocacin del vnculo.
El adoptante soltero haca posible la revocacin del vnculo.
El adoptante soltero no poda contraer matrimonio sin permiso
especial del magistrado.
Las adopciones se hacan en todos los casos con intervencin de
un magistrado, formalidad que se trasmiti luego a Roma y
perdur a travs de las modernas legislaciones.

________________________
1
LUDEA GONZALES, Gerardo Francisco. (2000) UN DEBIDO PROCESO DE ADOPCIN PARA
NUESTROS NIOS Y ADOLESCENTES, PP 41-44

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3. En Roma
Es interesante transcribir la frmula romana sobre el adrogatio que
inserta Ferri en su tratado sobre la adopcin: Queremos y ordenamos,
romanos, que Lucius Titius sea por Ley hijo de Lucios Valerius, como si
fuera nacido de l y su esposa; que Lucius Valerius tenga sobre l
derecho de vida y muerte como si fuera su hijo por la naturaleza.
Esta frmula ya nos est dando ideas del alcance de la institucin en
tiempos de los romanos.
La adopcin alcanz un gran desarrollo en Roma, donde tuvo una doble
finalidad: la religiosa, tendiente a la perpetuacin del culto familiar y
otra, destinada a evitar a extincin de la familia romana.
Es as que la finalidad religiosa, era el culto de los antepasados estaba
profundamente arraigado entre los romanos, sobre todo en los primeros
tiempos. El pater familias era el sacerdote a cuyo cargo estaban las
ceremonias religiosas, que no podan interrumpirse.
Permanentemente deba mantenerse el fuego sagrado y realizarse los
ritos sagrados. Todo ello origin la necesidad d un heredero en la
familia romana. En los casos en que no haba, la adopcin era el
recurso que se pona en prctica.
No fue la razn religiosa la nica causa en Roma. Hubo otra, tanto o
ms importante, que explica porque la institucin alcanz en aquel
pueblo un grado tan extraordinario de desarrollo.
Fue una razn poltica y su causa hay que buscarla en la forma en que
estaba organizada la familia entre los romanos. En efecto, los ms
importantes derechos civiles los otorgaba el parentesco por agnacin.
Pero este vnculo una solamente a todos los descendientes de una
misma persona por la lnea de los varones. Resultado de ello era que
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todos los parientes por lnea materna y gran parte de los de lnea
paterna quedaban excluidos del goce de importantes derechos civiles,
por no participar de la calidad de agnados. Como se aprecia fcilmente,
no era el vnculo sanguneo, sino una forma arbitraria de organizacin,
donde toda la autoridad resida en el pater familias, en forma absoluta,
autoridad que se trasmite por la lnea de sus descendientes varones.
Por otra parte la familia romana ejerca un importante papel poltico
dentro del Estado por medio de los comicios de las curias. Las curias
comprendan un cierto nmero de gens, que a su vez eran
agregaciones naturales fundadas en el parentesco. El pater familias y
sus descendientes constituan la clase de los patricios y slo ellos
participaban en el gobierno del Estado.
Todo lo expuesto nos explica claramente la importancia que para los
romanos tenan el mantener subsistente la familia, considerando la
importancia de su participacin en la vida poltica. Tambin resulta fcil
explicarse que en familias disminuidas por esterilidad, guerras o pestes,
la adopcin fuera el recurso obligado en tales casos.
Los romanos practicaron dos formas de adopcin; la adrogatio y la
adopcin propiamente dicha. En el primer caso se trata de la adopcin
de una persona sui juris, vale decir, que no estaba sometida a ninguna
potestad. En cambio, en la adopcin propiamente dicha se adoptaba a
una persona alleni juris, vale decir, sometida a la potestad de otras. La
primera forma se practic desde los orgenes de Roma, mientras que la
otra parece comenzar con la Ley de las XII Tablas.
La adrogacin era una forma de adopcin sujeta a numerosas
formalidades, dado que consista un acto sumamente grave, ya que
implicaba colocar un cuidado sui juris, emancipado de toda potestad y
generalmente jefe de familia, bajo la potestad de otro jefe. Tena lugar
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luego de una investigacin hecha por los pontfices para comprobar si
existan impedimentos civiles o religiosos. Luego se someta a la
decisin de los comicios por curias. Con el tiempo, los comicios curiales
fueron reemplazados por asambleas de electores, aunque la autoridad
resida en el pontfice. Finalmente, en tiempos de Gayo, bastaba un
rescripto del principio para otorgar la adrogacin.
La adrogacin poda hacerse tambin, por actos de ltima voluntad. La
voluntad del testador slo se haca mediante la ratificacin siguiendo el
procedimiento ya indicado.
La adopcin propiamente dicha datio in adoptionem requera
previamente que a la persona que se adoptaba se le emancipara
previamente de la patria potestad a que estaba sometida, no que se
haca con intervencin del magistrado y con una serie de solemnidades
que constitua la mancipatio. Sin embargo, en la poca de Justiniano se
modific, siendo suficiente desde entonces la manifestacin del padre
en presencia del magistrado, del adoptante y del adoptado y el registro
en un acta.
La adopcin testamentaria, a diferencia de la adrogacin, solo se
emple en contados casos.
En algunas provincias alegadas de Roma se practicaron ambas formas
de adopcin mediante un tercer sistema. El contrato. Pero no era
suficiente para hacer adquirir al adoptante la patria potestad sobre el
adoptado. Pero en tiempos de Justiniano fue modificado, otorgndose
al acto practicado en tal forma todos los efectos legales, siempre que
fuera confirmado por un magistrado.
Las condiciones requeridas a las personas para adopcin eran similares
a las que se exiga para la adrogacin, por lo que resumiremos las
condiciones en conjunto puntualizando las diferencias:
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1. El adoptante deba tener ms edad que el adoptado. Bajo el Cdigo
Justiniano se fij la diferencia en 18 aos. Se deca que la diferencia
de edad deba ser la de una plena pubertad. Para la adrogacin la
exigencia era ms severa. El adrogante deba haber cumplido
sesenta aos de edad.

2. El adoptante deba ser capaz de ejercer la patria potestad, por lo que
solamente podan adoptar las personas sui juris. Las mujeres no
estaban en condiciones de ser adoptantes, pero se dieron casos
excepcionales en que con autorizacin del prncipe les fuera
otorgada tal facultad. En tales casos, los hijos adoptivos slo
adquiran derechos sucesorios de la madre adoptante.

3. Era preciso el consentimiento del adoptado, que en la adrogacin
deba ser expreso, mientras que en la adopcin propiamente dicha
bastaba que hubiera manifestacin en contrario.

4. La adopcin, entre los romanos, se fundaba en el principio de imitatio
naturae, de ah que solamente poda adoptar quienes eran capaces
de generar hijos, no as los castrados e impberes. En cambio se
consideraba que los impotentes no tenan impedimento para adoptar,
por cuanto su incapacidad para generar poda cesar por accin de la
naturaleza.

5. No poda adoptar quien tuviera hijos legtimos o naturales. La
esencia misma de la institucin explica el motivo de esta prohibicin.
En cuanto a los hijos naturales, se practicaba respeto de ellos la
legitimacin por subsiguientes matrimonio, suprimida por el
emperador Justino y vuelta a implantar por Justiniano.

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6. La adopcin, siempre de acuerdo al mencionado principio de imitatio
naturae, deba ser permanente. Sin embargo, el adrogado, una vez
llegado a la pubertad, poda exigir con mediacin de un magistrado,
que se lo emancipara. En cuanto el adoptado, tena el adoptante
facultad de emanciparlo, o an de hacerlo objeto de una nueva
adopcin. En cualquiera de ambos casos, el primitivo adoptante no
poda volver a adoptarle.

7. Los tutores o curadores no podan adoptar a las personas colocadas
bajo su guarda, aunque hubieran renunciado a la representacin,
pues en tal caso se exiga que el adoptado tuviera 25 aos
cumplidos. La razn era de ndole moral, pues bien fcil resultara
eludir la rendicin de cuentas mediante el recurso de la adopcin.
Los casos que hemos resumido son, a grandes rasgos los requisitos
fundamentales de la adopcin entre romanos. Quedan por estudiar los
efectos de la misma, que tratamos a continuacin:
1. En cuanto al adoptante, tanto en la adrogacin como en la
adopcin propiamente dicha, el padre adoptivo adquira sobre el
adoptado la autoridad y el poder paternos. Sin embargo, y
respecto a la adopcin, estableci Justiniano que el poder paterno
continuaba en el padre natural, no teniendo el padre adoptivo
ningn derecho sobre los bienes del adoptado. Tal era la llamada
adoptio minus plena y se contemplaba una excepcin, a saber;
que el adoptante fuera padre natural el hijo adoptado.

2. En cuanto al adoptado, tanto en la adrogacin como en la
adopcin propiamente dicha, dejaba de ser adrogado respecto a
su familia natural, para pasar a serlo en familia adoptiva.
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El adoptado sufra en todos los casos una mnima capitis
diminutio, que resultaba mayor tratndose de la adrogacin por
ser del adrogado una persona sui juris convertirse en el aliene
juris.
El patrimonio del adrogado, primitivamente, se confunda con el
del adrogante, Justiniano modific el sistema, exigiendo que se
separaran los bienes del adrogado y permitiendo solamente el
usufructo de los mismos al adoptante.
El adoptado, en todos los casos, adquira el nombre de su nueva
familia, abandonando el de la familia originaria.
4.- La adopcin entre los pueblos germnicos
La mayor parte de los autores, al estudiar la institucin entre los
germanos, distinguen tres periodo definidos, a saber; el de las
primitivas costumbres, el de influencia del Derecho Romano hasta la
sancin del Cdigo de Prusia y el periodo posterior hasta la sancin
del Cdigo Alemn. En realidad, el tercer periodo mencionado ya
corresponde al moderno Derecho, pese a lo cual y dada la
subsistencia de formas ms antiguas del Derecho Romano, tiene
caractersticas propias:
1. Costumbres primitivas
Desde tiempos primitivos, los germanos practicaron la adopcin.
Pueblo guerrero por naturaleza, la institucin, en su seno, deba
tener lgicamente una finalidad guerrera, cul era la de hacer que
el hijo adoptivo llevara adelante las campaas emprendidas por el
jefe de familia adoptante. Por tal motivo, el adoptado deba
previamente haber demostrado en la guerra cualidades
sobresalientes de valor y destreza.

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El adoptado adquira el nombre, las armas y el poder pblico del
adoptante, pero no tena derechos sucesorios en la herencia del
padre adoptivo, salvo que ste hiciera donaciones o lo instituyera
heredero por testamento.

2. Periodo de influencia del Derecho Romano

El derecho de las costumbres del primitivo perodo, fue
modificndose paulatinamente bajo el influjo creciente del Derecho
Romano. En el Siglo XV, con las enseanzas de la Escuela de
Bolonia, se llega al apogeo de la influencia romanista,
impidindose la obra jurdica de Justiniano en las diversas
Provincias Germanas.

Desde entonces el Derecho fue una mezcla del Derecho Romano,
del Cannico, de primitivas costumbres y del Derecho medieval.
Se haca necesaria una recopilacin y unificacin, tarea que
Federico II de Prusia encomend a una comisin, siendo el
encargado de su redaccin el doctor Volmar. Resultado de ello fue
el Landrechf o Cdigo Prusiano de 1974, que ya merece un
estudio aparte.
5.- En otro momento importante de la historia que es la edad media.
CORNEJO CHAVEZ Hctor (1985), refiere que Se extendieron por
influjo de la iglesia las formas de adopcin per scripturam, adoptiones
in hereditatem que equivalan a verdaderos pactos sucesorios, sobre
todo la adoptio in hereditatem en la forma de affiliatio o affratatio (por
la que una persona era llamada como hija o como hermana a la
sucesin de otra). El desarrollo posterior de la sucesin
testamentaria, que reemplazo ventajosamente aquellas formas de
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adopcin, hizo innecesario recurrir a la ficcin que sta implicaba y
que perdi importancia en la Baja Edad Media.
2

7.- El Cdigo Civil actualmente establece que por la adopcin el adoptado
adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su
familia consangunea.
Artculo 378.- Requisitos de la adopcin
Para la adopcin se requiere:
1.- Que el adoptante goce de solvencia moral.
2.- Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la
mayoridad y la del hijo por adoptar.
3.- Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de
su cnyuge.
4.- Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos.
5.- Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria
potestad o bajo su curatela.
6.- Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de
familia si el adoptado es incapaz.
7. Que sea aprobada por el juez. (*)
(*) Inciso modificado por la Tercera Disposicin Final de la Ley
N 26981, publicada el 03-10-98, cuyo texto es el siguiente:
7.- Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo dispuesto en
las leyes especiales.

________________________________
2
CORNEJO CHAVEZ Hctor. (1985 )DERECHO FAMILIAR PERUANO, p 403
16


8.- Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad,
aqul ratifique personalmente ante el juez su voluntad de
adoptar. Se excepta de este requisito, si el menor se encuentra en
el extranjero por motivo de salud.
Artculo 379.- La adopcin se tramita con arreglo al Cdigo de
Procedimientos Civiles o al de Menores.
Terminado el procedimiento, el juez oficia al registro del estado civil
respectivo para que se extienda nueva partida de nacimiento del
adoptado, en sustitucin de la original.
La partida original conserva vigencia slo para el efecto de los
impedimentos matrimoniales. (*)
(*) Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 27442,
publicada el 02-04-2001, cuyo texto es el siguiente:
Artculo 379.- Trmite de adopcin
La adopcin se tramita con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo
Procesal Civil, el Cdigo de los Nios y Adolescentes, la Ley N
26981, Ley de Procedimiento Administrativo de Adopcin de
Menores de Edad Declarados Judicialmente en Abandono o la Ley
N 26662, Ley de Competencia Notarial, segn corresponda.
Terminado el procedimiento, el juez, el funcionario competente de la
Oficina de Adopciones o el Notario, que tramit la adopcin, oficiar
al Registro del Estado Civil donde se inscribi el nacimiento, para
que se extienda nueva partida en sustitucin de la original, en cuyo
margen se anotar la adopcin.
En la nueva partida de nacimiento se consignar como declarantes a
los padres adoptantes, quienes firmarn la partida. Queda prohibida
toda mencin respecto de la adopcin, bajo responsabilidad del
registrador.
La partida original conserva vigencia slo para el efecto de los
impedimentos matrimoniales.
Artculo 380.- Irrevocabilidad de la adopcin
La adopcin es irrevocable.
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Artculo 381.- La adopcin como acto puro
La adopcin no puede hacerse bajo modalidad alguna.
Artculo 382.- Prohibicin
Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, a no ser por los
cnyuges.
Artculo 383.- Adopcin de pupilo y curado
El tutor puede adoptar a su pupilo y el curador a su curado solamente
despus de aprobadas las cuentas de su administracin y satisfecho
el alcance que resulte de ellas
Artculo 384.- Inventario de los bienes del adoptado
Si la persona a quien se pretende adoptar tiene bienes, la adopcin
no puede realizarse sin que dichos bienes sean inventariados y
tasados judicialmente y sin que el adoptante constituya garanta
suficiente a juicio del juez.
Artculo 385.- Cese de adopcin a pedido del adoptado
El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir
que se deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su
mayora o a la fecha en que desapareci su incapacidad. El juez lo
declarar sin ms trmite.
En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacin
consangunea y la partida correspondiente. El registro del estado civil
respectivo har la inscripcin del caso por mandato judicial.

b) Las Uniones de Hecho:
El concubinato tiene un origen muy remoto, fue admitido como
institucin legal en el Cdigo de Hammurabi que es el ms antiguo texto
legal, que se conoce. En Roma fue regulado por el jus gentium,
alcanzando su mayor difusin a fines de la Repblica.

Entre los germanos existi el concubinato para las uniones entre libres y
siervos, debido a que no se permita el matrimonio entre personas de
18


distinta condicin social, siendo sustituido despus por el matrimonio
llamado de mano izquierda o morgantico, por el cual la mujer de
condicin inferior no participaba de los ttulos ni rango del marido,
siguiendo los hijos la misma condicin de la primera sin heredar a ste.

El concubinato subsisti en la Edad Media, no obstante la creciente
oposicin del Cristianismo. As en Espaa lo consagraron antiguas
costumbres y ciertas disposiciones legales, tomando el nombre de
barragania, que posteriormente fue sustituido por el de
amancebamiento.
En los Fueros y en las Partidas se reglaron las uniones de hecho a la
manera de los romanos, con la diferencia de que la barragana poda en
cualquier momento contraer matrimonio siempre y cuando no tuviera
impedimentos. Posteriormente en el llamado Concilio de Trento se
prohibi sancionar a los concubinos.

En el derecho moderno el concubinato resulta ser una costumbre muy
extendida, pese a ello hay cdigos que lo ignoran tales como el Cdigo
germano, el Cdigo napolenico en Francia, a donde sigue siendo un
acto inmoral que atenta contra las buenas costumbres, sin embargo
hay pases en donde sin dejar de garantizar plenamente al matrimonio,
la institucin familiar por excelencia, no se ha podido dejar de legislar
sobre el concubinato y atribuirle ciertos efectos, bajo ciertas
condiciones, puesto que es una realidad que el derecho no puede
ignorar, tal es el caso de pases como Bolivia, Mxico, Guatemala, el
Salvador, Honduras, etctera.

En el Per se da, como en todos los pases el fenmeno concubinario.
El Cdigo Civil de 1852 no lo abord, el Cdigo de 1936 habl del
enriquecimiento del concubino a costa de su compaera, en el caso de
que aqul abandone a sta. En el vigente Cdigo Civil de 1984, el
19


problema que concit la atencin del legislador fue el referente a la
propiedad de los bienes entre los concubinos que pasan a formar una
sociedad de bienes que le es aplicable el rgimen de sociedad de
gananciales en cuanto fuere posible (artculo 326 del Cdigo Civil) pero
no se toman en cuenta otros aspectos como la herencia o la
indemnizacin del dao moral en el caso de abandono unilateral,
agregado a ello las dificultades que hay para demostrarlo judicialmente,
sobre todo cuando de por medio no existen hijos y se exige como
principio una prueba escrita.
3
En el campo de la legislacin contempornea dos casos, entre otros,
merecen especial mencin: el de la ley sovitica que al principio
reconoci el matrimonio de hecho, hasta que el 8 de julio de 1944
Volvi al antiguo sistema que negaba valor a esa forma de unin; y el
cdigo de Mxico para el distrito y territorios federales, de 1932, que
reconoce en ciertas circunstancias, un derecho alimentario y otro
hereditario a la concubina. En general, entre las legislaciones
occidentales, la evolucin parecera seguir un curso semejante al de
Mxico: originalmente mostraron renuencia para aceptar el concubinato
como fenmeno jurjeno de tipo matrimonial y al presente pareceran
orientarse, como en el caso peruano, y ms an en el de Bolivia con el
Cdigo Banzer, a lo contrario. En cambio Rumania, China Popular y
Cuba podran ser ejemplos de la cual tendencia del mundo socialista a
limitar al matrimonio la proteccin legal, rectificando as la primera
posicin de la unin sovitica.
4

Con relacin a este problema es pertinente mencionar una preocupacin
generalizada: si en la medida que se legalice el concubinato no se est
_______________________
3 Ibd, nota 1, p. 154
4 Cornejo Chvez, Hctor, Derecho familiar peruano, pp. 81 y 82

20


desestimando el matrimonio. En realidad ninguna legislacin est, al
menos formal y declaradamente, en contra del matrimonio, pero el tipo
de garantas que se ofrezca a la unin de hecho y los derechos que de
ello se deriven pueden producir aquel efecto indeseable, esta es,
presumiblemente, la razn de que un sector de la doctrina se incline en
el sentido de que la ley debe preocuparse del concubinato, pero con
miras a su gradual extincin. Esta podra ser la posicin del Cdigo de
Familia de Cuba. No por cierto la de la nueva Constitucin peruana.
5


En Mxico, el artculo 635 de su Cdigo Civil prescribe: la mujer con
quien el autor de la herencia vivi como si fuera su marido durante los
5 aos que precedieron inmediatamente a su muerte o con la que tuvo
hijos, siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio
durante el concubinato, tiene derecho a heredar conforme a las reglas
siguientes:
6

Si la concubina concurre con sus hijos que los sean tambin del autor
de la herencia se observar los dispuesto en los artculos 1614 y 1625
del Cdigo Civil.
Si la concubina concurre con descendientes del autor de la herencia,
que no sean tambin descendientes de ella, tendr derecho a la mitad
de la porcin que le corresponde a un hijo.
Si concurre con los hijos que sean suyos y con hijos que el autor de la
herencia tuvo con otra mujer, tendr derecho a las dos terceras partes
de la porcin de un hijo.
Si concurre con ascendientes del autor de la herencia, tendr derecho
a la cuarta parte de los bienes que forman la sucesin.
Si concurre con parientes colaterales dentro del cuarto grado del autor

_________________________
5 Ibd, nota 2.
6
Ibd, nota 1, p. 157.
21


de la sucesin, tendr derecho a una tercera parte de sta.
Si el autor de la herencia no deja descendientes, ascendientes,
cnyuge o parientes colaterales dentro del cuarto grado, la mitad de los
bienes de la sucesin pertenece a la concubina y la otra mitad a la
beneficencia pblica. Si al morir el autor de la herencia tena varias
concubinas en las condiciones mencionadas al principio de este
artculo, ninguna de ellas heredar.

El tipo de concubinato amparado por la mayor parte de legislaciones del
mundo es el compuesto por la unin estable de un varn y una mujer y
que ambos concubinos estn libres de impedimento matrimonial,
o sea que en el estado de concubinato estricto sensu, ya que en
cualquier momento podran formalizar esa unin casndose, pues lo
contrario sera inmoral y perjudicara eventualmente legtimos derechos
de terceros. La Constitucin boliviana y el Cdigo de Derecho de
Familia tambin concede derechos hereditarios al concubino, de igual
manera lo hace el artculo 56 de la Constitucin de Panam, que le
concede a la unin concubinaria los mismos efectos que del matrimonio
civil, pero luego de 10 aos de convivencia.
7

El proyecto de modificacin del Cdigo Civil colombiano comprende
lo siguiente:
8

En su artculo 9o.: La existencia del concubinato se prueba por:
a) El reconocimiento que de l hagan los concubinos, mediante escritura
pblica, debidamente otorgada ante notario, y
b) Por sentencia declarativa proferida por el juez en proceso ordinario.

____________________
7 Ibid,.nota 4,
8 Ibid, nota 4, pp. 33-44.
22


Pargrafo: en el proceso ordinario declarativo del estado de
concubinato, se puede alegar todos los medios de prueba previstos por
la ley procesal, as mismo, podr el juez, de oficio, decretar aquellas
que estime conveniente.
9
Artculo 9o.: el proceso declarativo de concubinato podr iniciarse por
demanda de uno de los concubinos, o de un tercero que demuestre
inters legtimo en la declaracin de su existencia o inexistencia.
10


Tambin podr iniciar el proceso, de oficio, el juez que conozca otro
proceso, en el que se decida derechos sobre bienes o sometidos a
medida cautelar, y que se alegue que dichos bienes pertenecen a la
sociedad patrimonial entre concubinos, si en dicha alegacin el juez
prev colusin o fraude.
11

En el sistema civil colombiano cuando la sociedad patrimonial entre
concubinos se disuelva por la muerte real o presunta de uno de los
concubinos, o de ambos, se podr pedir la liquidacin, dentro del
respectivo proceso de sucesin, o de la acumulacin de ambos.
12

Como se puede apreciar el tipo de concubinato amparado por la mayor
parte de legislaciones del mundo, es el constituido por la unin estable
de un varn y una mujer siempre que estn libres de impedimento
matrimonial, es decir el concubinato stricto sensu, ya que en
cualquier momento podran casarse legalmente, pues de lo contrario
sera inmoral y perjudicara eventualmente legtimos derechos de
terceros.
________________
9 Ibid

10 Ibid
11 Ibid
13 Ibid
23


2.2 MARCO TEORICO

2.2.1 La Adopcin de Menores.-
CHUNGA LA MONJA, Fermn, quien a su vez cita a CORNEJO
CHAVZ Hctor, seala que: en tesis general, la norma legal de la
figura de la adopcin debe tener como finalidad suprema, dar una
familia al menor que no la tiene, una familia digna de nombre donde el
adoptado halle calor y amor de hogar, y agrega todo lo que a ello se
oponga, incluso ciertamente el riesgo de que tras el disfraz de la
adopcin alguien pretenda asegurarse servicios domsticos gratuitos,
debe ser cuidadosa y firmemente eliminada.
13


Un sector de la doctrina conceptan la adopcin como un acto de
voluntad que coloca en una familia a un individuo a quien ni la
naturaleza ni la ley haban hecho miembro de ella o como una ficcin
legal por la que se recibe como hijo al que no lo es por naturaleza, o
como una acto voluntario, investido de las formalidades que la ley le
imponga, por el cual se establece entre dos personas que no estn
unidades entre si por vnculos naturales, un parentesco civil; o en fin,
como un contrato que crea entre dos personas relaciones puramente
civiles de paternidad o maternidad y de filiacin.

En todas estas definiciones, segn es fcil advertir, se carga el acento
en la ndole de la figura, ms que en las formalidades con que se
establece o en los efectos que produce. De todas se infiere que la
adopcin es un acto de voluntad, o ms especficamente an, un
contrato que consagra una ficcin jurdica cuyo objeto es imitar a la
naturaleza.
__________________
13 CHUNGA LA MONJA, Fermn. (2002) Derecho de Menores, pgs.9-22
24


Otro sector de la doctrina prefiere definirla adopcin aludiendo ms
directamente a las formalidades con que debe establecerse y
sobrentendido o insinuando que se trata de un acto voluntario. As, la
adopcin es para Dalloz un acto solemne, revestido de la accin
judicial, que crea entre los individuos relaciones de paternidad y filiacin
puramente civiles; y para Dusi, un acto jurdico solemne en virtud del
cual la voluntad de los particulares, con el permiso de la ley y la
autorizacin judicial, crea entre dos personas, una y otra naturalmente
extraas relaciones anlogas a las de filiacin legtima.

En cambio, hay otros que consideran ms propio definir la adopcin
aludiendo a los efectos que produce. La adopcin, dice Cambaceres
siguiendo esta orientacin, es la facultad (que alguien tiene) de
escoger un hijo para darle un nombre, con capacidad para suceder.
De acuerdo a Mucius Scaevola concepta la adopcin como un
contrato irrevocable revestido de formas solemne, por el cual una
persona con plena capacidad jurdica toma bajo su proteccin a un
extrao que, sin salir de su familia natural y conservando todos sus
derechos, adquiere los de ser alimentado por el adoptante, usar su
apellido y sucederle, si as se pacta, sin perjuicio de los herederos
forzosos, si los hubiere.
En lneas generales, estas definiciones coinciden en atribuir a la
adopcin: a) la ndole de un acto voluntario, que sanciona una ficcin
consistente en reputar padre e hijo a quienes no lo son; b) El carcter
de un acto jurdico solemne, esto es, que exige la intervencin del
Estado a travs de un funcionario pblico; y c) Efectos anlogos a los
que produce la relacin consangunea paterno filial.
NOBELINO Norberto dice La adopcin es una relacin jurdica de la
cual por voluntad de las partes, resulta un vnculo de familia restringido o
25


limitado a adoptante y adoptado. Esta definicin habla de una relacin
jurdica que resulta de la combinacin de dos intereses, uno prevalente y
protegido y el otro subordinado.
14

Segn CABANELLAS Guillermo, (2006) la adopcin constituye un
sistema de crear artificialmente la patria potestad. Muy discutida, por
contraria a la naturaleza humana, no todos los cdigos la admiten, ni en
todos los tiempos se le ha considerado en la misma forma. Recibir
legalmente como hijo a quien en verdad no lo es, crea un problema de
orden familiar que es regido con cuidado ante las situaciones que
pueden darse.
15

PLANIOL Marcel y RIPERT Georges, (1990) seala que la adopcin es
un contrato solemne, sometido a la aprobacin de la justicia, que crea
entre dos personas relaciones anlogas a las que resultaran de la
filiacin legtima. De todas maneras, el parentesco ficticio que resulta de
la adopcin no imita, sino de manera muy imperfecta, el verdadero
parentesco.
CONCEPTO MODERNO DE ADOPCIN:
La adopcin es la creacin de una filiacin artificial por medio de un acto
condicin, en el cual se hace de un hijo biolgicamente ajeno, un hijo
propio. En el Cdigo de los Nios y Adolescentes, en su artculo 115 se
define a la Adopcin como; "Una medida de proteccin al nio y al
adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece de
manera irrevocable la relacin paterno-filial entre personas que no la
tiene por naturaleza.
____________________
14
NOBELINO Norberto
15
CABANELLAS Guillermo, (2006) Diccionario Jurdico Elemental, PP. 24
26


En consecuencia el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y
deja de pertenecer a su familia consangunea".
Es con actos de amor que se crea un vnculo irreversible entre los nios
y adolescentes as como entre las personas dispuestas a integrarlos
dentro de sus familias.
Tcnicamente la adopcin es una medida de proteccin a las nias,
nios y adolescentes entre personas que por naturaleza no la tienen.
Como hemos expuesto, el concepto moderno de adopcin no es el
mismo que el concepto tradicional. Hoy en da ya no persigue
primordialmente el beneficio del adoptante, ya que las motivos que hacen
a una persona adoptar actualmente es por distintas razones a las que
tenan en sus orgenes, dentro de las principales podemos mencionar,
sin que la siguiente sea una enumeracin limitativa, las siguientes:
resolver el problema de la niez abandonada, conceder, a la vez, los
beneficios de la paternidad a aquellas personas que por distintas razones
carecen de ellos, personas con hijos biolgicos que deseen tener otro. La
adopcin actualmente ya no es en beneficio del adoptante, y existe en
todos los ordenamientos jurdicos del mundo.
La adopcin cumple hasta hoy, dos funciones de gran relevancia:
resolver el problema de los nios abandonados y expsitos, cumpliendo
una funcin de beneficio social; y otorgar los beneficios y alegras de la
paternidad a personas que por diversas razones carecen de ellos, por lo
que cumple una funcin sustitutiva de la filiacin sangunea.
La adopcin, es el hermoso acto de brindar un hogar que respete los
derechos e integridad de un nio declarado judicialmente en condicin de
abandono. Sin duda, es una decisin muy importante que establece un
fuerte vnculo afectivo y legal con el hijo o hija. No se trata simplemente
27


de darle un hijo a una familia. La adopcin es un encuentro entre el nio
en su necesidad y los padres en su deseo. Segn las estadsticas, en el
2007, de las 251 adopciones otorgadas en Per, 144 fueron hechas a
personas residentes en el extranjero. El proceso de adopcin en Per,
que es gratuito y no requiere de un abogado, tiene un tiempo de espera
promedio de 4 aos luego de haber sido declarado apto el adoptante.

La razn de ello es que si bien sabemos que en Per hay muchos nios
sin hogar o que viven en hogares inadecuados, la declaracin de Nio o
adolescente en condicin o estado de abandono corresponde al Poder
Judicial, que como se sabe tiene una abundante carga judicial. Es la
Secretara Nacional de Adopciones (SNA), rgano descentralizado del
Ministerio de La Mujer y Desarrollo Social, y que depende del
Viceministerio de la Mujer, el que tiene la misin de integrar a nias,
nios y adolescentes declarados en estado de abandono con familias
adoptivas debidamente evaluadas.

2.2.2 Unin de Hecho o Convivencia
El concubinato denominado tambin amancebamiento, no viene a ser
sino la cohabitacin de un hombre con una mujer fuera del matrimonio,
pero con fines muy parecidos a stos, es decir llevar una vida en comn,
tener hijos. Sin embargo en la doctrina se abre cada vez ms el camino
en lo que se refiere a la necesidad de regular esa clase de relaciones, en
primer trmino porque parece cruel e injusto privar de todo derecho a la
pareja que ha mantenido su unin a veces durante toda su vida y en la
que la mujer ha contribuido al cuidado del hogar y a su sostenimiento
igual que una esposa y en segundo lugar porque el concubino, a
diferencia del esposo, se libera de toda responsabilidad frente a la mujer,
que es la parte ms dbil frente a este tipo de relacin.

28


Para Augusto Csar Bellucio, (2011) es la unin de hecho y la
procreacin fuera del matrimonio que dan lugar a la existencia de
vnculos que determinan tambin la existencia de una familia ilegtima o
extramatrimonial, vnculos cuya relacin jurdica tambin es necesaria,
sea cual fuere el criterio que se adopte para organizar su ordenamiento
frente a lalegtima.
16

Como se desprende del acpite anterior, cada autor hace nfasis en
algn aspecto especfico del fenmeno siendo para unos, lo ms
importante, las relaciones sexuales mientras que otros enfatizan en la
ausencia de vnculo jurdico como lo esencial, y otros por su parte hacen
el nfasis en la temporalidad de la unin.

En realidad, no existe contradiccin entre las definiciones dadas, lo que
ocurre es que, o bien pecan por incompletas, o son definiciones parciales
que enfocan slo una de las facetas del problema en estudio, segn se
d mayor trascendencia a uno de sus elementos frente a los dems, sin
enfocar la nocin integral que se debe tener del concubinato.

La definicin propiamente dicha se halla contenida en el artculo 5o. de la
Constitucin Poltica del Per del ao 1993 que a letra dice: la unin
estable de un varn y una mujer libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho da lugar a una comunidad de bienes sujeta al
rgimen de sociedad de gananciales en cuanto seaaplicable.
17


Se pueden apreciar las caractersticas ms saltantes del concubinato a

_______________________
16
Bellucio Augusto, Cesar, (2011) Nociones de derecho de familia, pp. 155
17
Reyes Ros, Nelson, (1987) La familia no matrimonial en el Per, Artculo publicado en la Revista de Derecho de la
Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM. P.38.
29


partir de la siguiente definicin que se saca del artculo 326 del Cdigo
Civil de 1984: es la unin de hecho voluntariamente realizada y
mantenida por un varn y una mujer libres de impedimento matrimonial
para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio, originan una sociedad de bienes, que se sujeta al rgimen
de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere reaplicable, siempre que
dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos; lo cual
supone que de no darse alguno de los presupuestos legales para la
unin concubinaria perfecta no hay concubinato amparable.
18


Proponemos nuestra propia definicin: concubinato es la unin
permanente, estable y libre entre un hombre y una mujer, para hacer vida
marital, sin que medie entre ellos vnculo matrimonial.

2.2.3 MATRIMONIO

El matrimonio, es un acto eminentemente consensual, en la medida en
que requiere la concurrencia de voluntades de los futuros esposos. Dicho
consentimiento debe recaer sobre un proyecto de vida en comn y se
presta mediante el cumplimiento de las formalidades.

Su finalidad es hacer vida en comn, tiene su raz en la corriente
institucionalista que trata de explicar su naturaleza jurdica. El objetivo de
hacer vida en comn se orienta al deber de cooperacin y asistencia de
los cnyuges, as como a la conformacin de una familia. La finalidad del
matrimonio, entonces, es no solo gozar de la vida conyugal, sino formar
una alianza para soportar mejor los contratiempos de la vida.

_____________________
18 Berrio, B., Nuevo Cdigo Civil, p. 76.

30


a.- Clases de matrimonio
Se plante que se reconocieran como legales, el matrimonio civil y el
cannico. Originalmente, esta frmula fue aprobada en la Comisin
principal, en el sentido de reconocer efectos civiles al matrimonio
religioso catlico, siempre que se inscribiera en el registro civil, pero el
planteamiento no solo se detuvo all.
Transcurrieron 45 aos para que los que no profesen la religin
catlica o las personas a quienes la iglesia niegue licencia para
casarse, fundada en el impedimento de dispariedad de cultos,
pudieran casarse civilmente. Este criterio lo adopto la Ley del 23 de
diciembre de 1897. Ergo, el matrimonio civil se introdujo con carcter
facultativo o excepcional por dicha Ley y por la Ley del 23 de
noviembre de 1903 (matrimonios de no catlicos), posteriormente lo
conveniente en nico y obligatorio a partir del 4 y 8 de octubre de 1930
(matrimonios de no catlicos), que estableca las formalidades para la
celebracin del matrimonio civil. Con esta base legislativa el cdigo
civil de 1936, recoge dichos antecedente, estableciendo en forma
orgnica el matrimonio civil como nico y exclusivo.
El matrimonio civil es cuando se celebra ante el Juez o el Alcalde o
funcionario sealado legalmente con dos testigos mayores de edad y
se deber acreditar previamente que se renen los requisitos de
capacidad exigidos legalmente.
Con el matrimonio surgen una serie de derechos y deberes entre los
cnyuges, como son el deber de respetarse y ayudarse mutuamente y
actuar en inters de la familia. El marido y la mujer van a ser iguales
en derechos y deberes.
Los cnyuges estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y
socorrerse mutuamente. Igualmente esta unin tiene efectos
31


econmicos independientemente del rgimen econmico elegido por
las partes, los bienes de los cnyuges estn sujetos a satisfacer.
Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a
atender las necesidades ordinarias de la familia.
b.- Anlisis de la Legislacin Nacional
En el Per el Derecho Civil ha considerado que la forma de constituir
una familia reconocida por Ley, es a travs del matrimonio civil. El
Cdigo civil permite realizar una ceremonia especial en las
comunidades campesinas y nativas, con pleno valor civil. Dice el
Cdigo Civil Art. 262: El matrimonio civil puede tramitarse por la
autoridad educativa e integrado por los directivos de mayor jerarqua
de la comunidad.

2.13. Investigaciones
Habiendo realizado las indagaciones pertinentes al problema de estudio
se puede constatar la existencia de los siguientes trabajos de
investigacin relacionados con el ttulo del presente proyecto.Destaca el
estudio de Hinojosa Uchofen, Carlos Augustos (2000), quien
investig Las Uniones de Hecho y la sociedad de gananciales en el
marco de la normatividad civil peruana. En este proyecto de tesis de
maestra concluyeron:

Que el trabajo de investigacin permite demostrar que la Hiptesis
general del trabajo se cumple a plenitud toda vez que las uniones de
hecho o concubinato se encuentran reconocidas en la Constitucin
Poltica y el Cdigo Civil; teniendo de esta forma garantizada su
participacin en la Sociedad de Gananciales.
Que luego de haber analizado la informacin obtenida por las tcnicas
de entrevista y encuestas a especialistas en el campo del Derecho
32


Civil; as como del estudio de la normatividad legal correspondiente,
que las parejas concubinas (Strictu Sensu); segn el espritu de la ley,
les asiste participar en la Sociedad de Gananciales.
Finalmente de acuerdo a las tcnicas aplicadas a especialistas como
Vocales, jueces de familia, abogados, entre otros; el 74% consideran
que es probablemente cierto, que las uniones de hecho tienen una
fuerte incidencia del entorno socio cultural; lo cual incrementa el
concubinato Strictu Sensu y Latu Sensu en el pas.

Las recomendaciones a las que llegaron en la investigacin son:

Que teniendo en cuenta que el espiritu de la Constitucin Poltica del
Per, es proteger a la familia, instituciones como las Municipalidades y
la iglesia principalmente, deben promover, dar facilidades y
orientaciones del caso, a fin que se formalice la institucin del
matrimonio, como la Ley lo establece.
Que es conveniente que las instituciones educaticas a nivel secundario
y superior, deben impartir charlas sobre la importancia de la institucin
del matrimonio, para que todos los hijos provengan de un ncleo
familiar debidamente constituido.
Que si bien es cierto que las uniones de hecho entre personas con libre
impedimento est reconocida en el Cdigo Sustantivo, tambin no es
menos cierto, que el Estado debe adoptar las polticas adecuadas para
erradicar la informalidad de estas uniones, que se dan ms en los
sectores populares.
Que dada la transcendencia del tema, se recomienda que el Ministerio
de Promocin de la Mujer, organice programas a fin que se efecten
visitas sociales a los sectores populares, para exhortarlos sobre la
importancia de matrimonio y los derechos que les asiste, y den un
modelo de hogar para sus hijos.
33


Que, siendo funcin de la comunidad y el Estado de proteger a la
familia y promover el matrimonio, dado que los reconoce como institutos
naturales y fundamentales de la sociedad, debe hacer ms viable la
normatividad legal, a fin que se constituya la sociedad conyugal.



Destaca el estudio de Zecenarro Mateus, Carlos (2007), quien investig El
concubinato y la necesidad de una ms adecuada proteccin de la mujer y los
menores en el marco de la normatividad civil peruana. En este proyecto de
tesis de maestra concluyeron:

Se ha establecido que el problema principal radica en determinar
cules son las razones por las que concubinato o unin de hecho no
tiene una suficiente y adecuada proteccin legal en el marco de la
normatividad civil peruana, perjudicando en muchos casos a la mujer y
los menores que provienen de esa relacin informal.

Se ha determinado la necesidad de la modificacin del texto actual del
artculo 326 del Cdigo Civil peruano, para el reconocimiento legal del
concubinato que resulte de dos aos continuos de unin, y adems se
reconozca las uniones resultantes de dos o ms periodos que se hayan
interrumpido pero que acumulados o sumados alcancen los dos aos a
los que se aluden lo que permitir mayor proteccin a la mujer y los
menores resultantes de dichas relaciones informales.

Como consecuencia, la legislacin civil actual que regula el
concubinato en el Per, genera casos de desproteccin de la mujer y
los menores.

El reconocimiento judicial de las uniones de hecho o concubinarias
con las caractersticas que se sealan, permitirn derechos en la
sociedad de gananciales.
34



Las recomendaciones a las que llegaron en la investigacin son:

Se present un Anteproyecto de Ley para modificar en las partes que
se sealan en la sexta conclusin, el artculo 326 del Cdigo Civil.
Recomendaron la posibilidad que se eleven a las instancias que
correspondan, el aludido anteproyecto que se anexa a este trabajo.
En la sociedad deben establecerse mecanismos y medidas socio
educativas, campaas de esclarecimiento, divulgacin de derechos y
obligaciones de las personas y otros, para evitar la estigmatizacin de
las uniones de hecho o concubinarias, sin menoscabar la institucin del
matrimonio. Estas son necesarias toda vez que se trata de una
institucin social y jurdica de indiscutible presencia en la sociedad y
con raigambre en vastos sectores de la poblacin, empero, reiteran sin
afectar el matrimonio que constitucionalmente protegido en el Per y
casi todos los pases del orbe.

Destaca el estudio de Mendoza Marn, Reynaldo Justo (2008), quien
investig El enriquecimiento Indebido en las Uniones de hecho en la
Provincia de Abancay del Departamento de Apurmac. En la presente
investigacin se utiliz factores metodolgicos de la investigacin cientfica,
el mismo que nos permiti desarrollar la tesis, desde el planteamiento del
problema hasta la contrastacin de la hiptesis, as como el desarrollo del
marco terico como en el trabajo de campo. Asimismo, en la presente
investigacin concluyeron que en virtud de la existencia de uniones de
hecho, esto es de familias con impedimentos matrimoniales, al cual el Estado
no puede ignorarlos, no le da mucha atencin en algunos casos con
dramticas consecuencias patrimoniales, lo que obliga a viabilizar y hacer
una legislacin adecuada, realista y oportuna en el sistema jurdico peruano,
35


para solucionar el problema y lograr la paz social, por cuanto el protagonista
es la persona humana, fin supremo de la sociedad.

2.1.4 MARCO CONCEPTUAL
a) Adopcin de menores.-
Es un acto de voluntad que coloca en una familia a un individuo a
quien ni la naturaleza ni la ley haban hecho miembro de ella o como
una ficcin legal por la que se recibe como hijo al que no lo es por
naturaleza, o como una acto voluntario, investido de las formalidades
que la ley le imponga, por el cual se establece entre dos personas que
no estn unidades entre s por vnculos naturales, un parentesco civil;
o en fin, como un contrato que crea entre dos personas relaciones
puramente civiles de paternidad o maternidad y de filiacin.
Procedemos a definir los indicadores de esta variable
Derecho a la Educacin.-
Es un derecho humano reconocido y se entiende como el
derecho a una educacin primaria gratuita obligatoria para
todos los nios, una obligacin a desarrollar una educacin
secundaria accesible para todos los jvenes (sin distincin
racial), como tambin un acceso equitativo a la educacin
superior, y una responsabilidad de proveer educacin bsica a
los individuos que no han completado la educacin primaria.
Adicionalmente a estas previsiones sobre acceso a la
educacin abarca tambin la obligacin

Derecho a la alimentacin
El derecho a la alimentacin es un derecho fundamental de
todos los seres humanos, ya que el alimento es un elemento
esencial sin el que los seres humanos no pueden vivir.

36


Derecho a la habitacin

El derecho de habitacin es aquel derecho real que otorga a su
titular el derecho a ocupar en un inmueble la parte necesaria
para l y su familia, con la finalidad de satisfacer sus
necesidades de vivienda

Derecho al vestido

Es el derecho a llevar un determinado vestido, color hacerlo
de una determinada forma.

Derecho a la asistencia mdica
Este derecho surge del derecho Constitucional a la proteccin
de la salud. Se materializa en la obligacin de los profesionales
de ofertar a todos sus pacientes, sin discriminacin, los
mtodos diagnsticos y teraputicos adecuados, segn la
buena prctica mdica (medicina basada en la evidencia),
buscando siempre el mejor beneficio del paciente.
El paciente tiene, derecho a que se le atienda con
consideracin y respeto, adems, se le asegure la continuidad
del tratamiento, incluso en caso de rechazar determinadas
opciones teraputicas que le supondran un beneficio o cuando
colabora escasamente con los tratamientos aceptados. En el
caso de que el mdico no acepte continuar con el tratamiento al
paciente (objecin de conciencia o prdida de confianza), debe
acordar y garantizar la asistencia por otro profesional


37


b) Unin de Hecho.-
Es la unin estable de un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial, que forman un hogar de hecho dando lugar a una
comunidad de bienes sujeta al rgimen de sociedad de gananciales en
cuanto sea aplicable.
Definiremos los indicadores de esta variable:
Institucin jurdica
Cada una de las organizaciones fundamentales de un Estado, Nacin
o sociedad.
Contrato
Pacto o convenio entre las partes que se obligan sobre materia o cosa
determinada y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas.
Vnculo
Unin o atadura de una persona con otra.
c) Matrimonio.-
El matrimonio es una asociacin entre dos esposos, con obligaciones;
reciprocas, pero su objeto principal; es la creacin de la familia. Segn
LUDWING ENNECERUS, define el matrimonio como La unin de un
hombre y una mujer reconocido por la Ley, investida de ciertas
consideraciones jurdicas y dirigida al establecimiento de una plena
comunidad de vida entre los cnyuges. En igual sentido, DIEZ
PICAZO y GULLON (*
1
),
entienden el casamiento como:
____________________________
1
(
*)
DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil, Madrid. Tecnos. 1983 Volumen IV pg. 66
38


La unin de un varn y de una mujer, concertada de por vida,
mediante la observancia, y formalidades legales y tendientes a
realizar una plena comunidad de existencia. Estas definiciones
son importantes porque se hayan como finalidad del matrimonio,
no precisamente la constitucin de una familia, ni la generacin
de hijos, sino el establecimiento de una plena comunidad de vida.
El matrimonio es un contrato por el cual el hombre y la mujer se unen
jurdicamente con la intencin de formar una vida en comn.
El matrimonio, es un acto eminentemente consensual, en la medida en
que requiere la concurrencia de voluntades de los futuros esposos.
Dicho consentimiento debe recaer sobre un proyecto de vida en
comn y se presta mediante el cumplimiento de las formalidades.

2.2 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
2.2.1.- DESCRIPCIN DE LA REALIDAD PROBLEMTICA:
La unin de hecho ha comenzado a tener mayor aceptacin,
especialmente en pases de Europa Occidental, as como en los
Estados Unidos de Norteamrica.
En cuanto al Per, las cifras registradas por el Instituto Nacional de
Estadstica e Informtica INEI, en 1993 se han incrementado en el
censo de 2007. De 16.3% en 1993 ha aumentado en 2007 hasta
24.6% la tasa de parejas que conviven. Asimismo, las mujeres
alcanzan el 24.7% y los hombres el 24.4%. En ese sentido, se puede
afirmar que la realidad social peruana refleja una cada vez mayor
aceptacin del fenmeno denominado unin de hecho.


39


Anteriormente, a la actual unin de hecho se la denominaba
concubinato, lo que demostraba una connotacin negativa del
fenmeno por parte de los estudiosos y de la misma sociedad. En
efecto, tradicionalmente, la unin de hecho concitaba una percepcin
de rechazo por parte de cierto sector de la sociedad, siendo
concebida como una forma de vida inmoral, que contravena la
realidad, los valores y cultura de otro gran sector de la sociedad
peruana.

Asimismo, reciba la denominacin de convivencia extramatrimonial o
matrimonio de hecho; para hacer notar que no se ajusta a la familia
matrimonial, que se encuentra fuera del orden social, fuera del
derecho. Es por ello, justamente, que el legislador en su momento,
no reconoci efectos legales a este tipo de uniones.

Sin embargo, el tiempo y las costumbres hacen cambiar la forma de
legislar, pues lo que antes era concubinato con su percepcin
negativa hoy se ha denominado unin de hecho a la unin de varn y
mujer que, sin perfeccionar el enlazamiento en el estado conyugal,
asumen en los hechos una convivencia de cierta estabilidad y
permanencia, que trasciende en un estado matrimonial aparente.

La unin de hecho es la otra fuente generadora de familia, segn lo
dispuesto en la Constitucin Poltica del Per de 1993. Si bien su
Artculo 5 alude a los efectos patrimoniales de esa unin, tambin es
cierto que el texto se refiere a la conformacin de un hogar de hecho,
el cual se sustenta en el afecto de la pareja con fines de constituir
una familia, dando lugar a relaciones personales entre los miembros
del grupo familiar. As, surgiendo de la unin de hecho una familia,
esta merece la proteccin que confiere el ordenamiento jurdico a la
institucin, sin desconocer que debe promoverse el matrimonio. El
40


Artculo 326 del Cdigo Civil reconoci, originalmente, algunos
efectos en principio patrimoniales a la unin de hecho propia.

No obstante lo anterior, actualmente, la convivencia ha recibido
serias y amplias adhesiones desde que la cuarta parte de la
poblacin peruana vive en familias sin matrimonio y que, a diferencia
de los prejuicios insostenibles, las uniones de hecho no pertenecen a
ningn estrato en especial. En ese sentido, y en concordancia con el
principio constitucional de proteccin de la familia, la Ley N 30007
del 17 de abril de 2013, constituye un hito en la regulacin de este
fenmeno social, por cuanto se aparta de las consideraciones
negativas que estigmatizaron durante siglos a los convivientes,
reconocindoles derechos sucesorios.

Sin embargo; no hubo, por parte del legislador, mayor preocupacin
por una regulacin amplia y detallada respecto de la familia fundada
en la unin de hecho, lo que responde al temor de contravenir
costumbres, dogmas. Este temor se extiende a la escasa doctrina y a
la tmida jurisprudencia.

Al analizar este tema surge la necesidad de considerar la importancia
y necesidad en las uniones de hecho reconocidas en el artculo 5 de
la Constitucin Poltica del Per y contempladas en el artculo 326
del Cdigo Civil, con deberes cada vez ms semejantes al
matrimonio, de tener acceso a la adopcin, para lo cual resulta
importante regularla, para lo cual se tienes que investigar los efectos
y causas que esto conllevara, en vista que en la actualidad existe
un vaco en la legislacin peruana.

La normatividad actual vale decir los artculos 378 y 382 del Cdigo
Civil, y los artculos 2 y5 de la Ley N 26981, Ley del Procedimiento
41


Administrativo de adopcin de menores declarados judicialmente en
abandono, no contemplan en su norma como posibles adoptantes a
los convivientes, sealando expresamente que solo la posibilidad
para realizar la adopcin a una persona natural o los cnyuges, no
permitiendo de esta manera que los integrantes de una unin de
hecho, puedan tener igual derecho que los cnyuges de adoptar y de
ser el caso, adoptar nios, nias y adolescentes declarados en
estado de abandono, y el poder crecer y desarrollarse en el seno de
una familia, y consecuentemente disminuir el alto ndice de nios,
nias y adolescentes declarados en estado de abandono.

Por ello teniendo en cuenta que la unin de hecho debe cumplir con
ciertos requisitos o requerimientos como es la comunidad de lecho,
de habitacin y de vida, debe ser pblica. En ese sentido; se estara
dando estabilidad a la relacin y permitiendo a las parejas de
convivientes que tienen semejantes deberes que los del matrimonio
puedan acoger en su hogar a una persona con la cual no los une un
vnculo consanguneo y para que forme parte de su familia.

Considerando el Censo Nacional del 2007-Poblacin y de vivienda,
seala que de la poblacin de 12 y ms aos de edad, de un total de
20,850,502 peruanos 5,124,925 son convivientes y 5,962,864
casados, reflejndose con esta estadstica que una parte de los
peruanos optan por una opcin diferente al matrimonio siendo esta la
convivencia, y siendo esto as, existira la posibilidad que estas
parejas puedan acceder a la Adopcin de nios, nias y
adolescentes declarados en estado de abandono.

Por tal razn, resulta necesaria la regulacin del derecho a adoptar a
un menor, en una unin de hecho propio, porque no solamente se
consolidan como familia, sino tambin le permiten a dichos nios
42


crecer en un seno familiar, y adems evitan gastos al Estado quien
sostiene a un gran nmero de nios, nias y adolescentes y les
brinda los cuidados que por su edad requieren. Es as que an mayor
nmero de pareja de unin de hecho que estn aptas para adoptar,
menor ser el nmero de nios, nias y adolescentes declarados en
estado de abandono, quienes se encuentran bajo la proteccin del
Estado.

2.2.2 ANTECEDENTES TEORICOS
Un sector de la doctrina conceptan la adopcin como un acto de
voluntad que coloca en una familia a un individuo a quien ni la
naturaleza ni la ley haban hecho miembro de ella o como una
ficcin legal por la que se recibe como hijo al que no lo es por
naturaleza, o como una acto voluntario, investido de las
formalidades que la ley le imponga, por el cual se establece entre
dos personas que no estn unidades entre si por vnculos naturales,
un parentesco civil; o en fin, como un contrato que crea entre dos
personas relaciones puramente civiles de paternidad o maternidad y
de filiacin.

En lneas generales, estas definiciones coinciden en atribuir a la: a)
la ndole de un acto voluntario, que sanciona una ficcin consistente
en reputar padre e hijo a quienes no lo son; b) El carcter de un acto
jurdico solemne, esto es, que exige la intervencin del Estado a
travs de un funcionario pblico; y c) Efectos anlogos a los que
produce la relacin consangunea paterno filial.
En el Cdigo de los Nios y Adolescentes, en su artculo 115 se
define a la Adopcin como; "Una medida de proteccin al nio y al
adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece de
43


manera irrevocable la relacin paterno-filial entre personas que no la
tiene por naturaleza.
Hoy en da la adopcin ya no persigue primordialmente el beneficio
del adoptante, ya que las motivos que hacen a una persona adoptar
actualmente es por distintas razones a las que tenan en sus
orgenes, dentro de las principales podemos mencionar, sin que la
siguiente sea una enumeracin limitativa, las siguientes: resolver el
problema de la niez abandonada, conceder, a la vez, los beneficios
de la paternidad a aquellas personas que por distintas razones
carecen de ellos, personas con hijos biolgicos que deseen tener
otro. La adopcin actualmente ya no es en beneficio del adoptante, y
existe en todos los ordenamientos jurdicos del mundo.
La adopcin cumple hasta hoy, dos funciones de gran relevancia:
resolver el problema de los nios abandonados y expsitos,
cumpliendo una funcin de beneficio social; y otorgar los beneficios y
alegras de la paternidad a personas que por diversas razones
carecen de ellos, por lo que cumple una funcin sustitutiva de la
filiacin sangunea.
La adopcin, es el hermoso acto de brindar un hogar que respete los
derechos e integridad de un nio declarado judicialmente en
condicin de abandono. Sin duda, es una decisin muy importante
que establece un fuerte vnculo afectivo y legal con el hijo o hija. No
se trata simplemente de darle un hijo a una familia. La adopcin es
un encuentro entre el nio en su necesidad y los padres en su deseo.
Segn las estadsticas, en el 2007, de las 251 adopciones otorgadas
en Per, 144 fueron hechas a personas residentes en el extranjero.
El proceso de adopcin en Per, que es gratuito y no requiere de un
abogado, tiene un tiempo de espera promedio de 4 aos luego de
haber sido declarado apto el adoptante.
44


La razn de ello es que si bien sabemos que en Per hay muchos
nios sin hogar o que viven en hogares inadecuados, la declaracin
de Nio o adolescente en condicin o estado de abandono
corresponde al Poder Judicial, que como se sabe tiene una
abundante carga judicial. Es la Secretara Nacional de Adopciones
(SNA), rgano descentralizado del Ministerio de La Mujer y
Desarrollo Social, y que depende del Viceministerio de la Mujer, el
que tiene la misin de integrar a nias, nios y adolescentes
declarados en estado de abandono con familias adoptivas
debidamente evaluadas.

En lo que concierne a la Unin de hecho, tambin conocidas como
concubinato o relaciones de convivencia, son una forma de unin
intersexual muy vetusta y longeva que lleva consigo ribetes muy
parecidos a los del matrimonio y que ha tenido existencia en nuestro
Pas desde pocas muy remotas.
El profesor Roberto Mac Lean y Estenos define esta institucin desde
diversos puntos de vista: jurdicamente se define como un
compromiso entre el padre y el pretendiente de la futura novia, este
ltimo contrae el compromiso de recibir a su hija como parte de su
prole, el padre por su parte adquiere la obligacin de devolver al
pretendiente los obsequios o su equivalente en dinero o en trabajo en
caso de que no llegar a formalizarse la relacin, socialmente se
basa en la necesidad de un previo conocimiento ntimo y completo,
sin reserva alguna, an de ndole biolgico, para construir despus
de esta convivencia y siempre que la misma tuviera xito, un hogar
estable y feliz. Finalmente etimolgicamente Servinacuy es una
palabra hbrida.
45


Por otro lado, denomnese como unin libre, impropia, irregular o
ilegtima, a aquella constituida por relaciones espordicas,
temporales, adulterinas o con algn tipo de impedimento que no les
permite contraer nupcias; las que no se encuentran reconocidas por
la Carta Nacional, ni el Cdigo Civil vigente, estas relaciones
irregulares no podrn ser reconocidos judicial o notarialmente ni
pueden ser inscritos, como tales, en el registro Personal de la
SUNARP, mientras subsista el impedimento.
Se han modificado los artculos 35, 38 y el inciso 4) del artculo 39
de la Ley N 26662, que reconoce los derechos sucesorios entre los
miembros de uniones de hecho.
El Cdigo Civil Peruano, en el artculo 326, concepta a la unin de
hecho como aquella que voluntariamente es realizada por un varn y
una mujer libres de impedimento matrimonial, para alcanzar
finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio.
Origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad
de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, y a condicin de que
dicha unin haya durado por lo menos 2 aos continuos.
La unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o
decisin unilateral. Uno de los miembros de la unin segn sea el
caso puede solicitar una indemnizacin o una pensin de alimentos e
incluso puede demandar ante el juez la accin de enriquecimiento
indebido. La flamante ley creada por el Congreso permite recordar el
artculo 4 de la Constitucin Poltica del Per, que declara que la
comunidad y el Estado protegen a la familia y promueven el
matrimonio, reconocindolos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad.
46


La Ley N 30007 del 17 de Abril 2013, que se ha publicado en el
Diario Oficial El Peruano, establece que las uniones de hecho que
renan las condiciones de ley producen, respecto de sus miembros,
derechos y deberes sucesorios similares a los del matrimonio, en los
trminos en que se aplicaran al cnyuge. Se les ha considerado, por
la ley, dentro de la clasificacin de herederos forzosos, luego del
cnyuge, y estn en el orden sucesorio, que contempla el artculo
816 del Cdigo Civil. Debe tenerse presente que las uniones de
hecho que no hayan sido inscritas en el registro personal, su derecho
puede ser invocado ante el juez y probar que la unin existi, y con
ello ser reconocido en todos las prerrogativas actuales y sucesorias
que establece el instrumento legal referido.
En una sociedad considerada eminentemente catlica y con un
elevado ndice de matrimonios de gente joven, y lamentablemente
con alto porcentaje de divorcios, el legislador peruano, con la ley
citada, garantiza la seguridad de los miembros de una unin de
hecho.
El espritu de la ley, en este caso, no es debilitar la institucin del
matrimonio civil o religioso y de la familia dentro de l, sino el de
reconocer derechos y obligaciones de una pareja constituida como
tal. Est claro asimismo que se trata de proteger los derechos de los
hijos nacidos y criados en esas condiciones.
El concubinato denominado tambin amancebamiento, no viene a
ser sino la cohabitacin de un hombre con una mujer fuera del
matrimonio, pero con fines muy parecidos a estos, es decir llevar una
vida en comn, tener hijos.

Sin embargo en la doctrina se abre cada vez ms el camino en lo
que se refiere a la necesidad de regular esa clase de relaciones, en
47


primer trmino porque parece cruel e injusto privar de todo derecho a
la pareja que ha mantenido su unin a veces durante toda su vida y
en la que la mujer ha contribuido al cuidado del hogar y a su
sostenimiento igual que una esposa y en segundo lugar porque el
concubino, a diferencia del esposo, se libera de toda responsabilidad
frente a la mujer, que es la parte ms dbil frente a este tipo de
relacin.

La definicin propiamente dicha se halla contenida en el artculo 5o.
de la Constitucin Poltica del Per del ao 1993 que a letra dice: la
unin estable de un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial, que forman un hogar de hecho da lugar a una
comunidad de bienes sujeta al rgimen de sociedad de gananciales
en cuanto sea aplicable.

Se pueden apreciar las caractersticas ms saltantes del concubinato
a partir de la siguiente definicin que se saca del artculo 326 del
Cdigo Civil de 1984: es la unin de hecho voluntariamente realizada
y mantenida por un varn y una mujer libres de impedimento
matrimonial para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes
a los del matrimonio, originan una sociedad de bienes, que se sujeta
al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere
reaplicable, siempre que dicha unin haya durado por lo menos dos
aos continuos; lo cual supone que de no darse alguno de los
presupuestos legales para la unin concubinaria perfecta no hay
concubinato amparable.





48


2.2.3.- DEFINICIN DEL PROBLEMA PRINCIPAL Y ESPECFICOS
2.2.3.1 PROBLEMA PRINCIPAL:
Cmo las uniones de hecho influyen en la adopcin de menores en el
ordenamiento jurdico peruano?.
2.2.3.2 PROBLEMAS ESPECIFICOS:
a. Qu relacin existe entre el indicador derecho a la educacin del
menor y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano?
b.-Qu relacin existe entre el indicador derecho alimentario del menor
y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano?.
c.-Qu, relacin existe entre el indicador derecho a la habitacin del
menor y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano?.
d.- Qu, relacin existe entre el indicador derecho al vestido del menor
y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano?.
e.- Qu, relacin existe entre el indicador derecho a la asistencia
mdica del menor y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico
peruano?.

2.3 FINALIDAD Y OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION


2.3.1 OBJETIVOS
2.3.1.1 OBJETIVO GENERAL:
Determinar cmo las uniones de hecho influyen en la adopcin de
menores en el ordenamiento jurdico peruano.
2.3.1.2. OBJETIVO ESPECIFICO:
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a.- Determinar qu relacin existe entre el indicador derecho a la
educacin del menor y las uniones de hecho en el ordenamiento
jurdico peruano.
b.- Determinar qu relacin existe entre el indicador derecho alimentario
del menor y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.
c.-Determinar qu relacin existe entre el indicador derecho a la
habitacin del menor y las uniones de hecho en el ordenamiento
jurdico peruano.
d.- Determinar qu relacin existe entre el indicador derecho al vestido
del menor y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.
e.-Determinar qu relacin existe entre el indicador derecho a la
asistencia mdica del menor y las uniones de hecho en el ordenamiento
jurdico peruano.

2.3.2 DELIMITACIN DE ESTUDIO

La presente investigacin se realizar en el distrito de Jess Mara.


2.3.3 JUSTIFICACIN E IMPORTANCIA DE ESTUDIO


En nuestro pas, podemos ver que segn las cifras registradas por el
Instituto Nacional de Estadstica e Informtica INEI, se han
incrementado en el censo de 2007 hasta 24.6% la tasa de parejas que
conviven. Por lo que podemos afirmar que la realidad social peruana
refleja cada vez mayor aceptacin del fenmeno denominado unin de
hecho.

El tiempo y las costumbres hacen cambiar la forma de legislar, pues lo
que antes era concubinato con su percepcin negativa hoy se ha
50


denominado unin de hecho a la unin de varn y mujer que, sin
perfeccionar el enlazamiento en el estado conyugal, asumen en los
hechos una convivencia de cierta estabilidad y permanencia, que
trasciende en un estado matrimonial aparente.

La unin de hecho es la otra fuente generadora de familia, segn lo
prescrito por la Constitucin Poltica del Per de 1993. Si bien su
artculo 5 alude a los efectos patrimoniales de esa unin, tambin es
cierto que el texto se refiere a la conformacin de un hogar de hecho, el
cual se sustenta en el afecto de la pareja con fines de constituir una
familia, dando lugar a relaciones personales entre los miembros del
grupo familiar.

Sin embargo; no hubo por parte del legislador, mayor preocupacin por
una regulacin amplia y detallada respecto de familia fundada en la
unin de hecho.
Al analizar este tema surge la prioridad de considerar la importancia y
necesidad en las uniones de hecho, con deberes cada vez mas
semejante al matrimonio, a que puedan tener acceso a la adopcin en
vista que en la actualidad existe un vaci en la legislacin peruana, y no
solo con esto se lograra consolidar dicha unin, sino tambin que estos
nios que estn en abandono tengan un hogar donde se les imparta
valores morales, tengan proteccin familiar, desarrollo personal y de
una y otra forma conlleva a que en el Estado se irrogue menos gastos.

En la actualidad ms de 10 mil nios peruanos esperan conseguir una
familia adoptiva, El nmero de nios, nias y adolescentes adoptados
en el Per descendi en los ltimos dos aos, segn cifras del
Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables (MIMP), entidad que
est lanzando una nueva campaa para conseguir que menores
abandonados encuentren un hogar que los acoja.
51



De acuerdo con cifras de la Direccin General de Adopciones (DGA) del
citado ministerio, el nmero de adopciones pas de 258 en el 2010 a
204 en el 2011, mientras que entre enero y setiembre del 2012 solo
fueron adoptados 138 menores, lo que hace prever que este ao la
tendencia seguir a la baja.
En el Per, segn la misma direccin, hay actualmente 10.409 nios,
nias y adolescentes albergados en Centros de Atencin Residencial
(CAR) del Inabif que aguardan ser adoptados por familias que les
brinden la calidez de un hogar.
La mayora son menores de 9 aos y gozan de buena salud pero, por
diversos motivos, entre ellos violencia o desamparo, fueron declarados
judicialmente en abandono, pues su hogar resultaba un espacio
inadecuado para su buen crecimiento y desarrollo. Ellos forman parte
del grueso al que se le denomina adopcin regular.
Sin embargo, existe otro grupo minoritario, conformado por 412
menores, cuya adopcin es considerada prioritaria por la DGA, ya que
presentan condiciones especiales que hacen ms urgente su
reinsercin familiar.
Este proyecto tiene por finalidad que se permita a las parejas en unin
de hecho, poder adoptar nios menores, los cuales estn en completo
abandono, que no tienen familia, y que an cuando estn en los
albergues necesitan cario de hogar, que una pareja de convivientes se
lo pueden brindar, ms an cuando las familias adoptivas generalmente
estn interesadas en nios pequeos y con buena salud, por lo que con
frecuencia descartan la posibilidad de adoptar a menores especiales,
que podran ser adoptados por parejas en unin de hecho, que no
tienen favoritismo alguno.

52


2.4.- HIPOTESIS Y VARIABLES:
2. 4.1 SUPUESTOS TEORICOS
La unin de hecho puede ser declarada ante el Notario Pblico por
ambos convivientes mediante escritura pblica e inscrita en el Registro
Personal de Registros Pblicos. En caso contrario, la calidad de
integrante sobreviviente de unin de hecho deber ser peticionada ante
el Poder Judicial.
La situacin fctica de unin de hecho, si no se declar notarialmente e
inscribi en Registros Pblicos, requerir de un pronunciamiento
judicial, previa estacin probatoria, ya que el mero dicho no es
suficiente, puesto que deber acreditarse la concurrencia de los
requisitos previstos en artculo 326 del Cdigo Civil esto es, que existi
una unin de hecho con el fallecido, para que consecuentemente se le
declare como integrante sobreviviente de unin de hecho.
Con la reciente Ley N 30007, publicada el 17 de abril de este ao, se
ha reconocido la vocacin hereditaria del integrante sobreviviente de
unin de hecho. Cabe aqu puntualizar que debe tratarse de la unin de
hecho acorde con los requisitos establecidos en el artculo 326 del
Cdigo Civil, pues voluntariamente deben haber unido sus vidas un
varn y una mujer que deben encontrarse libres de impedimento
matrimonial (por ejemplo, no tener estado civil casado), para alcanzar
finalidades y cumplir deberes semejante a los del matrimonio, unin que
debe haber durado cuando menos dos aos continuos.
Con la Ley N 30007, el conviviente sobreviviente de una unin de
hecho, denominado integrante sobreviviente de unin de hecho, tendr
tal calidad siempre y cuando rena las condiciones previstas en el
artculo 326 del Cdigo Civil, as tendr derechos sucesorios sobre el
patrimonio de su fallecido conviviente, no solo tendr el derecho a
53


recibir bienes y derechos patrimoniales, sino tambin deber asumir las
obligaciones transmisibles por herencia que hubiera dejado el fallecido
conviviente.
Tambin se ha modificado el tenor del artculo 724 del Cdigo Civil,
comprendiendo como heredero forzoso al integrante sobreviviente de la
unin de hecho, adems de los hijos y los dems descendientes, los
padres y los dems ascendientes, o el cnyuge. Entendiendo que de
existir una unin de hecho, conforme a los presupuestos establecidos
en el artculo 326 del Cdigo Civil, esta figura excluye la posibilidad de
que a la muerte de uno de los convivientes le sobreviva un cnyuge,
pues justamente uno de los requisitos de validez de la unin de hecho
es que los convivientes no tengan impedimento de contraer matrimonio.
La nocin de heredero forzoso, como seala Luis Echecopar, alude a
parientes de cierto grado o de cierta lnea, como los hijos y
descendientes, ascendientes o cnyuge, personas a quienes es
absolutamente necesario dejarles parte de la herencia. La institucin de
heredero forzoso est directamente relacionada con el derecho a la
legtima, que es la parte intangible que el Cdigo Civil establece a favor
de aquellos. Con la inclusin del integrante sobreviviente de unin de
hecho como heredero forzoso, se le otorga el derecho a la legtima.
Las modificaciones de los artculos 326, 724 y 816 del Cdigo Civil
producen un impacto positivo en torno al reconocimiento del derecho
sucesorio del conviviente, que en los hechos ha formado una vida en
comn con el conviviente fallecido, unin que ha sido equiparable a la
de un matrimonio, en el que con o sin hijos conformaron un hogar de
hecho, acorde con los requisitos previstos por el citado artculo 326 del
Cdigo Civil.
Este derecho sucesorio consiste en que puede recibir bienes y
derechos como tambin asumir las obligaciones del causante. El
54


reconocimiento de la calidad de heredero forzoso tambin tiene su
impacto, pues el conviviente lo podr instituir como tal en el testamento
con derecho a la legtima. Y en sucesin intestada, la calidad de
heredero del conviviente es preferencial y concurrente con los parientes
del primer y segundo orden sucesorio.
En suma, el derecho sucesorio del conviviente se encontrar mejor
cautelado si a la fecha del fallecimiento del conviviente estaba inscrita la
Unin de Hecho en Registros Pblicos, pues podr pedir que se ejecute
la voluntad testamentaria, si hubo testamento, sino tendr el derecho de
iniciar el proceso de sucesin intestada para obtener el ttulo de
heredero, ya sea en va notarial o judicial. Incluso, si hubo testamento
pero no se le comprendi en su calidad de heredero forzoso, podr
impugnar el testamento.
En caso no se hubiera inscrito la unin de hecho, el conviviente
sobreviviente deber solicitar la declaracin judicial de unin de hecho,
a la cual podr acumular la demanda de peticin de herencia para que
se le declare heredero o, si fuera el caso para concurrir o excluir a las
personas que hubieren hecho declarar herederos del fallecido
conviviente.
As, el conviviente sobreviviente tiene un derechos reconocido a
heredar al causante fallecido, esto es, tiene vocacin sucesoria. La
condicin de heredero se establece en el ttulo sucesorio: ser heredero
si fue instituido voluntariamente por el causante de su testamento; si no
dej testamento vlido y vigente, ser heredero por declaracin judicial
o notarial.
Como se puede ver las uniones de hecho tienen derechos semejantes
al matrimonio, por lo que de darse la oportunidad a dichas uniones de
hecho de adoptar a menores, los adoptados no quedaran
desamparados mxime si bien los menores no son hijos legtimos,
55


estos tiene esa calidad, por lo que de ocurrir un fenecimiento de la
unin, sus derechos a la educacin, vivienda, alimentacin, atencin
mdica estara garantizada.
2.4.2 HIPOTESIS PRINCIPAL:
Existe influencia de las uniones de hecho en la adopcin de menores en
el ordenamiento jurdico peruano.
2. 4.3 HIPOTESIS ESPECFICAS:
a. Existe relacin entre el indicador derecho a la educacin del menor y
las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.
b.- Existe relacin entre el indicador derecho alimentario del menor y las
uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.
c.- Existe relacin entre el indicador derecho a la habitacin del menor
y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.
d.- Existe relacin entre el indicador derecho al vestido del menor y las
uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.
e.- Existe relacin entre el indicador derecho a la asistencia mdica del
menor y las uniones de hecho en el ordenamiento jurdico peruano.

2.4.4. VARIABLE E INDICADORES DE LA INVESTIGACIN:




56


VARIABLES INDICADORES
V1:
INDEPENDIENTE
Las Uniones de
Hecho



Derecho a la Educacin
Derecho a la Alimentacin
Derecho a la Habitacin
Derecho al Vestido
Derecho a la Asistencia Mdica

V2.
DEPENDIENTE
Adopcin de
menores

Contrato
Institucin Jurdica
Vnculo
Causa propia


2.5.- METODOLOGA
De acuerdo al propsito de la investigacin y por la forma en que se han
planteado los problemas y objetivos del trabajo, el presente estudio reuni
las condiciones metodolgicos suficientes para calificarla como una
investigacin Aplicada, en razn que para el desarrollo en la parte terico-
conceptual, se utiliz doctrina sobre la adopcin de menores y las uniones
57


de hecho, as como el del ordenamiento jurdico, las mismas que servirn
de sustento para la investigacin.
En cuanto al nivel de la investigacin fue descriptiva, en un primer
momento, luego explicativa y finalmente correlacional, niveles estos que
estuvieron presente en el desarrollo de estudio.
El tipo de investigacin al cual pertenece el presente proyecto es aplicado
porque el propsito es modificar el Cdigo Civil peruano en lo que respecta
al libro de familia, especficamente permitir que las parejas en unin de
hecho puedan tener la derecho a la adopcin de menores, unin que se
encuentra prevista en el artculo 5 de la Constitucin Poltica del Per y el
artculo 326 del Cdigo Civil.
Diseo especifico.- El diseo especfico consiste en lo siguiente:
a. Recojo de informacin correspondiente a las dos variables mediante la
aplicacin de las tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos.
b. Determinacin de la relacin causal entre las dos variables.
c. Propuesta de una forma diferente sobre el Libro de familia del Cdigo
Civil referente a la regulacin de la adopcin de menores en la unin de
hecho.
M = OX r Oy
Donde: M = Muestra de personas que se encuentran
dentro de esta realidad (concubinos).
O = Observacin
X = Ordenamiento jurdico
Y = Adopcin de menores en unin de hecho
R = Relacin entre variables


58


2.5.1 Poblacin

La poblacin objeto de estudio que involucra la investigacin estuvo
conformada por 150habitantes del distrito de Jess Mara.


2.5.2 Muestra
Al ser asequible y contar con los medios y recursos para el estudio no
se tom una muestra, debido a que la investigacin se realiz
considerando a 150 habitantes del distrito de Jess Mara.

2.5.3. Diseo

Se tomar una muestra en la cual:


M = Ox rOy

Donde:

M = Muestra

O = Observacin

X = Ordenamiento Jurdico Peruano

Y = Adopcin de menores en la unin de hecho

r = Relacin entre variables



2.5.3. Tcnica e Instrumento de Recoleccin de datos

a) Tcnicas de Muestreo

Para el desarrollo del trabajo de investigacin utilizaremos la tcnica
de las encuestas.
59



b) Tcnicas de Recoleccin de Informacin
La tcnica de recoleccin de informacin ser principalmente la
Encuesta que se tomar a la muestra sealada..


2.5.4 Procesamiento de datos

Luego de haberse descrito la problemtica del estudio y planteada las
interrogantes, objetivos y conocerse las teoras y marco legal en el cual
se desarrollar el trabajo considerando que si es viable llevar a cabo
dicha investigacin, en vista que no demandar el empleo de
demasiados costos, ni menos la aplicacin de tcnicas especializadas.

Concluida la calificacin de los cuestionarios, se trasladaran a una base
de datos con el fin de verificar si los resultados mantienen o no
distribucin normal.















60


REFERENCIAS BIOGRAFICAS

1.- ABARCA FERNANDEZ, Ramn R. (1996) El vnculo matrimonial en la legislacin
y en la sociedad peruana. Arequipa -Per, Pg.185.
2.- BELLUCIO AGUSTO, Csar. (2011). Manuel de Derecho de Familia.10ma.
Edicin actualizada. Buenos Aires: Abeledo Perrot. Pg. 155.
3.- CABANELLAS DE TORRES, Guillermo, (2006).Diccionario Jurdico Elemental,
Edicin actualizada, corregida y aumentada. Editorial Heliasta. Pg. 23
4.- CILLERO BRUOL, Miguel, El inters superior del nio en el marco de la
Convencin
5.- CORNEJO CHVEZ HCTOR, (1985) Derecho familiar peruano, Edicin 5,
Editorial Librera Studium. Pg. 81 y 82
6.- CODIGO CIVIL-DECRETO LEGISLATIVO N 295, Sistema Peruano de
Informacin Jurdica.
7.- CHUNGA LA MONJA, Fermn, Derecho de Menores Edicin Gryley-Lima Per,
Pgs. 9-22.
8.- DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio (1983) Sistema de Derecho Civil, Madrid.
Tecnos, Volumen IV. Pg. 66.
9.- LUDEA GONZALES, Gerardo F. (2000). Un debido proceso de adopcin para
nuestros nios y adolescentes, Lima G&S Editores, Pg. 41-44.
10.-PLANIOL MARCEL Y GEORGES RIPERT, (1990) Tratado Elemental de Derecho
Civil. UNAM. Mexico.
11.- LEY N 30007 DIARIO OFICIAL EL PERUANO, Per: 2013, pg. 493010.
12.- http://www.elperuano.com.pe/edicion.
61


13.- https://www.google.com.pe/union+de+hecho+en+chile
14.Http://adopcion.org/joomla/index.php?option=com_content&view=article&id=60&It
emid=91
15.- http://www.definicionabc.com/general/valores-morales.php#ixzz2ueK5YLuT




















62



ENCUESTA
Instrucciones.-
La tcnica de la encuesta tiene por finalidad recopilar informacin referente a
la investigacin cientfica sobre Las Uniones de Hecho y la Adopcin de
menores, al respecto se le presentan a continuacin un conjunto de
preguntas con diferentes alternativas debiendo para tal fin elegir una de ellas y
marcar con un aspa (x), en la que Ud. Considere correcta.
Sobre el particular, se le agradece su colaboracin y a la vez se recuerda que
esta encuesta es annima.
1.- Sabe Ud. En que consiste la adopcin de menores
a. Si ( )
b. No ( )
c. Desconoce ( )
2.- Cul es la finalidad de la adopcin?.
a. Dar una familia al menor desamparado. ( )
b. Proteccin y amparo al menor ( )
c. Cumplir con el prjimo ( )
d. Otros ( )
3.-Cul de los derechos que a continuacin se le presentan considera Ud.,
que es el ms importante que beneficia al adoptado?
a. La calidad de vida del adoptante.
b. Llevar el nombre del adoptante
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c. Recibir proteccin
d. Otros
4.- Cules son las formas de las uniones de hechos?
a. Strictu Sensu (viven como casados, sin serlo) ( )
b. Lato Sensu (cuando tienen impedimento legal) ( )
5.- Usted considera que las uniones de hecho generan seguridad, como
para tener la opcin de adoptar an menor de edad, segn el
ordenamiento jurdico peruano?.
a. Si ( )
b. No ( )
Porque ____________________________________________________
__________________________________________________________
6.-Usted cree que el libre impedimento en la pareja facilita la adopcin de
menores?
a. Totalmente de acuerdo ( )
b. De acuerdo ( )
c. No sabe, no opina ( )
d. En desacuerdo ( )
e. Totalmente en desacuerdo ( )
Justifique su respuesta ..
...
7 Cules son los deberes de las parejas concubinas?
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a. Fidelidad ( )
b. Cohabitacin ( )
c. Asistencia ( )
d. Ninguna ( )

8. Segn su experiencia profesional y/o vivencial Cree Ud., que los deberes
y derechos existentes en las parejas concubinas, siempre se reflejan en la
sociedad de gananciales?.
a. Definitivamente si ( )
b. Probablemente si ( )
c. No conoce ( )
d. Probablemente no ( )
e. Definitivamente si ( )

9. La normatividad legal vigente en el Per? Generan sociedad de
gananciales a favor de los concubinas
a. Si ( )
b. No ( )
Porque _____________________________________________________


10. En las uniones de hecho Cree usted que generan patrimonio comn en
la pareja?
a. Si ( )
b. No ( )
Porque _____________________________________________________
___________________________________________________________


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