UNI VERSI DAD AUTNOMA DE ASUNCI N

FACULTAD DE CI ENCI AS JUR DI CAS, POL TI CAS Y SOCI ALES

DEPARTAMENTO DE DERECHO
DERECHO EMPRESARIAL
Material compilado por la Prof. Laura B. Mendoza
UIDAD II! "ercera Parte. CO"RA"OS E EL AMBI"O EMPRESARIAL.
Principale# tipo# de Contrato#.
El contrato por Adhesin. Los contratos sociales (Contrato individual de
trabajo; Contrato colectivo de trabajo).
Contratacin Pblica. Reglas generales. Licitaciones concursos.
!. El contrato por Adhesin. Concepto" Caracter#sticas regulacin legal.
La $asi%cacin de los actos jur#dicos& producida en los lti$os tie$pos& ha llevado
a la proli'eracin de una categor#a de contratos cuas cl(usulas son redactadas de
ante$ano& cuo contenido& co$o consecuencia& se i$pone al adherente sin )ue sea
su%ciente$ente negociado. Tales son los contratos de adhesin o contratos
con clusulas predispuestas.
El contrato& acto jur#dico por e*celencia& presenta diversas $odalidades segn la
a$plitud de discrecin )ue tengan las partes en el proceso de negociacin; as#& se
habla de contrato individual negociado - conocido ta$bi+n co$o paritario,
discrecional - en el )ue las partes estipulan libre$ente sus derechos obligaciones& y
los contratos predispuestos, en los cuales las cl(usulas se encuentran predispuestas
por )uien las i$pone& de $odo tal )ue los interesados se li$itan a adherir o recha,ar
el convenio en su conjunto& sin posibilidad de negociar sus t+r$inos o in-uir en su
contenido (take it or leave it en ingl+s " t$alo o djalo en espa.ol).
Caracter#sticas. " El contrato de adhesin es un $odelo de contratacin
redactado nica$ente por una de las partes )ue lo suscriben& de $anera tal )ue la
otra parte slo puede aceptar o recha,ar el contrato en su totalidad.
Para )ue un contrato de adhesin sea v(lido deber( estar %r$ado por el
consu$idor o usuario& )ue previa$ente habr( hecho constar sus datos en el $is$o.
Ade$(s& las cl(usulas por las )ue se regir( deben aparecer en el $is$o docu$ento o
en un ane*o.
Este tipo de docu$ento suele utili,arse por los su$inistradores de servicios pblicos&
co$pa.#as de seguros o entidades bancarias.
La inde'ensin )ue genera esta $odalidad en una de las partes es $ani%esta&
por)ue una de ellas no tiene ninguna posibilidad de negociar o $odi%car las
cl(usulas.
Por otro lado& el concepto de consenti$iento se entiende co$o el resultado de
una relacin bilateral e)uilibrada& en este tipo de contrato la relacin es clara$ente
unilateral dese)uilibrada por)ue el usuario no tiene ninguna posibilidad de ca$biar
las condiciones del servicio i$puestas por una de las partes.
La duda sobre si el consenti$iento es v(lido crece cuando se anali,an
deter$inados casos concretos de su$inistro de servicios esenciales para el
dese$pe.o de una actividad pro'esional o la habitabilidad de una vivienda. En la
$aor#a de ellos el servicio lo presta un proveedor nico en r+gi$en de $onopolio.
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1a$bi+n ha )ue tener en cuenta las condiciones en las )ue se da el
consenti$iento& en algunos casos la redaccin del contenido del contrato no es todo
lo e*pl#cita )ue deber#a para )ue el usuario pueda co$prenderlo sin es'uer,o.
CO"RA"OS CO CL$USULAS PREDISPUES"AS % DE ADHESI& E EL
DERECHO PARA'UA(O! A"ECEDE"ES
La cl(usula abusiva es conocida ta$bi+n " en distintos conte*tos " co$o
vejatoria& leonina& gravosa& desleal& enga.osa& sorpresiva& o su$a$ente onerosa. /na
cl(usula contractual es abusiva cuando )uiebra la justicia contractual& lo cual ocurre a
su ve, " est( visto " co$o consecuencia de abusos en el proceso de negociacin.
Ahora bien& una cl(usula puede ser abusiva en s#& o en co$binacin con otras.
El contrato )ue la contiene es ta$bi+n re'erido co$o de $orda,a& de sujecin&
o de agarrota$iento. 2e utili,a asi$is$o la e*presin de contratos leoninos (la
palabra leonina se halla consagrada incluso por el propio Cdigo Civil) 3as# lla$ados
en evocacin de una vieja '(bula sobre la sociedad de ca,a )ue el len"re hab#a
'or$ado con otros ani$ales haciendo valer su superioridad.
4ere$os en pri$er lugar los antecedentes de nuestra legislacin en $ateria de
cl(usulas predispuestas abusivas& para luego hacer un an(lisis de las $is$as a la
lu, de las disposiciones del ordena$iento paraguao.
LOS CO"RA"OS DE ADHESI&! SU RE'ULACI& E EL C&DI'O CI)IL
PARA'UA(O.
5e 6(speri& anteproectista del Cdigo Civil Paraguao& inclu en los arts.
!789 !78: de su proecto disposiciones id+nticas a las italianas.
2in e$bargo& el te*to de%nitivo sigui un siste$a $(s bien parecido al de las
listas grises& otorg(ndose al $agistrado la posibilidad de valoracin con respecto a la
ine%cacia o revisin de ciertas cl(usulas. Las $is$as se encuentran previstas& a t#tulo
$era$ente enunciativo& en el art. :; !& segn el cual cuando los contratos de
adhesin contengan cl(usulas restrictivas de car(cter leonino& la parte adherente
puede ser dispensada de cu$plirlas& o pedir su $odi%cacin por el jue,.
La re'erida disposicin enu$era cu(les cl(usulas deben ser particular$ente
valoradas por el jue,& pero no e*clue otras )ue puedan atentar ta$bi+n contra la
justicia contractual& a cuo e'ecto ser(n de aplicacin los principios )ue enuncia$os
$(s arriba& de buena 'e& abuso del derecho& etc+tera.
Las cl(usulas previstas co$o susceptibles de revisin o invalide, en el re'erido
art. :;! son las siguientes<
Inci#o a! E*clusin o li$itacin de responsabilidad del predisponente& )ue
pueden producirse a trav+s de la supresin de las garant#as por eviccin (p+rdida del
derecho por $otivo ignorado en la contratacin) vicios redhibitorios (de'ectos
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ocultos de la cosa)& pero ta$bi+n por e*oneracin de responsabilidad por
incu$pli$iento o cu$pli$iento de'ectuoso del predisponente& co$o asi$is$o
i$poni+ndose topes resarcitorios )ue li$iten hasta ellos su responsabilidad. Ello
depender( de las circunstancias del caso; por eje$plo& ser#an v(lidas las cl(usulas
)ue %jen un tope resarcitorio en caso de p+rdidas cua valuacin resulte
pr(ctica$ente i$posible& co$o puede ser el valor dado al contenido no declarado de
una valija e*traviada& o a cosas de di'#cil valuacin.
0nciso b< >acultad discrecional de disolucin o $odi%cacin unilateral del
contrato& cl(usula )ue resulta de todos $odos abusiva en la generalidad de los
contratos " no solo en los convenios de adhesin "& por la cuestin de la
deter$inabilidad del objeto.
0nciso c< Condicin de con'or$idad de la otra parte< Pueden ser revisadas
ta$bi+n las cl(usulas 3)ue condicionan al consenti$iento de la otra parte el ejercicio
de algn derecho contractual del adherente3& con las cuales el cu$pli$iento )uedar#a
al e*clusivo arbitrio del predisponente.
0nciso d< 0ntervencin de terceros< Asi$is$o& pueden cuestionarse las cl(usulas
3)ue obligan al adherente a recurrir al otro contratante o a un tercero deter$inado&
en caso de cual)uier necesidad no directa$ente cone*a con el objeto del contrato& o
condicionan cual)uier derecho contractual del adherente a tal recurso& o li$itan su
libertad al estipular con terceros sobre cual)uier necesidad de la naturale,a
e*presada3.
0nciso e< Renuncia anticipada de derechos< En principio& cuando no ha orden
pblico de por $edio& los derechos pueden ser objeto de renuncia& incluso anticipada
(art. !7& Cdigo Civil). 2in e$bargo& en la contratacin por adhesin esto lti$o
puede ser $otivo de revisin o invalide,& puesto )ue por lo general la renuncia no es
a)u# negociada " por tanto consentida "por el adherente& todo lo cual debe
evaluarse de acuerdo a las circunstancias del caso.
0nciso '< >acultad de obrar en no$bre o sustitucin del adherente< Ello genera
suspicacia& sobre todo por)ue as# el predisponente puede hacer recaer sobre a)uel
grav($enes obligaciones adicionales innecesarias.
?tros incisos< Li$itaciones procesales< El inciso g) del art#culo co$entado se
re%ere a la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del adherente& co$o as#
ta$bi+n a la i$posicin de deter$inados $edios probatorios& con restriccin a otros
)ue la le conte$pla.
Por su parte& el inciso h) co$prende las cl(usulas 3)ue sujetan apla,o o
condicin el derecho del adherente de valerse de las acciones legales& o li$itan la
oponibilidad de e*cepciones& o la utili,acin de procedi$ientos judiciales de los
cuales el adherente podr#a hacer uso3.
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@ el inciso i) prev+& co$o posible cl(usula abusiva& la de eleccin unilateral de
jue, co$petente& por parte del predisponente& claro est(.
=. Contrato individual de trabajo " Contrato colectivo de trabajo
Contrato individual de trabajo& cual)uiera )ue sea su 'or$a o deno$inacin es
a)uel por virtud del cual una persona se obliga a prestar a otra un trabajo personal
subordinado& $ediante el pago de un salario.
Contrato colectivo de trabajo es el convenio celebrado entre uno o varios
sindicatos de trabajadores uno o varios patrones& o uno o varios sindicatos de
patrones& con objeto de establecer las condiciones segn las cuales debe prestarse el
trabajo en una o $(s e$presas o estableci$ientos. El objetivo 'unda$ental es elevar
el nivel de las condiciones de trabajo prestaciones en bene%cio del trabajador.
2ie$pre resulta conveniente& aun)ue e*ista el contrato colectivo de trabajo& )ue
se celebre el contrato individual& a %n de se.alar concretar los aspectos
situaciones individuales no previstas en los contratos colectivos de trabajo& con lo )ue
se evitar(n ade$(s& posibles con-ictos laborales entre el trabajador& su sindicato el
patrn.
Contrato colectivo de trabajo& ta$bi+n lla$ado convenio colectivo de trabajo (CC1) o
convencin colectiva de trabajo& es un tipo peculiar de contrato celebrado entre un
sindicato o grupo de sindicatos uno o varios e$pleadores& o un sindicato o grupo de
sindicatos una organi,acin o varias representativas de los e$pleadores (co$it+s
de e$presa). 1a$bi+n& en caso de )ue no e*ista un sindicato& puede ser celebrado
por representantes de los trabajadores interesados& debida$ente elegidos
autori,ados por estos lti$os& de acuerdo con la legislacin nacional.
El contrato colectivo de trabajo puede regular todos los aspectos de la relacin
laboral (salarios& jornada& descansos& vacaciones& licencias& condiciones de trabajo&
capacitacin pro'esional& r+gi$en de despidos& de%nicin de las categor#as
pro'esionales)& as# co$o deter$inar reglas para la relacin entre los sindicatos los
e$pleadores (representantes en los lugares de trabajo& in'or$acin consulta&
cartelera sindical& licencias per$isos para los dirigentes sindicales& etc.).
Este tipo de contrato de trabajo se aplica a todos los trabajadores del ($bito
(e$presa o actividad) alcan,ado& aun)ue no est+n a%liados al sindicato %r$ante.
1a$bi+n& aun)ue depende de la legislacin de cada pa#s& en los casos de CC1 )ue
abarcan un o%cio o una actividad& suele aplicarse a todas las e$presas del ($bito
)ue alcan,a el contrato& aun a)uellas )ue no se encuentran a%liadas a las
organi,aciones de e$pleadores %r$antes del CC1.
Las condiciones del convenio suelen considerarse co$o un $#ni$o. El contrato
individual )ue %r$e cada trabajador puede $ejorarlas ($(s sueldo& $(s descansos&
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etc.)& pero no puede establecer condiciones $(s des'avorables para el trabajador&
licencias& condiciones de trabajo& capacitacin pro'esional& r+gi$en de despidos&
de%nicin de las categor#as pro'esionales& as# co$o deter$inar reglas para la relacin
entre los sindicatos los e$pleadores (representantes en los lugares de trabajo&
in'or$acin consulta& cartelera sindical& licencias per$isos para los dirigentes
sindicales& etc.).
8. Contratacin Pblica. Reglas generales.
El contrato pblico es un tipo de contrato en el )ue al $enos una de las partes es
una Ad$inistracin pblica cuando acta co$o tal& en el )ue est( so$etido a un
r+gi$en jur#dico )ue coloca al contratante en una situacin de subordinacin jur#dica
'rente a la Ad$inistracin.
El objeto de este contrato se rige& en consecuencia& por el 5erecho pblico. En
todo contrato ad$inistrativo tiene )ue participar por lo $enos un rgano estatal en
ejercicio de 'uncin ad$inistrativa. Ahora bien& es la Le la )ue de%ne )u+ se
entiende propia$ente por rgano estatal& )ue en deter$inadas circunstancias puede
incluir entes no estatales de 5erecho pblico interno.
/na causa adicional de la trascendencia del contrato ad$inistrativo& proviene de
la idea de la colaboracin de los sujetos privados con la Ad$inistracin& en donde el
particular no se co$porta co$o un contratista ordinario. El contrato ad$inistrativo es
entonces una de las t+cnicas de colaboracin de los ad$inistrados con la
ad$inistracin. El contratista& no obstante )ue pretende un bene%cio econ$ico&
obtiene dicho bene%cio cu$pliendo con la tarea de coaduvar al cu$pli$iento de
co$etidos pblicos por parte del Estado.
Concepto e identi*caci+n del contrato admini#trati,o
Pode$os de%nir al Contrato Ad$inistrativo o pblico co$o a)uel en )ue aparece
la i$posicin unilateral de obligaciones estatales por $edio de las 'unciones de
creacin nor$ativa ejecutiva )ue se co$ple$entan por actos jur#dicos bilaterales
en 'or$a de contratos& convenios& acuerdos etc.& todos los cuales tienen en co$n el
e$anar de la $ani'estacin de una voluntad coincidente de las partes.
El contrato ad$inistrativo co$porta no slo la decisin de la Ad$inistracin& a
trav+s de un acto ad$inistrativo& sino )ue ha una e*presin de voluntad del
contratante& sin cuo ele$ento no se generar#a el acto bilateral )ue es el contrato.
Por tal e*presin de voluntad& por la necesaria subordinacin (en ve, de la
coordinacin del contrato privado)& por el %n pblico predo$inante& por el sentido de
la colaboracin (algunas veces de $aor grado co$o en el su$inistro prolongado)&
por las garant#as especiales internas prejudiciales& no ha duda alguna& a nuestro
juicio& de la categor#a del contrato ad$inistrativo.
-. Licitacione# . concur#o#.
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La licitacin es un proceso $ediante el cual di'erentes organis$os responsables
actan para deter$inar )ui+n ser( el acreedor o responsable de algn tipo de obra&
servicio o accin )ue tenga )ue ver con los 'ondos las instituciones de lo )ue se
deno$ina co$o sector pblico. La licitacin puede ser larga lenta si para una o'erta
de obra se presentan varios proectos a )ue se debe controlar revisar cada uno de
ellos de $anera sensata $inuciosa a %n de elegir a)uel )ue $ejor se adapte a las
necesidades& a las posibilidades a la realidad de cada obra en particular.
La licitacin es un acto )ue tiene co$o principal objetivo el encontrar de $anera
adecuada seria un responsable para algn servicio o bene%cio )ue se o're,ca en el
sector pblico.
Concur#o P/0lico.
Es $u i$portante )ue a la hora de elegir una e$presa o responsable de obra se
tengan en cuenta ade$(s del presupuesto o su solvencia& las aptitudes
capacidades de a)uellos )ue llevar(n a cabo la obra. /na ve, aceptado un proecto&
se elabora el contrato por una cantidad deter$inada de a.os en pos de lo previsto en
el proecto entre el Estado el contratado.
Es a)uel )ue se convoca para la contratacin de servicios en general& de servicios
de consultor#a de arrenda$iento de bienes& dentro de los $(rgenes establecidos
por la Le Anual de Presupuesto.
2e entiende por servicios en general a)uellos )ue la Entidad contrata con
terceros& a sean +stos personas naturales o jur#dicas& para desarrollar actividades
t+cnicas co$o li$pie,a& vigilancia& reparaciones otras si$ilares.
El concurso en el derecho ad$inistrativo es un procedi$iento ad$inistrativo en si
$is$o con una 'uncin preparatoria. Este no conclue con una resolucin sino con un
juicio de cali%cacin )ue en algunos casos puede contener& incluso& algn ele$ento
valorativo. Este se inicia con las clausulas relativas ala participacin en el concurso
la 'or$a en )ue el concurso sera desarrollado& la decisin viene e*teriori,ada en un
docu$ento deno$inado convocatoria ad)uiere e%cacia con la adopcin de $edidas
de publicidad.
Por el concurso se adjudicar( al licitador )ue en su conjunto haga la proposicin
$(s ventajosa teniendo en cuenta los criterios establecidos en el pliego& sin atender
e*clusiva$ente al precio de la $is$a. 2e utili,ar( cuando la seleccin no se e'ecte
en atencin e*clusiva del precio $(s bajos.
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Leer $(s<
http<BBCCC.$onogra%as.co$Btrabajos!ABcontratos"publicosBcontratos"
publicos.sht$lDcoDi*,,8!:ER9o,F
5iccionario de Ciencias Gur#dicas 2ociales. Editorial R/@ 50AH. 5r. I+stor 5.
Ro$bola
5esde 5e%nicion AJC<
http<BBCCC.de%nicionabc.co$BgeneralBlicitacion.phpDi*,,8!:;pccA

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