Golpe do celular e a Novel lei 11.466/07.

Verifica-se atualmente que vrias pessoas esto sendo vtimas de uma conduta espria
nova denominada o golpe do celular. fato notrio que esta ao no to recente
como noticia a mdia! pois presos v"em aplicando-a com certa const#ncia na $usca de
o$terem crditos de aparel%os telef&nicos! ' % algum tempo.
(al conduta consiste em uma ligao telef&nica feita por um ladrava) * vtima! na
qual! aquele e+ige desta! vantagem em pecnia e ,ou crditos de aparel%os telef&nicos
celulares! supostamente em troca da li$erdade de um parente da ofendida. -m outras
palavras! o golpe do celular aquele praticado por meio de ligao telef&nica! na qual o
remetente da ligao e+ige do destinatrio uma vantagem econ&mica em troca da li$erdade
de um parente deste! supostamente seq.estrado.
/ ilustre 0rofessor 1uil%erme de 2ou)a 3ucci denominou o referido golpe como
sendo seqestro virtual. /utra denominao que se poderia dar extorso mediante
seqestro putativo! visto que a e+torso efetiva! concreta! entretanto! o seq.estro
putativo! ou se'a! imaginrio.
/ referido golpe aplicado! inclusive! por presos! provisrios ou condenados! so$ os
ol%os do prprio -stado! visto que! inmeras liga4es so efetivadas de dentro do 2istema
5arcerrio 6rasileiro. (al conduta poderia ser o$'etada por a4es no to custosas como
alegam as empresas de telefonia e o -stado. 0arece-me que falta $oa vontade por parte
dos responsveis! ve) em que! lem$rando-me das li4es que me foram passadas no 7nstituto
8au de (ecnologia- 78(! as radia4es possuem algumas $arreiras. 9ato que comprova tal
assertiva nosso forno micro-ondas! no qual as ondas so $arradas por aquela tela de metal
especfico! que circunscreve o local em que o alimento aquecido. (al tela visvel! $asta
ol%armos por dentro da porta do eletrodomstico para verificarmos a utili)ao do material!
no formato de tela! na vedao do forno em relao *s emiss4es das micro-ondas.
/ atrevimento dos ladrava)es to intenso que! eles c%egam at mesmo a terceiri)ar o
golpe! ou se'a! um terceiro contrata o interlocutor positivo :aquele que fa) a ligao; para
que ele concreti)e o golpe! repassando ao contratante uma determinada parcela da
vantagem adquirida. (al assertiva pode ser facilmente comprovada por reportagens que
foram mostradas nos tele'ornais da (V <ecord no dia => de maro de ?==@. 7nsta ainda
salientar! como $em posto pelo 7lustrssimo doutrinador 1uil%erme de 2ou)a 3ucci! que os
delinq.entes aca$am por reali)ar um verdadeiro teatro na aplicao de seus golpes! onde
alguns se passam pelo parente seq.estrado gritando e gemendo! com o nico escopo de
ludi$riar a vtima.
Aeste modo! diante da rotineira aplicao do golpe! urge verificarmos se os golpistas
incorrem em algum fato definido como crime em nosso ordenamento 'urdico! em
%omenagem ao 0rincpio da Begalidade.
0erce$e-se deste logo que! a conduta praticada tem como escopo vantagem
patrimonial! de tal sorte que! a conduta estar entre as elencadas no (tulo 77 do 5digo
0enal! ou em determinada lei especial.
<eali)ando uma anlise no referido (tulo do 5digo 0enal! verificamos que no
podemos afirmar que o agente est incurso nas iras do artigo CDE! do 5digo 0enal! ve) em
que! no % seq.estro concreto de algum.
(odavia! podemos enquadrar a conduta no delito previsto no artigo CD> do Aiploma
0enal 6rasileiro que regraF
Art. 158 - Constranger algum, mediante
violncia ou grave ameaa, e com o
intuito de obter para si ou para outrem
indevida vantagem econmica, a a!er,
tolerar "ue se aa ou dei#ar a!er
alguma coisa$
%ena - reclus&o, de "uatro a de! anos, e
multa.
' 1( - )e o crime cometido por duas ou mais
pessoas, ou com emprego de arma,
aumenta-se a pena de um tero at
metade.*grio nosso+.
/ constrangimento mediante ameaa! e+igido no tipo penal! resta perfeitamente
delineado pela e+ig"ncia de pagamento de vantagem patrimonial em troca da li$erdade de
algum.
G vantagem e+igida para o prprio ladrava) :... para si...;! ou para terceiro
contratante como asseverado acima :...ou para outrem...;. Gdemais! no restam dvidas
acerca da vantagem econ&mica e+igida! nem to poucas! quanto * fa)er alguma coisa!
consistente no pagamento do resgate.
Verifica-se ainda que! o HCI do artigo CD> do 50! tam$m tem aplica$ilidade no caso
em tela! ve) em que! a e+torso praticada! quase sempre! por pluralidade de delinq.entes.
Aa a denominao supramencionada extorso mediante seqestro putativo.
0odemos ainda di)er que! uma e+torso qualificada :no em termos tcnicos;! pois e+iste!
alm dos elementos do tipo! o seq.estro virtual ou putativo.
Aesta forma! pelo menos at que o legislador vise tipificar a conduta especifica! o
golpe do telefone se enquadra perfeitamente no artigo CD> do 5digo 0enal.
(odavia! verificamos que o golpe tam$m praticado em face de idosos! sendo que
tr"s aca$aram por falecer em decorr"ncia de seus respectivos estados emocionais
resultantes do delito.
Aesta forma! quando o golpe for aplicado em face de idoso! se o agente for c&nscio
desta condio! pode-se enquadrar a conduta no artigo C=@! da lei nmero C=.@JC,?==K! in
ver$isF
Art. 1,-. Coagir, de "ual"uer modo, o idoso
a doar, contratar, testar ou outorgar
procura&o$
%ena . reclus&o de / *dois+ a 5 *cinco+ anos0
3o tipo especial supramencionado! verifica-se que todos os seus elementos restam
delineados na conduta adotada na aplicao do golpe.
G coao se concreti)a na promessa de um mau futuro ao parente da vtima! caso
esta no reali)e o contrato! que pode ser denominado de doao. 5erto que! tal
contrato ilcito! assim como e+igido no tipo penal especfico! ve) em que! % clara ofensa
ao 0rincpio da Gutonomia da Vontade! $em como! * Bi$erdade de 5ontratar! sendo que tais
princpios so $asilares do Aireito 5ontratual. 3este sentido a lio de <o$erto Aelmanto!
7psis litteris et ver$is
C
F
A conduta incriminada a de coagir *constranger,
obrigar, orar+, de "ual"uer modo *ou se1a, mediante
ameaa ou violncia ao idoso, ou at mesmo a
terceiro, como um parente da"uele+. A coa&o tem
como 2m espec32co o de obrigar o maior de 4, anos a
doar *bens m5veis ou im5veis+, contratar *n&o
6avendo especial reerncia a determinado tipo de
contrato+, testar *a!er testamento+ ou outorgar
procura&o *para "ual"uer 2nalidade+.0
Go se referir * consumao do delito o doutrinador assevera
?
F
Como se trata de delito praticado necessariamente com
ameaa ou violncia, consuma-se com a pr7tica da
coa&o, em dependncia do resultado *doa&o,
contrata&o, testamento ou outorga de mandato+0
Aesta forma! verifica-se que o delito consuma-se no ato de requerer coativamente o
pagamento! e no quando este se concreti)a.
C
Aelmanto! <o$erto! Beis -+travagantes 5omentadas! -ditora <enovar! ?==L! pgs. LCE e L?=.
?
/p.cit. pg L?=.
-m relao ao enquadramento da conduta no artigo C=@ do -statuto do 7doso! pode-se
questionar acerca da ine+ist"ncia do seq.estro! porm! para a consumao do delito $asta
a coao em face do idoso! e esta indu$itvel.
/utra %iptese que pode ser comentada! aquela em que a vtima vem falecer!
momento em que devemos reali)ar uma anlise acerca do elemento su$'etivo do agente
delitivo! ou se'a! mister se fa) verificar se o delinq.ente agiu com culpa ou dolo para o
resultado morte.
3a primeira %iptese! pode ocorrer o crime previsto no artigo CD>! H?I do 50! ou se'a!
e+torso qualificada pelo resultado morte! sendo que o referido pargrafo determina a
aplicao do artigo CD@! HKI do mesmo diploma legal. (odavia! se o ofendido for pessoa
idosa! tem-se concurso formal de crimes! entre o delito previsto no artigo C=@ do -statuto
do 7doso com$inado com artigo C?C! HKI do 50! por aus"ncia de tipo especfico para o caso
em tela. <essalta-se desde ' que! nesta %iptese! o delito ser agravado e+ vi o disposto
no artigo LC! 77! %; do Aiploma 0enal 6rasileiro. -ntretanto! se o agente possua animus
necandi! % de se falar apenas em %omicdio doloso com causa de aumento de pena
previsto no HJI! in fine! do artigo C?C do 50! ao invs da e+torso mediante seq.estro
putativo! ' que a inteno do agente dei+a de ser meramente patrimonial.
5omo se v"! um mero golpe pode ense'ar crime de alta reprova$ilidade! e at
mesmo! pluralidade de delitos penais. 5ontudo! diante da rotineira ocorr"ncia do delito em
comento! quem sa$e se nosso Begislativo! que sempre costuma legislar em momentos de
grande pol"mica em decorr"ncia de delitos! e+postos nos meios de comunicao! no ven%a
a tipificar a conduta em delito especfico! com causa de aumento de pena ou qualificadora!
diante a utili)ao de aparel%os telef&nicos no interior de nosso sistema carcerrio! que! se
deve destacar! configura por si s falta grave na e+ecuo de pena
K
:conforme o disposto no
K
-m$ora o entendimento de 8ilton (iago -lias 2antos 2artrio :In 6oletim 7655<78! nI C@J! maio
?==@! pgs. CJ e CD;! parece-me que! a lei CC.JLL,=@ no acresceu um delito penal aut&nomo! mas mera falta
grave atinente da e+ecuo penal! di)er! no se pode falar que um presidirio! condenado ou em priso
cautelar! praticando a conduta descrita no artigo D=! V77 da lei @.?C=,>J! acrescida pela novel lei CC.JLL,=@!
incorra na prtica de um delito! de tal sorte! a ser! data v"nia! um equvoco afirmar que no caso da
e+ist"ncia do concurso de pessoas surgir a figura da teoria pluralista :art. ?E e seguintes! do 5digo 0enal;.
2egundo esta teoria os agentes que cometeram o mesmo crime respondero de forma diferenciada.
artigo CI da novel lei CC.JLL,=@! que acresceu ao artigo D= da Bei de -+ecu4es 0enais! o
inciso V77;! ou at mesmo em decorr"ncia da morte da vtima concreta.
7mportante reforar que! fora um avano! ainda que tmido! da lei CC.JLL,=@ que
definiu como sendo falta grave o porte ou uso de celular no interior dos presdios
$rasileiros! ' que at ento! tal conduta era prevista apenas <esoluo nI CCK do secretrio
de Gdministrao 0enitenciriaF
Art. 1( - Constitui alta grave tra!er consigo
o preso provis5rio ou condenado, no
estabelecimento prisional onde se
encontrar, teleone celular ou aparel6o
de comunica&o com o meio e#terior,
seus componentes ou acess5rios.0
(al disposio era guerreada na doutrina e 'urisprud"ncia! pois %avia o entendimento
de que tal artigo feria o princpio da legalidade prevista em nosso ordenamento 'urdico.
9oroso afirmar que! os servidores p$licos sero devidamente responsa$ili)ados e+
vi o disposto na novel lei nmero CC.JLL de ?E de maro de ?==@! que por intermdio de
seu artigo ?I! acresceu o artigo KCE-G no 5digo 0enal! definindo o porte de celular em
sistema prisional como crime especfico do agente p$lico que se omitiu :trata-se de crime
omissivo prprio; permitindo a entrada do aparel%o no sistema carcerrio! $em como!
tornando a conduta por parte do encarcerado! como sendo falta grave! acrescendo ao artigo
D= da Bei de -+ecu4es 0enais! o inciso V77.
0or derradeiro! deve-se analisar se as compan%ias de telefonia t"m responsa$ilidade
acerca do crime. fato atual que! estas esto sendo o$rigadas a arcar com os pre'u)os
decorrentes do golpe do celular :0rocesso nI CC@L,=@ M 2antos,20;! o que me levou a
seguinte concluso! % alguma responsa$ilidade das empresas prestadoras de servios
telef&nicosN
-m um primeiro momento podemos afirmar que a pessoa que utili)a crditos para
salvar um parente! estaria facilmente resguardada pelo -stado de 3ecessidade 0utativo!
' que a situao levaria qualquer %omem medocre a atuar conforme as regras ditadas pelos
meliantes! mesmo sem o perigo ao $em de maior valor! se comparado aos crditos
telef&nicos! que seria a vida e li$erdade do seq.estrado.
Gdemais! podemos avocar a (eoria dos Gntecedentes -quivalentes! que determina que
tudo o que contri$uiu para a ocorr"ncia do delito! deu causa a este.
-+emploF G entrada do aparel%o no interior do presdio contri$uiu para o fato! e
penalmente relevante! ento causa do delito penalO a falta de $loqueio das lin%as no
presdio! causa do delitoO a aquisio do aparel%o de telefonia tam$m seria causa do
crime! etc.
Prge ressaltar que! segundo o 0rocedimento de eliminao de (%Qren! podemos
eliminar fatos que antecederam o delito! mas que so irrelevantes penais.
5omo por e+emplo! a fa$ricao do aparel%o! a concepo do dono da fa$rica! etc.
7sto porque! o dolo e a culpa! delimitam a (eoria dos Gntecedentes <elevantes! so$ pena de
se c%egar ao infinito! e nestas condi4es os referidos elementos anmicos encontram-se
ausentes para o delito.
Aiante de uma anlise pormenori)ada! verifica-se que as empresas de telefonia
tam$m poderiam ser responsa$ili)adas pelos delitos praticados no interior do sistema
penitencirio! ve) em que! poderiam facilmente! ao contrrio do que alegam! vedar os sinais
dos aparel%os nas regi4es de presdios. 5&nscias disto :empresas de telefonia;! e mesmo
assim se omitindo! as empresas de telefonia podem e devem ser responsa$ili)adas pela
ocorr"ncia do delito! e+ vi o disposto no artigo CK! H?I do 50.
-ntendo que! medidas mais rigorosas! configuraro soluo atenuante para a atuao
dos ladrava)es! que aca$am praticando o crime em comento! so$ os ol%os e cuidados
estatais! com certa coniv"ncia dos responsveis pela 2egurana 0$lica.