INSTITUOlNES

DE
DERECHO CIVIL
VENEZOLANO
POR
LUIS SANOjO
ABOGADO
TOMO CUARTO
REIMPRESION DE LA PRIMERA EJ)JCION HECHA EN
CARACAS
IMPRENTA NACIONAL.
1873
LIBRO TERCERO
De la muera de adquirir y trasmitir la propiedad y dema
dereehos
(CONCLUS10N.)
TITULO XII.
DE LA SOCIEDAD.
SUMAR:;O.
1. Definicin del contrato de sociedad.-Objeto de la sociedad.-Z.
Es la sociedad' una persona jurdica '-3. Diferencia entre ia
sociedad y el cuasi-contrato de comunidad.-4. Prohibicin de la
sociedad ttulo uniyersal.-5. Pruebas de la sociedad.
1. La sociedad es un contrato en que convienen dos ms
personas en poner alguna cosa en comn, con el fin de repartir
entre s los beneficios que de ello resulten.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apre-
ciable en dinero. (Art. 1.563).
Tod sociedad debe tener por objeto una cosa lcita y ser
contrada en inters comn de los asociados.
Cada asociado debe aportar ella dinero otros bienes Sil
nd5tria. (Art. 1.564).
El contrato de sociedad no puede formarse sin el concurso de
las c.ondiciones esenciales la validez de toda convencin, es
-6-
decir, el consentimiento, la capacidad de las partes, un objeto y
una causa lcita; por consiguiente, era intil haber recordado que
toda sociedad debe tener un objeto lcito: esta disposicin se ha-
llaba ya en los artculos I.04i, I.059 Y I.062.
El concurso de las condiciones esenciales todo contrato no
la fonnacin del de sociedad; hay adems otras tres
cosas esenciales, saber:
1.' U aporte recproco, - As, no hay contrato de socie-
dad, cuando uno promete dar cada ao una parte de las utiiida-
des .que pueda obtener de cierta empresa un tercero que no
contribuye ni con dinero, ni con industria, ni con ninguna otra
cosa al 'beneficio de la empresa. Esta convencin ser una puro!
donacin, que deber regirse, en cuanto al fondo y en cuanto
la forma, por las reglas que rigen ,en asunto de donaciones. El
debe consistir en bienes, en dinero en industria. La in-
fluencia el crdito de una persona no puede puede formar un
contingente legtimo. Se ha considerado como contraria las bue-
nas costumbres la convencin por la cual una persona poderosa
acuerda su nombre pDr dinero. El' crdito de .un comerciante
tampoco puede servir de aporte, segn algunos autores. Debien-
do ser la parte de cada socio en las ganancias y las prdidas,
falta de convenio en contrario, rroporcional su contingente en
el fondo social (artculo r.5ii), es esencial, se dice, que ste sea
apreciable. La ley aprecia la industria, asimilndola la parte
del socio que ha aportado mnos (el mismo artculo) ; pero nada
dice del crdito de un comerciante. Y entnces, cmo podra
hacerse la divisin reopecto del socio que no ha aportado ms
que su nombre? Se asim!lara este aporte al ms elevado al
ms 'bajo en dinero? Resolver esta cuestin sera dictar una. Jey.
Otros autores creen, por el contrario, que el crdito' comercial
'es perfectamente apreciable en dinero, y es un aporte muy mo-
ral, muy favorable.
2: Un inters cOl1llll.-As, "la clusula que acordase' '
de los socios la totalidad de los beneficios que eximiese de toda
-parte en la' prd'ida la cantidad cosas aportadas por uno ' ms
socios; sera l1ul<l, y anulai-"a, todo el contrato.- ,1.99).
Por lo dems, no es menester que la parte de cada socio s ~ ri-
gurosamente proporcional su aporte: uno de los socios cuyo
contingente sea igual al de su socio, puede convenir vlidamen-
te en que ste tenga una parte mayor en las utilidades.
3.' Beneficios que realizar. - As el seguro mutuo, bien
q'le se haya establecido en inters comn, no constituye una so-
ciedad. Los contratantes que toman parte en l, lo verifican, no
para hacer un beneficio,. es decir, para aumentar su fortuna, sino
para evitar la disminucin de su patrimonio, que es cosa muy
diferente. Los que se asocian para cultivar alguna ciencia al-
gn arte para hacer una cosa semejante, no forman una socie-
dad de las regladas por el presente ttulo, porque las utilidades
que pueden sacar de ella son puramente morales, no pueden
apreciarse en dinero, por ms que h;yan puesto una cosa en
comn y que las veces obtengan alguna utilidad pecuniaria,
como accesoria al objeto principal del instituto. Supngase que
los miembros de aquella asociacin tengan, en ciertas circunstan-
cias, derecho alguna asistencia. de parte de ella: la sociedad no
sera sociedad de intereses, porque su objeto no es obtener ga-
nanc;as pecuniarias por medio del beneficio de algn negocio
empresa.
2. Se ha discutido si la sociedad es una persona civil con
obligaciones y derechos distintos de los de cada uno de los miem-
bros que la componen. La so!ucin de esta cuestin es muy. im-
portante. En efecto, si la sociedad es una persona civil, debemos
concluir:
L' Que los bienes que componen el fondo social son la
prenda exclusiva de los acreedores de la sociedad, quienes, por
consiguiente, sern satisfechos de l con preferencia los acree-
dores personales de cada socio. Si, por el contrario, la sociedad
no es una persona civil, el fondo social, como que pertenece
cada socio, es la prenda comn de los acreedores sociales y de
los personales de cada uno.
2." Que cada socio no puede compensar, con lo que debe
personalmente un deudor de la sociedad lo que le corresponde
en el crdito que la sociedad tiene contra aquel deudor. La
compensacin es posible, por el contrario, si la sociedad no es
8 ~
una. persona civil, !Xlrque entnces el crdito social pertenece
desde luego cada socio por su parte.
Las sociedades mercantiles son generalmente consideradas
como personas civiles jurdicas. Es las sociedades civiles
las que se ha contrado la controversia de que se trata. La 'per-
sonalidad de las sociedades civiles se deduce de la naturaleza
misma de las cosas y de los artculos 1.584 y L572. Atendiendo
al primero de estos artculos, el socio que no es administrador
no puede enajenar ni comprometer, ni 'fun por su parte, las co-
sas que dependen de la sociedad, y por lo mismo debemos con-
cluir que la sociedad tiene el carcter de propietaria nica del
fondo social y que sus intereses estn separados independien-
tes del hecho de los socios, lo que cabalmente constituye una'
persona moral. El artculo L572 viene fortificar esta interpre-
tacin. En efecto, cuando uno de los socios es acreedor por su
cuenta particular de una suma que es exigible una persona que
es tambin deudora la sociedad de una suma igualmente exigi-
ble, debe imputar lo que recibe del deudor, sobre el crdito de la
sociedad y sobre el suyo en proporcin de los dos crditos .. Tal
disposicin es incompatible con la doctrina que hace de la socie-
dad una persona igual la de los socios. Si el crdito social 'per-
teneciese los socios considerados individualmente, segn su
parte respectiva, en lugar de pertenecer exclusivamente la so-
ciedad considerada como sr moral, el socio tendra el derecho
de retener sobre la suma que ha recibido una parte proporcional
no solamente su propio crdito, sino tambin este crdito uni-
do la fraccin que tuviese sobre el crdito social. Sean dos so-
cios, A y B, y supngase que A y la sociedad tengan sendos cr-
ditos de 20.000 fuertes contra una misma persona. Si la socie-
dad no constituye un ente moral, A retendra sobre los 20.000
fuertes que ha recibido, 10.000 fuertes por su propio crdito y
adems 5.000 por su mitad en el crdito social. Pero, segn el ar-
tculo L572, no tiene ms derecho que retener 10.000 fuertes
por su propio crdito y deber llevar la caja comn los 10.000
correspondientes al crdito socia!' La sociedad constituye, pues,
una persona moral. Es tambin una prueba de ello, que en mu-
chos artculos la sociedad es representada como deudora y acree-
do,a de los socios.
-9-
Agrguese que la personalidad de la sociedad es t1l1 elemento
muy importante para su prosperidad. Se concibe sin trahajo que
si los acreedores sociales no tuviesen ms que el derecho de ;-irar
contra los bienes de la sociedad en concurso y sueldo libra.
con los acreedores personales de cada socio, la insolvencia per-
sonal el descrdito de algul'.os de ellos, vendra pesar sobre ei
crdito de la sociedad; y que si. por el contrario, el fondo social
permanece a fecto exclusivamente las deudas de la sociedad. ei
descrdito la insolvcncia de uno de los socios en nada dismi-
nuir la confianza de ls tercers. Apenas ser;, afectado el cr-
dito de la sociedad.
3. Gran diferencia hay entre la sociedad y el cuasi-contrato
de comunidad. Una comunidad de bienes puede formarse entre
muchas personas, sin que entre ellas se ha ya formado ninguna
convencin, como cuando son coherederos colegatarios de una
misma cosa: hay entnees ciertamente un cuasi-contrato de co-
munidad que produce obligaciones semejantes las que nacen de
contrato de sociedad; pero hay diferencias notables, es saber:
_ J." La comunidad de bienes que resulta de un cuasi-contra-
to es un estado de cosas contrario al inters general, porque con-
tribuye que las cosas se desmejoren por no haber ,sido organi-
zada su administracin por el convenio de las partes, y porque
constituyen un obstculo la enajenacin de los derechos de
cada comunero. As, la ley prohibe la convencin pOl" la cual
los comuneros estipulen que han de permanecer en la indivisin
por ms de cinco aos, y aun para el caso en que se haya cele-
brado tal estipulacin por un tiempo permitido por la ley, da
la autoridad judicial la facultad de ordenar la divisin aun ntes
del tiempo convenido. (Art. 640). La sociedad, por el contrario.
es favorable al inters general, porque todo est organizado en
ella de manera que se saquen del fondo social las mayores utili-
dades posibles. As es que se puede formar una sociedad por
cinco. diez, veinte aos, por todo el tiempo que las partes juz-
guen conveniente.
2." El cuasi-contrato de no concluye por a
muerte de uno -de los propietarios, pues el heredero toma, el
lugar del difunto. La sociedad, por el contrario, como que se ha
ro -
contrado IItuitu pcrsollae, se e",tingue por la muerte de uno
de los socios. menos que se haya pactado expresamente lo con-
trario. (Art. I.s8c ... 3. y I..'92). .
3: Un comunero puede ceder su parte en la comunidad, sea
donndola, sea vendindola, salvo en este ltimo caso. el dere-
cho de retracto que compete los dems segn el artculo r .448.
4 Se prohibe toda sociedad { ttulo universal, sea de bie-
nes presentes)' 'Venideros, de unos otros.
Se prohibe asimismo toda sociedad de ganancias ttulo uni-
versal. excepto entre cnyuges.
con todo, ponerse en sociedad cuantos bienes se
quieran, especificndolos. (Art. 1.565).
El mativo principal que ha habido para hacer esta prohibi-
cin es evitar los pleitos que pudieran ocurrir sobre los bienes
que haban de entrar en la seciedad. alegando alguno de los con-
tratantes que no le pertenecan en el acto de la formacin de la
sociedad, <cue no se han adquirido despus. algunos bienes que
sostenga otra de las partes que estaban en el poder de la otra en
aquel acto, que le vinieron despus. Estas controversias seran
ms difciles de solucin tratndose de ganancias ttulo uni-
versal, porque sera mucho ms fcil ocultarlas y podran 1ar
por 10 mismo ocasin complicados procesos. Por otra parte,
tal sociedad jams sera celebrada con perfecto conocimiento de
causa, puesto que los aportes de cada socio cou frecuencia sern
inciertos. Tal sociedad proporcionara las partes un medio cje-
masiado fcil de hacer indirectamente donacin de bienes fntu-
ros que ley prohibe. (Art. 894).
Una prueba de que el objeto que la ley se ha propuesto al
prohibir la sociedad ttulo universal es evitar la vaguedad que
tal asociacin entraa, es que nuestro artculo, en Sll tercer apar-
te, permite que se pongan en la sociedad cuantos bienes se
quiera, con tal que se les especifique, en trminos que con esta
la sociedad puede versar sobre todos los bienes de
los contratantes.
;. El contrato de sociedad no perjudica terceros, si no se
hace constar en el registro el objeto, la razn sociai
adoptada y el nombre de los socios, esto sin perjuicio de lo dis-
puesto en el Cdigo de Comercio. -(Art. 1.566).
- II-
Es obvio que no se necesita que se registre todo el contrato
de sociedad, sino que bastar que Ios socios declaren que han
formado una sociedad que ha de girar bajo la razn social que
adopten, expresando los nombres todos ellos.
. Entre comerciantes habr de obsen'arse naturalmente lo exi-
gido en el artculo 223 del Cdigo de Comercio, expresndose,
por supuesto, nicamente el nombre de los socios solidarios.
y debe tambin tenerse presente que por el artculo 1.848-6."
han de registrarse los contratos de sociec1ad que tienen por ob-
jeto el goce de bienes inmuebles, cuando la duracin de la so-
ciedad sea de seis aos ' es indeterminada, registro que deber;i
hacerse en la oficina del departamento, distrito cantn en que
est situado el inmueble. (Art. 1.843). Pero cuanc10 ha de pasar
la sociedad no el simple goce de un inmueble, sino su propie-
dad, entnces, ctlalquiera que haya de ser la duracin de la aso-
ciacin, dtber verificarse e registro, pues entnces el c o n t r ~ o
quedar comprendido en el nmero T." del citado artculo 1.848.
Sienc10 la sociedad una persona distint" del socio que adorta el
inmueble. debemos considerar que hay una verdadera enajena-
cin. No creemos que deba registrarse todo el contrato en nin-
guno de estos casos. bastando que se haga el registro lmica-
mente para poner constancia de que el inmuehle ha pasado ia
sociecad.
El registro de que aqui hemos hablado se necesita nica-
mente para que pueda hacerse valer el contrato contra terceros.
Entre 1as partes se admitirn las pruebas de la sociedad seg-n
el derecho c9mn. Por consiguiente, cuando el objeto ele la so-
ciedad excede de la suma valor de 400 fuertes, no es admisi-
. ble la prueba testimonial.. ; no ser que haya un principio de prue-
ba por escrito rresunciones indicios resultantes de hechos
ciertos bClstantes admitir dicha prueba, que ocurra el caso
elel nmero 3." del artculo 1.276. Mas si la sociedad se ha for-
mado de hecho. si se han puesto en comn los capitales se ha
emp
1
eado el trabajo industria de los socios, y se han practicado
operaciones en beneficio comn, se elejarn capitales y utilida-
des en poder del primer ocupante? Es indudable que deber ad-
mitirse todo gnero de pruebas para comrrobar los hechos con-
- 12-
sumados v proceder en consecuencia verificar la correspon-
diente liquidacin y divisin. Mas para que contine la socie-
dad para que se le d principio, no podr admitirse, en la hip-
tesis de que tratamos, la prueba testimonial. Si se la admite
para lo pasado, es nicamente para satisfacer una necesidad de
hecho. Con todo, si de las operaciones de la sociedad, de sus
Iibros r.orrespondencia resultan presunciones indicios bastan-
tes hacer admisible la prueba testimonial, tambin se la admi-
tir para comprobar el contrato para lo futuro.
A los terceros se les admitir probar la existencia de la
sociedad con todo gnero de pruebas, porque entnces se trata
de un hecho ajeno en que ninguna parte ha tenido el que lo
alega ..
Para fijar el valor del objeto de !a demanda, se atender a
la suma de los aportes de los socios. en manera. alguna las uti-
lidades que hayan producido pudieran haberse esperado desde
el principio. Es en el momento de la celebracin del contrato
cuando ha debido examinarse si deba no hacerse constar por
escrito, y en aquel momento todo clculo sera vago y aventu-
rado. En vano se argir con que el artculo 1.272 manda apli-
car la disposicin legal que exige !a prueba por escrito, al caso
en que los intereses unidos al capital excedan de cuatrocientos
fuertes: los intereses son un accesorio necesario y cierto del
princIpal. y nada es ms aventurado incierto que la realiza-
cin de los beneficios, estando la sociedad expuesta perder en
vez de ganar.
Lo di-:ho hasta aqui se entiende de las sociedades civiles, que
en cuanto las mercantiles debe observarse 'O dispuesto en el
artculo 222 del Cdigo de Comercio.
,- 13 - .
SECCION! 1.."
De las 4:e los flsoeiados ..
PARRAFO 1.'
De obligaciones de los asocwdos entre s..
SUMARIO.
6. Desde cundo comienza la sociedad.-7. Duracin de la sociedad.
8. Oblgaciones del socio respecto del aporte que ha ofrecido.-
U. Casos en que el socio debe intereses la sociedad.-10. Obli-
gacin del socio que se ha comprometido emplear su indus-
tria en 1;,; sociedad.-ll. Imputacin de uUa suma cobrada pOi'
un socio un' tercero que sea deudor comn de la sociedad y
del mismo 5Ocio.-12. Oblgacin del socio que ha recibido por
entero su parte e1 un crdito social, cuaudo el deudor se
(Iespu
s
insolvente.-1il. Hesponswbilidaq del socio que por su cul-
pa ha causado dao la sociedad.-14. Por cuenta de quin que,
dan las cosas cuyo goce slo se ha afectado la sociedad.-14. PO"
cuenta de quin quedan las cosas cuyo goce slo se ha afecta(lo
la socicdad.-15. DcrcC,.\hos del socio contra la sociedad por los capJ
tales deoembolsados p.or cuenta de ella, por las obligaciones C01l-
tradas POr los ,negocios. de la misma, y por ios riesgos insepara-
bles Su gestin.-1. Parte de cada socio en las ganancias y
prdidas de la sociedad.-17 y 18. Poderes del socio administrador.
19. Cundo son varios los socios administradores, cmo deben pro-
ceder.-20. C6mo ha de procederse en la administracin, falta (le
estipuLnciones especiales. Pl'imera regla.-21. Segunda regla.-22.
Tercera regla.-23. Cuarta' regla.-24.El socio que no es admi-
nistrador no puede enajenar las cosas dependientes de la sociedad,
25. Cada socio puede. asociarse a nn tercero en su parte.
6. La sociedad comienza desde el momento mismo de la cc-
lebracin del contrato, si no se ha' pactado otra cosa. (.(\.rtculo
1.567).
Las partes pueden convenir en que la sociedad comience a
partir desde cierto tiempo desde la realizacin de un aconte-
cimiento incierto, caso en que ser condicional.
Desde el momento en que la sociedad ha comenzado, fun-
cioI12. como cuerpo jurdico; tiene no solamente un patrimonio,
un dominio de propiedad, sino tambin un domicilio que la ley
toma e,n consideracin para el ejercicio de sus derechos, domi-
cilio que est en el lugar de la 5ituacin de su direccin
nistracin. (Art. 26). Per9 inmediatamellte que cesa la
14.-
dad, el domicilio que tenia el ser moral desaparece, y los socios
separados ya para lo sucesivo en cuanto intereses, no pueden
ser demandados sino en su domicilio respectivo, salvo el caso en
que haya un liquidador. Puede acontecer veces, que durante
la sociedad civil mercantil se desatienda el domicilio social
para atender al individual, lo que sucedera si los socios hubie-
sen obrado sin indicacin de! cuerpo moral y bajo una denomi-
nacin individual.
7 Si no hay convencin sobre la duracin de la sociedad,
se' entiende contrada por toda la 'vida de los asociados, bajo as
modificaciones del artculo 1.593; si s.e trata, sin embargo, de un
negocio que no debe durar sino por un tiempo determinado, la
sociedad se presume contrada por todo el tiempo que debe du-
rar este egocio. (Art. 1.56S).
A falta de estipulacin sobre la duracin, la ley presume.
contrada la' sociedad para durar hasta la muerte de uno de los
socios, salvo el derecho que tiene cada uno de ellos )lacerla ce-
sar por una renuncia notificada todos los sceios, con tal que
esta renuncia sea hecha de buena fe y en tiempo oportunQ,
hasta que el negocio que forma el objeto haya concludo.
S. Cada asociado es deudor iI la sociedad de todo 10 qu.e ha
prometido aportar.
El socio que l1a aportado la. sociedad un cuerpo cierto,
est obligado al saneamiento, de la misma manera qne el vende-
dor lQ est respecto del comprador. (Art. I.569).
Las relaciones d':! los socios para con la sociedad varan se-
gn la naturaleza de su aporte. Si tien(! por objeto un cuerpo
cieno, pueden presentarse tres casos:
L Un socio ha prometido la propiedad de un cuerpo cier-
to. Las relaciones entre l y la sociedad son con corta diferencia
[as mismas que la.ley establece entre un vendedor y un comprador.
En consecuencia, ,a sociedad adquiere la propiedad del cuerpo
cierto prometido como contingente, .desde el da del contrato y:
sin 'lue haya necesidad de tradicin: desde entnces corren su
cargo los riesgos y peligros de la cosa la cual perece para ella;
si la prdida acaece por caso fortutito aun antes de la entrega.
Del mismo que ug vengedor , quieIl.la fle la.cQsa
ha libertado de la obligacin entregar tiene derecho al precio,
el socio Iq tiene tomar parte en las utilidades de la sociedad,
aunque la prdida de la cosa le haya libertado de la obligacin
de entregarla. La sociedad contina existiendo, no obstante la'
prdida del aporte acaecida por caso fortuito, sea antes, sea des-
pus de la tradicin. Si la cosa ha perecido despus de haber
incurrido en mora d socio, para l ser la, prdida, no ser que
pr.uebe qne sta habra tenido lugar aun estando la cosa en poder
de la sociedad. El socio responde de la eviccin y de los vicios
ocultos que hacen la cosa impropia para los usos que est des-
tinada; en caso de eviccin, los dems socios :rueden pedir la re-
solucin de la sociedad con la indemnizacin de daos y perjui-
cios, 9 su continuacin exigiendo otra cosa en lugar de la que se'
ha reivindicado de la sociedad.
2." El socio ,ha prometido el usufructo, es decir, el dereclo
de gozar de un cuerpo cierto. Las reglas expuestas en el primer
caso son aplicables aqu: debe deciFse de la desmembracin de
la propiedad, lo que hemos dicho de la propiedad plena. Si pues
la cosa era realmente del socio y. estaba exenta de vicios, ste.
queda completamente libre con la entrega; y. si perece por caso
fortito ntes despus de la entrega, la desgracia alcanzar
todu, perdiendo la sociedad el usufructo y. el socio la nuda pro-
piedad. Es as como deben entenderse las palabras del artcllio
, ..
1.575: "Las cosas cuyo. goce slo ha sido puesto en la sociedad,
queaan riesgo del socio que es su propietario." Quedan 5<1
riesgu en el sentido que si la cosa perece, la sociedad quedar li-
bre de la obligacin de restituirle el cuerpo cierto de que es UStl-
quedan tambin riesgo de la sociedad en el sentido
de que la prdida del derecho de usufructo no envuewe su dis\)-
hicin.
A las veces acontece que la adquisicin del usufructo, por la
S0Ccdad produce para ella la adquisicin de la plena propleJ"d,
pero' con la obligacin de restituir al socio, cuando se disueva;
sea cosas semejantes aquellas cuyo goce ha tenido, sea su
macln: ste es el caso del cuasi-usufructo.- Pero, en materia de
sociedad, el usufructo envuelve la adquisicin de la propieda<
no soament(! .cuando tiene por objeto cosas-que St; C()11sumen por
- 16-
el primer uso, sino tambin cuando versa sobre cosas que se de-
terioran guardndose, independientemente de todo uso, como ;a
ropa, sobre cualq:liera otra cosa mueble que se ha estimade-.
En estas diferentes hiptesis, la sociedad debe restituir, su di-
solucin, la estimacin que se di las cosas,. falta de estima-
cin, cosas semejantes. Y poco importa que la cosa recibida haya
perecido no, porqae la sociedad.no debe devolver la cosa mis-
ma, no siendq ms que deudora de un gnero y los gneros no
perecen.
3: El socio ha ofrecido liacer gozar la sociedad de un
cuerpo cierto. Las relaciones del socio con la sociedad son muy
senw!antes las que existen entre un locador y un condudo:;
Aun cuando no se haya la entrega, su obligacin no
est completamente ej ecutado., permaneciendo en el deber de ha-
cer <o!ue la sociedad goce mintras dure. Su contingente no es ya
un a;orte que pueda llevarse cabo en una sola vez: consiste en
procurar, cada da, la sociedad, el goce de la cosa; es un aporte
sucesivo. Si la cosa perece ntes de la entrega, el socio no ha
traiGO su contingente y la sociedad ha dejado de formarse. Si
perece despus de la entrega. la sociedad est formada; pero ,e
disuelve por la prdida de la cosa, porque no existiendo ya ia
cosa el socio no puede completar su aporte, puesto que no puede
procurar la ,sociedad el goce futuro. Por otra parte, la socie-
dad Ha debe ninguna :ndemnizacin en razn de esta prdida,
porque como deudora de un c.uerpo cierto, queda libre con la
prdia de la cosa. .
Si el aporte consiote en una cantidad, como tantos quinta-
les de caf, no puede tratarse de prdida en tanto que no se ha
r-:atizado el aporte, porque slo las cuerpos ciertos' perecen.
sociedad se hace propietaria con la entrega, y por 10 tant la
pnilda que se verifique despus es para la .sociedad. Ei socio
responder en caso de eviccin de la existencia de vicios que
hagan la cosa impropia para 'iJ uso que estaba destinada. .
9. El socio que se ha obligado aportar una suma en
l,ero y no 10 ha cumplido, responde. de los intereses desde el
que debi aportarla.
Esta dis>osicill se apiica al Socio qUe toma para su utili-
dad personal alguna suma perteneciellte la soCiedad, contar
desde el da en que la toma. (Art. 1.570).'
Cuando en el controto se ha designado un 'da para que prin-
cipie la soCieqad, es ese' da, cuando debe etttregrse la suma
que se ha ofrecido aportar y por lo mismo desde entnces se de-
ben intereses por la suma no pagada. Si ha se ha fijado da.
la socied'ld comienza desde la celebracin del contrato y por ello
desde entonces se deben no ser que se haya dado
plazo para la entrega de la cantidad., '
Pero cules son los intereses que debe el socio que ha fa;-
tado su obligacin? El artculo 1. 1'66 manda pagar el inte-
rs 'legal por los daos y perjuicios resultantes del retardo en
el cumplimiento de la' obligacin de dar una cantidad de dinero,
, falta de convenc'in expresa. sah!o disposiciones especiales.
el artculo 1.570 hubiera querido que el soio .que falta u
compromiso no pagase ms que los intereses legales. nada ha-
bra 'dicho de nuevo, y por lo tanto debemos juzg;;r que ha
rido decir otra cosa. l\fayor fuerza cobra este discurso, si aten-
demos que este ltimo no habla de intereses legales,
sino de intereses en gneral y que el 1. 166 salva el caso de
disposiciones especiaJes. Debemos, pues, contar entre stas la
del artculo 1.570. El inters que ha de pagarse es el comen-
te en, ,el mercado: que son los que pueden comprenderse baj
la denominacin ele 'en general.
y hay razn para que esta excepcin que vemos en el aftcu
c
lo 1.570. Una socieelad no se forma.para' tener'.'los capitales "ocio-
sos: el trabajo es su elemento, la ganancia su perspectiva yob
jeto. 'El socio' que ha prometido fondos caUsa la
un perjuicio" que lio puede compensarse siempre con el inters
legal,' y por lo 'mismo debe abOnar lo que pudiera costar la
sociedad hacerse de aquellos fondos; -
Lo mismo debe decirse del socio que toma' para str-utili-
dad personal alguna suma - perteneciente - la sociedad:' Tal
prstamo despierta en el jurisconsulto Pomponi la idea de urii
invasin (invaseril). -El socio que -talhae puede haber priva-
do -la sociedad de gananciasqueccn ':ftjndamentose haba prO"
metidO obligdola tomar dinero para hacer frente
Tomo IV 2
- 18,-:-c
prom,isos . pagar altos intereses por sus deudas vencidas y "n-o
pagadas, al paso qu l, ,ha o podido obtener buenos beneficios cOll
el dinero aj,eno., Se:a, pues. hasta inmoral permitir tal irregu-
laridad sin ms reparacin que, el inters legal.
ro. , Los' socios que se 'emjJlear su in,'
dustria en la' soiedad, deben, dar de todas las ganancias
hechas con la especie de industria que es objeto de la sociedad.
(Articulo I.5I).
N o todo socio debe dar cuenta la sociedad de las ganilli
o
'
cias que haya obtenido de su industria. Socios hay que no con-
tribuyen mas que su dinero, sin comprometerse tomar par-
te en la ;dministracin; y aun hay sociedades, las en comandita,
por ejemplo, en que e: socio comanditario se comprometera gra-
veinente, ,haciendo' entrar su;,industria en el mOlVmento de . la'
asociacin. Mas, por otra parte, con frecuencia se ven socio."s
que no traen ms que su industria, y otros que al propio tiempo
que, contribuyen. ,con su capital" quieren que su, industria :entre'
en la sociedad como auxiliar del. inters comn y como garanta
su propio iniers. Cmo se realizar aporte.? Cmo
umpie el socio su compromiso de aportar su industria?
La industria se manifiesta por actos, y stos son una fuente
ganancia. Y como Gt .misma es. 'de
medios para alcanzar ganancias, se sigue que' la' industria con
qt;e ha contado debe ser verdaderamente suya, y que el socio
que la ofreci no satisfar completamente su obligacin sino
trayendo toda su , la masa social. Pero el trabajador
no debe, la sociedad sino los productos de la industria que, es-
pecialmente ha Dos profesores han asociado
el producto de sus lecciones; y uno de ellos,
adems de' su 'habilidad para la enseania, ,compone piezas dra-
o
mticas y saca de ah beneficios considerabes: sta es una ga-
nancia que le pertenece l e..xclusivamente, siu que la sociedad
p,ueda tomar parte en' ella: l no debe otra cosa que
el procucto de sus lecciones.
", Sin embargo, si para entregarse con ms empero sus com-
descuidase el ejercicio de la enseanza, la
sO,cieciad tendra <;:ontra l una acrin fundada en su grave falta y
- 19-
autorizada. por el artculo 1.574. Este ejemplo podra aplicarse
al aministrador de una sociedad' de comercio que quisiese dedi-
car una parte de su tiempo otros negocios. Pt!del sin' dtida
hacer, epn' tal que los de la sociedad no' padezcan, porque ha
limil<ldo su libertad, slo en lo' necesario para cumplir 'de buena
fe sus compromis05. En: una vasta empresa que exigiese dej
gerente 'una constante asiduidad, ,le seria muy difcil reunir la
atencin los negocios sociaJes con el desempeo de tros rie-
goclOS.
11. Si uno d loi; socios es acreedor por su cuenta
aar Oe una suma exigible una persona que es tambin deudora
la sociedad de una suma igualmente exigible, debe iinputr JO
que' recibe del deudor, sobre el crdito de la Sociedad y sobre l
suyo, el)' la
o
proporcin de los dos crditos, aun cuando por el
recibo hubiera hecho ,la imputacin ntegra sobre su crdito par-
'ticular; pero si ha declarado en el recibo que la imputacin 5
habia hecho ntegramente sobre el crdito de la sociedad, esta
declaracin tiene su efecto. (Art. 1.272).
Esta disposicin es una consecuencia del principio general
de que el socio debe ver por los intereses de la sociedad como
por los suyos propios. Para mejor inteligencia de' este artcuio,
propondremos un ejemplo: Pedro debe 2.000 fuertes uno de
los socios' y 1.000 la sociedad, 'siendo ambos crditos exigibles,
y paga 600 al sOCio; ste debe imputar los dos tercios de esta
suma su crdito y el' otro tercio la sociedad, distribucin que
tendr lugar; aun cuando en el recibo haya imputado toda la
suma ' su crdito particular, porque debiendo prestar . los ne-
gocios .de la sociedad el mismo cuidado que los propios, no le
es permitido pagarse en el acto y dejar la sociedad expuesta'
los retardos y riesgos de la insolvencia .del deudor. Si, por ei
contrario, la imputacin ntegra se ha hecho en favor de la so-
ciedad, as deber quedar laperacin, porque el socio tiene la
libertad de preferir los intereses de la sociedad los suyos ..
Sobre este punto hay que advertir:
l. . Que la imputacin hecha en inters' exclusivo del socio
subsiste tal cual se ha hecho, en las relaciones del deUdor con el
socio; es slo eriinters de la sociedad en lo que puede refor-
- 20
mrsela. El.deudqr, en este caso, quedar solvente para con e,
socio, quedando. integra ]a obligacin par con la sociedad. Al
reformarse la. imputacin con la consiguiente entrega que de la
respectiva prorata debe hacer el socio la asociacin, aqul se
sta en parte de .su crdito. :As, quien recibi el
pago del deudor comn tendr contra ste, no su propia accin;
que ha .quedado extinguida Con la imputacin,. sino la de. la; so,
ciedad. Esto tener su importancia prctica, porque si, por
ejemplo, el crdito de la sociedad estaba ya al prescribirse, yno
del socio, ste tendr que someterse ,la situacin desfavora
ble que ie ha da.do la operacin.
, , -
2: ", Que si la imputacin se ha hecho ntegramente al crdi-
to del socio ,por e.1 deudor que ha usado' de la facultad que le
el artculo 1.192, debe sostenerse tal cual se.la ha hecho
nn con respecto ,la sociedad, por estar obligado ea socio reci-
.10 que se le debe en particular y no poderse decir por ello
gue ha preferido su inters al de la sociedad,; excluyndose, por
supuesto, el caso de fraude,
3: Que si ninguna indicacin se ha hecho en el recibo, ni
l9r el deudor. ni por. el. socio, la" imputacin debe hacerse, no
proporcionalmente sobre el crdito de la sociedad y el del socio,
sino ntegramente sobre el que el.deudor tuviere. ms en
pagar; as, si el crdito del socio:es ms .oneroso que el de la
s,ociedad, como si est garantido por una .clusu'a : penal, al paso
qJ.l.e el de la sociedad no tiene tal garanta,'la imputacin se. har
ntegramente sobre el primero de estos. crditos, imputacin que
ser sostenida aun respecto de la sociedad.; cuando es. la ley
quien hace la imputacin, ningn cargo puede hacerse .al socio.
Si. por el contrario, el crdito de la sociedad es el ms oneroso;
la imputacin se har ntegra en .favor de ella, porque as loexi
c
ge el inters del deudor."
. : Si 'el socio que' es a"creedor junto' con 'la socieda.d es COman"
ditario, 'no estar obligado sufrir la distribucin de lo pa.,,"lIdo,
-El comanditario en manera alguna debe administrarlos 'negocios
de la sociedad,. y. si ejerce algn .acto administrativo jncurre en
grave.responsabiJidad (art. 179-C. Com.); y por 10 misrno nopUe'
deexigrse ,que. cobre un crdito de la sociedad. lo. que seria
- 21-
mezclarse en su. a4miniStraciri. Ni se alegue que el artculu
1.572 es absoluto, porque ningn texto, 'por que" se,
debe conduci r tal absurdo. Las reglas particulares de la so-
ciedad en comandita, deben preferir la regla demasiado gene-
ral de aquel artculo. .'
.' No hay gran diferencia en este punto, entre la sociedad'
comandita y Ua que ha confiado su administracin 'llri ms
gerentes con exclusin de los dems sOCios. li estn obli-
gados prestar su concurso individual la sociedad, segln su
propia constitucin, y por lo mismo no estn en el deber de im-
putar una parte del pago al crdito de la sociedad. Ellos igno'
ran lla de este crdito, y aun cuando por acaso la co-
nociesen, no 10 tienen bajo su guarda. Su buena fe es completa;
su diligencia, i'ntachable, pues no tienen motivo por qu tomar
una posicin que no se les ha dado en el acto de la sociedad.
Aqu el pacto social h3.ce que ceda el artcuJo 1.572.
En suma, este artculo se contrae al caso en que el socio qu
reduto el pago, tiene facultad de' hacer la imputacin sobre ti
crdito de 'a sociedad. .
12. SI uno de los socios ha reCIbido por entero su parte en
un c.rdito social y el deudor se hace despus insolvente', este so-
cio ciebe traer la masa io que ha recibido, aunque haya' dao
recibo especialmente por ,;u parte. (Art. 1.573). '
Supongamos tres socios y un crdito social de 9.000 fuerte"
y. que el deudor. despus flehaber pagado 3.000 uno de aque-
llos,. que ha dado recibo por su parte, se hace insolvente. ESlt:
SOCIO debe traer .la sociedad ,los 3.000 fuertes que ha recibido,
y si la asociacin est disuelta, dar cada uno de los otros clos,
mil. Pero el socio no tiene que traer nada la masa, s el deudor,
solvente a la sazn, ie ha forzado recibir su parte, si ha ob.-
tenido en virtud de la compensacin, porque
I .
ningn cargo; J!llede hacrsele. Tampoco existe tal obligacin,
cuando los otros socios han sido negligentes en el cobro de S?
parle y han dado lugar que el crdito se haga incobrable .
. 13. Todo socio. debe responder la sociedad de los perjui-
cio, que por su culpa le haya causado; y no puede compensar:os

- 22-
con los beneficios que por su industria le haya proporcionado en
otros negocios. (Art. 1.574).
Ei caso que se contrae este artculo no tiene ninguna re-
lacioncon l!Js en que se da :la compensacin, Esta es un pago
recproco y ficticio que tiene lugar entre dos personas que son
muiliamente deudoras. Pero si el socio es deudor de una indem-
nizacin en razn de lospe.rjuicios que ha causado .la sociedad,
nada 'le debe por las ganancias que le ha proporcionado.
S i las cosas cuyo goce slo ha sido ruesto en la socie-
consisten en cuerpos ciertos y determinados que no se coa-
.sumen por el uso, quedan riesgo del socio que es su propietario.
Si las cosas se consumen por el uso, si se deterioran guar-
dndolas, si han sido destinadas ser vendidas, si han sitiu
puestas en sociedad con estimacin constante de inventario, quc-
.dan riesgo de la sociedad.
Si 'la cosa ha sido estimada, el socio no puede repetir, sino
el monto de la estimacin. (Art. 1.575).
Las cosas tradas la sociedad forman un capital cuya p 0-
piedad de ja de pertenecer los socios pasar al dominio dei
cuerpo moral; y, por consiguiente, es claro que mintras dura la
'sociead, el socio no tiene sobre 'tales cosas otro derecho que os
eventuales que 'Venga determinar la particin. Su derecho,
'romo socio, se limita poder pedir, al fin de ,la sociedad, la diVI-
sin de las cosas que constituyen el haber social, y esta divisin
se verificar sobre las cosas mismas que l ha trado, porque se
han hecho comunes, y l no tiene el derecho de tomarlas en eSpe<:ie.
No sucede 'lo mismo on las cuyo goce slo se 'liaipor-
'tado; eL socio h<i . permanecido su propietario, por no haberse
transferido la sociedad ms que su usufructo. Tales de-
ben restituirse al fin de la asociacin, siendo quien las apbr,o
'acreedor de la sociedad por su propia cosa. Para mejor de sarro-
'llar el principio de. que no ha habido cambio. de el ar-
tculo 1.575 establece que las cosas cuyo goce slo ha sido puesto
en la sociedad, quedan riesgo del socio que es su propietario.
He aqu 'a dnde conduce esta regla aplicada al socio propietario:
Si es verdad qUe la conservacin 'de ia propiedad en su per-
sOna, le hace acreedor' de su propia cosa .y le da una accin para
'tomara en .especie, esto es exacto y posible slo cuando la cosa '
Ia ,disolucin de la 'sociedad: Pero si Por fuefza
mayor ha ,perecido, mintrasdilraba l" asociacin, sta' queda
libre, con tal que est exenta de.culpa, narui tendr que rest1tif,
ni .el socio nada que reclamar, .
A esta regla genera:1, nuestro: artculo trae cuatro:
ciones:
l.' Si las cosas' Cuyo gOCe slo ha puesto el socio eIi la so-
ciedad son de Jas que' se consumen' por el uso, quedan riesgo
de la asociacin. Cuando se disltelve'la sociedad, el que 1is apor-
t puede exigir' una cantidad igual de Cosas de la misma Cali-
dad y valor, su estimacin en aquella' sazh. Esta particulari-
dad, viene de que es propio de las cosaS fungibles no poder'se dar
su' goce otro sin transfe'ririnmediatame'nte su propiedad: 'el
que las recibe lO queda obligado otra cosa que deirolver' otro
tanto de la misma calidad. As, supngase que 'urio ponga eh
'una' sociedad el goce de un capital' de2o,oc>o fuertes, y que
suma desaparezca durante las operaciones de' la sociedad, porque
se la hurtado, por ejemplo: esta prdida ser soportada
por .].a sociedad,' y el socio ser', acreedor por los 20,000 fuertes
que ella, estar obligada , devolver,; pero en la inteligencia de
que en la liquidacin el papel de, socio pondr cargo de quien
,la aport una parte del,! prdida de aquella suma,' correspon-
..diente al inters, que tiene en la asociacin,,' " "
La disposicin del, artculo 1.575 ha puesto trmino 'una
cuestin que se ventilaba en la antigua' jurisprudencia. Forma-
da una sociedad entre Uli capitalista que ha aportado dinero y
un industrial que no ha aportado ms que su trabajo qu
, suceder si la, suma' de dinero se ha perdido? Soportar' el in-
'.dustrial su parte en la prdida del capital? Ante todo, se 'discti-
,ta si se haba comunicado el capital, y' parece que la negativ
era la resolcin'comn, De ah se deduca que el industril
no deba: compartir la:, ,prdida, alegndose, adems, que quieh
ha aportado su industria no se entiende' obligado addanmJill
sortis,sufficit cliim dlhnnumoperarllff!. ,El no se' aprovecha del
iurnento' del capital '{' por debe paite alguna de
la perdida. El cdigo' ha resuelto de otra manera 'la cUeStion,
fundandose .en los nsmos principios que rigen respecto del
prstamo inters. Pero entre el prestamista y el socio hay la
de que el primero tiene. el derecho al
cobro de)oS intereses, al paso que ;j segundo rueden dispensr-
seJe los intereses por algn acontecimiento de fuerZa' mayo!.
Adems, el primero tiene derecho al reembolso de su capital l1-
tegf', al propio tiempo el debe soPortar, so-
cio, su plne en la ;>rdid{l de este capital.
. . .
2: Un segndo caso en que)3o cosa cuyo goce slo se ha
puesto' en la sociedad perece para sta se presenta cuando tal
cosa. es de las que se deterioran guardndoselas. El deterioro
tambin es de cuenta de la sociedad, asinlndse los objetos
de se trata, las cosas fungibles, Ejemplo tales objetos
.sern caballos, coches y otros muebles sujetos desmejof<lrse.
El artculo 1.575 se ha separado <le la disposicin del artcu;o
490, que en materia de usufructo quiere. que las. cosas que s(:
. deterioran con el uso, estn riesgo del nudo propietario. Apr-
tase igualmente de los principios seguidos en materia de arren-
damiento, segn los cuales la vejez pesa SQl?re el locador.
3: . Otra. excepcin es el caso en que la cosa cuyo goce slo
ha recibido la spciedad, es de las que estn destinadas' ser ven-
didas. como. que se hacen circular en el comercio.
Aunque el socio no haya expresado que pasa la sociedad ni-
camente el goce de estos objetos siempre perecern para la 50-
cied,d, y aqul ser su por el precio de venta .. Esto
obvio, porque -sera absurdo suponer que el socio quisiese
conservar la propiedad de una cosa destinada ser enagenada.
'fara dar algn sent\do la clusula de retencin de propiedad,
menester presumir que ha querido reservarse el derecho
de recuperar el precio de venta despus de haber dejado su
g;x:e la sociedad. Pero cuando una suma de dinero ,ha sido
:puesta en la sociedad, perece para la sociedad. Por consiguiente
.debe suceder lo -mismo, en :nuestro caso, con el dinero obtenido
del de la venta. Cuando se ha verificado)a. venta de los
-,.objetos de que aqu se trata, .. el ?OCio.que 19.s h:a acree-
.dor .. Si n.o se han vendido, el crdito ser.' el v;L1or9.e
las' cOsas el momento del parqu.e como lo. que se h.a
querido aportar eS,-este valor, es claro qu; el nusmo debe ser l,
haber del SOCIO. .
4: La cuarta excepcin se da cuando la cosa aportada ha.
estimada. Aqu viene. bien la mxima aeestilllatio facit veil-
ditiollcm. La estimacin hace suponer que el pensamiento de los
contratantes ha sido hacer la sociedad deudora del valor y
no de la cosa misma.
,15. El' socio tiene' accin contra la sociedad, no Slo j)or'
la restitucin de los capitales desembolsados por su cuenta, si;o
tambin por 1as obligaciones contradas de buena fe por los ne-
:ltocios de la sociedad y por los riesgos inseparables de su ges-
tin. (Art. 1.576).
Este artculQ trae tres causas de accin de un socio' contra.
la sociedad: r.', los desembolsos hechos por cuenta de la socie-
dad; 2.', las obligaciones contradas de buena fe por los negO-
cos de 'la sociedad; 3.', los riesgos inseparables de la gestin ..
Estas causas se explican por una razn comn: El socio qtie
trabaja en un inters social es un verdadero mandatario de la
sociedad; y en tal debe ser indemnizado de todo 19 que
. la fie: ejecucin del mandato le haya. hecho perder.
La primera causa se ve en este ejemplo. Una casa de co-
merCJO de Caracas enva uno de sus miembros Europa ve; i-
filAr algunar compras; pero no alcanzando los fondos que ha..
\levado,. aquel socio suple de sus propios fondos lo que faita,.
bien sea para pagar parte de sus gastos de viaje y permanencia.
all, bien para dar i los vendedores algo cuenta, etc. La so-
reembolsante estos gastos, porque se han hecho por la So
. ciedad, con el fin de dar uuen trmino a una operacin socia: ..
Aun, cuando aparezca que otro socio hubiera podido viajar .
mnos costo, siemp.e debera la sociedad reembolsar los gastos.
hechos de buena fe por el socio viajero. Debe imputarse s
misma el no haber enviado el ms econmico de los socios. Este,
,derecho de indenmizacin corresponde, aunque el socio no hu-o
'biese entrado en la sociedad, sino con su industria;
Estos. gastos producen inters de pleno derecho. El socio .le'
que se trata es .un mandatario y el artCulo r.615 manda que e::
manda.nte pague al mandatario el de las' sumas que ste ha.
-26-
,avanzado contar desdt! el da en que.se hayan hecho los avan-
ces. Esto es tambin muy natural, porque as como el socio' debe
.de pieno derecho inters por las sumas que ha tomado de la
. sociedad para su utlidad partictilar, tambin .debe recibirlo por
.las suyas, que emplea. en beneficio' de la' sociedad.
La segunda causa de crdito que' trae este artculo en fa vr
de llll socio contra la sociedad tiene lugar cuando aqul h' 'con- .
tradouna obligacin por 105 negocios de sta: La caja comn
.debe indemnizarle. Pau
1
0 trae el siguiente ejemplo de esta regla:
Un socio vende en su nombre, pero con consentimiento' de ia
.sociedad, una cosa social;. el comprador padece eviccin y el
.socio es condenado pagar daos y perjuicios, 'como garantecle
la \'enta; la sociedad .Ie. debe libertar de esta obligacin de ga-
.ranta que contrajo por !os negocios sociales. Lo hlismo suce-
.per si el socio . ha tomado algo. prstamo para desempear
:alg!lna cosa de la sociedad para verificar a' tiempo alguna com-
pra .v.entajosa:
'. Ni -hace. al caso que el negocio no haya tenido buen xito,
)mes.si el socio ha procedido de 'buena fe, siempre habr de li-
.bertrsele de la obligacin contrada.
El tercer caso ocurre cuando; ~ 'socio ha" padecido prdidas
;por consecuencia 'de los riesgos inseparables de su gestin. Por
.estos. riesgos entiende el artculo en' que nos ocupamos, los' ca-
.sos fortftitos que un socio se ha sometido nicamente . porque
.se ocupaba en los negocios de la' sociedad .. Como es 'la sociedad
,quien se aprovecha de las ganancias, sobre ella deben recaer to-
.das las prdidas que acarreen los negocios. Supngase 'que Uta
,sociedad de ganaderos enva algunas reses de' Apure y el soCio
.conductor, queriendo evitar que a1gunas se escapen,' recibe' una
'herida que le pone en' 'cama por varios meses; claro es que ren-
. dra accin para ser indemnizado por la sOciedad de los' gastos
.decuracin y dems que 'le cause aquel accidente. .
El caso siguiente que' 'trae 'el jurisconsulto J ttliano '15ede
:ilustrar algn tanto este pUBtO: . Habase 'formado uria sociedau
.que tena por objeto provisiones militares; 'y habiendo partido
=0' de los' socios para hacer comIJfas el1' inters de la' sociedad,
,fu sorprendido, sin culpa suya, por unos ladrones. qne le'quita-
27 -
ron su dinero, le hirieron los es<:lavos que le acotnpa,aban y le
despojaron de. varios efectos que le pertenecan. Segn Juliano
y Ulpiano esta prdida es comn, y el socio que la ha padecido,
tiene la accin pro socio contra ~ sociedad y para hacrsela in-
demnizar, con tal que. todas estas cosas y las dems que llevaba
consigo le fuesen necesarias para el 'Viaje. De ah se sigue que
si el socio llevaba ms dinero del que haba menester, si iba acom-
paado de un nmero demasiado grande de sirvientes, habida con-
sideradn su posicin y la naturaleza del negocio, si habia
lleVado cosas suprfiuas, la sociedad tendra derecho de pedir la
reducCin de su cuenta los lmites racionales. Ntese tam'biI.
que si el socio, en vez de tomar el camino ms seguro, hubIese
tomado uno tenido notoriamente por infestado de bandoleros, el
riesgo no podra considerarse como inseparable de!: negocio.
Tampoco se tendrn en cuenta ,Jos perjuicios de que la socie-
dad sea s610 causa accidental, como si la de que hago parte sigue
Un pleito con un pariente mo, y ste, resentido por dicho pleIto,
revoca un legado que me haba hecho: la sociedad no es causa
directa de esta prdida y, por Ilo mismo, 110 debe repararla.
Concluiremos con una observacin comn. los artculos
1.575 y 1.576. Cada socio no est obligado para con el socio res-
pectivo sino por la parte que tenga en el inters social, y por lo
mismo,el socio acreedor, como miembro de la sociedad, deb"
.soportar su parte. Si uno de' los socios fuese insolvente, no ser
justo que el socio acreedor slo soporte esta prdida: ada sera
ms contrario la igualdad que debe reinar entre socios. Esta
.. prdida debe repartirse entre l y los socios solventes. Por
ejemplo, cuatro personas estn en sociedad, con partes iguales
.en el inters comn. Primo, una de ellas, es acreedor de la so-
.ciedadpor 1.200 fuertes por desembolsos que ha hecho, tocan-
dole ada uno, en consecuencia, la obligacin de pagar 300 fuer-
. tes, y Primo .tiene el derecho de reclamarlos de Secundo, Tercio
y Cuarto . .Jo que har un total de <)OO. completndose los -1.200
con los 300 que por este respecto debe el mismo Primo la so-
ciedad como miembro de ella. Pero Cuarto es insokvente: los 300
que l deba pagar se repartirn entre los tres socios solventes
Primo, Secundo y Tercio; y el primero recibir .roo fuertes de
qdil uno de los otros .dos.
16, Si, el contrato de sociedad no determina la parte de cana.
sOCio en los beneficios en las' esta' parte es
nal lo que cada uno ha aportado al fondo social. ' ,
Respecto de aquel que no ha aportado sino su su
parte en l.os beneficios , en las prdidas se regla' como la parte
del socio que ha aportado nlnos: (Art, I.S'), '
,Si los socios se han com'enido en confiar un tercero la de-
signacin de la Parte de cada 'tillO en las ganancias y prdida;,
solamente podr ser impugnada la designacin hecha, cuando evi'-
deniemente se haya faltado a 'la equidad; y ni aU;l por esta causa
podr ,reclamar el socio que haya principiado ejecutar la deci-
sin del tercero, que noja haya impugJ1ado en el trmino &
tres meses. contados desde que le iu Ui.rt. I.SS), :
Es nula la clusula que aplique ';i uno de los socios la, tota-
lidad de jos beneficios; y tambin la que exima de toda parte \!p.
las prdidas la eantidad cosas aportadas por uno ms S<)Cios.
(Art, I.Si9), -
La parte de. cada socio es determinada por el conveniq, de
la, partes, por un tercero por la :ley,
, '
En cuanto al convenio, la regla es sta; 105 pue-
den hacer sobre la distribucin de las partes en las ganancias
en las prdidas, ,los arreglos que juzguen convenientes, salvo jos
,que estn prohibidos por la. ley, Tenemos; pues, que averigua,;,
no 'lo que Jueden hacer, sino lo que no pueden,
No puden com'eoir; l.", en que la totalidad de los beneficios
se. aplique uno. solo de ;105 socios: tal clusula seria destruq-
,tora <le la esencia de la sociedad, en que todos entran para obte-
per aiguna ganancia; 2:, en que quede exenta de toda parte en
las prdidas la cantidad cosas aportadas por uno ms socios,
Esta clusula, sin embargo, ,no es contraria la esencia de ia
,societiad, porque un socio puede compensar la ventaja de 1a exen-
,cin Ge toda contribucin las', prdidas con alguna utilidad par-
ticula! que traiga la sociedad, por ejemp10, ms dinero ms
tiempo que ningn otro socio; pero la ley la ha prohibido por
,tcll1or de la mura, Siendo' esta prohibicin relativa nicamente
al ,caso en que el aporte sea en dinero en cosas, debemos
concluir que la exencin ser vlida respecto del socio que haya
- 29-
aportado ,su industria. Este socio. aunque libre de las prdidas,
siempre,las tendra en ,a' de su tiempo.
Cuando se haya convenido en que un socio industria!! tenar"
parte en las ganancias y no en las prdidas; la clusula no' de;ie
entenderse en el sentido de que este socio' tendr 'parte en las ga-
nancias ,de cada negocio y de que quedar extrao cada una de
ls operaciones desventajosas. sino en el' de que' si el total de ,as
ganancias excede el total de las prdidas sufridas durante el
t.iempode la sociedad, aque socio' tendr su parte en el
y de que si, por el contrario, las prdidas exceden !as ganancias,
eI socio' no tendr ganancia ni prdida.
Cuando las partes han pactado' sobre la distribucin de las
,ganancias solamente, se subentiende que' la misma regla 'ha ele"
seguirse en cuanto las prdidas.
. Cuando las partes han confiado un tercer"o la designacin
de la cuota de cada 'uno en 'las 'ganancias y prdidas, debe enten-
derse que tal designacin no ha de ser arbitraria, sino conform
la buena f; en consecuencia, si es contraria la equidad: 1;':
parte" que haya padecido lesin 'puede hacerla:, reformar. Con
todo. ll{) tiene este efecto ms' que tres meses, contar desde
el da en que ha tenido conocimiento de la resolucin del' tercero.
Toddreclamacin le est ,:edad:a al contratante 'que ha rarificade)-
t.citamente la. deci5in del tefcero por un principio de
eucin.
A falta de reglas establecidas por las partes por un tercero.
'la ley las establece. En' Derecho Romano,: las cuotas' eran igua-
les, porque se' deca; Silos contratantes 110 han hecho nirigurt;:i
distincin que. d ms no y-mnos oti-o,no' siendo distiti.tas
.sus condiciones, la de cad'a urio debe' s'er igual la'de los 'otros.'
ELcdigo ha seguido otra regla:. Si los aportes son iguales, las
partes en las ganancias y las prdidas sern igu:rles: si desigua-
les, stas sern proporcionales. Una dificultad: se presentaba:
.Cmo apr!!ciar.;el aporte en ,industria? 'El:cdigo ha eo;tado ;"
.. estableciendo que, su parte' en los, beneficios y las .pr-
-di.das,se.reg!e como,Ia parte del socio'que:ha aportado"mnos'en
.dinero otras cosas.
. : ... : '. "
Pero el, aporte en,.industria. ',como que' .es . sucesivo,-: no se
- 3-
completa S1110 cuando el socio que "lo" ha ofrecido" ha trabajid6
por cuenta de la sociedad hasta el 11WlIuml0 fijado pam la" diso-
ltlcill. De ah se sigue que si se disuelve ntes del tiempo conve-
nido, el" sOCio industrial que no ha podido realizar su aporte de
una manera completa debe sufrir una disminucin proporcional
al" tiempo durante el cual no ha trabajado. Sea una sociedad' ior-
mada" por diez aos entre cuatro personas, tres de las cuales han
trado 20.000 fuertes)' la cuarta slo su industria: la diso'u-
cin de la sociedad, por haber expirado el tnnino" establecido,
el haber social es de 60.000' iuertes: el socio industrial tomar"
15.000, . sea cantidad 'igual la de cada uno de los otros
tres, porque estando ya completamente realizado su aporte indus-
trial, equivale, en la ocasin, 20.000 fuertes. Pero si la socie-
dad se disuelve un ao despus de su formacin, el socio indus-
tri<cl no ha realizado su contingente sino en la" dcima" parte, y
debe, en consecuencia, suirir una reduccin de "nueve dcimos en
la divisin del fondo social formado por el contingente en dinero
de 105 otros socios.
El socio que ha trado un doble aporte, el uno en y :l
otro en industria, toma una doble parte, la una en razn de su
capital y la otra en razn de su industria. Pero supngase que el
industrial ha puesto 10.000 fuertes, por ejemplo; y su industria,"
y" que el otro socio, en el coiJcepto de que no hay otro, 20.000.
La industria del primero ser estimada en 20.000 y su haber se
estimara en 30.000. Yerra quien crea que debe tomarse por base,
para es,timar la industria, los diez mil fuertes aportados por d
trbajador. fsta cantidad no debe servir de trmino de com-
paracin, .porque la ley quiere que se tOf:e como punto de par-
tida el capital del otro socio; por otra parte, estos diez mil
pesos no deben considerarse como un contingente, sino como
parte de l.
"17. El socio encargado de la administracin por una clu-
sula' especial del contrato de sociedad puede hacer, "no
te la oposicin "de los dems" socios, todos los actos que de-
penden de' su administracin, con tal que. no lo" haga con
fraude. '
Este" poder no puede ser revocado, miiJtras exista }a socie-
--o 31 -
dad, sin causa .legtima; pero si ha sido dado por acto' posterior
al contrato de sociedad, es revocable como un simple ,mandato.,
(Art. I.S80), .
. Se ve que la ley hace una gran distincin respecto" de ia,
poca en que se han conferido al socio 'gerente los poderes con
que procede. Si se 'les ha constitudo,. por:' una clusula deL
contrato, aquellos poderes faro1an parte, de este contrato. Acaso'
el socio administrador no .habra entrado en 'la sociedad si no se
le. hubiera de la gestin. Por ello su mandato difiere
de' un mandato ordinario en que no se le puede revocar libre-'
mente, i mnos de haber pacto' en contrario, porque siendo unO.
de Jos e1e,mentos constitutivos de la sociedad, debe durar tanto
como ella ..
y hay algo ms que la irrevocabilidad del mandato: los' de-o
ms socios no pueden oponerse ninguno de los actos
trativos que quiera ejecutar 'eJ gestor,quien pOdr obrar libre-
mente, no obstante cualquiera oposicin, con tal: que procecb sin'
fraude, La direccin de 105 negocicis le corresponde' y no debe'
ser turbado en ella, en tanto que se conduzca como h01llbre hbil
y de probidad. Por s u parte, el gestor no' puede abandonar la
administracin, est ligado por el mandato, que debe c011ducir .L
b,uen trmino. Se juzga que sus ,socios no han entrado en la:
cierlad sino en consideracin su capa'cidad; y de sus
sCrvicios seria f ru'strar sus esperanzas.
Pero si Ma administracin inhbil viene ' comprometer fa:
suerte de la sociedad. el gerente no pOdr mantenerse en SU pues-
to pesar de sus fa'tas y entregarse' mansa:lva sus extrvos;
La sociedad 'no puede verse c011denada la ruina por una ley de
su organizacin. Qu medios tendr para evitarlo? Bay' tres:
10 qm, puede llamarse el veto, la' revocacin motivada y la di,;o-:
lucin. Sin.duda, el contrato social puede haber organizado otros;
pero, falta ,de toda convencin especia'J; no se ocurren ms que
estos tres, los cuales tienen de comn que dan origen una :cor.-
,trovcrsia entre socios, la cual,;:n caso de resistencia, ser diri-
mida segn la apreciacin de los tribunales.
El veto est formalmente autorizado por' nuestro aiticulo,
no un veto arbitrario que, una vez pronunciado, hasta en virtt:d
- 3
2
-
.de su omnipotencia, sin razn, sin explicacin; para impedir' :a
,qpel,acin, sino 'un veto fundado eh 'el fraude del- gerente;' que en
los trminos del derecho comprende la culpa lata, Cuando ha
poco decamos que la oposicin de los socios carece enteramente
de valor contra el gerente, era en d concepto de que ,su gestin
estaba exenta de fraude, Pero el dolo del gerente' y su culpa Jata,
que se le equipara, autoriza la oposicin de los socios y la hace
<:I,igna. de consideracin, -
En cuanto 'Ja revocacin del mandato; fuste decir qe el ar-
tculo Lj80 la autoriza con tal que se haga con causa"legtima,
Segn, las reglas del mandato ordinario, el mandante J1llede revo-
car su voluntad el que haya conferido, Pero el sOCio adrllinis-
trador por el contrato no est sometido, bajo ciertas relaCiones.
las reglas del mandato normal. No es" re\'ocable 'valurttad, a
mnos que haya convencin en contrario; no puede 'ser,destituI-
do S1t10 Dor causas graves: la infidelidad,' malversacin, di ;ipil-
cin, ma;a administracin, etc, Si eL' administrador' sostiene', quc'
la causa no es 'legtima, un caso de con'troversia entre ;so-
que han de decidir los, respectivos tribunales, Y no hab,';:'
Ilecesidad de que la mayora solicite la revocacin : basta <iueuno
solo la pretenda .. p'!-ra que los tribunales decidan Jo que 'sea de
justicia, porque ste es un derecho personal de cada socio cuyo
ejercicio no depende de la resolucin, de la mayora, '
Revocado el poder del administrador, la 'sociedad puede'c0I1-
tjnuar; nombrndosele un sustituto por' unanimidad; quedano
{ji suelta naturalmente caso ,de, que no se obtenga el voto unnime
Es un asunto de la mayor 'importancia el determinar, qin ,haya
,qe dir,igir las'openicionesde la sociedad, y ninguno de susmiem-
puede ser, sometido las decisiones deJa mayora. que no
;tiene el derecho de disponer de los de la minora, ..
En cuanto al tercero de los medios.' de que aqu venimos tri!"
tando. ' sea de la disolucin. hablaremos cuando'nos ocupems
en el ,artculo Lj9j, '
Cumple ahora. hablar del administrador 'ombrado poractd
posterior al contrato de' sociedad, 'y desde Illego pres'end,"la
cuestin sobre si la mavora' la unanimidad es quien ha-
cer este nombramiento, El pacto se ,ha' celebrado' bajo la hdi-
don subei1tendidade" que la: administracin se en
glo aj artculo 1. 583; y slo la' unanimidad puede derogar' iS
convenciones sociales. Una vez nombrado ei administrador, sus
funciones sern en todo las de un mandatario revocable ad nutum,
cuando parezca bien .Jos mandantes. Exceptase' el caso en" que ,"
el gerente sea nombrado para reemplazar un gerente anterior
instituido por 'los estatutos y que ha cesado en sus funcione;,'
porque entnces no se hace ms que sustituir 'una" persona otra, '
y' no un poder otro.
" Otra cuestin se suscita en este punto. Ser necesaria la una-
nimidad bastar la mayora ia voluntad de uno solo para que'
se pueda revocar el poder de' que aqu tratamos? Cada socio ha
, dadoeJ mandato por s solo, no ha hecho m,s que delegar la
parte que tiene' en la administracin," y asi h que su volu.ntad
slo ha podido hice
r
, su voluntad sola puede revocar,
18." Resta ahora que examinemos cules son'los poderes del'
admlIiistrador. La jurisprudencia ha extendido estos
los que competen al mandatario revestido de un" mandato gene-":
ralo Es menester; sin embargo, el ge'rente de" una'
sociedad administra tambin corno propietario, y que bajo este'
'specto sus )ntesess; en los de la sociedad, como'
los de la sociedad se confunden c'on los suyos. D ah se decuce'
que ,la sociedad de ms de 10' que
elinandatario ordinario representa al mndante : tiene con ella
vnulosms estrictos ntimos. y'su administracl6n' comporta
a!go ms expedito y " ,
Agrguese que toda sociedad tiene un' objeto precisoypre-
vsto, que el socio en vii:;d.
de'los debe'resquele'imponen sui'fnciones, las cUaIesle 'confie:
ren al propiotiemx) cl debr primrdiai de 'hicer tOdo lo qtte'
encierra legtimamente ,el objeto establecido. Por" ello
groso seguir con demasiado rigor las'reg,las qu'e el derecho comn
rurdarlo pa.ra los casOs "ordinarios del mandato general; porque es:
menester, sobre todo, tener 'en cuentl c<?nla naturaleza del nego"
cioemprendido, con las condiciones' Pai'ititularesd sugestin; con
que' hipresididQ [a formacin de uas relaciones
ca les,: con la costumbre segUida ei. la's especulaciones del mismo:
Tomo IV
3
--34 -, -
gnero, etc. Ulpiano. ha dicho muy bien enma.teria de aCClQn
institoria: .Conditio seT"vallda est; y el gerente es.
un institor: negotimn gerclldo illstcJ. Expresa tcita, la condi- .
cin. de _su institucin debe- respetarse p-esar de las disposicio'-:
nes ,lega'les.demasiado estrictas.
En general, el socio administrador tendr las facultades que
le haya conferido el acto de su nombramiento'; y'
falta de una conce,in expresa, ejercer- 'todos Jos actos de ad-
ministracin. Asi, reparar los inmuebles, los cuJtivar y vende--
r sus -productos; . los dar -en ar,rendamiento y percibir sus.
rentas; y podr vender los' mueb:es que estn destinados - la
venta. En una palabra. -tiene la facultad de conservar y mejorar.
bienes; Pero no .Ia de' disponer de ellos. Podr cobrar los
crditos de la 'sociedad v dar recibos, as como satisfacer sus deu-
. ....
das. Tiene el derecho de hacer las compras necesarias para que.
se -verifiquen los negocios de la sociedad. As, en una sociedad
agrcola, le es permitido comprar los abonos, los utensi1ios y
necesarios para ei cultivo del campo, la recoleccin y
beneficio de las cosechas; y 'cuando sea necesario podr tomar
prstamos, dando pagars por [as deudas que contryiga,en nmn-
bre de la En canto la facultad de transigir y com-
prometer, parece Jo -ms que. podr _ hcerlo slo res-
>cctode .los asullts que' sometidos su direccin.
.. _.Cuando dos ms socios han' sido encargados de la ad-
social- sin determinarse sus furiciones, sin haber-
Se expresado que no podran- - obrar Jos unos sin el consenti-
miento de .bs otros, _cada uno p-uede. ejercer todos los actos de
administraci6n separadamente: -(Art. 1.581) .
. Si se ha _ estipulado que uno de los administradores no
nada el otro,- uno 50:0 na puede, sin' conven-
dn,.obrar otro, aUn cuando ste est en la impo-
sibilidad actual de los actos administraci, me,
1!os.quese trate de Ull act de cuya omisin podra resuJ-
t;lr un perjuicio grave. irreparable para a sociedad.(Art. 1.582).
. , - . .
'- _Si el acto del de los socios administradorC$
designa las_ funciones que: cada liPO han de corresponder, ellas
se limitarn; peto::si-.no,. se ha hecllotal, cada uno podr ejercet'
todos los actos de administracin por si solo, no. ser que 'se haya.'
establecido que uno no puede hacer nada sin el consen'timiento'
de Jos otros. Cuando esto ltimo es lo establecido, no podr ha-'
cerse venta ni compra, ni tomarse dinero prstamo, sln que
concurran todos 'los socios, ni tendrn valor alguno los
tos que se hayan otorgado, sin el consentimiento de Ex-
ceptase el caso en que haya necesidad de ejecutar' Un acto'
cuya omisin podr producir perjuicios graves irreparnbles la
sociedad, y en que al propio tiempo alguno algunos estn, en la
imposibilidad,actual de dar su opinin sobre el negocio, Asi"por,
ejemplo" estando ausente uno de los administradores y estando,
punto de prescribirse un' crdito de la sociedad, ya en, sazn,
de recogerse la cosecha de un fundo. social, amenazando ruma
un edificio, Jos administradores presentes podrn proponer la de-,
manda respectiva, tomar prstamo los fondos necesarios para'
recoger y beneficiar la cosecha hacer las reparaciones nece-,c
sarias.
20. A faltn de estipulaciones especiales sobre el modo dC
administracin, se observan as reg!as siguientes: ,
1." Se presume que los socios se han dado recprocamente'
el poder de administrar el uno por el otro. Lo que' cada ,lInO'
hace es aun por la parte de sus consocios, sin que haya
obtenido su consentimiento, salvo stos uno, de ellos el
derecho de oponerse la operacin ntes que sta sea con-
cluida.
" 2.? Cada socio puede servirse de ,las cosas pertenecientes
la sociedad, con tal-que las emplee segn su destino fijado poi,
e!. uso, y que no se sirva de ellas contra el inters de la
dad de modo que impida sus compaeros servirse de ellas;'
segn su derecho. ' "
3." Cada socio tiene el derecho de obligar los dems a
cootribuir con l los gastos necesarios para la conservacin'
de las cosas de la sociedad. "
,4-" Uno de los socios no puede hacer innovaciones .. sobre,
Jos inmuebles que dependen du la sociedad, aunque las cre)'i!re'
ventajosas sta, si 'los dems socios no consienten en ello. (Ar-,
ticulo 1.583). ':',
El silencio del acto de sociedad sobre el modo de
tr.a,r es,una prueba manifiesta de' que los no han querido'
<;rear,entre s 'jerarqua y 'que la igualdad, que es 'su derecho,
ha entrado en sus planes de asociacin, La ley ha respetado ta.l
determinacin; pero al propio tiempo ha procurado prevenir los
debates' anrquicos que la igualdad lleva frecuentemente cnsi-
go,'definiendo los derechos y deberes de Cada uno con
la: administracin del uso, comn, y las cosas dependientes'
de la sociedad, ' '
... del 'ma1'\dato' recproco que' la ley' presuine:
nel CaSo 'de nuestro artculo, cada socio tendr tdas his facui-'
tdes envetas en un martdato la de
icibir, ':celebrar arrendamientos,' vender' as cosas, etc,
Tdos eos 'actos, 'se' reflejan la: sociedad y 'obligan de
pleno .i de sus miembros por su parte en jos
comunes, porque su silencio se considera, una
tcita, Habindose reservado la vigilancia, se cansi-
d,era que, dan su asentimiento, dejando hacer, dejando proce-
de'r los otros" Las sociedades mercantiles en nombre colectivo
siguen los .mismos principios, salvo la solidaridad. de los com-
que: . cada socio, Con todo, como esta' re-
(eXin del acto 'de uno solo sobre patrimonio de todos tiene
Por'bas una el artculo 1:583, se
tia' formal. hace desaparecer la voluntad tcita
-volunta'd expresa en ' .'" " .
;', Pero hecha la oposicin :por uno de los. SOCi05,,deber dejar
dt: 'ejecutarse la operacin, aun cuando la ,mayora la apruebel
Los trminos de 'nuestro' artculo han dado .lugar , que algunos
crean que basta la opoSicin de uno solo para que la operacin
quede sin efecto, Pero aunque es verdad que en l se le ha daGo
, todo, socio Ji facultad de oponerse cualquiera acto, tambi;
ao 'es que ',no se dice cul ,ha de ser, el efecto de aquella opo-
sicin, En tratndose de actos de pura., administnicin no cabe
duda'en que ':la rna)'oria dbeprevalecer,:porque se,trata de inte-
reses' comunes y' de actos :que no :,j>uedn wmprometei-:',los dere-
chs permanentes' de los miembros' de la asoCiacin, En ,caSo de
empate debe prevalecer la opinin de los que se oporri ' la ipe-'
racin' por 'el principio: I'n re ,pan, potior est caUsa' prohibentis,

,En .cuanto la manera ,de farmacIa 'ma)'ora,. Troplong'opic
na que Jos votos dlOben contarse por, prsoms, y ,no: por el' interS
,que ellas tengan en la sociedad., Med" dice, el poder del <voto
por la del ml:la"
el es la regla de Ja posicn deJos socios .. &ta mxima
no sino; para,la 'divisin prdidaS,
no,lo e!j ,en las' deliberaciones en husca Ja,discr.ecin;.el
conocJnip.!Ito de los negocios, Ja consagracin' la prosperidap
de, la sociedad: cua:lidades' todas que son independientes .del:in-
ters ,<iucil<i
a
uno tenga. . '. '"
. Pero; ntesele bien, este derecho. de la mayora obligar:
la minora no exi"ste sino respecto de los actos de mera adminlS-
tracin :su omnipotenda ,no va hasta .poder, :las cOlWencio-
nes primitivas, sobre l:is cuaJes est: 'cimentada la existenci;l. mis-
ma de la sociedad,. AquUa resistencia' de uno solo de los 'sociQS
pa'r los proyectos de mayora. que
'Ia sociecta;d como la constituy que se ,dis
ll
elv;.:
unanimidad sola puede obtener las' condiciones constitutivas de
'Ia'sociedad ysustuir en un' contrato . '
.' . . .
La. oposicin hecha alguna operacin, aunq1Je acogida:pr
ila mayora, no ,tiene influencia alguna respecto de los .derechos
de terceros, si no se leR prueba que procedieron de ,mala fe. Los
contratos celebrados con' ellos, it pesar. de. la oposicin, no sern
nulos en lo que. ellos concierne" si se' realizan las
de los artculoS 1.586, ,1.587 y 1.588, que son 19s, que rigen lapo-
_sicln terceros respecto de la . bien que ,el, 600..0
,que \O's haya Ja. sociedad.de .100 da9s:y
perjuicios. ., .. .
. ,21.' La segunda regla que trae el articulo 1.583 es que ,caJa
socio. puede servirse de las cosas sociedad, con,:tal 'que las
. emplee : segn ,el destino . fijado ,por. eJ, .uso, que, no se sirva:,de
ella5 contra los intereses de la sociedad de modo que impida,;a
sus: compaerps servirse de ellas. segn su derecho. .S'.
.... . ." ... ,.. . .'
Esta regla:es de mnos importancia que la ..
.:tiene ,tambin su gra<;lo de utilidad: es una consecuenga. pe,,a
fraternidad. social :y. de los', sentimientos de benevolencia,
"proca; que. quieren que no' se quite los
-38 -
.dad el goce' privadp, de cosas que pueden serIe personalmente
neceSarias sin causar perjuicios 'la comunidad.
,Pero por qu para esto las tres que
',qt,tedan expuestas? Es que en principio una cosa no es puesta en
!la, sociedad para el serVicio personal de los socios, porque si si
,fuera, no habra diferencia entre la sociedad y la comunidad.
,La cosa entra Olbalmente. como un instrumento industrial, para
'procurar beneficio por medio del goce social. En el rango
el inters social, excluyendo el individual, cuandiJ
oposicin entre ambos. Por ello no se les permite los socios 'l
;uso de aquellas cosas, cuando puede traer perjuicio al inters de
ta. asociacin.
Como cada socio tiene un derecho igual, debe arreglarse ei
'uso que haga de la cosa, de manera que todos puedan servirse
,de ella alternativamente. Sobre esto la ley no ha podido
dar' reglas fijas y ha debido confiar en el espritu de equidad
yde buena armona de los socios. Sin esto ningn reglamento
:bastara evitar '05 conflictos que pueden nacer sobre este
derecho. La experiencia ha den1ostrado 'en todas partes que
. hay en este ,punto mnos inconvenienteS' de los que' pudieran
.:temerse.
Apenas si necesitamos decir algo sobre la prohibicin: que
''tienen los socios de cambiar el destino que tiene la cosa por l
'uso. Si una sociedad tiene casas destinadas' ser alquiiadas;'riO
. debe ocurrirseIe 'uno de los socios habitar una eri virtud de1! m-
'mero '2:, artculo 1.583. Podr enhorabuena tornarla en alquiler
:como un extrao; pero 'el destino de la casa no puede v,ariarse
en su utilidad personal. Pero si, por el contrario, eri 'una' h-
,cienda hay habitaciones que' no se pueden alquilar sin inConve-
nientes para el beneficio de! fundo, un socio tiene el derecl de
'habitarlas, 'bien que deber compartir con los otros el uso de
,aquellas habitaciones. ' "
22. Poco hay que decir' sobre la tercera regla del artCulo
i.SS3; que no es ms que la consagracin de principios elemen-
tales. Cuando se han pue.stoen"contnalgunas cosas con' cu<li-
, quierfiri. cada uno de :Ios 'dueos debe cOntribuir los, gastos de
'cOnservacin y reparac!n" Uno de los socios. ms diligente ,que
-39-
los otros, puede tomar la iniciativa y obligarlos 'C1Ul1plir este
deber. y ntesehien .que ste no es uno uno de esos ctos de ad-
ministracin Jos cuales puede oponerse cu;rlquiera de los socigs:
sta .es una obligacin de ,derecho. Slo el voto unnime .de los
.socios :tuede dejar perecer.1<I parte que cada uno tiene en 'la
cj)S3., porque, dejndola perecer, cada uno causa .perjuicio . sus
compaeros, y el jus abute1idi, pre!lrogativa de la propiedad, se
detiene ante el perjuicio. que se puede causlr otros cOn el ejer-
cici() de aquel derecho . extremo. Deben, put:;;, .contribuirala!l-
donar la cosa, retirndose. Con todo, la .1.egiti-
ma .si, .en lugar de gastos .de co.nsenYacin, se quisieran
mejor:a.s .dispendiosas, gregaciones vci1uptuarili:s que ,grave
ll
el
. que ru:gan. necesaria la adquisicin de nUevgs
fondos. .
. 'Si la cosa spciaJ perece, y un> de los leoc).!rre el
restaWecer!a, n.o podr invocare1 artculo -1.583 para. exigir el
COllClirso .de los otros soci()s. Para talrestableciII1ie,lto .sene.ce-
sitana launa.nimidad, as ,como ntes cera tambin nece.SMia ,piJa
4ejarperecer. . .
'23. La cuarta regla .estahlecida .por el rtcul0 1.583 es q!,le
uno .de [os socios no puede hacer innovaciones sobr.e los. innue-
bIes ,que dependen de la sociedad. Un socio pretende .que ser
.'til .agr.egar:.un ala los .edificio.s,fabricar uno .en ,un solar y.d.J.
principio la obra: los dems socios tienen el derecho de impe-
dirlo, siendo aplicable la regla .de Papiniano: ! n ,.e pari, potw,.
est causatrhibentis.
Ntese que entre el.C<\So que .ntes ap1.i<:ado la regla
jn pnt:i y 1)1 presente hay ,la diferencia de .que aqu lqpayo!aIJo
:puede,compeler la .min()rla. Si 1a ,mayorja ,tien.e.' en su favor la
autoridad del nIDe,o,la mil,lo.r.a tiene en elsuyo.lasituac}9f,qqe
ha.servidoJde base:al.wntratg.
'24. El socio :que no es administrador .nopuede enajeniu'ni
las.cosas que.dependen ,de la sociedad, :aunque sean
muebleS. (Art. 1.584) ..
El principio contenido en Ste artcu!oapenas' hbna sido
necesario' enttriciai:lo, por Se!" emanacin .d'uno ms ' general' . y
'muy obvio: es a'saber : que slo el due''sti legitimo represen-
, tante tiene el derecho de disponer de una 'cosa. No siendo el socio
110 aministrador ,representante de l<i. s0gedad,' es: claro que no
,puede disponer de sus cosas. No se de,este artcuio por
"el argumerito contrario que el' soCio administrador :ruede dis-
.. poI!er de' todas las cosas de la sociedad: sobre este punto deben
,seguirse ,los principios establecidos sobre los poderes de 105'50-
, ,cios' administradores.
" " La disposicin de este artculo no es obstculo para 'que' el
"socio'pedaenajenar empear el derecho pro-indiviso que ric-
"ne eh la sociedad. La ley le prohibe disponer de lo quen:e-o;.
"suyo,'dido'que pertenece 'la'asociaci6n; pero no se extiende'a
"impeairleque (iispongad lci suyo: Pero ,entndase queclSciu
que enajena su' parte celebra un contrato condicional, como tooo-
comunero que cede su parte en una cosa indivis;.. La enajelacili
queda natUra!J!m!nte subordinada )o 'que'reslte de la particin,
porque ntes de ella el derecho de cada:comunero es indeternli-
',nado. Es la divisin la que fija ese derecho, y como la particin
"es simplemente del derecho, resulta que la enajenacin verificada
por uno de los socios tendr no efecto segn que la coSa:
::jenada Sea no adju'dicada.aI enajenante. As, si da cosa cae en
'su lote, 1aventa ser vlida, porque .el cedente era propietario; ,y
; en virtud,'de la ficcin de la ,particin declarativa se le considra.
,como q;e siempre ha sido propietario. Si la cosa no ha entrado
-en su lote, 'la enajenacin quedar, sin efecto; porque, segn iac
'. misma' ficcin,:- se considera que el :vendedor nunca ha tenido.
ningn derecho sobre la cosa adjudicada 'otro socio .
.' ___ o Al enajenar un sOcio su parte en un objeto de la sociedad,.
I ejeCuta un aoto que no puede tener por efecto detener el curSo
",d'la 'sociedad ionerletrab:s: En ,est punto no sucede ,con:la..
:'Sociedad romo' con 'la" comunidad;' As, cuando' un 'comunero.
ha cedido su parte un tercero, ha puesto, por efecto de1a,
al tercero. en: su lugar ;: y . ste , podr en tal concepto.
,'hacer ,cesar.'la comunidad,,'pidiendo,l,!- divisin.: Nada se,opo-
ne al ejercicio de un derecho que la ley consagra, en, beneJlcio.
,de, todq 'coPropietario' d,e u,na. :osa ,indivisa. ;,Massucede de
'. distinto m.odo, cuangol,ln .socio, su parte,.enllna: oosade
:la E(L . un Y C?n<l:?eo de
cada uno de 'los objetos puestos en comn, y .nocabeduda.en:
que cn este ltimo carcter puede ceder su . derecho ; perosa,
carcter de socio le impone obligaciones que no puede sus
traerse, que ejercen notable influencia sobre la enajenacin y
que restringe Is derechos conferidos al cesio-
nario ..
25 Cada socio puede por s solo asociarse un tercero en su
parte, pero !JO asociarle la compaa sin e1 consentimiento un-
nime de todos, .aunque sea administrador. (Art. 1.585).
'El contrato de sociedad en confl;:m.la
personal V 'reciproca de los contratantes. La consideracin de
, las dniirIa en l, como partes
mente en razn 'de sus respectivaS aptitudes; de'
sus cualidades y aun de su ca.rcter. Si, pU<:s, ta:i
ter del contrato, si se le pOr la prson;U;
gJ socio' puede en la sociedad' unextno 'en su.
. lugar. Ni basta que la mayora preste' su' aprobacin ' 'esta"
'titucin; se l un"animidad, pO'que se trata" ya: ;dlrh
. bases constitutivas dd la 'asociacin, punto en que cada
. - . -. ._ .-. .' .o.!.:. jo
tiene el- derecho de oponerse que cada sooo disponga de su ha--
.. ' .,' " '. '. " 1
ber social, traspasndolo a un tercero en todo en' parte, con tai
que l permanezca'en la asociacin 'sin deSprenderse de sus oblI-
gaciones y sin que el cesionario adquiera ninguna _ relacin so<;"al.
con los dems miembros de la corporacin. Esto se halla ' esta-
..
blecido en el aritculo 1.585.
El socio que se ha dado un compaero es responsable para
con la socieqad los y perjuicios que ste
, pudiendo la demandarle por la
, cll, cmo' tambin al mismo compaero, que .ha causado los pj-
: 'juicios. :;:I debe igua:lmente comu,qicrle .los beneficlos
, el Compaeio procure, porque los' hemos' de ste se consideracl.n,
deaqu!. nene'el
,:d,e' exigjr de guien la de los daos
,los dems miembros 'de la sociedad,pueden exigjr, ,como tambi0
"su ,parte en 'las ganancias obtenjdas -por ,ellos, mas no
cin directa contra los mismos, bien que s podr
.en nombre ,de su compaero, haciendo uso del derecho que con-
.cede el artculo I.I67. " ,
PARRAFO II
" . De las obligaciones de los para COIl los tercerCts:
SOMAmo.
;26. Distintos casos de obligaciones de los socios para: con terceroS.'-
2 . .IPodrn concurrir lOs acreedore3 per30nales de m, so.cio sobre
el fondo social con los de Ia. soeiedadt
26. En las sociedades que l1D sean de comercio, los socio. '
110 son responsables solidariamente de las deudas sociales, y uno
.de los socios no puede obligar los otros, si stos no le han ,COli-
, ferido poder para ,ello. (Art. I.S86). .
Los socios son responsables para con el acreedor con quicli
'han contratado, cada uno por tina suma y parte iguales, aunque
de ellos tenga en la sociedad una parte tI1enor, si el CO;1-
trato l1D ha restringido especialmente la obligacin de ste e"l;J.
, ,ltna parte. (Art. I.S87) , ,
.'La estipu!acinde que )a obligacin es contrada por
,de la sociedad, obliga nicamente 'al socio que la ha contrado y
no los otros', mn05 que stos le hayan conferido poder
.ello, que la cosa se haya convertido en provecho de la socie-
.dad. (Artcu;o 1.588).
En este punto pueden ocurrir chico casos:
lo" Obligacin cOlltrada conjlJItamente. p'or .todos los SOCioS.
'No hay >olidaridad, porque sta se da slo' en las 'sociedades
:mercantiles, 'y responde slo pqr' su patte. Pero cal
,es esta parte? Una parte viril una partte proporcina.1 ;U,' ih-
teres que cada uno tiehe en la sociedad? N o estando 6bligado :el
, .acreroor con quienes ellos han tratado ' silber los' arreglos
tentes entre e1ios, cada socio est obligado por uria porcin viril,
. ,:es pattes en' 1;( s'0iedat!
desiguales, finos que al contratar hayan 'limitado ;u res-
ponsabilidad 'a1 iilters cada uno en' -la 50-
'ciedad.
-43 -
.2;" : Obligaciones cvntradas por un socio .nIlIlJatario, dentro
.dews lmites de Su poder, E:<.NOMBRE
es .en dere<:ho exac:amerite igual al anterior, porque siendo el
mandatario representante de sus maridantes, puede decirse que
tC'dos los socios han contratado juntos, y por consiguiente, cada
'uno est ohligadopor su porcin viril, mnos que haya habi-
do estipulacin en contrario. El mismo socio que ha intervenido
-en el compromiso queda obligado slo por' sU porcinvir,
puesto .que todo mandatario que contrata en nombre de su man-
clante, Clbliga a ste, sin obligarse a s mismo. Ms todava: ,
el mandatario es un extrao, el acreedor no tiene ninguna acclu
-contra .l.
3." Obligacin contralh por un socio t/Il1i1Uiatario, dentro de,
'los limites de su poder, pero EN NOMBRE PROPIO. El mandante,
sea la: sosiedad, no est obligado para con el acreedor, porque el
-compromiso no se ha contrado en su nombre. El mandatario, por
el contrario, queda obligado, porque ha sido en su nombre como
ha contratado. As, el acreedor podr demauclarle por el too,
-que dndole ' l salvo su recurso 'contra cada socio, por una
parte de la deuda, no viril, sino proporcional al inters que ten-
ga en la sociedad. El acreedor podr demandar los socios por
esta parte, no por accin directa, sino ejerciendo, conforme al
artculo 1.167, la accin del socio con quien ha contratado .
. . 4" Obligacin contrada por un socio tu:> mandatario EN
NOMBRE DE LA SOCIEDAD. Es el caso de la gestin de negocios.
El contratante no queda obligado como .tal, porque en derecho
ll es l quien ha contratado, puesto que en lugar de. hablar en
'su nombre, se ha constituido en representante de la sociedad.
, Pero como el hecho de la utilidad. di! la gestin equivale man:
!la queda obligada, si la obligacin en,su
nombre le ha sido til. Cada socio estar obligado por una po.r-
oCin viril. '
. ..
S" Obligcicin contraida por I/n socio ,,; windatrio EN su
PROPIO NOMBRE. Habiendo este socio contrado en su nombre,"l
'solo ser e" obligado, y obligado en el todo para con el cree-
dar. Con todo, si el compromiso que ha seh.iconve'r-
tido en beneficio' de la sociedad, el scio puede. reurrir'contra
sta por Ia .. accin. de in, rem verso. Esta aCClOn ser intentada
contra cada. uno de los socios en.proporcin..de 'su inters en:la
sociedad, .pes es sta la medida prov:echo que !e ha .venido
)a obligacin. El acreedor no tendr accin directa Contra
.Is socios con no ha contrataoo, pero puede en virtud
<;Iel a:iculo 1.167 ejercer contra cada uno de ellos la accin de
,.i,;.:ri:n-z:"erso: que a'l socio con quien: ha contratado.
.. ' 27 .. Podrn concurrir los acreedores personales de un 'SO-
.cio. ep; el ..fondo s()cial, con los acreedores de la sociedad? Pare-
,ce .no, puesto que siendo.la sociedad una persona. morai
:lIi.stinta. de cada uno de los socios, es natural que ,los acreedo-
res socia'les se pa,,<T\len primero con los fondos de la sociedad
que los persona !es de cada . socio, quien .no. tiene' en en
los. bienes .de la sociedad,'
: 'lue se: hayan satisfecho los acreedores de la m!sma ..
SECOON- 2:
;.'
De los m.odos de la sociedad .
. , ,-,. ".
'suMARIO: .'
28. DistintOs modos de disolyerSe la sociedad. Expiracin del pla-
,,0.-29. Perecimiento de a cosa.-30. Consumacin del negocio.-
31.' Mnerte de uno de los Interditcin, insolvencia: (,
quiebra de uno de Ios SOCi05.-33. Renuncia de no de los socios.-
. 34. Liquidacin y divisin de la sociedad.
28: . La sociedad' se extingue:
"C - . Poda e.xpiracin del plazo por el cual ha' sido consn-
fuda
"2: Por i "petedITIiento de la cosa. la consumadn del
negocio.
j:
4
...
Por la muerte de. uno de los . socis.
Por la interdiccin, insolvencia . quiebra de no' 4' los
SOClOS. .
.' 5.'por la' expresada por uno varios sociqs"4e
'querercontinuar in la sociedad .. (Art: 1.5&), ...
. . L.a de' socie4ad. cOQtradaPor . linl.i-
tado, ,no puede probarse sinC; por los 'medios admisibles para
probar la existencia misma del contrato de, sociedad.
10 1.590). "
:: Si uno de ,los socios ha prometido' poner en comn' la pro-
piedad de una CDsa y sta perece ntes de haber sido realmen-
te, aportada, 'la sociedad . queda 'disuelta respecto de 'todos los'
socios.
, Queda igualmente disuelta en todos los casos por la' prdi-
da, de la cosa, cuando el, solo' goce ha sido puesto 'en comn y
la, propiedad contina c,orrespondiendo al socio,
Pero no se disuelve por la prdida de la cosa cuya propie--
-dad se ha 'aportado la sociedad. (Art. 1,591).
" Se puede estipular que en ciso de muerte de uno de los so-'
'cios contine la sociedad con sus herederos, slo entre los so-'
ocios sobrevivientes. '
En el' segundo caso, los herederos del difunto no tienen de-
recho sino' que se haga 'Ia Pa'rticipacin, refirindola a:l da' de,
la muerte. de s causante; y'no',partiiPan en los derechos y
obligaciones posteriores, sino en cuanto sean consecuencia
sa.'ria ntesde la muerte ,del 50-'
,do quien'suceden. (Art. 1.592). ,
,'La: disolucirde la sociedad por de una de, la-
palies cuYa duracin es
tada, y se efectwi. por renuncia 'notificada todos los'
Cios, esta de buena fe y tiem-
po porturio,(Art; 1,593), ' '" '
::La renuncia ,no es de buena 'fe, 'cuando" el' sociorenu!1ci
para' apropiarse l shlos,bendicios que 'los' socios' se' habian,
propuesto 'saCar' en', comn:" " ,
'Es' iroportima intempestiva, cuando las 'cosas est'n ;in"'
iegras; unpbrta la sociedad que la' disolucin se difiera. (Ar-'
tcuib . - ,. ..
',' La disolucin de la sociedad contrada por' un tiempd linUta-'
do no'puede-Jedirse pOr uno' de los socios antesde:la'ex,pi-acin
,deUiempoconvenido; mnos que haya: justos riJotivos,cdmo' en
el' cas en'que uno de.' los s,ociosfalta ,sus' compromisOs';' que:
una ,enfermedad habitual ,le haga,inhbH para' los: negocios 'de
la' sociedad 'y ,por'otros casosseme'jantes. (Art. 1'.595):: ' , .
- 46-
El primero' de los .modos de extinguirse la sociedad 'es la -'
piracin plazo por el cual ha sido .Este plazo
puede. prorrogase, el articulo I.590 y segn la naturale-
za del contrato; pero esta prrroga no puede' ser obra sino de ia
unanimidad' de los so;:ios y debe comproba!se por los mismos
medios admisibles para probar la 'existencia . misma del contra-'
to de sociedad. Tal prrroga es realmente un nuevo contrato'
que se celebra, y deben lIeriarse respecto' de. ella .los irusinos re-
quisitos que respecto del coritrato primitivo.'
29. El segundo modo de terminar l. sociedad es el pere-
cimiento de la cosa. Destruido completamente e; fondo comn,
debe concluir 'la socidad, como que ya no tiene objeto sobre que
ejercitars. Esta manera de disolucin 'se tambin por
'la' p'rdida de un aporte proinetido y no realizado: Si, pues! pe-o
rece este aporte, ntes de ha:berse entregado,. el .socio que lo ha
prometido no tiene derecho ganancia alguna, no es socio; y
por lo mismo la sociedad ha dejado de formarse. Lo que se ha
disuelto no es la 'asociacin, que ha existido, sino el con-'
trato. de sociedad. Si el contingente perece despus de realiza-o
do,' el socio qu lo llev tiene parte en el fondo social, y por lo
en los 'beneficios, puesto' que lo' ha perecido era una
part del fondo comn .. La' sociedad. cdritin existiendo. Ex-:
pliquemos este principie exponiendo algunos casos. .
PRIMER CASO. . UlI socio ha la prQpiedad de un
cue'rpo cierto. Segn el artculo 1.591, la . prdida acaecida ntes
de haber sido realmente. aportada. la 'cosa, produce la disolucin
de la s0ci.edad; Pero no se disuelve por la prdida de la cosaapor-
tada a ella. Las palabras ntcs de sido reaJmenJe apar-.
lada, son anfibolgicas y han dado lugar una dificultad. La
propiedad' por nuestro derecho se sin tradicin, por
la fuerza sola de la convencin: la cosa cuya propiedad ha pro-'
metido el sqcio, pertenece, pues, ' la sociedad; aun ntes que'
la haya recibido, y desde el mismo da de!' aporte; por
guiente, desde entnces corre su cuenta"j' riesgo. Siempre
perecer para ella,. sin, que importe que se pierda ntes .des--
pub de laen.trega, puesto que es la propietaria .. Sin embargo,.
parece que la-ley, con las palabras copiadas arriba, .ha decidido.:
que la cosa no pertenece a, lo sociedad, que :no, corre por su;..'
cuenta y riesgo, sino desde el da de la
pues, reconocer que la ley ha abandonado el principio general!'
establecido en los artculos 668 1.07 Y 1.375? j No! La ley;.
por el contrario, hace aqu aplicacin de los principios genera",
les. Las palabras, lltes de haber sido aportada la propiedad de;
la cosa no, son sinnimas de stas: lltes que, se haya hecho la
elltrega. Su sentido se explica por el ltimo aparte del arto l.591"
que viene fonnar anttesis' con ellas; significan: lltes que se
haya aportado la sociedad la propiedad prometida. Y en efec--
to, la propiedad de un cuerpo cierto no' se transfiere siempre'"
desde el momento de la convencin.
Lo contrario puede acontecer en muchos casos, y particu-'
larmente en los dos siguientes: l.0, cuando el sacio ha prome-
tido ia propiedad de una cosa ajena que se propone comprar ,.
2.", cuando ha prometido bajo condicin suspensiva la propiedad:
de una cosa que le pertenece. En estas dos hiptesis, el aporte'
prometido no se efectuar, es decir, la propiedad no ser apo:'-
tada la sociedad, sino contar desde el da en que el socio,
se haya. procurado la propiedad de la cgsa prometida, o en que-
se haya realizado la condicin. Si perece antes de este tiem'po,.,
su aporte no se ha verificado, ni podr ya verificarse. Por con-"
siguiente la sociedad no podr formarse.
SEGUNDO CASO. El socio ha, prometido el usufructo de un:
cuerpo cierto; habr <!ue decir de la desmembracin de la pro-'
piedad lo que acabamos de decir de la plena propiedad.
e'l nmero, 5-2.")
TERCER CASO. El socio ha prometido hacer gozar de un,
cuerpO 'cierto (vase el nmero aqu el aporte no se ha,
realizado plenamente en ninguna poca, porque consiste' en ia'
obligacin de procurar, cada da, ' la sociedad, el goce prometi-
do. 'Desde que la cosa perece, el socio no tiene ya aporte, ni por
,lo tanto parte en los beneficios; la: sociedad, pues, queda disuelta..
30. Devulvese tambin, la sociedad por!a consumacin cej,
. negocio para que se ha formado. Allcanzado el objeto, ya la aso-'
ciacin no tiene razn de ser. Dos negociantes se" asocian para-o
c,omprar y vender las cosechas de varios propietarios designados ,.
-.;.$-
.el; ,evidente' que la sociedad carecer de objeto, luego que se'lia-
yan comprado y realizado tale cosechas, cuando Sus dueos
hayan, dispuesto de ellas. Pero si el negocio emprendido por la
sociedad no est circunscrito una especialidad, si es todo U.'l
ramo 'de comercio en ,genera'l, cono el comercio de vveres, de
frutos,',otros semejante's que abrazan operaciones' indefinidas,
no habr causa' de disoluciri' en la .consumacin del negocio,
porque el negocio 'no tiene fin.
" 31., Tilmbin es que 'la sociedad termine por la
muerte 'de uno de los socios, porque 1;i. sociedad 'se fona inJltit/t
perSiJllCe, en consideracin las cualidades personales de los con-
tratantes, cualidades <ue se extinguen con l persona y que no
pasan',siempre sus herederos, Tampoco contina entre los so-
dos sobnll'ivientes, porque acaso las cua'lidades del muerto en-
traron, por mucho, en la ,formacin de la asocicin',' Con todo,
se. puede estipular que contine la sociedad entre'los sobre,,;'
vientes, Se puede ir ms' lejos y convenirse en ."que contine' con
los herederos del muerto. ' ,
. Cuando la sociedad se disuelve 'por la muerte de un 'socio,
'cuando en virtud del mismo acontecimiento han de salir de ella
los herederos del que muri, se proceder la particin para dar-
'les dichos' herederos su parte, nsiderndose la sociedad como
subsistente nicamente hasta Ia muerte de y
,aquellos tengan parte en los derechos' ni en las, obligaciones,' sino
,cuanto sean, consecueucia de oPeraciones practicada.s ' co-
.menzadas ntes de la muerte.:
, , .
Los herederos del socio que muera 'deben' dar 'aVIso de' su
:lI\uerte sus coasociados y aun proveer entretanto, 'lo que
.eecigen las ccunstanCias en inters de la sociedad. (A rg. ar-
rtculo I.593 'combinado con el artcul, 1.625). ,
.: 32.' Es muy natural tambin que se disuelva ,la sociedad
por, la' interdiccin;in'solvenCia quiebra de uno de'los'socios:,
No' se puede forzar ' 105 otros socios ' continuar en' relaciones
de intereses con personas que 'no dan ,y'ninguna :garanta: Los
tutores representantes, de estas personas" no tie,nen, por otra'
,Pllrte, carcter para, entrar en !asociedad en su lugar. ,,,;'
.? 33, Otro de los ,modos de ia es la
voluntad de uno de los socios, cuando la sociedad es ilimitada en
su duracin, es decir, cuando se ha formado para que dure hasta:
la muerte de uno de los socios, Esta es una e.xcepcin al princi-
pio de que das convenciones no pueden re\'ocarse por voluntad
de una de las partes; y se la ha admitido porque la experiencia
ha demostrado que una comunidad forzada no tiene buenos ele-
mentos de prosperidad y que casi siempre es fecunda en pleitos:
Pero para que la voluntad de una sola de las partes disuelva
la sociedad deben concurrir tres condiciones:
1.' Que :Ia renuncia se notifique todos los socios.
2.' Que se la haga de buena fe. No hay buena fe cuando
el socio renuncia para apropiarse la ganancia que todos se ha-
ban propuesto obtener en comn.
3.' Que se la haga en tiempo oportuno. Ser inoportuno,
cuando las cosas no estn ntegras importa la sociedad que la
disolucin se difiera.
La renuncia de mala fe inoportuna adolece de nulidad re-
lativa. de manera que si el negocio. que ha excitado la codicia
del socio renunciante resulta'- malo, la sociedad puede tomarle
la palabra y dejar el negoci,? por sll,c!1enta. con todos stis perjui-
cios. Si, por el contrario, 'e's ve'n'tajso, ella puede reclamar su
parte en las ganancias. En cuanto 10 dems, la sociedad queda
disuelta,
Cuando la sociedad se ha formado por tiempo determinado,
no se disuelve por la voluntad de uno solo de los socios. Sin
embargo, puede uno solo demandar, su disolucin, comprobando
justos motivos para !la, estableciendo, por ejemplo, que uno
de lo!' socios ha faltado sus compromisos que despus de
la asociacin, le ha sobrevenido una enfermedad habitual que le
hace inhbil para los negocios. Puede, igualmente, invOcar otros
motivos semejantes, cuya legitimidad gravedad quedan al buen
juicio de 10s tribunales.
34. La particin entre socios se gobierna por las mismas
reglas que da de herencias as en su . forma, como en las obliga-
ciones que de ella resultan. (Art. 1.596). ,
Cuando la sociedad se disuelve, los socios proceden su
liquidacin y divisin. La ley remite al Ttulo de las sucesiones
Tomo IV 4
- 5-
todo lo que concierne ,jas formas. de laparticin de la sociedad
y las 'obligaciones que de ella resultan. No 'hace igual referen-
cia especial, n cuapto al .efecto de la divisin de sucesiones;
pero de ahi no debe concluirse que.la divisin entre socios n'o sea.
de propiedad. Siendo la particin no
iraslativ.a, sIlo simplemente declarativa, se juzga que .cada SOClO
ha sido propietario exclusivo de los objetos que se le han adju-
dicado, desde el dia de la la sociedad, que
s cuando realment.e se abre su derecho de propiedad una par-
te del social; pues ntes la asociacin, persona moral dis-
tinta de cada una de olas partes, es la verdadera rropietaria:.
TITULO XIII
DEL MANDATO
SECCION r;'
De la naturaleza del ,mandato.
SuMARIO.
35. Definicin del mandato. Diferencia entre l v el arrendamiento
de ob'as. Cosas ""enciales en el mandato. Pers'onas en cuyo
rs puede darse ei mandato,-36. :Mandato expreso }: mandato tA-
cito,-;-.-37. Mandato' !!ratuiio y mandnto asalariado.-38. Mandato
.-general y mandato e;pecial.-?9. capacidad de obligarse en el.man;
dante y en el mandatario.-40. Procedimiento del mandat>lrio en
propio y en nombre dei m;tidante.
.. .
35. El mandato es un contrato en que una persona se' bli-
ga, gratuitamente mediante salario, hacer una cosa por cuen-
de' otra, que la ha 'encargado de ella. (Art. 1.597).
El mandato asaIariado puede con fundirse con el arrenda-
miento de obras, porque ste es un contrato en 'el cuar una de
as. partes contratantes se obliga hacer una cosa para la otra,
!pediante un precio convenido (articulo .1.49). definicin que es
muy semejante la que trae el artculo r597 del mandato. En
,efecto, mandato no gratuito hay realmente un arrendaniiento
.de .,obras; pero hay. una diferencia,notab'le entre ambos
51 -
!l}andatario ejerce la representacin del mandante" con
sus actos le obliga, al paso que el arrendador jams le represen-
ta 'ni puede contraer obligaciolies por su cuenta. 'Un 'arquitecto
que se ha comprometido construir un edificio para ot'ro, no es
que un arrendador de su trabajo un vendedor del' edificio;
compromete construirlo con materiales propios; pero si' l
dueo de' ,a obra 'le autoriza para que por su cue'lIta contrate
oberos, tome' dinero ' prstamo, compre materiales, sern un ver-
dadero mandatario, porque ya tiene el carcter de representante
gel otro contratante y puede contraer obligaciones por su cuenta;.
" Apnases necesario decir que para que ,pueda formarse' el
contrato de mandato, es menester que el negocio tiene por
objet0 no tenga nada de contrario las leyes ni Aas buenas 'cos-
tumbres, Si ,uno ha prometido otro hacer un convenio con
unos contrabandistas, la inejecucin de la promesa no dar lugar
accin contra el que la hizo; y recprocamente su ejecucin llQ
la hace nacer en favor del prominente ,parar repetir los gastos
hechos (art. 1.067) .. Ser igualmente nulo el mandato dado por
el ,tutor para comprar para l, los bienes del menor que tiene en
su guarda (artculos 334 y 1.385).
El negocio debe ,ser de tal naturaleza, que el mandante sea
"11 derecho capaz de hacerlo. por s mis,mo ;es una consecuencia
del principio de que el .que trata por el intermedio de un manda-
tario .se considera que trata en persona. As, uno no, puede dar
mandato para que compren para l mismo una cosa que le per"
tenece, porque nadie comprar su' propia cosa. "
,El mandato puede conferirse en beneficio:
1: Del que 10 da!, del mandante; y ste es el caso ms ge7
nera!.
2.' En favor. del mandante y del mandatario. Ejemplo :"yo
te 'doy poder para que prestes al cinco por ciento' una suma 'a
una pers0naque la ha. de emplear en mis negocios.
'3.' En el' inters de un tercero: Ejemplo :un amigo" ino
est ausente, sus' negocios estn padeciendo, y no pudiendo 'yo
administrarlos en persona, doy un tercero mandato para que
losadmiriistre. ,Este mandato es de mi parte un acto de, gestin
de Jos, negocios de mi amigo; si fuese necesario tan siquiera
- 5
2
-
til para la conseI"'Vacin mejora de su fortuna, el caso 'equi-
valdra al otorgamiento del mandato por l mismo. Es, en efec-
to, un principio, que los actos de gestin tilmente ejecutados
se consideran emanados de la persona en cuyo inters se han
verificado. Ser, en consecuencia, mi amigo, quien tenga la ac-
cin directa de mandato contra el mandatario, y contra l y no
contra m tendr ste 'la accin contraria. Si el mandatario no
ejecuta el mandato que yo le he conferido, si lo ha ejecutado
mal, yo podr demandarle fin de hacerle condenar en ,los daos
y perjuicios; pero el beneficio de la condenacin' pertenecer
mi amigo, porque yo ejerzo su accin y no la ma; en su, nom-
'bre y no en el mo he procedido contra el mandatario. Al pedir
cuenta este ltimo, he continuado la gestin que haba prin-
cipiado dndole el mandato.
Pero el mandato dado en inters de un tercero sera nulo,
si yo intentase adquirir para m, en caso de inejecucin del man-
dato, el derecho de obtener daos y perjuicios; esta inejecucin,
en efect"a no me causa ninguna prdida ni me priva de ninguna
ganancia. Sin embargo. si el rriandatario ejecuta voluntariam':!n-
te el mandato que le he conferido. el contrato se forma entnces
entre l y yo. En efecto. desde aquel momento yo resulto res-
ponsable para con' el tercero cuyos ,negocios se hari administrado.
El mandato dado en inters dei mandatario, slo es un
pI consejo que no liga ' nadie. As, no soy responsable de los
prstamos' que tro haga, habindole yo dicho que ,d su dinero
inters ms bien "que emplearlo en comprar inmuebles.
Lo mismo sucede con la simple recolltclUtacin., Si t he es-
crito que protejas una persona por quien yo trie intereso, ase-
gurndote que es honrada y que me complaceras ayudndola
con, tus, consejos y en caso necesario con tu,dinero. yo no sera
responsable de las sumas que leprestases,porque no he. querido
obligarme, sino, hacerte una recinenda<;in. Es :menester, : sin
embargo, exceptuar el' caso de culpa de dolo; as, yo, sera
responsable,- si te recomendase que le prestases una ,persona
cuya insolvericia, conociese.
La aceptacin tcita del pllede resultar del siml';e
recibo del instrtimento carta en que se le confiera., sin darse
- 53-
cna contestacin en que se niegue la aceptacin, segn las
cunstancias. Si una persona, cuya profesin es ejercer cierfa
especie de mandatos, como un agente judicial, un abogado, mi
comisionista, se le encomienda un negocio aquella
profesin, el solo hecho de no contestar negndose ' aceptar el
,encargo, debe considerarse como una aceptacin, porque el ejer
C
cicio s910 de la profesin es una presuncin de que se har cargo
de aquella especie de encargo, y le impone el deber de dar una
nClf<l11va expresa, caso de no querer aceptar. N o as los que no
ejer<.en tal profesin, puesto que no han contrado el compromi-
lO de contestar todas las cartas proposiciones,que se les dirijan.
36. El mandato puede ser expreso tcito.
La aceptacin puede tambin ser tcita y resu'tar de la eje-
CUelOlJ del mandato por el mandatario. (Art. r.598).
Por derecho romano, si la persona cuyos negocios adminis
c
tr<lba otro, conoca la gestin y no se opona ella,. pudiendo ha-
cerlo, no haba cuasi-contrato de gestin de negocios, sino conC
trato de mandato tcito. Creemos que esta doctrina debe segni"-
se, segn nuestro Cdigo, que admite el mandato tcito, Y en
este caso de cualquifr manera que se prueben los hechos queda-
r comprobado el' mandato.' '
Importa, b'ajo una doble relacin, no confundir el cuasi-
contrato de gestin de negocios con el contrato de mandato t-
cito:
r.' El gestor de negocios no tiene accin contra el dueo
de los adininisados, si no se prueba que los ha administrado'
bien, mejor, su accin est subordinada la condicin
del buen xito. (Art. r.079). As, tendr derecho nicamente
respecto' de los, gastos necesarios tiles. El mandatario, por el
contrario, puede exigir la devolucin de todos, sus desembolsos,
aunque el mandante no haya sacado ninguna utilidad de la eje-
cucin del maildato; ni se podr reducir el monto de sus gastos
y anticipos, so pretexto de que pudieron ser' menores, con' .
que no ue sea imputable ninguna culpa. (Art. r.613). 2.
0
Cuando
el mandante muere; aunque el mandato cesa, el maI1datario 'est
obligado concluir el negocio comenzado; pero slo en el: caso
de que haya' 'peligro en la demora (art.r.60s), al paso que el
- 54-
gestor debe, en caso de muerte del dueo ,del negocio, continuar
la gestin no s610 cuando, hay peligro en la ,demora, 'sino en to-
dos los casos y hasta: que los herederos del hayan podido
tomar la direccin del negocio, (Art. r.o77).
El mandato expreso no podr probarse sino por los medios
establecidos en el Ttulo de este libro, en 'atencin lacuan-
ta' del negocio para que se Ie pretende otorgado. ' '
37. El mandato es gratuito;.si no hay convencin contraria.
(Artculo I.599).
El mandato puede ser gratuito asalariado, segn 10 esta-
bleCido en el artculo pero por su naturaleza es gratuito,
y. en consecuencia' hay necesidad de una estipulacin para hacer-
lo asalariado. Con \odo, no es menester que la estipulacin sea
subentindesela, siempre que se encarga una persona
,un acto de su profesin, como se encarga un procura-
,dor que represente en un juicio al' mandante, un abogado que
haga una defensa, un corredo'r que agencie un negocio,
un comisionista que lo celebre, etc. En estos casos la remune-
racin se deber segn los o la costumbre.
,El mandato gratuito es un contrato' unilateral, porque s;o
una de las partes obliga directamente, al mandatario. En ver-
,dad, el mandante qtieda obligado. si. el ejercicio dd rnandacu
causa algn perjuicio al mandatario (art. 1.614), si requiere
'gastos (art. I:613); pero su obligacin nacer' ex post de
Un hecho posterior al mandato, de su ejecucin.
38., . El mandato es especial para un negocio para ciertos
negocios' solamente, general para todos Jos negocios del man-
dante. '
El ,mandato concebido en trminos generales no 'comprende
.ms que los actos de administracin .
. Para poder transigir, enajenar, hipotecar hacer cualquiera
.otro acto que exceda la' administracin' ordinaria, el mandato
debe ser expreso. (Art. 1 .. 601).
El mandatario no puede .hacer nada que e."<:ceda de lo con-
'tenido en 'el mandato; el poder para transigir. no envuelve el tie
C()ffiprometer. (Art. 1.602).
Cuando el mandato es especial, la especificacin. de los ne-
- 55-
gocios para que se otorga, ser la: medida' precis de los poderes
del mandatario; "todo 10 que salga de esos 'lmites es
rece de toda fuerza oOligatoria para el mandante. As, el 'man-
datario que ha recibido poder para transigir, es decir, para pre-
venir terminar una controversia. enteldindose con el adver-
sario del mandante, no puede, cOl1tprV//l.eter, es decir, someter
rbitros la decisin de aquella controversIa. En efecto, hay grar:
diferencia entre terminar un negocio por su propio juicio y ter-
minarlo por el juicio de otro, y el mandatario no puede con-
fundir uno y otro sin traspasar ,los lmites de sus p"oderes.
Era ms difcil determinar la extensin de los poderes re-
sultantes de una mandato general, concebido, por ejemplo,
estos trminos: te doy poder para que hagas todo lo que creas
iil mis intereses, todo'lo que yo pudiera hac"e-r en
El cdigo ha' establecido que tal mandato no "autoriza ms
para los actos de administracin, y el derecho de celebrar
enajenaciones transacciones, y de constituir' hipotecas, y cual-
quiera otro acto' de propietario' requiere mandato especial. Se
ha juzgado que si el mandante hubiera querido conferir !!Odet
para tales actos; no habra dejado de manifestar expresamente
su voluntad sobre objetos de tan alta importancia. Por otra par-
'te, al exigirse un mandato expreso, se ha querido evitar todo
error, toda sorpresa. Pero entindase que la enajenacin entra
las veces en los actos de administracin; tal sera, por ejem-
plo, Ja venta de las cosechas los muebles sujetos a
destruccin deterioro. En consecuencia, un mandatario gene-
"ritl'puede, ejecutar actos de esta especie.
39. El menor emancipado puede ser mandatario; pero el
.nandante no tiene accin contra l, sino segn las reglas
vas las obligaciones de los menores.
La mujer casada no J!llede aceptar un mandato sin la autori,
zacin de su marido. (Art. 1.603).
Para poder dar un mandato, es de' necesidad que el man-
,dante tenga la facultad de obligarse. La ejecucin de. unman"
dato dado P9r un incapaz, por ejemplo, por un menor, un en-
tredicho; no obliga al mandante ni para con, el mandatario cuyo
cargo quedarn los gastos hechos ni para con los terceros
- 56 -
que han tratado con ste. Sin embargo, el mandante incapaZ.
puede Ser reco.nvenido, por una accin de in rem verso, hasta
concurrencia del provecho que el mandato le haya procu-
yado.
Pero ser necesario que el mandatario sea tambin capaz f
Esta cuestin se resuelve en esta otra: Qu personas pueden
ser elegidas por mandatarios? La solucin de esta cuestin es
.diferente, segn que se la considera en las relaciones del man-
.dante con el mandtario en las de aqu.l con los terceros qut'
tratan con ste. Entre el mandante y el mandatario, la capaci-
dad del ltimo es necesaria en 1:1 sentido de que el mandante no
tendr ninguna accin contra el mandatario, si no ejecuta SI
.ejecuta mal el mandato que se le ha conferido. Por excepcin
el mandante puede demandarle: L, cuando tiene en su poder
'algunos objetos que haya percibido en virtud de su mandato y
en calidad de mandatario; 2:, si le ha presentado una partida de
nacimiento falsa para probarle su capacidad (art. 1.244); 3:, si
'ensu gestin ha cometido algn delito. (Art. 1.245). En una
plbra, entre el mandante y ei mandatario se aplica el derech0
en cuanto la capacidad de las pel'Sonas. '
_ Entre el mandatario y los 'terceros poco importa que el
mandatario sea no capaz de obligarse. El que tiene
za en la prudencia yh<rbilidad de un menor emancipado, puede
elegirle ,u riesgo como su representante; los terceros que tra-
'ten con l no tienen ningn inters en si es no
paz de obligarse porque en derecho es, con el mandante y no
'con el mandatario con quien se pOnen n re'iJ.cin. En
dad, el mandatario no es ms que un rgano. QU importa,.
pues, que sea n9 capaz. de obligarse, coi; tal que en el hecho
'sea capaz de transmitir los terceros la voluntad de su
te? Los intereses de ste podrn' ser comprometidos, si su man'-
datario administra mal, pero l es dueo de correr este riesgo.
Se puede, pues, dar mandato <r1 menor emancipado. N o'
cede lo mismo con el no emancipado ni con el entredicho ni
con .ia mujer Casada no autorizada. Estas personas, como que
estn 'subordinadas al poder de otra, no. pueden aceptar un man-
dato con cuyo ejercicio, podra turbarse .la disciplinado'ms:-
tica:
J
- 57-
40. Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el
mandante no tiene accin contra aquellos con quienes ha con-
tratado el mandatario ni stos contra el mandante. En tal caso,
el mandatario queda obligado directamente haCia la persona.
con quien ha contratado,como si el negocio fuera suyo propio ..
(Artculo 1.604).
Puede darse el poder para obrar en .nombre del mandane:
en nombre del propio' mandatario. Os doy poder para obrar
en mi nombre, cuando os encargo de representarme en tal' 6,
cual operacin, recomendndoos de advertir los terceros con,
quienes tratis que es por m yno por vos, por quien estipu-
lis.' Pero no 'es de esencia del mandato que el mandatario hable
en nombre del mandante. Puede aquel, si ste le autoriza, ha-'
blar en nombre propio, como si estipu:ase 'por s y en su propIO
inters. Sabe uno que otro quiere vender su cosa, que tiene gran.
deseo de comprar; pero es su enemigo, y si se presentase l
mismo, tal vez el otro oe negara tratar, si covena en ello"
sera con tales condiciones que el arreglo fuese imposible; pue:-
de entnces encargar un amigo de adquirir para l la cosa, pre-'
sentndose en su propio nombre, como si tratase para s.
Los resuitados son muy diferentes, segn que -el, mandatario,
procede en nombre propio en nombre del mandante. Si ha-
bla en nombre del mandante, ,es su imagen; su in'strumento, y'
puede decirse que el mandante habla por boca del. mandatano
todo lo que ste, dice; hace firma dentro de los lmites de sus
pederes, es el mandante quien 10 dice, 10 hace 10 firma. En."l"
hecho, los terceros tratan con el mandatario; en derec/w es con.
el mandante con quien tratan.Concludo el negocio, el manCo
datario desaparece, y todos los efectos legales del contrato se
realizan activa y pasivamente en la Persona ,deL mandante, como,
si hubiese contratado l niismo. Los terceros que tratan con eL
mandatario tienen que' considerar, no su crdito, puesto que :no
es con l con quien han tratado; sino el del mandante, con' quien.
en realidad han entrado en relaciones. " '
Si hable en su propio nombre, todos los efectos ~ g a l e s del_
'contrato se realizan activa' y pasivamente eh su persona. A l.
'solamente' conocen los, terceros; ninguna: relacin de crdito ,'
-'5
3
-
'-de deuda se ha establecido entre eHos y el mandante, quien
.no conocan. Es al mandatario y no al mandante quien tienen
por acreedor deudor. Sin embargo, estando obligado el man-
dante indemnizar, al mandatario de las deudas que ha C011'-
.trado, r debiendo ste cederle los derechos que ha adql!irido,
los terceros acreedores del mandatario pueden" conforme al ar-
tculo 1.I67, ejercer -la accin ,que tiene ste contra su mandan-
.te, y recprocamente ste, acreedor de su mandatario, puede, en
virtud del mismo principio, ejercer la accin'.que el"mandatano
tiene contra los terceros que han contratado con l.
Estas diferencias jurdicas enmelven diferencias prcticas.
Pongamos un para hacerlas patentes. Un mandatario
.compra una casa, hablando en nombre del mandante, y pasando
directamente .]a propiedad del yendedor al mandante. ,Ni un
ha reposado esta propiedad en la cabeza del mandatario;
y de ah una consecll:encia importante: la finca pasa al mandan-
.te libre <le todas las hipotecas legales judiciales que hubieran
.xxlido gravarIa por parte del mandatario, si le hubiera pcrtene
.cido un solo instante.
-El .m'1ndatario ha comprado la casa, hablando en su propio
;nombre. La propiedad pasa del vendedor al mandatario; pero
.como ste est por consectlencia del contrato que :e
liga con el mandante, transferirle la propiedad que acaba. tIe
.adquirir, la propiedad pasa inmediatamente de su patrimonio di
del mandante, conforme al artculo 668. Hay, pues, dos trasnll-
:siones .de propiedad y la finca pasa al mandante gravada con las
,hipotecas legales judiciales que ruedan haberse establec\do so-
bre ella, como propiedad del mandatario.
-En el primer caso, el mandante debe el precio de la venta,
.'y de al resulta que la obligacin de pagar se extingUe por
'Pcnsacin, si el yendedor es deudor del mandante por una suma
exigible. En el 2., el mandatario es el deudor del precio, y cie
;ah se sigue que la obligacin de pagarlo se extingue por com-
pensacin, si el vendedor es' deudor del mandatario' por una
;'Suma exigible ..
Cuando es el mandante qu;en debe el precio, poco le im-
porta al vendedor que el mandatario haga no quiebra. Cuan-
- 59-
,do es el mandatario quien 10 debe, su quiebra podr ser perju-
dicial al vendedor, si ,Ja cosa sobre la cual tiene su hipoteca ha
perecido se ha deteriorado. A la verdad podr reclamar el

precio de la venta al mandante, que en definitiva debe pagarlo;
,pero como no lo obtendr sino ejerciendo contra l el derecho
del mandatario, la suma obtenida debe venir la masa de :a
:<Xuiebra ,de este ltimo, para ser distribuida sueldo libra entre
todos sus acreedores.
SECCION 2.'
De las obligaQiollcs del lIumdatario.
SUMARIO.
:41. El mandatario debe ejecutar el mandato de buena fe y con 1"
tencin de unhue.n padre le familia, dar cuenta de sus operacio
nes y abonar al mandante cuanto haya recibido en ,'irtud del mao,
dato.-42 Responsabilidad del por los hechos de su
sustituto,-43. La facultad de sustituir va siempre impicita en el
nmndato.-44. Solidatidad entre distintos mandatarios.-4i. Re;-
ponsabilidad del mandatario por la aplicaci6n usos propios de
las cantidades pertenecientes al mandante y de las que quede de-
ber, fenecido el mandalo.-46. El mandatario que luJ; dado la
parte con quien contrata conocimiento de sus poderes no es res,
ponsruble para con ella de lo que haya hecho fuera de los lmites
del mandato.
41. El mandatario est obligado, ejecutar el mandato, min-
tras est encargado de l y es responsable de los daos que resul-
Jen de su inejecucin.
Est ;gualmente obligado e! negocio ya comen-
.zado en la poca de la muerte del mandante, si hay peligro en la
,demora. (Art. 1.605).
El mandatario responde, no slo del dolo, sino tambin de la
.culpa en la ejecucin del mandato.
La responsabilidad. en caso de culpa, se aplica mnos rigu-
,rosamente cuando 'el mandato es gratuto, que ,en caso contrario.
(Artculo 1.606),
Todo mandatario est obligado d;tr cuenta de sus opera-
oeiones, y abonar al mandante cu"nto 'haya recibido en virtud
-60-
del mandato, . aun cuando lo recibido no se debiera a;) mandante,
(Artculo 1.607).
El mandatario debe:
].0 . Ejeutar el mandato que ha aceptado, mIentras est en-
cargado de l, mintras no haya procedido con arreglo al ar-
tculo 1.623. Esta obligacin se extiende la consumacin .del
negocio con todas sus deJendencias necesarias; la falta de
plimiento de est obligacin le hace responsab;e de los daos y
perjuicios que de ella se le sigan a'I' mandante. Yate he encar-
gado del registro de una escritura hipotecaria en la cabecera de
distrito departamento respectivo, y no lo haces, de que resulta.
que, formado concurso comra' el deudor, 'otros acreedores mo;:
niegan mi derecho hipotecario; has cometido una falta que me
ha producido un perjuicio, y ests en ei deber de indemnizr-
mela. Si no ha habido tal concurso y el deudor satisface su deu-
da, es claro que, no habiendo resultado ningn perjuicio, no me
debes indemnizacin. Sabido es que por la muerte del mandante
cesa el mandato; con todo, el mandatario debe cO}1tinuar el ne-
gocio ya comenzado en la poca de aquella muerte, si hay peii-
gro en la demora. Pendiente un juicio, no debe abandonarlo el
mandatario; ni aun en este caso,. porque podran correr los tr-
minos sin promoverse lo conducente .para la defensa de la parte.
Ms todava: encargado un mandatario de proponer una deman-
da, debe verificarlo, no obstante la muerte del mandante, cuando-
hay peligro de que con la dilacin se prescriba la accin,porque
para que se diga principiado el negado, no es necesario que se
haya ya instaurado el juicio; bastar que est el negocio en m-
n'lsdel mandatario y que haya recibido las instrucciones conve-
nientes, Dues desde entnces puede decirse comenzado el nego-
cio, que comienzo ha de considerarse el hecho solo de prepararse
para intentar la demanda.
2: Ejecutar el mandato de buena y' con 'a atencin dt.
buen padre de familia, respondiendo, en consecuencia, del :dolo y
.de la culpa. La ley ha debido naturalmente exigir ms celo y dili-
gencia de parte de quien recibe una remuneracin por su encar-
.go, .que de quien presta, gratuitainente y pOr un sentimierito de
sus servicios, y por ello manda que al primero 'se
-61-
le aplique ms riguros;mente que al segundo la responsabilidad
en caso de culpa.
3: Dar cuenta de sus operaciones y abonar al mandante
cuanto haya recibido en virtud del mandato, aun cuando 10 reci-
bido no se debiera a:l mandante. La cuenta debe comprender las
sumas de dinero y los cuerpos ciertos que haya recibido en su
calidad de mandatario. Compensa las sumas recibidas con las que
haya gastado. En cuanto los cuerpos ciertos, est obligado
restituirlos en todo caso, porque las deudas de cuerpos ciertos no
se compensan. (Art. I.224). Pero est, generalmente, aceptado
que tiene sobre ellos un derecho de retencin para asegurarse el
pago de sus desembolsos; cuando varias obligaciones han nacido
del mislPo negocio, una de las partes no puede compeler la
otra al cumplimiento sin ejecutar su propia obligacin. Los
gastos de conservacin de una cosa mueble le estn garantidoJ
un derecho de retencin y por un pri:"'ilegio sobre la cosa
conservada. (Art. 1.800-3"). .
_ Se ha dicho que para la responsabilidad del mandatario res-
pecto de 10 que haya recibido .por virtud dd no impor-
ta . que aqullo no se debiese al mandante, porque es ste
.quien en realidad se le ha pagado, como se le reputa autor de
todos los hechos del mandatario; es l y no ste quien co-
;''esuonder 'la cO"lIdictio indebiti. .
42. El mandatario responde de aquel que ha sustitudo en
llu gestin:
1." Cuando no se 'le di poder para sustituir.
este ,poder le ha .sidoconferido sin designacill
ge persona y la que ha escogido es notoriamente incapaz. insol-
:vente.
En todos los casos el mandante puede obrar' directamnte
contra la persona' que el mandatario ha sustitudo. (Artcu-
lo 1.608).
La cuenta del mandatario debl! comprender no slo su ges-
tin personal, sino tambin 'la de las personas quienes haya
confiado la ejecucin total , parcial del mandato, segn las dis-
tinciones' sig'ltients :
l.' El mandato no contiene poder para sustituir alguno
-62 -
,
en su ejecucin. En este casc mandatario os
hechos del sustituto.
2.' . Si el mandato contiene poder de sustituir; pero sin .. e-
sign.aci!'Jn de la persona, el mandatario responder de los hechos
del sustituto, si ha. escogido para tal una persona incapaz
insoh:ente.
3'" Si el inandato contiene poder para sustituir en algUl,a
persona determinada. en ninguna responsabilidad incurre el
mandatario, si verifica semejante sustitucin.
En todos 105 Cascs que el inanddtario responde de los
hechos del sustituto pareca qU\! contra l s.lo haba de tener
accin el mandante, salVo al mandatario su recnrso contra el
sustituto. que viene siendo su mand.atario. Si este sistema se hu-
biese admitido, el mandante no habra podido proceder contra
el sustituto, sino en su calidad oe acreedor del mandatari,O y, en.
virtud del articulo. 1 .167. Peto ,i, fin de, evitar un. rodeo seme-
jante, ia ley ha permitido al marida:nte qu obre directamente
contra el sustituto, como si ste hubiese sido su propio manda-
tario. El producto de su acCin le pertenecer exclusivamente,
aun cuando su mandatario haya ado en quiebra., Si, por d
trario, no' hubiese tenido ms que el recurso' que le da el ar-
tCulo 1.167, el producto de su accin contra el sustituto debe-
,ra dividirse, sueldo libra, entre' l y los dems acreedores del
mandatario. '
43. Creernos que 1a facultad de sustituir va siempre im-
plcita en todo inandato, ' no 'ser que de los trminos que
est concebido resulte que se- la ha querido prohibir. El n-
mero l.', del artculo 1.608 supone que puede hacerse la sus-
titucin, cuado no se la ha permitido expresamente, estable-
ciendo nicamente respecto de la responsabiEdad del sustituyen-
te una diferencia entre el cas en que se ha concedido expre-
samente aquel poder, y el en que no se ha hecho tal' conce-
sin.
Dedcese de aqu que si en el insfrumento 'respectivo no se
ha. concedido ni prohibido expresamente la de hacer
la sustitucin, valdr la que haga el' mandatario ailp cuando por
.iLlstrucdones 'prjvadas. se le haya prohibido hacerla. Si,. por el'
-63 -
conhario, en el 111ism9 instrumento se ha hecho esta prohibi-
cin, la sustitucin no' tel1dr, efecto alguno y los hechos dd
sustituto !10 obligarn al ,mandante; creemos que la autorizacin,
para nombrar un sustituto determinado equivale una prohibi- I
dn de sustituir el roder en cualquiera otra persona, inter-
pretndose as la del mandante por un, arglJmento a'
con" ario.
44. La respOlisabilidad de dos ms mai1c1atarios, aunque'
hayan sido constitudos simultneamente, no es solidaria SI no'
se ha expresado as. (Art. 1',609).
Parece intil 'la disposicin de este artculo, puesto que, se-
gn el '1.123, 'no hay solidaridad entre acreedores ni deudore, cj'
no 'es en' virtud de pacto expreso de disposicin de la ley.
Pero se ha cred conveniente expresarlo as formalmente, por-
que en derecho romano los mandatarios constitudos por el mis-
mo acto y para el mismo negocio respondan solidariamente de
la ejecucin del mandato. Los jurisconsultos romanos haban'
pensado, sin duda, que cada uno de los mandatarios haba con-
tndo la obligacin el'e hacer en totaligad lo ,que constitua eL
objeto del mandato por lo mnos de vigilar, bajo su responsa-
bilidad, la conducta de sus comandatarios; pero siendo el man-
dato esencialmente til al inters general, el Cdigo ha debido,
.favorecerlo, rechazando esta r:igurosa interpretacin 'de la volun-
tad de las partes.
Si los albaceas son solidariamente, responsables (art. 853), es
porq Lie li) habiendo sido elegidos estos mandatarios por la pcr-
sona " quien r,epresentan, que es el heredero" era menester clarie
sielas mayores' garantas posibles. '
'As, pues, si el mandato ha quedado sin ejecucin si se le
ha ejecutodo ;nal, la' accin en daos y perjuicios no puede ejer-
cerse por el mandante sino contra cada uno de los mandata:io::r
por su p3rte respectiva. La notificacin de los actos que illtc-
.rrumpen la hecha uno de' los' mandatarios, no ten-
dr su efeclO contra los otros (artculo 1.903). Sin emborgo, el
mal1lante puede reconvenir por el todo al ,que 'por, su hecho par-
.ticular ha causado el, Derjuicio, porque cada, uno es respilnsab;e:
ill sol1dum de su hecho personal.
4," El mandatario debe intereses de las cantidades que aplt-
<c usos propios, desde el da que lo hizo, y de las que quede
~ deber, fenecido el mandato. desde que se ha constituido' en
mora. (Art. 1.610).
El mandatario no debe aplicar en su provecho particular
fondos que ha prometido conservar y. hacer ceder en provecho
del mandante; de ah la disposicin del presente artcuo. Podra
tambin ser condenado indemnizar otros daos y perjuicios,
porque su obligacin no tiene por objeto nicamente una can-
tidad de dinero (art. I. rr6), consistiendo tambin en hacer algo.
:Si, pues, uno. ha empleado en su utilidad rropia 'la suma que
'tro le ha entregado para pagar su acreedor, debe iatisfacer
~ I mandante. adems del inters de esta suma, los daos y per-
juicios que. se le ocasionen por la reconvencin de! acreedor no
satisiecho. Ms todwva: es posible que deba de pleno derecho
el inters de 103 capitales que ha dejado ociosos: tal sera el caso
en que hubiese debido pagar con esos capitales una deuda que
devengaba inters. En este caso su .negligencia lia sido perj d i ~
cial al mandante y es justo que. le indemnice .
.
46. El mandatario que, contratando como tal, ha dado ia
parte con quien contrata conocimiento suficiente de sus poderes,
t,J0 es resxmsable para con ella de lo que haya hecho fuera de
los lmites del mandato, mnos que se haya obligado persona:-
mente. (Art. 1.6rr).
El mandatario es un rgano del mandante; los actos que ha
ejecutado con los terceros en esta cualidad no se reflejan sobr"
eJ, . Y por lo mis
ll1
0 no puede exigrsele su cumplimiento. Aun
cuando haya excedido los limites de su mandato, si prueba que
los terceros con quienes contrat han tenido conocimiento sufi-
ciente de 'Ios trminos de su poder, stos deben imputarse s
mismos el haber ido ms lejos de lo que convena, y el manda-
tario queda .libre de toda responsabilidad para con ellos.
Se ha dudado si los terceros contrataran vlidamente con
una persona que tuviese en posesin del mandato sin ser reai-
mente el mandatario, y. se ha decidido que aquella posesin basta
para que se acepte como representante del mandante al poseedor,
. mnos. por supuesto, que el tercero contratante conociese la
-,
persona designada en el mandato, la que se arroga este ttulo'
que de cualquiera otra manera supiese que no haba identidad
entre una y otra.
SECCION 3.'
De las obligaciones del mandante.
, SUMARJ,O.
47., Cundo oblisan al mandante los hechos del mandatarlo.-48. Re
embolsos que debe hacer el mandante. al mandatario . .,..49. Indem-
niz8cin que le debe. -SO. Intereses que le debe .. 51. Derecho de
retencin que compete \11 mandatario.-52. Solidaridad de la accin
que compete al mandatario cuando muchos le han conferido man-
dato para un neSocio comn.'
47 El mandante, debe cumplir todas ,las obligaciones con-
tradas por el mandatario, dentro de. los lmites, del mandato.
, En '10 que el, mandatario se haya excedido, no queda obi
gado el ma'ndante sino cuando 10 'ratifica' expresa tcitamen-
te. (Art. 1.612).' ,
Los terceros tienen contra el mandante' una accln directa
para compelerle cumplir ,los compromisos contrados por el
mandatario, mnos que .ste haya hablado en su nombre per-
sonal, caso en que tendrn contra :l nicamente accin confor-
me al artculo 1.167 para reclamar los que competan al
mandatario.
Los actos que el mandatario haya ejecutado fuera de los -
mites de su mandato no obligan al mandante; pero si ,ste rati-
fica la operacin, siendo la falta de poder subsanada retroactiva-
mente, aqulla produce los mismos efectos que si originariamen-
te el mandato hubiese contenido las facultades relativas todo .]0
que ha he<:ho: ratihabitio 1/Ulndato equiparatur. Sin embargo,
este efecto retroactivo de la ratificacin, absoiut 'entre las par-
tes, no puede daar los derechos adquiridos por terterps. He
dado mandato para vender una casa en 10.000 fuertes, y el mano'
datario' la ha vendido por 8.000; con posterioridad esta venta,
-que es nula por haberse celebrado 'fuera de los lmites del'man-
dato, he hipotecado mi casa; esta hipoteca:' no caducara porque
Tomo IV 5
66-
ms tarde }'o haya ratificado la venta, Parece cierto que ,en tra":
tndose de inmuebles, la ,ratificacin debe ser registrada con'
arreglo lo dispuesto en el Ttulo XXV, para que pueda tener
efecto aun respecto de terceros que han contratado despus.
Examinemos algunos casos:
Un mandatario que tiene poder para comprar una casa por
10.000 fuertes la 8,000. Podr 'el mandante compc-
lerJe e'1tregrse1a por esta misma suma? Indudablemente, si
ha celebrado la compra en nombre del mandante. La fijaci!i
de los 10.000 ,fnertes no era ms que un lmite del cual no deba'
, ,
pasarse, pero"deb;; considerarse como impicito el encargo de
hacer la compra por el menor preci posible. Al comprar por
8.000 fuertes en nombre del mandante, el mandatario no ha: sido
ms que el rgano del primero. Pero si el mandatario ha hecho
la compra en su propio nombre, el mandante no tiene el derecho
de exigirle que le entregue la casa. El mandato no ha sido eje-
cutado, podr exigrsele al que lo acept la indemnizacin de
daos y' perjuicios; pero el negocio quedar por cuenta de quien
10 celebr.
Un mandatario que tiene poder para comprar una casa por
10,000 fuertes la compra por 12.000. Ni el vendedor ni el man-
datario pueden compeler al mandante recibirla casa por esta
suma; l no ha sido representado, puesto que el ma.ndatario ha
traspasado los lmites de su poder. Pero podr el mandante
obiigar sea al mandatario, sea al vendedor, entregrsela por
Jos 12.000 fuertes? Hay que distinguir: lo puede, si la compra
se ha celebrado en su nombre, porque el ofrecimiento que ha
hecho de recibirla por 12.000 'fuertes es una r;itificaci!1 tcita
que valida retroactivamente la compra hecha para 1. :Ms toda
va: podra forzar al mandatario, quien se la han entregado
por 12.000 fuertes, que se la d l 'por 10:000, si comprueba
que la' ha podido obtener por este preci, Pero si el manaatario
la ha comprado por 12.000 por haberle sido imposible habera
obteuido por 10,000, si no ha tenido otro objeto que no perder ...
ocasin de adquirir la casa que le comena su mandante, ste
deber tomarla por el precio que le ha costado, dejarla por
cuenta del 'mandatario.
- 67-
El constituyente no puede hacer aquella exigencia si el 'man-
datario ha hecho -la para s: Puede demandarle por daos
y perjuicios causa de la inejecucin del mandato; y no ,hay se.'
guridad de que tenga buen ..xito en ello, porque es posibl,e que
el mandatario,no sea culpable" por ejemplo, si despus de haber
ofrecido IO,OOO fuertes eri nombre del mandante, un tercero ha
tma oferta mayor que le haya impedido la compra, Claro
est que en este caso ha podido 'legtimamente comprar para si.
En todos los casos. el mandante puede ser compelido sea por
el "endedor, sea por el mandatario, recibir -la casa por io.oOO
fuertes; no tiene ningn derecho de quejarse, puesto que se le'
abandona la cosa por el precio que l mismo haba fijado.
En fin, se pregunta si el vendedor puede compeler al'
datario recibir la casa por los I2.000 fuertes. Esta cuestin se
resueive pr lo dicho en el artculo 1.6r 1.
48. El mandante debe reembolsar al mandatario los avan-
ces y Jos gastos que ste haya hecho para la ejecucin del man-
dato y pagarle sus salarios, si 10 ha prometido.
Si no hay ninguna falta imputal:ile al mandatario, el man-
dante no puede excusarse de hacer este reembolso y pago, aun-
que el negocio no haya salido bien, ni hacer reducir el monto de
Jos gastos y avances bajo pretextos que habran podido ser me"
nores. (Art. 1.6I3). '
El mandante est obligado reembolsar los avances y gastos,
aun en el caso en que el negocio no haya tenido el xito que se
esperaba, mnos que se pruebe que el mal xito ha dependido
de culpa del mandatario. Ms toda:via: debe reembolsarlos nte-
gramente sin deduccin, aun cuando otra persona hubiera podio,
de hacer el negocio mnos costo, no ser que se demuestre
que el mandatario habra J20dido, empleando ms prudencia y
celo, cumplir su cometido de una manera mnos onerosa para el
mandante.
Debe tambin pagarle el sala1:io prometido; pero este saa,.
rio, diferencia de los avances que producen inters
desde el da en que se hayan hecho (artculo 1.6I5), no lo pro-:
duce sino desde que se ha hecho el respectivo requerimiento u
otro acto equivalente conforme al derecho comn de la mate-
ria.(Art I.rS8}.
- 68-
49 El mandante debe igualmente indemnizar al mandata-
no, de !as prdidas que ste haya sufrido con oc.sin de su ges-
tin, si no se le puede imputar falta alguna. (Art. 1.
6
14).
Segn esie artculo, toda prdida que por causa por oca-
sin del mandato le venga al mandatario" le debe ser indemni-
zada. As, el mandatario que haya sido atacado y robado por
unos salteadores en un viaje que haca para desempear su
mandato, debe ser indemnizado de' cuanto en tal ,ocasin haya
padecido. Igual derecho tendr respecto de las prdidas que su-
fra en' un naufragio que haya padecido en Wl viaje hecho con
aquel objeto. Ha desaparecido, pues, "la distincin que haca e
derechQ romano 'entre las prdidas de que era causa directa la
ejecucin del mandato y aquellas de que esta' ejecucin haba
sido slo la ocasin, la causa remota. De todas estas prdidas
ha de ser indemnizado el mandatario.
50. El mandante debe al mandatario 'los intereses de as
sumas que ste ha avanzado, contar de! da 'en que se hayan
hecho 'los avances. (Art. 1.6I5).
Puesto que nuestro artculo ha querido indemnizar al man-
datario y no enriquecerle; "el juez no debe conceder los intereses,
sino en tanto que ia cuenta respectiva compruebe realmente que
ha habido avances. Esta condicin es indispensable; y e! manda-
tario cumple con ella, no slo cuando verifica' pagos en favor de
fos acreedores del mandante, sino tambin Cllando por rde
expresa tcita de ste, tiene disposicin de aquellos acreedo-
res sumas que le son propias, y que los mismos acreedores pue-
den tomar cuando lo tengan bien. Nuestro artculo no exige
n pago, puesto que habla slo de avances; y es evidente que los
ha hecho el mandatario, cuando retira del giro de sus negocios
una cantidad de dinero ,para terierla la disposicin del man-
dante de sus acreedores. Poco importa que las personas quie-
nes estos fondos estn destinados no ocurran tomarlos en el
dia preciso del vencimiento; siempre sn avances, en el sentido
de artculo 1.6I5, desde que el mandatario se ha desprendido de
ellos en cierto modo, privndose de su uso.
El mandatario no hara avances si; teniendo en su poder va-
lores lquidos pertenecientes al mandante, se sirviese de fondos
-6g
,propios :rara el desempeo del mandato, en vez de emplear
aquellos valores disponibles. Tal manera de proceder dejara ,ver
el deseo demasiado alarmante de una ltilidad
pensas del mandante. Ah habra un prstamo hecho contra la
voluntad del,rriandante, un prsuno E:1 juez
practicar una compensacin entre!os fondos del mandante y los
desembolsos hechos por el mandatario., .
y, qu 'se' resolver si los 'va:lores del mandante que, se ha,
lIan 'en !Joder del mandatario no son' lquidos? Supngase
son oljetos que ste puede vender, pero"que no ha vendido, pre-
firiendo proveer necesidades de la situacin con un ,avance
de sus propios fondos; se le ppdra hacer el cargo de no habe:
vendido' aquellos objetos n} esperado que esa venta hubiese
producido el dinero suficiente para desempear su cometido, para
negarle el derecho los intereses? La solucin de esta dificultad
depende ms del' hecho que del derecho, estar
las circunstancias, Muchas veces el mandatario es instado,por
acreedores exigentes por necesidades urgentes imprescindi-
bles, sin que haya tiempo para vender y hacer dinero. Entnces,
tomndolo de su propia caja, ejerce un acto de buena adminis-
tracin y no podra privrsele de los respectivos iJ.ltereses. Mu-
chas veces ha visto el mandatario que la venta de los objetos no
podra hacerse sino bajo condiciones desventajosas y le ha pare-
cido que era' menester esper<lr un momento m's favorable No
ser entnces un acto de 'buena administracin tomarse a s mis-
mo un prstamo para hacer frente las necesidades de su man-
dante? PeTO' si de los hej:hos de la causa resultase que el man-
diario, pudiendo obtener fondos del mandante, no lo ha hecho
'con el de provecho de los suyos, los tribunales no
ben sectindar esta' astuta maniobra, siendo su deber vigilar pOI'
nos intereses del mandante.
SI. El mandata'rio podr retener en prenda las cosas que
son objeto dcl mandato, hasta que el mandante cumpla con !a
indenu;iz'acin 'y reembolso 'ele que tratan los d,?s artculos 'an-
teriores. (Art. (616).
L1S indemnizaci:mes y reembolsos de que habla este
Jo han sido causadas por las cosas que han sido objeto del mai-
- O-
.dato, y. nada ms justo que el privilegio que se les acuerda; en-
tre las indemnizaciones quedan comprendidos los honorarios dei
mandatario y las prdidas que haya sufrido con ocasin de su
gestln, y en los reembolsos entran los gastos ;, avances hechos
por el mismo con el fin de cumplir su cometido. Compete el
derecho de retencin no solamente hasta que el mandante pague
las cantidades principales debidas por uno y otro respecto, sino
tambin hasta que satisfaga los respectivos intereses. Este dere-
cho compete tambin contra los dems acreedores del mandan-
te .. correspondiendo al mandatario Un pri vi;egio para hacerse pa
-gar sobre el producto de los objetos de que venimos tratando,
'con preferencia dichos acreedores. El arto 1.616 da al manda-
tario el derecho de retener en prenda aquellos objetos, y es sabi-
'do que el acreedor prendario tiene aquel privilegio. (Art. 1.800).
52. Si el mandato ha sido conferido por dos ms perso-
'nas para un negocio comn. cada una de ellas es responsable
:Solidariamente al mandatario de todos los efectos del mandato.
(Artculo 1.6I).
La solidaridad es un excelente medio de asegurar al manda-
tario la certidumbre y la integridad del reembols.o y de la in-
.demnizacin que se le debe; le pone al abrigo de las injusticias,
de ias ingratitudes y rle las astucias del inters personal; es un
.tiempo moral y racional: moral, porque sanciona un deber que
impone 105 mandantes la leahad y el reconocimiento; racional,
porque los mandantes han recibido el servicio en comn y la
solidaridad debe proteger la indemnizacin del mandatario, 'que
.ha desempeado una comisin perteneciente todos. .
Esta disposicin se contrae tambin los honorarios debidos
al mandatario, perque la iey establece la solidaridad respecto' de to-
dos los efectos del mandato y el honorario es uno de esos efectos.
Aqui se muestra la utiIidad de la distincin que hemos hecho
entre el mandato retribuido y el arrendamiento de obra. En sta
la solidaridad no existe, porque la materia se halla demasiado
dominada por el inters. personal para hacer en su favor una
excepcin al principio general, segn el' cual muchos co-obliga-
dos no son solidarios sino en tanto que ha habido un pacto ex-
.preso. Pero en el mandato retribuido; en que hay una mezcia
-71
de mviles distintos del inters, se ha conferido este favor ai
mand<it;lrio cuyo oficio lleva siempre el sello de un servicio.
Ntese, por lo dems, que el artculo 1.617 no trata
mandantes de la misma manera que el artculo 1.609 ha trab.<1o
los mandatarios. Estos no son solidarios, porque hacen un C(r-
vicio y DO c,?nvena abandonar el, derecho comn para agraYar
su situacin normal, al paso que los mandantes s lo son porque
reciben un servicio en comn y deben reconocerlo en su totali-
dad; obsrvese, sin embargo, que para que la solidaridad de los
mandantes exista, nuestro artculo exige dos condiciones: 1.', que
el mandatario haya sido constituido por muchos; 2.', que el nego-
do sea comn todos ellos Si, pues, el mandatario ha recibido
un pOder de muchos mandantes por un acto nico, para ne-
gocios no comunes, el artculo 1.6I7 no es aplicable. Del misUlv
mod(" si el mandatario no hubiese recibido poderes sino de un
mandante para un negocio comn muchos, tendra accin slc,
contra aquel contra quien ha contratado, y no contra los otros
interesados que no le han dado su poder. 'Lo mismo ha de decir-
se del caso en que cada mandante haya dado un mandato distin-
to, pues etitoces el.mandatario no podra exigir cada uno ms
que las indemnizaciones correspondientes su mandato. Aqu
uos 'constituyentes no han querido formar causa comn, y por
10 mismo su responsabilidad debe permanecer distinta como lo
fueron los mandatos. El que se hace gestor de negocios de mu-
chas no adquiere accin solidaria contra cada una de
ellas, porque por una parte el artculo 1.617 no trata ms que
,de mandato, permaneciendo muda la ley respecto de la gestin
de negocios, y por otra falta la convencin, puesto que se trata
de un Cul sera, pues, la base de una solidario
;dad que faltan un tiempo la ley y la voluntad de las partes;
Cuando el mandatario ha traspasado los lmites del mandto
conferido por muchos, la ratificacin de stos produce un efecto
'retroacvo, que lleva ,las cosas al.caso de haberse dado el manda-
, to desde el principio. Pero para que el mandatario cuyos poderes
han sido tenga una accin solidaria contra todos, es
menester que 'la ratificacin se haya dado por el mismo acto, por-
:que 'si cada urio la hubiere 'dado separadamente, debe considerar-
-72 -
se que hay tantos mandatos distintos como ratificaciones, y cada
uno ser resxmsable' slo de su parte.
SE(;CrON V
,De l.os modos de acabarse el mandato.
SlTMARIO.
53. ,Modus 'de" acabarse 'el mandato. Revocacin. - 54. Renuncia' dei
mandatariO.-55. Efectos de lo que hace el mandatario en nombre
" del mandante, en la ignorancia de la muerte de ste 6 de una de
- las tras causas, que hacen cesar el mandato.-56. Qu deben ha
. Cer los herederos del mandatario en caso de muerte de ste.
53. El mandato se acaba:
1.0 Par la revocacin del mandante.
2: . Por la renuncia deI mandatario.
3: ,Por 'la muerte, interdiccin, quiebra' insolvencia del
mandante mandatario.
4; Por la. inhabilitacin del mandante del mandatario, si
el,mandatotiene por objeto actos que' no podran ejecutar por
s sin la asistencia del curador. (Art. 1.618):
El mandante puede revoCar 'el mandato siempre. que quiera.,
}' compeler 'al mandatario 'la devolucin del instrumento que
.contiene la prueba del mandato. (Art. 1.619).
La revocacin del mandato notificada solamente al mandata-
. :rio no puedeperj udicar terceros que, ignorando la revocacin:,
'han de buena fe con el mandatario, salvo a'l mandan-
te su recurso contra el' mandatario. (Art. 1.620)
. l nombramiento de nuevo mandatario para el mismo' neg,?-
cio produce la revocaCin del primero desde el' da en que se
hizo saber a st(:.' (Art. 1.621). ' .
Como el mandato nico objeto el inters del mai:.
'dante. 'se sigue que debe cesar por la voluntad del mismo. Lit.
'revocacin' que' haga el :mandante 'puede ser expresa tcita.
cEsta puede ve'ificarse por el' nombramiento de otro
para ei mismo' el cual 'hay que hacer alg;-
'las observaciones.
-73 -
La disposicin que sobre este' punto trae el artculo 1.62 I no-
tiene aplicacin, cuando aparece que otra ha sido la voluntad,
del mandante, porque no ti.ene oo objeto que presumir
aquella 'voluntad, presuncin qUe debe desaparecer ante otra,
prueba que haga aparecer de un modo ms claro lo' que ha que-,
rido la parte.
Cuanqo el segundo mandato revoca el primero por razn de'
incompatibilidad, esta revocacin no tendr lu,garsino
el primer mandatario haya recibido ,la notificacin la cons-
titucin del segundo, No se crea, con todo, que 'sea Una notifi-,
cin formal Esta es una medida de precaucin, que se hace
'intil cuando el primer mandatario tenido noticia, de 'cual-'
quier manera, de la constitucin del segundo que revoca su man-'
dato. Esta doctrina debe combinarse con el artculo 1.624; que'
es general y no protege al mandatario sino condicin de que.
est en la ignorancia. .
La revocacin del primer mandato por el segundo tendr.
lugar, aun cuando ste rcsu}te nulo. y .sin efecto, sea porque eJ
segundo mandatario haya muerto; sea porque s,: haya negado a,
aceptar. Con el segundo, acto ha manifestado el constituyente la,
voluntad de hacer aquella revocacin, y nada' importa que, el
acto en' flue 'ha hecho tal manifestacin no surta otros efectoo.,
- , ,
El segundo maildato no revoca el' primero, mnos de prue-
ba en contrario, sino en tanto que se trata del mismo negocio.
Por ejemplo, os doy mandato ,especial para vender una casa, y-
luego os comunico que he dado la misma, comisin Pedro: la,
reVocacin es aqu flagrante, puesto que resulta de la identidad.
del" negocio, de 'la de .la notificacin. Pero supngase
ahora qe Primo, comerciante eje frutos, haya dado rden Seo,
cundo, comisionista de Puerto Cabello; de comprarle IO.OOO' ki"
logramos de caf, y que unos dias despus haya dado Tercio,
habitante de la misma villa, una comisin 'semejante. Las dos co-
'misiones pueden coincidir, sin que la segunda excluya la prime-
ra. Son dos compra's distintas' que tienden simultneamente .
'la provisin del comercio de Primo. Se necesitara una inten-
c'in ciaramente manifestada' por ste que result evidentemen'"
te de las circunstancias, para que se puedan considerar' como,
compatibles las dos rdenes.
-i4-
":uanao el mand2.to es general, el espeCIal dado otro mall-
d2tario revoca, en lo que conierne la especialidad, el general
,que io comprendia. 111 tato jure generi pcr deroga/uro
El mandato general subsiste en 10 dems. Si Primo 'ha recibido
.un poder general para que comprende naturalmente
la facultad de percibir pensiones de arrendamiento, es claro que
,un mandato especial dado ms tarde Secundo para tomar los
.alquileres de una casa determinada. hace cesar, en este punto,
los poderes de Primo.
El m:mdato especial para un negocio determinado no queda
,revocado por un poder general dado otro. N o se puede pre-
.sumir aqu una re\'ocacin tcita, porque nada impide que los
.dos mandatos coexistan. Supngase que Primo tieile conferido
,poder Secundo, comisionista de Puerto Cabello, para hacerle
cierta compra de caf, y que luego d Tercio el poder de admi
nistrar por l una casa de comercio que tiene en e! mismo puer-
lO: el mandato general dado este institor no har caducar el
,poder especial dado i Secundo. Porque cuntas operaciones de
.comercio hay que dueos institores no :rueden hacer por s
,mismos y que se' Ten obligados confiar los cuidados de Ull
:comisionista? Si, pues, Primo da parte Secundo de haber esta-
-blecido una casa en Puerto Cabello bajo la direccin de Tercio,
'Secundo no ver en este aviso una revocacin de 'su mandato.
-Lo considerar como una adnrtencia para que se ponga en rcia-
,ciones con Tercio en la misma plaza.
Pero no nos equivoquemos, al aplicar esta regla, tomando
-como mandato general el que es especial, yerro que cabe algu-
-nas veces. Si habiendo, por ejemplo, dado Primo poder para
vender una casa que poseo en Carcas, en la calle de Cirabobo.
doy 'luego Tercio poder para vender todas las casas que poseo
;en esta misma ciudad. yerra gravemente quien aplique la regla
'precedente, en virtud de la cual el mandato general no revoca el
.especial. Porque los mandatos que aqu hemos figurado son es-
'peciales, bien que en diverso grado. El segundo absorbe el pri-
-mero, como el todo absorbe la parte y el poder de. vender' la
casa de la calle de Carabobo, queda envuelto en el de vender
/todas mis casas de Carcas.
iS -
1 entunarem"s este punto con una observaci6n general.
Puesto que la influencia de los hechos puede modificar la
presuncin juris estab1ecida por el artculo 1.62I, ser siempre
conveniente consultar la pusicin de las partes para descubrir si
.hay en ellas alguna razn que haya determinado el cambio de
voluntad atribuda al mandante. As, la debilitacin del crdito
del mandatario, el desarreglo de su conducta, su negligencia en
los negocios civiles mercantiles y su pref<;rencia demasiado ex-
clusiva por las preocupaciones de la poltica, una enemistad so-
. brevenida entre el mandante y el mandatario, etc., son otros tan-
tos hechos graves que darn ms autoridad y fuerza la revo-
cacin tcita y la harn presumir ms fcilmente.
No es el nombramiento de un segundo mandatario el nico
hecho que hace presumir la revocacin tcita del mandato. S
en un negocio que est haciendo el mandatario, el mandante in-
terviene en persona y se pone en relaciones con los terceros; ha-
-ciendo proposiciones, resolviendo dificultades, dando resolucio-
nes, etc., es evidente que tal comparecencia har desvanecer los
poderes elel mandatario. Y sera menester que la conducta del
mandante demostrase que no tena la' intencin de revocar el
mandato, para que as no se considerase.
Para poner al mandatario en 'la imposibiidad de continuar
desempeando con los terceros un papel cuyo fin podran stos
ignorar, el artculo I.6I9 autoriza al mandante retirar de .u po-
der el instrumento que contenga la procuracin. Este es el que ie
acredita para con los terceros, y su retiro es un medio de im-
. pedir suposiciones y fraudes, y da 'ia revocacin una sancin
eficaz. Si aquel instrumento es privado, el mandatario debe de-
volverlo original. Si pblico, la prudencia exige que el mandan-
te, adems de exigir la escritura que tenga el mandatario, otor-
.gue .otro documento pblico que contenga la revocacin y haga
poner nota marginal la escritura ya revocada. El mandatario
no puede negarse la entrega de estos documentos, y el mandan-
te puede compelerle en todo caso por una accin judicial. Pero
podr ei mandante exigir que el mandatario le entregue las car-
tas que le ha escrito con oCasin del mandato? N o; estas cartas
son propiedad del mandatario que puede servirse de ellas para
- 6-
5U descargo: es' verdad que si el mandato hubiese una
de ellas; el. mandante podra fundarse en artculo qiI9; :tero
si ia carta que, contiene el mandato tase de otras materas e.."\:-
traijas l, e mandatario que mviese inters' en no desprender
,se <le elbs; ,no debera ser compelido hacerlo:' As slo' debe
imputarse el Jilandatario este obstculo nacido de descuido ea
,no cli:vidir lo que debiera estar dividido.
Los terceros no, estn ob'igados conocer una revocaciit
que no se les ha notificado. Li ignorancia, de los hechos
,es fcil de presumir: El mandante, no puede.oponerles la noti-
cacin que haya hecho de 'a revOcatoria al mandatario, porque por
si sola no tiel]e ninguna eficacia respecto de ellos. Sin dda es
posible que y en e1 hech los terceros tengail co-
nocimiento de la revocacin, porque el rumor de esta revoca-
cin haya llegado hasta ellos, sea porque se ha presentado la oca-
sin de ver la notificacin ,hecha al mandatario; y este"conoci-
miento, cuando existe, debe tomarse en consideracin. pudiendo' el
mandante valerse de l. para reprochar los, terceros el naber tra-
tado con una persona cuyos poderes estaban re)ocados. Pero la
prueba de que 'los terceros lo han 'tenido, debe resultar de, hecJ:tos
graves, concordante,. ciertos. Ella n.o nace de pleno derecho de
la notificacin que se haya hecho al mandatario de abstenerse de
todo procedimiento ulterior, porque notificacin: es' para
ellos res illter alios acta, como lo reconoce y comprueba el artcu-
lo 1.620. Los tribunales deCidirn, pues, segn las circunstan-
cias. Ntese que la 'ley exige, para que la' notificacin )lecha
mandatario' perjudique los terceros, que procedn'ci.e
buena fe cualquiera que sea la uente de los conocimientos,cjue
';os terceros hayn adquirido de la revocacin de mandato; bien
provengan de.'una' notificacin, bien de 'un acto oficial, bien de
algnno extrajudicial directo indirecto, bastar para constitUIr
los terceros en mala fe y sin accin por lo mismo para exigir del
mandante' el cumplimiento. del mandato. El mandatario que obra
',wmie procuraiorio, no ha querido contraer, ni ha contrado en
'efecto, ninguna obligacin' personal para con los terceros. E
se ha presentado como un rgano ;', y tanto peor para los terce-
ros que pesar de los positivos de la revocacin
del mandato contratado con quien ya no lo tena.
77
54. El mandatario pede renunciar e! mandato, notificn-
do'o al mandante.
Pero si la perjudica al mandante, debe ser indem-'
nizado por el mandatario, mnos que, ste no' pudiera colti-
nuar en ejercicio del man<4to sin sufrir un perjuicio grme. (A\'-
tclo 1.622).
La renuncia de! mandatario no pone fin sus obligaciones,
sino despus de trascurrido el tiempo razonable para que el man-
nante pueda proveer ,los negocios enco!uendados.
Procediendo de otro modo, se hace responsable de los :ter-'
juicios que la renuncia cause al mandante; mnos que se haLe'
,en la imposibilidad de aclministrar por enfermedad otra ca-
,sa, sitlgrave perjuicio de sus intereses propios. (Art. 1.623).
'La renuncia del mandatario puede tener lugar, estando :as
'cosas ntegras no. estndolo ya. Si lo estn, la renuncia no pro-
duce ningn efecto perjudicial para el mandante, porque las co-
sas no se consideran ntegras mintras e! mandante no ha sido'
p;-evenido en oportunidad para poder aclministrar en persona d
:negocio hacerlo administrar por otro mandatario; sin duda la,
'renullcia del mandatario puede tener consecuencias graves fu-
:nestas, aun cuando la ejecucin de!' mandato no se hubiere CQ-'
:menzado, si el mandatario tardase en hacer conocer al mandante
que le devuelve sus poderes, y si en -virtud de esta' tardanza el
negocio proyectado se' hubiere hecho imposible extemporneo,
,<te fcil y hacedero que era ntes. El derecho exige que el manda-
tario d aviso de la renuncia en oportunidad fin de que la demo-
'ra no haga peligrar el negocio ponga embarazos al mandante.
Si el mandatario abandonase el negocio ntes de haber transcu-
rrido' el tiempo' razonable para que el mandante pueda proveer
'19s negocios encomendados. responder de los perjuicios que re-
sulten de su precipitado abandono, no ser que ocurra alguna de
'las causas graves de' que ,habla :la segunda parte del arto 1.623:
55. :Lo que, hace el mandatario en nombre de! mandante en
la ignorancia de la muerte de ste ,de una de 'las 'otras causas
-que hacen cesar el mandato, es vlido, con tal que aquellos con
Jos cuales ha tengan buena (Art. 1.624).
A no considerar ms, que la sutileza del derecho. se podra
-78 -
decir que la 'accin con:raria de mandato no puede proceder sino
de un mandato, y que cuando el otorgante ha muerto ha re,'o-
cado su poder, el mandatario ha dejado de serlo, quedando como
si jams 10 hubiese sido. De consiguiente, todo lo que se ~ he-
cho despus de 'Ia muerte la revocacin es' nulo de suyo, no te-
niendo ya el mandatario derecho para obrar. Tal es, en efecto, 'a
conclusin que debera llegarse, si el SIl/l/mI/m jus debiese ser
la regla de las transacciones humanas. Pero Cicern lo ha dicho
con una alta inteligencia y una rara concisin: Sl/lIW!!Im jus,
Slt1tLma injuria. Y qu hay de ms contrario "las nociones ad-
mitidas sobre la responsabilidad de las acciones humanas y la'
imputabilidad de las faltas, que hacer caer sobre alguno las con-
secuencias de un hecho que ha ignorado' legtimamente?
Esta continuacin del mandato tiene lugar aun contra los
herederos menores de aquel cuya muerte ha puesto fin al man-
dato. El privilegio de la menor edad es aqu mnos fuerte que
el de la buena f del crdito. Sobre todo, el tutor de los meno-
res puede precaver sus pupilos revocando el mandato dando
al mandatario viso del acontecimiento que ha hecho cesar sus
poderes. El mandatario, por el contrario, quien se ha dejado
en la ignorancia, no tenia medios de garantirse.
Pero como esta situacin que forma nuestro artculo al man-
datario, al fin es un favor acordado la buena i, cesa siempre
que el mandatario no est en la ignorancia de "lo que ha pasado.
El artculo 1.624 habla slo del mandatario que est en ,la igno-
rancia y no del que se conduce dolosamente. Para hacer cesa,
esta ignorancia no se necesita una notificacin oficial, bastando
cualesquiera medios, por indirectos que sean, que. hagan conoce,
al mandatario el fin de su mandato. Este no ignora ya y est.
por lo mismo fuera de las condiciones del artculo 1.624. CG-
rresponder los jueces apreciar las circunstancias de que pue-
da resultar el conocimiento de la cesacin' del mandato.
56. En caso de muerte del mandatario, sus herederos, si.
tienen conocimiento del mandato, deben avisar al mandante y
proveer entretanto 10 que exijan las circunstancias en intereses
del ciemandante. (Arl. 1.625).
La muerte del mandatario es un hecho imprevisto que po_o
-"79 -
dra acarrear graves perjuicios los intereses del mandante, si,
sus herederos no fuesen l l ~ l d o s proveer las necesidades del
momento y tomar las medidas conservatorias exigidas por la'
prudencia. La ley les impone, pues, en este momento crtico"
ciertas obligaciones pedidas por la equidad y que son consecuen-
cia natural de la confianza que el mandante haba colocado en
su causante. Algunos autores han dicho que el mandato no se'
contina en la persona de los herederos, porque aquel poder no'
se trasmite, sino que expira con la muerte. En su concepto e3
una gestin de negocios nacida de la urgencia impuesta por ja,
ley, la que se ejerce en tales circunstancias; pero aqu debe ha-' ~
cerse una distincin.
Si las cosas estn todava ntegras cuando la muerte dej man-
datario, no cabe duda en que lo que todos los herederos hagan'
despus de su muerte no se ha de referir al mandato. Aquellos'
se hallan en la situaCin de gestores de negocios. Pero no suce-
der lo mismo cuando la ejecucin del mandato ha sido comen-'
zada por el difunto y cuando los herederos colocados en presen-
cia de una necesidad urgente han terminado el negocio impedido
por medio de medidas conservatorias que corra algn peligro.,
Si los herederos del mandatario son menores, estn dispen-
sados de esta obligacin. Incapaces de velar por sus propios Jn-
tereses, cmo han de hacerlo por los ajenos?
Los herederos mayores, si han ignorado <la existencia del man-
dato, sern absueltos, aunque hayan perIlFlnecido en la ina.::-'
cin. As lo dice [la ley y lo dicta la razn. La prueba de esta.
ignorancia d.epenr de las circunstancias.
-80-
TITULO XIV
DE LA TRANSACCrON
SV;-'IARro.
57. Definiein Je la t
r
ansaccin.-5S. Es la (ransaccin un titu;o
declaratiyo traslati,'o de propiedad 9 - 50. San""miento en :a
transaccin.-60. Naturaleza' del contrato de Iransaccin.-6l. Ca.
pacidad transigir.-62. Transaccin sobre pun-
tos sobre los cuales puede transigirse.-64. Transaccin con clu-
su!,; penaL-ro. Alcance de la transaccin.-GG. Efecto de la ad-
qllisiein posterior de un derecho semejante al que fu objeto d.
una transaccin.-67. Efecto de la transaccin hecha por un inlc
- resado respecto de los demls.-68. Fuerza de la transaccin
las pJrtes.-G9. Nulidad de ia transaccin por dolo. violencia O
error.-70 Transaccin hecl1.1 cn ejecucin de un ttulo nulo.-7.L
Transaccin hecha sobre ttu'os que despus se han rwonocido fal-
sificaus.-72. Transaccin sobre un litigio que ya estaba decidi-
do por sentencia ejecutoria.-73 .. Suerte de b transaccin, cuando
se han descubierto con posterioridad ttulos 'Jue decidan del asunt.
57 La transaccin es un contrato en que las partes, dando,
'prometiendo reteniendo cada una alguna cosa, terminan un li-
tigio pendiente; precaven un 'litigio eventual. (Art. 1.626).
Siguese de aqu que cuando no hay concesiones mutuas, liO
hay transaccin. Cuando no hay tales concesiones, habr desis-
.timiellio, pero no trallsacciII, actos que se rigen por distintas
disposiciones_ El desistimiento no tiene necesidad de aceptacin,
cuando tiene por objeto, no el procedimiento principiado, sino
la pretensin misma; la transaccin, por el contrario, es siem-
:pre la obra del concur:<o de las voluntades.
Se con firma muchas veces un acto rescindible. mediante a
l
_
.gunos sacrificios que hace el acreedor, sea reduciendo su crdi-
to, sea dando prometiendo alguna cosa al deudor, que acepta: a
veces tambin se confirma un' acto rescindible, fin de terminar
. evitar un pleito_ La trallsaccin y la confirnwcin tienen, en
consecuencia, puntos de contacto; pero no conviene' confundir-
los. En efecto, el acto de confirmacin no es vlido si no enlill'
-cia: L, la sustancia de la obligacin que se confirma; 2.", el
8r -
motivo que la hace VJCJosa; 3'", la intencin de rectificar el vicJO
sobre Cj"e est fundada 'la nulidad. (Art, 1.248). La validez de
la transaccin, al contrario, no est sometida esta triple enun-
ciacin; basta Cjue las partes declaren expresamente que tranSI-
gen sobre la validez del ttulo. (Art. 1.636).
Pero cmo distinguir una confirmacin de una transac-
cin? Si las partes; se ha dicho, han declarado que quieren ha-
cer una confirmacin, el acto quedar sujeto las disposiciones
del artculo 1.248; pero si han declarado que quieren celebrar
una .. transaccin, se regir el acto por el artculo 1.636. Mas.
qu suceder cuando nada han dicho? Si la confirmacin se
ha hecho sin prestaciones reciproCc1.s, el negocio no es ms que
una confirmacin ordinaria, y el artculo 1.248 ser ap'1icabe.
En el caso contrario el negocio es una' transaccin, y se seguir
la disposicin del artculo r.636.
Para que pueda haber transaccin, no es menester q ~ haya
un pleito pendiente: bastar que el pleito sea posible y que
este respecto se conciba un temor real A los jueces correspon-
der apreciar las circunstancias de que pueda resultar que existe
el temor de un pleito. Si notan que las partes han simulado un
temor aparente sobre un derecho que no era susceptible de con-
testacin, no pondrn duda en quitar al contrato Ia mentirosa
denominacin de transaccin. Pero graves moti;-os deben deter-
minarlos declarar el derecho tan evidente, que no pudiese ha-
cer er objeto de una transaccin. Menester es que se pongan en
el punto de vista de las partes: menester es que tengan en cuen-
ta sus pasiones, sus errores, que recuerden que la razn humana
es tal, que las veces ]0 que en s es cierto, parece dudoso a mu-
chos espritus prevenidos. El juez debe considerar mnos el dere-
cho en s mismo, que la opinin que las partes han tenido de eJ.
SS. Es importante averiguar si la transaccin es un tituio
declarativo traslativo de la propiedad. Lo que puede dar lugar
duda es que la transaccin se considera bajo muchos respectos
como una enajenacin. Q,i transigit alieoot. Y en efecto, quien
1"enunc;a su derecho, despus de haber sostenido que era fun-
dado, hace un sacrificio: para l' el contrato puede tomar la fiso-
noma de una enajenacin. Pero la otra parte, en cuyo favor se,
Tomo IV 6
-82 -
ha hecho la r-enuncia, }' que pretenda igualmente tener derechG,
no juzga que se ha hecho una enajenacin en su provecho. E..
su concepto la operacin se ha reducido de jade lo que le per-
teneCe y reconocer la justicia de su pretensin.
En este estado de cosas, qu hace la ley? No se permlce.
jzgar 'las pretensiones respectivas: aparta todo debate lerior
sobre un contrato que ha tenido por objeto poner fin b con-
troversia de las partes, dando por sentado que cada uno de ellas
ha querido hacer una justicia voluntaria inciinarse ante la ver-
dad. En principio, pues, y por su naturaleza. la transaccin es
puramente declarativa, reconoce el derecho preexistente y no b
crea.
Puede acontecer que, en una transaccin, una de las parte"
d la otra por precio de renuncia una cosa que no era md-
teria de la controversia. Por ejemplo, Pedro intenta contra Pa-
blo una accin reivindicatoria de un inmuel:rle, y Pablo para ck-
terminarle hacer cesar el pleito, le da una suerte de ter.rciOO si-
tnada en un departamento vecino. En este caso es evidente que
Pablo ha aquel terreno y que Pedro io ha recibidc
como equiva:ente de sn renuncia. Bajo esta relacin la tran,ac-
cin es pero no lo es respecto del inmueble ':!lIe ha ..
ca la materia del pleito. En este punto de vista es
no dando Pablo ningn derecho nuevo.
59. Estas distinciones ilustran la cuestin de saneamiento en
materia de transaccin. Cuando una de las partes da " la otra, 1mr
precio de su renuncia, una cosa que no es de !a controver-
sia, habr lugar a-l sanean1iento! CCIno en cua:quiera otra enaje-
nacin ttu'lo oneroso. Tal ,responsabilidad es aqu de derecho,
porque sera el colmo de la iniquidad que quicn ha abandonado
sus pretensiones mediante una cosa cOiwenida, quedase privado
ele da, al paso que la otra parte se aprovechaba de la transac-
cin. Pero cuando una de las partes deja la otra el objeto que
es materia de la controversia, la cviccin ele tal objeto no elaria
lugar saneamiento. porque aquel en cuyo avor ha tenido lugar
renuncia no puede decir que lo tiene del renunciantc, habien
do siempre sostenido que le pertenecia. En qu haba, pues,
fundar su derecho al saneamiento? El renunciante, por oira
parte, no 'c ha prometido hacrsela gozar pac ficamente: su n:-
ca compromiso ha sido desistir de sus pretensiones. Con todo,
si en la t;'ansaccin, una de las partes reconoce que la cosa per-
teneca la otra y que la ha adquirido mediante un precio paga-
. do :i ella. el saneamiento se deber incontestablemente. Est,l
transaccin se aproxima ms bien la venta que cualquiera
otra convencin.
60. Este contrato es consellsua'!, perfeccionndose For el
simple cO!lsentimiento sin necesidad de ninguna fafmaliclad es-
pecial. Podr, por consiguiente; prohse, como cualquiera otla
convencin, atendindose al valor del objeto controvertido y a
las dems circunstancias estab:eciclas en el ttulo VI de este' :
bro. Es sinalagmtico. porque impone obligaciones recprocas.
Cada parte renuncia lo (!ue dice su derecho, mediante una con-
cesin (!ue la otra le hace. Y como !a renuncia de la una se con-
sidera compensada por ei sacrificio de la otra. se deduce que eS
un contrato one;oso. Por esto no debe confundirse' con la do-
nacin. Las partes no obran aqu en un espritu de!iberalidad,
PToveyendo su propio inters. Este sacrificio debe ser doble,
,)orCjue de lo contrario no habra transaccin, sino desistimien-
to renuncia, segn 10 hemos dicho ya.
61. Para transigir se necesita tener capacidad para dispo-
ner de las cosas comprendidas en la transaccin. (Art. 1.627).
La trans;ccin se ha colocado siempre entre los actos
enajenacin. Aunque la transaccin no sea en s y llOr su natu-
tras;ativa de -la propiedad, aunque ms bien sea declara-
tiva, segn 'lo dicho anteriormente, es verdad que con relacin
quie!1 se cree Con derecho y que consiente en desprenderse ,;e
l, es un sa(:rif!cio .. una enajenacin, y en este los juris
consultas han dicho: 'Qni trollsigit alieJ/at. De ah se sigue que
para poder transigir es meneste.r tener la capacidad de disponer
de las c.osas comprendidas en;a transaccin. Tambin es conse-
cuencia de lo dicho que el menor !la puede hacer transaccion<:5
vilidas. El tutor !la 'lo puede por l sin aprobacin judicial,
cualquiera (!ue sea la natura'eza de los bienes sobre que verse
la controversia. (Art. 330).
El menor, aun entrado en la !TIc.yor eelad, no puede trans;-
gir con el que fu su tutor sobre la cuerita de 'la tutela, si no es
a3istio en su exmen por el protutor, y falta de ste por un;;.
per30na que escoger l mismo. (Art. 345). El menor emanci-
pado, como que tiene la capacidad de ejecutar por s solo todos
los actos de simple administracin, puede transigir sobre todo.
lo que corresponda sta; pero para transigir sbrc otros actos
q11e no seail de simple administracin, necesita el consentimienl0
<le su curador y aprobacin del juez prvia inft?rmacin de uti-
'!idad evidente necesidad (artculo 355). En cuanto al inhai)1-
litado se atender h resolucin del tribunal que haya decla-
rado la inhabilitacin para resolver si puede no celebrar trans-
acciones, segn Jo dispuesto en e: artculo 3i6. L:t lllujer casada
no puede transigir sin la autorizacin de su marido, de los tri-
bunales, segn lo previsto en los artculos r8r y r83. Caso oc
que la trasaccin verse sobre bienes races siempre se necesi-
tar decreto judicial con 'conocimiento de causa (artculo 1.338).
Esta autorizacin ser tambin necesaria para la transaccin que
verse sobre bienes aun cuando la mujer est separ-
da legalmente de bienes (artcu!o r84-4'"). Entre consortes
torla transaccin es nula. Trallsigere es! alienare, y por consi-
guiente puede aplicarse aqu el artculo 1.384 sqbrela venta de
bienes entre esposos. disposicin que es aplicable la permuta,
1a dacin en pago y toda otra especie de enajenacin {articu-
las 1.384 y 1.464).
62. Se puede transigi:r sobre la accin civil proveniente de
delito; 'la transaccin 'no impide el procedimiento criminai
para la imposicin de la pena. (Art. 1.628).
Por nuestra antig-ua legislacin e: juez poda imponer al reo
qlle transigiese 1a pena correspondiente al delito, por entenders,;
q;e con la transaccin lo confesaba, bien que con excep-
ci'lnes y limitaciones. Mas por nuestra actual legislacin, no se
puede establecer semejante principio. Y en efecto, P'Uede' el en-
juiciado moverse transigir por el temor de los desagrados que
trae siempre el procedimiento, con frect)enciit lleno de escndaio .
y humillante para un inocente. Desde luego que la transaccin
no puede versar sino sobre- la accin proveniente de deiito
ya consumado, .pues si se le permitiese respecto del futuro se
invitara al crmen.
- 85-
63, ,Hablando ahora en general sobre las cosas acerca c.e
cuales puede transigirse, recordaremos que tal contrato no
ruede .recaer sobre asuntos en que esti interesado el rden p-
blico (articulo 4:); en consecuencia, no podr transigirse sobre
el estado de las personas, sobre su legitimidad, su filiacin, su
m;tnmonio, sus derechos de familia, etc" no ser que la
acci!' sea favorable'al estado de las p;:rsonas, pues en este caso
,es viida, como que en nada se opone los intereses elel rele'l
pblico,
Con todo, puede transigirse sobre Jos intereses civiles inhe-
rentes ; un estado, Una cosa son los intereses pecuniarios e
,que las partes tienen la 'libre disposicin, y otra es el estado
civil que es de rden pblico y depende de la ley,
,No hablaremos ele ';a transaccin de que resulte la prdiJa
de la libertad del individuo, p'Orque es obvio que taI arreglo es
de tocio punto inac],lsible; y as ,lo haba ya establecido expre-
smente el Derecho romana,
La ca
1
idad ele ciudadano es casi tan preciosa como:a de
hombre libre, y por lo mismo podemos aplicar las transaccio-
nes que tienen 'lugar para determinarla la misrna distincin que
ya hemos indicado, saber: respeto por la transaccin que ia
reconoce, nulidad para la que contiene su abandono,
Por ideas :mTogas deben regirse las transacciones sobre la
filiacin, Nulas, cuando destruyen un estado reclamado; vlTdas,
caa'ndo 10 reconocen, Sin duda, un hijo puede 'transigir sobre
losrcsultados pecuniarios ele su derecho aelmltido y reconocido;
pero no 'e es permitido abandonar por transaccin su derecho
mismo, porque el estado es obra' de ,la naturaleza y de la ley, y
la voiuntad de' las p:trtes n pueden destruirla,"
,En cuanto' las causas matriri10niales, e! principio estable-
cido algunas modificaciones que pide 'el' rden pl:tiico,' En
primer lugar, cuando eI matrimonio existe, ninguna transaccin
puede anularlo, no pudiendo la voluntad ele las partes disolver io
que es indisoluble, Es menester agregar que ninguna
cin podra debilitar este vnculo sagrado, y por consiguiente:
ningn 'valor la que h,agan los esposos estipu:ando la sepa-
racin ele cuerpos,
-86-
Pero suceder 10 mismo con las transacciones que en lugar
de Destruir el matrimonio debilitar su vnculo, tienden vaii-
darlo? Para precisar bien nuestro pensamiento es necesario
distincin. Si e' matrimonio no existe, si ningn acto de cek-
bracin ha tenido lugar, ningn valor la transaccin por
ei cual .un hombre y una mujer consientan en tenerse por espo"
sos. El matrimoliio requiere esencia'lmente el concurso de la.
autoridad pblica, sin el cual no habr ms que concubinato:
la sociedad 110 reconoce la indisolubilidad del contrato. ';.
SI el matrimonio existe, si se ha verificado un acto de cele-
bracin, . debe hacerse una segunda distincin: si el matrimonio
tiene uno de esos vicios que hacen avergonzar la mora'l, ia
transaccin que tenga por objeto validarlo ser nula; pero si no
est manchado sino con vicios que no ofenden en nada la ho-
nestidad, deber tenrsela como vlida. Cul sera el e fecto de
'la transaccin que intentase validar un matrimonio incestuos,
sino perpetuar e' lt'traje hecho la moral y agravar el atentado
COn una reincidencia? Pero si se trata de un vicio que se refic-
re nicamente al consentimiento. . una violacin de las fo;'"
mas requeridas, ningp. motivo de hoestidad pblica se opone
una ratificacin.
y no se diga que esta doctrina tiende vIcIar la jurispru-
dencia con el desprecio de 'las leyes. Lo que se quiere decir es,
n0 que se pueda contraer un matrimonio .por transaccin, sino
'que si la prueba de un matrimonio existe' entre personas capa-
ces, si ha tenido lugar el. acto de:a celebracin, bien que con
vicio, el acuerdo de lOS esposos puede borrar todo motiv9
de nulidad, porque detrs de ese existe un acto que
tifica que los esposos se han prometido su fe, que la autoridali
ha sido testigo de su juramento, que se ha verificado lo que cons-
tituye la esencia del matrimonio.
Sin matrimonio no hay com1.)nidad conyugal; pero por gran-
de que sea la relacin que haya entre el matrimonio y los conve-
que reglan su rgi11.1eny sus .intereses, siempre ser .ciert.o
que las partes tienen plena libertad -para transigir; despus de.ld
disolucin del matrimonio, esos mismos inter'eses. Aun
cuando e1 matrimonio haya existido imperfectamente, sera' mee
nestff re3petar la transaccin flue dicte su comunidad los ml-
mas efectos :t una comunidad legal, porque ta:l transaccin
no sera un pacto sobre el matrimonio 'mismo: sera un pacto
sobre intereses pecuniarios de que pueden disponer las partes.
Durante el matrimonio, toda transaccin est prohibida 103
'esposos sobre capitulaciones matrimoniales. (Art. 1.323). 'Tam-
bin ser nu'a sobre. cualquier demanda que se siga sobre sepa-
racin de bienes en el matrimonio: aqu no cabra ms que un
simple desistimiento de aquella demanda, porque si la transac-
.cin tiene pcr objeto llevar caba'la separacin, sera contraria
artculo I.35i, Y someter la comunidad nuevas reglas, lo
sera al citado artculo 1.323.
Respecto de parcenos el Cdigo trae dispc-
:siciones que resuelven ,la cuestin que sobre la transaccin rela-
ti va ellos puede suscitarse. El artculo 20 trae: "La accin
"vara pedir alimentos de que habla esta leyes irrenunciable:'
El 270 dice: "E: obiigado prestar alimentos no puede oponer
.aI demandante en compensacin lo que ste le deba." Y el 27I;
."No obs:ante lo dispuesto en los dos '(!tculos precedentes, las
. pensiones alimenticias atrasadas pueden renunciarse compen-
: sarse:" De aqu se deduce: que sobre las pensiones alimenticias
debidas por la ley y vencidas ntes de haberse intentado la de-
manda cabe transaccin, puesto que pueden hasta renunciarse;
_ que las no vencidas en aquella sazn no pueden ser objeto de
,transacci6n, puesto que no pudiendo sta tener por .objeto otra
.. cosa que algn menoscabo en el derecho, no puede verificarse,
sino haciendo alguna renuncia; y quc en cuanto los alimentos
que no se deben por ley, sino por a:gn contrato ltima vo-
lun(a se dar la transaccin en cuanto las pensiones atrasa-
.' d ... s v pcr corrientes. Las primeras se deben al- necesitado,
.' y por 10 mismo no es permitido disminuirle ese recurso, al paso
que las segundas no se diferencian de ls dems derechos eu
cuanto la necesidad que tenga e! acreedor de tenerlos asegu-
rados ntegramente.
,64. En las transacciones se pued estipular una pena cpn-
tra ei que no las ejecute.
Esta . pena es la compensacin de los daos .y perjuicios
" .,i..f! J
88-
ocasionados por el retardo en la ejecucin, SIl1 pefJUlclO de ia
obligacin de ejecutar la transaccin. (Art. J .629).
Se incurre en la pena desde que hay infraccin de la transac-
cn. Habr iniraccin que imponga pena la parte que 11
ataca, cuando se 'limita solicitar la reparacin de un error d"
Clculo? Parece indudable que no, puesto que la ley (art. I,634}
manda que se rectifique aquel error. .
Una 'vez pagada la pena, el deudor tiene el derecho de ata-
car la transaccin, si cree que hay motivo para ello. El acree-
'dor no puede alegar el pago para rechazar el ataque, porqt;e
la satisfaccin de l pena no ha tenido otro objeto que eVI;;'l
105 desagrados de un nuevo pieito. En este caro, si el deudor
pierde el pleito, la pena queda bien pagada, y la transaccin
adems ejecutarse. Si 10 gana; la transaccin se declarar.
: nla y la pena no se debe, y si se la ha pagado ya, habr IU"T2r
la repeticin condictiolw illdebiti sine wltsa. La clusula
penal; en eiecto, participa del ",icio dd contrato que es ac-
cesora.
65. La transacciri !lQ se extiende ms de 10 que hace su'
objeto: la renuncia todos los derechos y acciones comprende
unicamente lo relativo Ir," contestaciones que han dado lugar
la transaccin. (Art. I,630). .
., 'Las transacciones no ponen fin sino las contestaciones que
:,han desiguales, sea que las partes hayan manifestado su in-
tencin por expresiones especia:es generales, sea que esta' in-
, tencin aparezca como una consecuencia necesaria de lo que ha;
sido expresado. (Art. 1.63I).
L<>. transaccin es sin duda muy favorable. jams debe rCf.-
. tringirse su alcance natural; pero tampoco debe extenderse m<1;.
all de lo que hayan pensado las partes. Por generales que Sea:iI
Jos trminos de una transaccin, jams abrazan ms qlie los
, puntos en que 'las partes han 'tenido la intencin de ocupars'e.
Debe buscarse la causa d a' transaccin, y una vez encontrada,
.debe det,enrsela ah, sin intentar franquearla. Esta idea es exac
'ta y debe segursela, an' cuando las partes se hubiesen servido de
las palabras ms As, supngase que la transaccin dice
< que 'partes renuncian -'todos sus derechos, acciones y: pretenc
slOnes: esta fnnuh usada en la mayor parte de los actos d:::.
est gnero, no envuelve, pesar de su generalidad, sino los dt-
rechos, acciones y pretensiones relativas la di ferencia que ha.
dacio lugar la transaccin. Sin esto sera capciosa y habria
temor en emp'ear en los contratos expresiones genera'es.
A las partes, en lugar de una sola contro'lersia, tienen,
n1l,chas, v la tn:nsaccin las extingue todas, cuando tiene esta
misma fnnula de renuncia. Las partes han tenido evidente-
mente en mira llDner trmino todas sus controversias presen-
'tes y previstas. La transaccin queda, pues, circunscrita ;:
-objeto, cuando se le atribuye este alcance. Ya 10 hemos dicho
si la extensin no debe llevarse ms all de sus lmites, tampo-
-co debe reducirse la esfera que se haya naturalmente trazado.
Sea que la renuncia general no envuelva ms que un so;u,
contrato, sea que abrace muchos, siempre se juzgar que extin-
gue no slo los debates actuales, sino tambin los debates futu-
ros que podran suscitarse sobre !a misma causa. La transac-
cin tiene un objeto de paz, y es menester que este objeto quede- -
libre de' toda causa de disensin sea para lo rresente, sea para
Uo porvenir.
N o parece racional ciar grande importancia la clusula por
la cual -las partes declaren que 'han resuelto hacer cesar toda.
controversia entre ellas, no slo en cuanto las causas y obje-
tos previstos, sino tambin en cuanto todas las dems causas;
y objetos no prClVistos, desconocidos y extraos al objeto de la
transaccin. Tales clusulas $On de estilo, introducidas por 'a ig-.
norancia y la rutina, y por otra parte, carecen de reflexin y $011.
por 10 mismo poco racionales. Toca los tribunales establecer
cul ha sido la intencin de las partes. El artculo 31 clara-
mente da que sta es una cuestin de intencin, cuan-
do dice, "sea que las partes hayan manifestado su intencin por
expresiones especiales generales, sea que esta i\1tencin apa-
rezca' cOmo una consecuencia de 10 que .1:la sido expresado".
. '.' . .
66. Si el que transige sobre un derecho que tena, adquic-
re despus de otra persona -un derecho semejante, no queda
obligado por la transaccin precedente en cuanto al derecho
nuevamente adquirido. (Art. 1.632) .

-90-
Algunos ejemp:s aclararn esta disposicin. Uno hereda la
mitad de los bienes de Pablo y luego transige con Juan sobre el
, fundo Santo Domingo, litigioso entre Juan y Pablo, cuando ste
viva. El coheredero del que transigi renuncia su parte que
<lcrece ste, bien se la vende. Es claro que el que rene las
,dos partes no est ligado por ia tranS<l.ccin, en cuanto la del
otro coheredero. En' vano se dir, en el cas? de renuncia,. que el
heredero renunciante se tiene como si nunca hubiese sido here-
dero, y que por lo mismo el derecho que le viene de l otro,
no es un derecho nuevo para ste. La contestacin es obvia:
,cuando nuestro artculo usa de estas palabras 'un derecho Seme-
jante, c:aramente da entender que se. trata de un derecho ad-
quirido con posterioridad la transaccin, de tal suerte que ha
sido imposible que ]a transaccin se haya referido l.
Otro ejemplo. La transaccin que uno haya hecho con su
tutor sobre la tuteia, no podr oponrsele y ser invocada por l,
si sucede en los derechos de su hermano que haba estado some-
,tido la misma tutela.
67. La transaccin hecha por uno de 'los interesados no per-
judica ni aprovecha los dems interesados. (Artculo 1.633).
Puesto que, segn veremos en el nmero siguiente, la tran-
:saccin tiene entre las partes la misma fuerza que la cosa juz-
gada, no debe tener efecto sino entre las partes que han contra-
tado; y de ah se sigue la disposicin de nuestro artculo. La
'transaccin celebrada por alguien con uno de los herederos de
:su 'acreedor, no podr oponerse por el deudor los dems here-
.cleros ni por stos al deudor.
L;1 tralS<l.ccin celebrada por uno de los herederos solidarios
podrn invocarla los otros, porque todo acreedor tiene un man-
'dato para ejecutar todos ]os actos tiles ~ conservacin del
':{:rdito que puedan asegUrar su pago; pero no podr oponr-
.seles aquella transaccin los acreedores que no han intenveni-
,do en ella, porque un acreedor solidario no representa los otros
cuando ejecuta un acto que agravara su posicin, si tuviese
'.efecto 'contra, ellos. Por supuesto, podr oponrseles por Ia par-
'te que en el crdito corresponda al acreedor que ha transigido.
(Artculo 1.120).
- 9
1
Qu suceder si uno de los deudorec solidarios ha celebra-
<lo la transaccin? Los otros pueJen invocarla, no slo por la
parte del transigente, sino por el todo, porque cada uno de ellos
tiene mandato tcito para hacer todas las estipuaciones que me-
joran la llOsicin de todos y especia
1
mente los que tienen por
objeto extinguir la deuda en todo en parte; pero no puede
<>ponrseles, porque su codeudor 1:) ha j)odido perjudicarlos con
los convenios que haya hecho.
Indudablemente que el fiador puede invocar la transaccin
.-celebrada por el deudor: si as no ;uese, sera intil aun para el
mismo deudor, puesto que quedara obligado reembolsare!
fiador cuanto hubiese pagado. (Articulo 1.219). Pero no podr
<>ponrsele, porque el deudor no puede, con su simple hecho,
quitar al fiador los medios de defensa que podra oponer al

La transaccin hecha por el fiador no aprovecha al deudor.
(Artculo 1.219). Pero lo. que paga aqul en cumplimiento de la
transaccin se convierte en descargo del deudor. (Art. 1.221).
68. La transaccin tiene entre las partes la misma fuerza.
que la cosa juzgada.
No puede ser atacada por causa de de derecho ni de
lesin; pero debe rectificarse el error de clculo. (Art. 1.634):
Fndase esta disposicin en que la transaccin es un juicio
pronunciado por las partes en su propia causa.
Dice nuestro artculo que el error de derecho no vicia ia
transaccin. Qu hemos de decir del de hecho? En general
tampoco la vicia. Supngase que quien se obliga dar algo
por transaccin, nada debe en realidad. Aunque en general 1
que .se paga sin deberse queda sujeto repeticin, la transac-
cin vacdr. obligacin contrada ticne una causa legtima,
cual es el evitar el pleito. Basta que haya habido una contro-
versia que sea inminente .sobre la cosa pretendida: esta sola
circunstancia sirwe de base para la transaccin, es decir, para el
.-contrato . que. evita el pleito. En la transaccin se trata no tan-
to de una cosa debida como de una cosa dudosa. Cuando se
entabla un juicio .est para entablarse, el temor de las conse-
.cllenClaS funestas (Iue arrastra es una causa suficiente para que
- 9
2
transija aun el mIsmo en cuyo favor es clara la justicia. No
debe, pues, examinarse si se debia no en virtud de una causa
anterior, 10 que se da se promete en una transaccin. Este
caso es de todo ]Junto indiferente: 10 nico que hay que consi-
derar es si se segu:a un pleito estaba punto de intentarse.
El abandono del juicio, la renuncia de la pretensin que es su
objeto, tal es !a verdadera, la nica causa del contrato. Poco im-
[lona que la parte que paga aigo haya creido por error de hecho
que su ad "e!"sario podra ser acreedor, cuando es ella quien 10
es en verdad. Nadie transige jams sin exponerse consagrar
semejantes errores, sin erigir en derecho lo que no es ms que
una pretensin, sin atribuir una reclamacin injusta las veri-
tajas de una justa.
Con todo, hay casos en que el error es tan sustancial que aca-
rrea la transaccin un vicio radical.: El consentimiento dec
presidir la transaccin, como los dems contratos, y
por lo mismo si se prueba un e:-ror que falsea el cOllsentimiell-
to en su esencia, ;a transaccin desaparecer. Por ello e;
error sobre la persona objeto de la contestacin produce ja
nulidad de la transaccin, como lo dice el artculo 1.635. De ah
vienen tambin las nulidades establecidas en los artculos si-
guientes. En todos estos casos el errores radical, vicia el" con'"
sentimiento en 10 que debe tener de ms libre y reflexivo. PerG
. fuera de estos casos previstos especialmente por la ley, la ig-
norancIa y el error de hecho son insuficientes para hacer res-
cindir una transaccin.
En cuanto la 'esin, creemos oue es intil haber establee
Cido que no se da acciil proveniente de e1la, .porque desde que
se le neg en los dems contratos nohaba para hacerlo especial-
mente aqu. Ni .puede decirse que la disposicin de que se trata
cs aplicable nicamente al caso de las particiones, en las cua'es
se da aquella accin, segn el artculo 990. Si la
ms bien una particin entre que una verdadera
transaccin, no hay que detenernos en 'la apariencia de la cosa.
La accin por lesin se admitir, no obstante el artculo r634,
-puesto que realmente no se trata de transaccin, sino de parti-
,en y el artculo 990 tendr aplicacin. Si,. jJOr el contrario,
- 93-
aparece que teniendo las partes pretensiones diversas y encontra-
das sobre sus derechos respectivos y los definen por una transae-
ci!!, quedaremos en el caso de cualquiera otro contrato en que
no se d iesin.
69 Se admite, sin embargo, ]a .accin de nulidd contra
una transaccin en los casos de dolo, violencia error sobre la
llersol1<l el objeto de la contest"cin. (Art. 1.635).
Hi"! aqu un caso de la nulidad de Ulla transaccin an,t'lada
por haber habido dolo. El dueiio de un buque asegurado haba
pactado con el asegurador, por medio de una transaccin, el aban-
dono de la propiedad del buque para el caso de que llegase buen
puerto, mediante la suma de 6.800 fuertes que haba recibido.
El asegurado haba ocuitado intencionalmente la existencia de'
contratos la gruesa que gravaban el barco. Habiendo ste
vuelto, el asegurador tuvo conocimiento de tales gravmenes y
pidi la rescisin de la transaccin. Los tribU1:ales ,a acordaron.
De que !a pretensin de una de las partes sea injusta, exhorbi-
tante, no debe concluirse que el dolo ha mediado enb transac-
cin.Cada uno es dueiio de intentar, su propio riesgo, una
accin mal fundada. Es su adversario' qi1ien le corresponde
hacer resistencia, si 10 juzga conveniente. T:lmpoco pueden con-
siderarse como dolo ciertas jactancias empleadas por una parte
para hacer valer sus vretensiones, ciertos :l:egat05 :lVenturado!>.
Digamos algo acerca del error sobre la persona. Creo, por
ejemplo, que t eres mi parte contraria, cuando lo es otra perso-
na, y transijo contigo: la transaccin es intil y nuia. Un deu-
dor tena cierto recurso contra el heredero de su acreedor, y
transige con Mevio, creyndole e: heredero con quien tcna que
:tratar. Era un error. porque Mevio 'no era heredero. Esceptico
era el llamado la sucesin en virtud de un testamento ele que
todava 110 se tena conocimiento. Tratbase de saber cul era
el valor de aquella transaccin, sea con respecto Mevio, sea con
respecto Escepticio. La resolucin es clara. Si a'go se ha :ra-
gado l\1evio en virtud de la transaccin, que le supona fa;-
:samente heredero, debe devolverlo, siendo ste un caso de cOluii-
tio illdebiti, por carecer de objeto la transaccin y no p r o c u r ~
.al que ha hecho un sacrificio la seguridad que se le prometa.
- 94-
Han quedado en pie lodos los motivos de pleito que habia ntes-
del convenio. El vercladero heredero, COL') que no est Jigac)o
por l, Jluede intentar todas las acciones que se quisieron extin-
guir. porque para Escepticio la transaccin es res il1ler alios acle:.
El no Jluede hacerla ni puede hacrsela valer contr:t :.
El error sobre el objeto es tambin un motivo ele nulidad. ::;
'devio transige Con respecto al inmueble A, al paso que liti-
gio nacid') por nacer versa sobre el inmueb:c B, este (;rror fun-
damental quita la transaccin todo su valor. Por lo dem:, c&
fcil comprender que esta causa de error rara 'iez ocurrir, por-
que una transaccin no se hace sin fijar bien el oDjeto de que
las partes quieren tratar.
o. Se puede tambin atacar la transaccin hecha en eJe-
cucin de un ttulo nulo, mnos que las partes hayan tratado
expresamente sobre la l)ulidad. (Art. 1.636).
Esto quiere decir que una transaccin que es nicamente la
ejecucin de un ttulo nulo carece de causa, mnos que las di-
ficultades suscitadas sobre la nulidad hayan sido su objeto. Su
pngase que Peelro y Pab:o transigen sobre un testamento
suponen la ltima voluntad del difunto, cuando este testamcllt0
ha sido revocado por otro posterior _ vlido. Descle qe se
be el error de los contratantes por la exhibicin del segl;ndo ins-
trunlento que revoca el prl1ero .. 'la trans2.ccin viene
porq',:e carece de y es el fruto ele! error.
Aqu ocurre una dificultad. El acto puede estar viciado de
una de esas nulidades que son inherentes su tenor mismo v
que se revelan can el solo hecho de su' presentacin y lectura. .
los (!ue conocen la ley que se considera que :a 'conocen; Igno-
rar esta nu!idad es ignorar 'el clerecho, y hemos visto en el ar-
tculo 1.634 que la transaccin no est sujeta nulidad por error
de derecho. Qu ser. pues, de una transaccin celebrada sobre-
-un que adolece de tajes nulidades? La parte que ha tenido
este acto en sus manos, que ha ledo su conte:-..1:o y que pes,,)
de sus aparentes que lo vician, lo In supuesto vlido y
legal pur ignorancia del derecho, podr valerse de nuestro ar-
tculo para. hacer anular la transaccin que versa sobre aquel mis-
mo acto? Para q servir el art!culo 1.634, si se aplica esta.
- 95-
hiptesis el I.636? A pesar de esta aparente contradiccin, estos
dos artctl'los se concilian muy bien, si se atiende que el ltimo,
se aplica slo al caso en que quien pide la nulidad de la tran-
saccin ha ignorado el motivo que hay para ella por un error de
hecho. En el espritu de este artculo, la transaccin no est
sujeta nulidad, sino cuando por consecuencia de un error de.
hecho, se la ha concludo en ejecucin de un ttulo nulo.
Supongamos los casos siguientes: Un heredero ab intestato'
ha transigido sobre la sucesin con uno testamentario, ignoran-
do que el testamento en cuya virtud ste hac:a su reclamaci:l
haba sido. revocado por un acto posterior. Habiendo el here-
dero ab in/estafo ignorado, por un error de hecho que el acto
Cjue iQrmaba la base de la r,!nsaccin no exista, la transaccin
vendr tierra. Otro caso: el heredero de un deudor transige
Con el dd acreedor sobre el monto de b dcueL., ignorancia que
el acreedor haba hecho remisin de la deuda por un acto cuya
existencia era desconocida. Siendo la transaccin la consecuen-
cia de un errar dc hecho, debe venir ahajo. Tal es el caso dd
artculo 1.636.
Pero si la parte ha cado en un error de derecho, si tenien-
do en :a mano, por ejemplo, cl testamento de su causante, en el
cual aparecen infoffimlidades irritantes, entonces no puede que-
jarse y la transaccin conserva toda su fuerza. N o puede que-
jarse, porque no puede encontrar excusa, sino en un error de
derecho, que no se ha de tomar en consideracin. Se presume
qne ha conocido la nulidad, porque nadie es admitido decir que
ignora la ley y se juzga que no ha querido de ella; l.
la manera dd que transige un l:i1eito, cleSIl'Lls de haber recai-
do una sentencia ejecutoriada, el cual se considera que ha re-
nunciado aprO'vecharse de tal ejecutoria.
las partes han transigido expresamente sobre la llU-
lidad, es claro que la transaccin es vlida, cua'lcuicra quc sea
la causa del error, pues entnces la nu:idad misma ha sido el
objeto de la transaccin.
7I.
pus ele
1.
6
37).
Es nula la transaccin hecha' sobre ttulos que des-
ella se ha reconocido que son fa'sificados. (Artcl1io
Se ha celebrado una transaccin sobre una suceSlOn a cue
uno pretende tener derecho por un testamento, que despus re-
svlta fa;sificado. La transaccin es nula.
Fero ha ocurrido la duda sobre si la transaccin es .nula en
el tocio slo en el punto que se refiere el documento bi-
so. Es indudable que la nulidad ser total, porque las distin-
tas estipulaciones de 1a transaccin se entienden ligadas entre si
de tal manera que en faltando la una, deben tambin faltar las
dems. Sin duda que cada parte' ha aceptado unas porque 1a
-otra le ha otorgado las otras.
72. Es nula :a transaccin sobre un litigio que ya estaba
decidido por sentencia ejecutoriada, si las partes alguna de
ellas no tenan conocimiento de sentencia. (Art. 1.638).-
Esta disposicin est muy de acuerdo con la razn. Porque
puede acontecer una de estas dos cosas: ambas partes igno-
ran la seil:encia y entonces qu autoridad podra tener un acto
ejecutado, en el suput:s(o de que los derechos respectivos eran
dudosos, cuando en realidad los tribunales 'haban ya resueiLD la
d1.c1a! N o est cimeiltada tal transaccin sobre una causa fa;-
sa? ( bip.n slo la parte favorecida por la sentencia la igno-
r2ba. y entnces la razn tomada de :a ignorancia, hay que
agregar el i raude de quien por una reticencia calculada, ha in-
ducido su adversario en error.
I'ilesto que este artculo no almla la transaccin celebrada
sobre un pleito en que ha recado una sentencia ejecutoriada,
en ei caso de 'as Fartes' alguna de ellas ignorasen
esta circunstancia, se deduce por un argumento a contrario qilc
ct!:lricio amoos contratantes conocan el fa,]Jo, no hay lugar nu-
.Jidad. Ni hay motivo para ello, puesto que se ha celebrado ia
transaccin con pleno conocimiento del hecho.
73. Cuando las -partes han en general sobre to-
dos los asuntos que puedan tener entre s, los ttulos que entI,-
ceo; ies eran desconocidos y que despus han sido descubiertos,
no son causa suficiente para atacar la transaccin, menos que
hayan sido ocultados por una de las partes contratantes.
Pero la transaccin es nula, cuando es relativa un solo ob-
jeto, y se prueba con ttulos descubiertos con posterioridad a
eila, que alguna de las partes no tena ningn dereroo sobre
aquel objeto. (Artculo 1.639) .. .; !
Este artculo trata, como los anteriores, de los errores de las
partes; prev el caso de. un. error 'cuya prueba resulte de docu-
mentos descubiertos despus de la transaccin. En este punto
se hace una distincin. Si Jaspartes' han transigido generalmen-
te todos los negocios que entre s podran tener, los ttulos que
ies eran desconocidos y que se han descubierto con posterioridad
no son causa de nulidad. La transaccin no podr ser atacada,
sino cuando que los ttulos hayan sido ocultados por uno de. los
ccntratantes; ste es un caso de dolo. Si la transaccin tienc
por objeto una sola cosa, el descubrimiento de documentos' que.
demuestran que una de las partes no tena razn, da cabida
la accin de nulidad.
Cuando se transige sobre un solo objeto, se parte de la idea
de que el derecho es dudoso. Si, pues, se llega probar que. nu
haba ninguna duda, la transaccin carece de' .base, y las partes
deben volver a:l estado en que estaban ntes de aquel acto su-
gerido, evidentemente, por un error comn. La parte que ha re-
nunciado sus derechos indudablemente los habra defendido y
'sostenido, 'si hubiese conocido su ttulo. Adems, ia parte en
cuyo favor se ha hecho la renuncia," debe supon'sele de bas-
tante buena fe para que quiera aprovecharse de un error yen-
riquecerse con quebranto ajeno.
Cuando la transaccin ha sido general, la situacin 'de las co-
sas es muy distinta. Segn la regla de correlacin entre todas
las partes de una transaccin, se debe suponer que los contra-
tantes no han suscrito las ptras estipulaciones, sino bajo la
condicin de que no podran suscitarse mutuanente nuevas con-
testaciones sobre ni:1guno de los negocios anteriores. Esta con-
dicinerwue!ve la renuncia todo uso de los ttulos !lue pu-
dieran 'descubrirse ulteriormente.
Tomo IV 7
--'\)8
" ' -.

!. ;.'.;,
-', .. :
, . .
TITULO XV:,,
'LOS' CENSOSI.::: ..
r,:"
SUMARIO.'
,74: del ceo so. Su divisin. Su' diferencia de la eufItusli;.
," 75: Cundo .no est obligaao .prsonalmente el censatario al pago
, . de los c,nones devengados.-76. Efecto de la 'prdida: de valor. de
la cosa aceosuada y de su.esterilizacin.-,--77 .. Dimisin.-78. Con s-
: tncia' que tiene el censualista' . derecho de" al censatario' de
:,.:haberse .hecho el Perecimiento del censo por la "des
truc.cin. la finca .ac.e
n
suada.:-'-80. Prescripcin.-,-8l,. Prohibi
,'cin de enajenar la cosa acensuada.-82. Redencin del censo.,,-'
.. '83': Manera eh . que se bce ia redeiin.-84. I
decreto de 7 de mayo de 18'70 sobre redencin d 'los eeilss" eoh
.c- bWetes, de pbliea ('los fundos con, posterioridad "'aque1
.. .Casos en ql1e el censatario pueqe ser obligado 'la
"rest\tuci6n del eapitaL-'-86. Aplicacin 'los ,censos de las diepo-
'",' :siciones'.re1ativasl ,hipotecas. . '
.'. 74. Se puede estipular una rdito, anua:I sOlm!tien-
-do :bienes determinados , su pago, en retribucin d
., . ..' '.,' ","\ ,... .. .
ia 'cesin'de un inmueble de un capital que se recibe y cuya res-
'titrlcin iJos xigible, sino el1 los casos
(ArtCulo .6,fo): .. ,.' '.,',. '.' " .. " .:
-:" el censo. por
donacin. (Artculo 1.641) .
. '. - El rdito ,no 'podr exceder de tres por ciento en, los
que se fijare; en adelante.
Segn nuestra' antigu; jurisprudencia, el ',censo se divida el,
enfitutico,. reservativo y consignativo. Se entenda por el prime-
,ro el derecho. de exigir. de qtra persona cierto .cnon pensin
e,n ra,z9n.de .l:taber.cqnferido. do-'
mi'nio 'til de alguna cosa raiz, reser;vndose e) directo :el :oo.nce-
dente, con '1a condicin de 110 poderle quitar la cosa al concesio-
nario sus herederos, mientras pagasen la pensin. Era el re-
servativo aquel en que alguno daba otro alguna cosa raz trans-
firindole todo el dominio directo y til, reservndose .cierta pen-
sin anual en frutos en dinero que haba de pagar el que la re-o
ciba; y el consignativo era el derecho que adquira quien daba
.. , .'."
sie5ta .cantida<! de dinero sobre bienes race's de otro, de cobrat
cierta pensin anual de dichos bienes que continuaban siempre
en su dominio.
El Cdigo. trata en el Ttulo X de la enfitusis, y en el pre-
sente de 'las otras dos. especies de censos, El reservati va y ei
consignativo quedan igualados completamente, y ambos se dife-
rencian bajos ciertos respecto del enfitutico.' He aqu las dife-
.rcncias .. quenotamos:
r: El enfiteuta no puede pretender I.a reduccin de la pen-
.sin por esterilidad, aunque. sea extrao:dinaria: la obligacin de
;pagal los rditos en el censo resewativo y consignativo, cesa ,i
la fjnca. se ha .hecho del todo infructfera .sil culpa del censata
C
ri'l. (Artculos Y 1.644).
,1 : 2: .' El enfiteuta no se libertar en todo caso' de su obliga-
cin, cediendo el fuhdo al concedente, sino en c'l caso de que' 'se
h;ya destruido. en parte, al paso que 'el censatario se liberta siem-
pre .cie toda obligacin .poniendo la fillca en el estado en que <,e
IkIlle: flisposicin cel censualista, siempre que si' por su doio 6
.<;l1Jpa se hubiese hecho infructfera, se hubiese deteriorado },
fil.lCa satistnciere Jos perjuicios. (Arts, 1.470 y 1.64':;).
,.'.; 3: El' enfiteuta puede 'siempre redimir el fundo enfitutico,
.sin que pueda. pactarse nada en contra de esta disposicin; res-
.pecto de' los censos reservativo y consignativo, puee!e estipularse
redencin no se' haga durante la vicia del censualista
ntes de un trmino fi jada,. que no podr e:Xceder cle diez allos
:0 que no ese haga Ia redencin sino .despus de un t,nnino con-
tado desde. el aviso que. se d al censualist, trmino 'lue' ,O(l
puede pasar de un allo.' (Arts .. 1.474, 1.466 Y 1.650).
4: -El' puede pedir 'bentrega de! funclo enti-
t.eut'ito;. si despus -de interpelado no' paga' el enfiteuta la pen-
'sipor dos aoscorisecutivos ;'. el' censatario puede ser oblig-d.
c
do' la restitcin del capital si deja de pagar el cnon por tres
'aos consecutivos: y requefido judicialmente no paga dentro' de
diez -das: del recjerimietti,: (Artculos I.47S'Y' r.653) .. :Aqu
hay realmente dos diferencias: la primera en el tiempo, 'Justb
-<jue.para:que Ja'cosa .. caiga en' corriso en la 'enfitusis se requie-
re que' se: deje .de.pagar la pensin por dos aos consecutivos,. al
100 -
que respecto del censo se necesitan tres; y la segunda en
cuanto ai punto de partida de ia cesacin del pago, pues, en 'ia
enfitusis aqul es la interpelacin y en el censod lltimo pago,
bien gue le conceden al censualista, para cumplir su obliga-
cin diez dias, contar desde el requerimiento judicial.
Por lo dems, para establecer cul de los dos contratos han
querido ce;ebrar partes, se atender lo que 'ellas mismas
expresen se deduzca claramente del contexto del respectivo,
imtrumento.
75. El. censatario no est obligado personalmente al pago
de los cnones devengados ntes de 1:1 adquisicin de la finca,
mnos que se hubiere comprometido llo, pero al pago de
lo;; cnones vencidos durante el tiempo que ha estado en post!
sin de ella, est obligado con todos sus bienes, si saba que la
finca estaba gravada con el censo. (Art. 1.643).
i'io liberta este artculo al censatario en absoluto del pago
de los rditos devengados ntes de la adquisicin de la finca; ia
ol:ligacin de que le liberta es de Ia personal; y de aru se de-
duce que debe responder de aquellos rditos hasta concurrencia
del .roducto de la venta de la finca en eject!cin, puesto que
estando fundado el derecho sobre ella, debe responder de la
cualesquiera que sean las manos en que se encuentre.
La responsabilidad personal se. da nicamente respecto de .los
rditos devengados, mintras el censatario, ha posedo la fin :a,
y esto en el caso de que supiese que tena el gravamen.
En concepto, por lo menos, el primer censatario,
sea el que recibi el dinero el inmueble para pagar la ,pen-
sin, est obligado personalmente satisfacer todas las que se
devenguen, aun despus de haber enajenado la finca, ' no ser
que lo haya hecho con consentimiento del censualista, si de :a
,constitucin del censo se deduce que fu a intencin de las par-
tes crear, adems, una accin personal. El contrajo. la :obli-
gacin, y si 'bien se la estableci sobre la propiedad, no por. ,esto
ha quedado excluda la obligacin que como contratante se
impuso.
76. La obligacin de pagar los rditos subsiste, aun cuan-
do la finca pierda mucha pa,rte de su valor, 'pero no si se hubie-
- 101
re hecho del todo infructfera sin culpa del censatario. (Ar-
tculo 1.644).
Hecha infructfera la finca sin culpa del censatario, cesa ;a
obligacin de pagar la pensin, quedando, con todo, el deudor
con la propiedad del inmueble, porque puede acontecer que lue-
go vuelva ser fructfera de manera que su poseedor pueda sa-
car de ella alguna ut11idad. Por supuesto llegado este lti,mo
caso deber el censatario pagar la pensin ntegra, aunque no
produzca frutos suficientes para verificar este pago. Segn la
ley, para qu esta obligacin desaparezca, es menester que la
finca se haya hecho del todo infructfera; de donde se deduce
que siemore que produzca algo, subsiste la obligacin. Si esto
le trae algn grave perjuicio, el censatario puede evitarlo, ha-
ciendo dimisin. segn se lo permite el artculo siguiente.
77. El censatario se liberta de toda obligacin poniendo la '
finca en el estado en que se halle, disposicin de! censualis-
ta, y pagando los rditos 'Vencidos, de conformidad con los ar-
ticulos precedentes; pero si por dolo ' culpa del censatario 5e
hubiere hecho infructfera 6 se hubiere deteriorado la finca acen-
suada, afectando el censo mismo, no se le admitir la dimisi6n.
mintras no hubiere satisfecho los perjuicios. (Art. I.645).
No todo deterioro causado por dolo 6 culpa del censatario.
le quita el derecho de hacer la dimisin de la finca y libertarSE
de la obligacion de pagar el canon, sino nicamente e! que hace
la finca insuficiente ?ara respor.der del censo. Esta es la inte-
ligencia que debe drsde la frase afectando el censo mismo, de
que usa nuestro artculo. Si en virtud de tal deterioro, el cen-
sualist; no puede encontrar quien reciba el inmueble con las
mismas condiciones con que se constituy el gravamen, no es
justo qu-: se le entrgue la J'1I'opiedad, de tia cual no podr ya, a
causa del hecho de su deudor. sacar ventajas que se haba
propuesto. Por otra parte, si el inmueble puede todava satis-
facer l:;ts intenciones del censualista, no hay motivo para negilrl('
al un derecho que le da la ley, tan slo porque us.
como bien tuvo de una cosa que le perteneca y de la cual' po-
da disponer libremente.
78. El al otorgar el recibo del cnon. puede
- ]02-
exigi, del censatario que Jed un resguar'deli'que
hAcho el pago. (Artculo 1.646).
, hien se deja coin'prender q'uc el olijeto de' esh disposicip
es 'pro'po'rcion'arle 'al ccnsua'tista co'llst<i;,cia de ci'uc Ose le l;
satiSfecho ,la pensin, para evitar' (tle 'd;ldo;
que lo se 'ha hecho uso de la acci'n 'por' el tieinpo requerido'
pmila prescrixili; y se declare' el El" re:;:"
guardo puede; por' supuesto, Pedirse jtidiialinente, y
(!,le-sta' demanda interrumpe 'la' como ei cobro
la misma pensin, " .. , .. ' .. " ,
.... .' ... \ .r o
9, El' censo perece por la destruccin completa dcla' .
. _ .. . . " .. .... .. ,'. '.'0"-"',
ca acensuada, entendindose por la qu,
totim'ente 'el :stlelo:' ,":,.,:. ,:' "':' .
. .. .' ' r .-:-, .... : .. --,;"
Reapareciendo el suelo, aunque slo en' parte, tcdo
el cei,so'; pero' se d'ebe por' . 'de .
d!o': ' ",,.
Ppsible es q\le las aguas, Qcupen ,el suelo fUlldQ,. hacin-.
. .. '. . ,
dolo desaparecer, y entnces se da. el. caso: (le este artculo,;. pero,
si por esta. causa por cualquiera otra,. desaparece parte: de:
. " . . . .
mismo suelo cualquiera otra del fundo,. como la .-arbo'eda que
cqnstituye I.hase de .su pt:oduccit), habr. .lugar
la prdida del derecpo,de cobra; la. pensin" no :;c,qu.e por ta,
el predio se haya del'. todo', .. l\J
aun en. el caso, de que la produccin quede sea insuficiente;
para el pago. del, c<.non, cesa la ob)igadn de pagarlo, I h,ay,
para. disminuirlo. ,Al ,censatatjo Jc . el
de la ditnisi6n para Ull, g,a:',mcll'quc.
riada o;npensa.
So. ::rambin se extinguc' el censa por.. prescripcin, (Ar;
telllo 1.648) .. ' .. , '.'
. La accin que tiene' el censualita de'cobrar'e]'di1on' 'quien
posee la .. finca acensuacla, 'com real qlie"es,' se.prescril5e por
treinla. aos; ms la que le 'corr"espondc' para hacer' el" misno
cobro al priritivo' censatario' ' cualquiera ,6tro que h):a' ella-'
jcnauo el predio, se prescribir por veint "aos/j)orque' sta 'es
ya una accin meramente persona!. (Art., qo8) , '" '. .;' '.
-
1
3_-
.SI.. No .]a clusula que' prohib la
0,6n de la finca acensuada .. (Art.: r.649). "
.. En consecuencia, ser 'Vlida constituci6n del censo; 'an':
que en ella se puesto'la:c1ui;ula'prohibitiva de que qX
se habla,. la ctial se tendr como no .puesta y el cenSatario podr,
a pesar de- ella; enajenar. la finca. Creems 'que la misma suerte
debe correr la estipulacin :de que no' pueda verificarse esta
jenacin sin el consentimiento :del.'cen'sualista,: porque -de esta
manera tendra' ste siempre. el medio de. hacerinaIienable' eF:
fundo.
En'. nuestro concepto 'la accin personal del' primer'
riq. se extiende todas las. . de los .adquirentes pos-
de Ia .finca, no ser que. la .hava:enajenado c6n:con-'
sentimiento del censualista. Bl se ha comJ1Fometido
mente oen ,ste . cumplir todas.Jas obligaciones ,que !;ntraa:
coutrato, v por ,lo no debe permitrsele de el.las.
con slo 'desJ1F!!nderse del. predio. As es. que. casQ .. qie;.de
'el' act,,;'1 diinisin,
ter;dra .que los
posedorhaya el inrhtiebi.. . . '. '. '.' . .
S:;C 'El' censo es esencjalijlentc' redimible. voluntad ?elc,en".
ro contraria.'. . .,:.
:. Se' puede, sin embargo. que.la redenCin no .sehiga:
durante la vida del censualista,' . antes de un fijado,'
qu' no' 'podr exceder de' diez . " '.' ..,
Tambin' :!lO se h,aga 1:<:rede'nciSri:
sirio despus' di: un trmino' co,itado . desde' el avis que se'
ccnsilalista:. Ese iniede pasar de' unafio.' "',
.; Cuand se fijaren trminos' ms se 'dcirfu' a')oS
fijdose!l 'este artculo. (Art.T.6so). . .. '.
'. N'habie'ndci pacto en corrario,: la' reder,dn' no puede ha_o
cerse parcialmente. (Art. I.6SI). . ., ,."
'La facultad 'de redimir' el censo crrespoilde
al censatario, segn' 'las'palabras . terminarites del artculo' d
hintad del censatario,' y as, nO' lit tienen el fiador::seasitpl;.
sea. solidario; ... Pero 'ha de entenderse 'por censatario nbslo'r
deudor originario; sno cualquiera 'otroque haya 'dquirido''
finca:.grayada. ... :' .':"." '. "
- 104-
La redenci'n debe hacerse por la totalidad,' si no hay pacto
en contrario, y por lo mismo el acredor no est obligado re-
cibir el capital por partes. Los herederos del deudor deben en-
tenderse entre s :iara hacer el reembolso ntegro. t.a razn prin-
cipal de esta' doctrina es que' el capital no es exigible, que no
rrespondiendo una obligacin personal, no se divide entre los
herederos como estas oliligaciones, que la que se divide es la de pa-
gar. las 'decursas, pero no la faultad d redimir, que es' un medio
de,resoluc!n, )' que en tal c1cepto no debe' soportrseia por parte.
La ineficacia del pacto que haga irreditp.ible el censo, pro-
ducetambin 'Ia de que se haya de redimir por un mayor
que' el recibido; porque el podra ser tal que hiciese im-
practicable la redencin, y con l se eludira la prohipicin (le
.
83' . :r.a redencin se hace devolviendo al censualista e ca-
pital: (Art. 1.652) .
.. .
Es indudable que para que tenga lugar la redencin, es me-
nester. que se paguen, adems del capital, los rditos que se de-
I .
ben el da en que se quiere hacer la. redencin. El pago
del cnon.se asegura con la finCa afecta al censo, y si se permi-
tiese que se extinguiese .Ia seguridad sin . .estar pagadas todas
decursas, se obrara contra el objeto de Ia. institucin. cual. es
asegurar el pago de todas las pensiones.
Se sigue de aqu q1e el heredero' por una parte de la suce-
sin. del. censatario que quiera redimir, debe precisamente pagar
todos los rditos devengados. Verdad es que aquel heredero no
debe 'las decursas, sino por su 'parte nicamente; pero tambin
lo es. qu!,!cuando quiere suprimir la garanta tota:l, porque ya
se ha dicho que parcialmente no lo :ruede,.es menester que no
quede' deberse nada que deba ser garantido con la finca que
se quiere libertar.
El pago del capital, as corno el de las dectirsas, est .some-
tido las reglas ordinarias. Slo respecto del pago por compen-
sacin hay algunas particularidades que notar. No siendo exigi-'
ble el capital del censo, es imposible que la compensacin. be
efectUe' de' pleno' No basta que el cenSatario se haia
acreedor del censualista para que el capital del censo quede su-
- J05-
jeto la compensacin; es 'menester adems que el deudor ma-
nifieste su voluntad de redimir. La redencin es s"lo facultati-
va, no debindose el capital sino cuando el deudor quiere ve-
rificar el reembolso: es, pues, necesario que este himo hay8
puesto en movimiento su voluntad para que la compensaci
sea posible. Hay otra diferencia en punto compensacin en-
tre el censo y "las deudas ordinarias, y es que no pudiendo ha-
cerse la redencin parCialmente, no debe haber
sino en tanto que la deuda del censualista sea igual por 10 me-
nos al capital que se le debe, sin "lo cual tiene el derecho de re-
chazar la compensacin. Pero .una vez que el censatario ha ma-
nifestado su resolucin de redimir, tiene el censualista el
eho de exigir la compensacin con 10 que l debe. Lo mismo
suceder cuando el censatario est en la obligacin de devolver
el capital, segn 10 establecido en el artculo 1.653, pues en-
tnces puede el censualista exigir que se compensen los dos cr-
ditos, lo que podr hacer tambin el censatario, cuando se le
exij;. 'la restitucin del capital.
,
Pr decreto de 7 de Mayo de 1870 se mand que pu-
diese redimirse con billetes de deuda pblica todo censo perp-
tuo ' redimible de cualquiera naturaleza, consignndose ante
la J de Crdito Pblico una suma igual al dup-lo del ca-
pital del censo en billetes de deuda pblica que ganen 6 por
ciento de inters anual y una. suma igual al sa:ldo de los rditos
que se adeuden. Por resolucin posterior del Gobierno se clis-
puso que en lugar de billetes se consignase dinero, cn la suma
del 6 por ciento del capital del censo para redimirlo y del uno
por ciento de los rditos devengados para pagarlos. Con estas
entregas quedar redimido el censo y satisfechas las decursas, y
el censatario podr ocurrir con una certificacin de la Junta de
Crdito Pblico en qu consten dichas entregas la
Registro respectiva, para que se cancele la estrictura de cons-
titucin del censo. El censualista podr obtener luego de ia
misma Junta una cantidad igual al capital del censo y al saldo
de los rditos insolutos, en billetes de deuda pblica que ganan
3 por ciento de inters anual.
Se ha suscitado la cuestin sobre si tales disposiciones. SOI1.
- roo-
aplicables los censos, constitu dos " que se constituyan'
pu s del indicado decreto, Para nosotros ndudablemete no'
debe hacerse tal aplicacin, porque el principa'l, si no nio
motivo que se tuvo para dictar la disposicin indicada es, COll-iO
lo dice textualmente el rrimero de sus considerandos, que las
propiedades territoriales haban sufrido una baja notable, asi'
en su 'Valor real como en su produccin, por los que
haban ocasionado ,as guerras civiles, la irregularidad de las' es-
taciones y otros acontecimientos calamitosos; y es indudable'
que los que despus se hayan comprometido pagar un cnon.
sobr,e una finca, ,no pueden alegar este motivo, pues que con-
trajeron la, obligacin con conocimiento del estado de' di<;ha
finca,
, 8.1" El censatario puede ser, obligado la restihciri del
capital :
L Si deja de pagar el cnon--por tres aos' consecutivos,
v requerido judicialmente no paga dentro de diez das de! re':'
querimiento:
2." Si por dolo culpa deja perecer Ihacerse infructfe-
ra 'la finca acensuada, en todo ,en gran fa'rte de ella; demou
que ha produzca el rdito del censo: (Art. 1.653,)'
A veces se deja de pagar el cnon por culpa del
como si hubiese cambiado de domicilio,' sin hacrselo s<tber al,'
censafario, si habiendo pactado que debiese hacerse 'el pago
un mandatario, el acreedor ha dejado ignorar al deudor quien
ha de reemplazar este mandatario revocado muerto, In-
justicia habra en tal caso en' hacer perder a:1" censatario su
rccho conservar el capital; y por 'ello y disputas
sobre si el censualista fu el culpado en ia falta' del 'pago;sc'
ha establecido que no se incurra en la pena; 'sino cuando, ha;i-
transcurrido diez das despus de un, requeriienhjlldicial 'si'
que . se haya verificado el pago de las tres ltima"
dades.
En cuanto la esterilizacin de la, finca debe advertirse que':
ha de ser tal, que no produzca el rdito del censo, As es' que
aunque por c'ulpa del censatario la producin' dl
ga mnos, no habr derecho exigir el: capital,.: siempre
107-
quc'.ca suficiente !)ara 'satisfacer el cnon. Lo mismo' tendr
lugar, cuando' la' cosa ha perecido en parte, pues si la p r t ~ que
(lueda produce lo necesario para que el acreedor pueda perci-
bir su renta, no habr lugar al derecho de cxigirle la restitu-
cin del capital. Y esta obligacin puede ,hacerse efectiva no
solamente en el {undo gravado.. sino tambin en los dems bie-
nes del censatario.. porque es una consecuencia de su culpa y
debec.umplirse. cmo' todas las dems que tienen el mismo
orgen.
86. El censo se rige en lo dems por las disposiciones re-
lativas la hipoteca en lo que tiene de comn con sta; y
cuando el censo se hubiere estahlecido en la enajenacin dei
inmueble que queda afecto'l. 'se atender tambin las re-
gias establecidas respecto las 'ventas con gravmenes. (Ar-
tculo 1.654).
Rigen en cuanto los censos 'Ias disposiciones relativas ir
la 'graduacin de' las hipotecas, y por ello cuando varios gravan
una' inisma fiilca concurren con una ms hipotecas. todos
estos gravmenes tendrn igual categora, y 'preferirn entre si,
segn el momento de su registro. El censo anterior en cuan-
to al registro 'preferir al censo hipoteca posterior y vendr,i
despus de la hipoteca censo anterior. (Art. 1.825). Los cen-
sos se pagarn con posterioridad los crditos contenidos en
los nmeros J.0 y 2: del aliculo I.799, siempre que los dems
bienes no alcancen para cubrirlos. (Art. 1.805). El ccnsualista
podr trabar ejecucin sobre la cosa accnsuada y hacerla rc-
matar, aunquc est poseda por un tercero, disposicin que no
tendr lugar contra el tercero qu la ha adquirido en remate
judicial con citacin de los censualistas, cuyo derecho se haya
trasladado al preio del remate. (Art. 1.828). En fin, se obse'-'
varn respecto de los censos todas las disposiciones contenidas
en la Seccin n. ttulo XXIV del presente libro.
Con 'todo, en cuanto al' artculo '1.840 hay qtie advertir, que
la' deuda de' que debe pasar libre la cosa acensuada es la de los
rditos devengados; mas no la dcl capital. que C01110' 110 es exi-
gible, no hay necesidad de que se pague el precio del remate.
Perosi el post?r que ha obtenido la adjudicacin p'one como con-O
- Tol'7, -
dicin de su postura que se pague el' capital se redima el censo'
con ei precio de sn remate, y si su oferta es admisible atendi-
da Id base establecida para el remate: as debe practicarse. El
rematador. como propietario que va ser de la finca, tiene el
derecho de redimir el gravmen. y para los dems acreedores
es igual qne l d una cantidad para que se reparta entre ellos,
rese! vndose la que sea suficiente para verificar la redencin,
que d todo lo que 'le convenga dar sin descontar el . capital'
del censo, con la condicin de que se le redima.
TITULO XVI
DEL
smIARTO.
87, Definici6n del comodato. Su n.1turalezn. Su del rnu
iuo.-SS, Precario.-S!J. Condiciones esenciales del eomO(IRto,-flO.
Personas entre puede celebrarse este contrato.-n.1. CQ..::..l.":
que pueden ,er ob.ieto del misI110.-92. Transmisin de la" ohliga
oiones ." derecho, de ambos contratantes fo. sus heredcros.-93. Cui
darlo flue debe pr"!...1r el comodatario.-Casos en nue resoonde 'oc:
caso fortuito.-DeterioTO de la cosa por efecto slo el -"SO par:!
fll prestada sin culpa oei na."itos necesa
rios para usar oe la cosa prestada.--:-fJ:. SoIidarirJa(l entre Y:Hi0,$
comoelatariOl'.-96. Cundo puede neni r el romodante la restitl<
ci6n de la cusa.-97. De fin responde el comodante al co
modatario.-9S, Caso en que el comodante 'debe indemnizar aI e.j-
modatario los perjuicios que le CRuse los (le la eOS:l"
87. El comodato prstamo de uso es un contrato en que
una de las partes entrega la otra gratuitamente una cosa.
para qne se sirva de ella, para uso por tiempo detemlinado.
c()n carg0 de restituir la misma cosa. (Art. 1.655).
Hay dos especies de prstamo. el de uso. <!ue se 1Jama co-
modato, v el de consumo, que se 1Jama mutuo. En el
titulo se trata del primero y en el siguiente del segundo.
El derecho reconoce entre las causas de las ohligaciones ia
mera beneficencia, y el comoclato es UIlO de los contratos que re-
conocen aquella causa. Tiene muchos puntos de contacto con
la rlonacin. bien <!ue no procura a'l comodatario tan grandes
- 109-"7""
ventajas como la donacin, y que por lo mismo existen grandes
diferencias entre uno y otro acto. El como dato es gratuito, pues
dese ,que 'media alguna remuneracin, el contrato pasa ser
un arrendamiento.
En el como dato el comodante permanece dueo de la co&:",
y por lo mismo el comodatario es deudor de un cuerpo cierto
y se 'iberta de su obligacin con la prdida de la cosa, saJ.\o
las disposiciones en contrario que trae el artculo siguiente, De
distinto modo acontece en el mutuo, en el cual el mutuatano
tomador, adquiere la propiedad de la cosa prestada, la cual pe-
rece para 'l de cualquier manera que suceda esta prdida (ar-
tculo 1.666). Importa, pues, no confundir el comodato con el
mutuo; pero por qu, seales distinguirlos? Segn nuestro C-
digo (artculos 1.655 y 1.665), es la intencin de las partes la
que debe consultarse para hacer esta distincin: si se ha he-
cho el prstamo para que el tomador se sirva de la cosa ,con
cargo de restituir la misma, el contrato ser un comodato; ','
,si la recibe con cargo de restituir otra de la misma especie \'
calidad, ser mutuo.
Se cree generalmente que el comodato es el que tiene por
objeto las cosas que no se consumen por el primer uso, tales
como t1l1 caballo, un reloj, un libro, y que el mutuo, por el con-
trario, es el que tiene por objeto cosas que se consumen por, el
primer uso, tales como el dinero, los licores, los granos. En este
sistema es 'la naturaleza de las cosas prestadas la que viene
determinar la naturaleza dd prstamo que las partes han for-
,mado. Esta teora, que no es la que ha seguido nuestro Cdigo,
es indudablemente contraria la razn: En primer lugar, la dis-
tincin entre las cosas que se consumen por el primer uso y las
que no se consumen no es exacta, porque hay ciertos usos. la
enajenacin, por ejell1pio, que consumen todas 'las cosas, de, cua;-
,(I'Jiera naturaleza que sean, y otros que se pueden hacer ele cual-
quier cosa sin consumirla, sea cual fuere su naturaleza,
POr otra parte. qu importa la naturaleza ele la cosa pres-'
t a e l ~ si la intencin de las partes ha sido celebrar' ste aque:
contrato? Lo que importa, pues, examinar. es la intencon de
los contratantes. atendi,endo la especie' ele uso que han tenido
- uo-
en mira. Un 'librero toma prestado de' otro un libro:' si lo toma
para' leerlo, ser un comodato, porque el uso para que se le ha
prestado no exige su consumo; si Jo toma para venderlo y de"
volverle Juego otro de la misma especie, habr un mutuo; por-
que el !-Iso que 'las partes han tenido en mira es tal, que no pue-
de tener lugar sin consumirse la cosa prestada y sin que ~ O I
lo mIsmo el tomador se haga su propietario,
Si tomo prestadas algunas monedas para que me sirvan de
fichas en algn juego: si se me prestan dos fuentes de confi-
turas para completar unos postres,pero slo ad ponipam et OS-
tClltatioll
e
m, pero con la condicin de, que nadie las ha de', tb-
car y que se de\'uelvan en el mismo estado en que se reciln-
ron, el prstamo ser indudablemente un como dato, no obsl<ln ..
te que las cosas prestadas son de las que se consumen' por' d
primer uso. Por el contrario, sera mtuo, si el prstamo "se
hiciese para que el tomador hiciese de las cosas el liSO que"tu-
viese a bien,
Todo queda reducido una cuestin de interpretacin, Si
las, partes han expresado 'la especie de uso que han tenido' n
mira, !a dificultad no es posible, Si nada han dicho, las' ms de
las, veces la situacin del tomador har conocer la naturaleza
del uso para e1' cual se ha hecho el prstamo: por ejemplo, ';1
un estudiante toma prestado un Cdigo de un amigo, es' 'evi-
dente que se ha prestado el Cdigo, para que el tomador lo, es,
tudie y lo devuelva despus que se haya servido de l;, si, por
el contrario, el Cdigo se ha prestado un librero por otro ii-
brero. es tambin evidente que el libro se ha prestado para que
el tomador disponga de l vendindolo.
,La naturaleza de la cosa tambin podr consultarse, pero
110 con mejor ttulo que la profesin del tomador, sino sio
como medio de interpretacin de la, voluntad de las partes, y
slo cuando el uso que ellas han tenido en mira no est deter-
minado ni por una clusula expresa, ni por las circunstariCias.
As, el prstamo de 'las cosas que se estiman, no por el peso,
la medida el nmero, sino individualmente, como un caba-
llo, una escopeta, una casa, se considerar naturaI.'rnente
como comodato; por el contrario, se presumir mutuo,.cu:;nd
- El-
,te.r:ga, fcilmente pueden representarse por
otras, es decir" cosas: que .se estiman por el nmero, peso me-
dida, corno ?el los 'licores; lQS granos,
" !al es ,la .teora que debe seguirse y la que est de acuerdo
Ley. La que encuentra mtuo en el prstamo de
que se estiman por el peso, 1a medida el nmero. y co-
modato, en el de cosas que se pueden estimar individualmente,
absurdo. Asicuando un carnicero toma prestados
diez ,bueyes , otro. ,carnicero sin expresarse si se han de devol-
ver 1.05 mismos' ptros de la misma especie, se habr celebra-
,do, u'n comodato o un mutuo? ,Es un comodato, dir la teQra
.- . ,....
indicada, porque no se pueden dar en mutuo cosas que aunque
la especie,difieren en el individuo, como los anima-
El. carnicero debera,pues, devolver los mismos bueyes que
se, le han 'Presta,do. Pero entnces, para qu le servir el prcs-
'utilidad sacar de l? No se ve que con tal ill-
-"' .. .
se destruira el convenio de las partes? Qu in:-
porta: que los animales, no sean, segn la llatrail'za de las (a-
sa-s;.. susceptibles de ser fcilmente represntados por otros r
Por qu decir qt1e .las partes han verificado un comooato,
todo est indicando que han celebrado un contrato de.
mutuo?
88 .. Tratemos. ahora en especial del comodato, que es la
matel ia del presente ttulo. :81 Derecho romano distingui ci
cOllloaato propiamente dicho del precario. El primero se haCta
vor tiempo fijo' para un uso determinado, de manera que e:
comodante no poda, en general .. pedir la restitucin de la cos'"
,sil)o ciespus de la expiracin del trmino estipulado, de la CQn-
,del uso para que.se haba hecho. El precario era el co-
l.nodato hecho con la condicin de que el comodatario devolvera
'cosa,' cuando el dueo' tuviese bien pedirla. Esta distincin
de inters prctico; ta COntO la
Ijda<;I que 'por; 1:azn de culpa haba .de incurrir 01 tomad01,
,Nue,s(1:a .ley 1)0 hace esta' distincin,y si bien da entender que
,el prestamQ ha ele hacerse siemrre por un tiempo fijo para un
,':'so. determinadQ, .no' hallamos motivo ,para que n se sigan las
. ,c1jsposi<;i(jn.es .Iega'les cuando se:.le haya. hecho, . por, ei
- II:2 -
tiempo que tenga bien el comodante. El precario, pues, queda
comprendido en la denominacin general de comodato.
89. Son condiciones esenciales de este contrato:
1.' Que una de las partes entregue la otra una cosa .. 't
e
en efecto, cmo podra el tomador servirse de la cosa, si no ie
fuese entregada? Nadie puede responder de una cosa ntes que
est en su poder, ni estar obligado conservarla y devolverla an-
tes de haberla recibido. El comodato es, pues, un contrato real.
en el sentido ,de que las obligaciones que le son no pue-
den formarse ntes de la tradicin de la cosa. Esto no quiere
decir que el conveni() sobre dar en comodato una cosa no sea
obligatorio, pues en nuestro Derecho toda convencin celebrada
con intencin de obligarse es obligatoria, cuando la ley no la ha
sometido ciertas solemnidades. Si me ofreces prestarme ma-
ana hl caballo, podr hacerme poner, manu militan, en pose-
sin del caballo y. aun reclamarte daos y perjuicios, caso de que
te.'niegues cumplir tu compromiso. Pero esta convencin no
es un como dato, un contrato que procura la facultad de servir-
se de una cosa impone la obligacin de conservarla y devoi
verla: es un contrato innominado en el lenguaje actual del De-
recho. En el Derecho romano, en que la simple co'nvencinno
era obligatoria, sino por excepcin, el convenio de .prestar era un
pacto no obligatorio. Por 10 dems, no es menester que la tra-
dicin sea real: puede verificarse por el simple consentimiento,
por ejemplo, cuando un deponente autoriza al depositario para
hacer uso de la cosa y para tenerla, no ya como depositario,
sino en concepto de comodatario. (Art. 1.691).
2.' Que la cosa sea entregada con el fin de procurar quien
la recibe un De otro modo la tradicin constituira no
ya un prstamo, sino un depsito. Aqu no se trata del uso de
ia cosa como una desmembracin del derecho de propiedad, sino
de -la facnltad, del derecho personal de usar de la cosa. 'El como-
dante no enajena nada, conserva la propiedad ntegra. Perma-
nece no slo con la propiedad, sino tambin en posesin de la'cosa,
el comodatario por el comodante, como el arrendatario
la tiene por el arrendador. N o se compromete hacer gozar, ni'a
dejar gozar, porque si la cosa prestada produce frutos, stos son
para el prestador; ni tampoco hacer usar, porque no est obil"
g ~ o tener la cosa en estado de servir para el uso para que ha
sido prestada: su obligacin es .absolutamente negativa, consiste
nicamente en dejar usar.
3'" Que quien recibe la cosa queda en la obligacin ele res-
tituirla, pues de otro modo el contrat.o sera donacin.
4.' Que la obligacin de restituir tenga por objeto la mIS-
ma cosa que se ha entregado y no otra semejante, pues de o
contrario, el contrato sera mutuo.
S'" Que no se haya estipulado ningn precio por el que en-
trega la cosa. El comodato es escncialmcnte gratuito. Mediand
preCIo.. habra arrendamiento.
90 Regularmente este contrato no puede celebrarse sinv
entre personas capaces de obligarse, porque si no es un acto uc
enajenacin, es por lo menos UI, acto que produce obligacin.
Los prstamos hechos por menores, entreuichos, mujere:;
casadas no autorizadas Jor sus maridos son obligatorios en favor
ele ellos, pero no contra ellos. As, el mcnor que ha recibio
algo en comodato, no puede ser forzado restituir, ntes del tierr.-
po convenido, la casa prestada, y si la deja perecer por su ne-
gligencia. no responde de los daos y perjuicios, con tal, por su-
puesto, que no haya habido dolo por su parte (artculo I.24S).
En ,una pa1a:bra, no ser responsable, sino en cuanto se haya hc-
cho ms rico. Si es l quien ha hecho el prstamo, puede, aun
ntes de la expiracin del trmino convenido, exigir la restitu-
cin de su cosa, la indemnizacin de los daos y perjuicios, i
ha perecido en poder del comodatario, aun por caso fO'rtito,
mnos que ste pruebe que el caso' fortito sc habra verificao
aun cuando la cosa hubiesc permanecido en poder del menor.
Un menor emancipado y una mujer separada de bienes lme-
den obligarse para las neces'idades de la administracin de sus
bienes; por consiguiente, pueden obligarse como comodatarios,
si el prstamo que han tomado es necesario para la administra-
cin de sus bienes, como si toman prestados bueyes para labrar
sus tierras.
Pero podrn dar algo en comodato? No parece que deba
ser as. En efecto, es difcil ver un acto de administracin en
Tomo IV
8
- i4-
n acto. cuyo efecto ~ privarnos momentiirteamertte clei goce d
nuestra cosa, sin otra compensacin que la satisfaccin que se
experimenta hacindose un servicio. Dar algo. en comodate es
en realidad dar algo, disminuir el patrinjonio sin recibir nada
en cambio de 10 que se pierde.
91. Todas las cosas que estn en el comercio pueden ser
prestadas, bien sean muebles, bien inm:-uebles; y aun las ajenas.
Sin duda. el dueo puede reivindicarlos del cemodatarie; pero
en tanto que l no intervenga, el contrate subsiste y produce te-
dos sus efectos entre las partes contratantes.
9
2
. Las ebligaciones y derecho.s que nacen del comodate,
pasan les herederos de ambos contrayentes, no ser que el .
prstamo se haya hecho en contemplacin slo. la persena dd
co.modatario., pues entnces los herederos de ste no. tienen dere-
cho continuar en el uso de la cosa prestada. (Art. 1.656).
Todo el que estipula .promete se presume que lo hace para
s y sus herederos y causa-habientes (art. 1.0.72); de aqu la dis-
:osicin del artculo que dejamos co.piado. Con todo, cuando. ci
prstamo se ha hecho en consideracin de la persona del co-
modatario, sus derechos no pasan sus herederes. As, si pres-
to. libros en idioma e..""tranjero un amigo que ensea este idio-
ma, y luego. muere el amigo, sus herederos no. estn autoriza-
dos para retenerlos.
93. El cemodatario debe cuidar la cosa prestada come UI1
buen padre de familia, y no debe servirse de ella sino para el
use determinado para la convencin falta de sta, por la
naturaleza de la cosa y la costumbre del lugar, so pena de da-
o.s y perjuicios. (Art. 1.657).
El comodatario. responde del caso. fortito:
1.' Cuando ha empleado. la cosa en un uso indebido, ;a
demorado su restitucin; mnos que aparezca se pruebe
que el deterioro. prdida por el caso fortito habra sobreve-
nido igualmente sin el uso ilegtimo. la mora. .
2." Cuando. el caso fortito ha sobrevenido por culpa suya.
3.' Cuando en la alternativa de salvar de un accidente ia
cosa prestada la suya, ha preferido deliberadamente la suya.
4." Cuando expresamente se ha hecho. responsable de casos
forttos. (Art. 1.658).
51 a cosa. se deteriora por efecto del uso para qu'e fu
prestada sin culpa del comodatario, ste no responde del de-
terioro. (Art. r.6S9).
Le obligacin del comodatario es cuidarla cosa como mi
buen padre de familia; y por lo mismo no se justificar con ale-
g;r y probar que l ha procedido como lo habra hecho respec-
to de sus propios bienes: negligente para lo suyo, no le es per
mitido serlo para lo que se le ha prestado. El depositario, por
el cuntrario, no debe dedicar la cosa depositada ms que el
cuidado que dedica las suyas, (Art. r.687). El camada/ano,
e, tratado con ms severidad, porque al paso que el depositario
presta un servicio, aqul lo recibe. Sin embargo, los tribunales
deben mostrarse mnos rigurosos en la apreciacin de la culjJd,
si el prstamo se ha hecho, tanto en el inters del comodante
como en el del comodatario, como cuando un socio presta Sil
socio Iln caballo para los negocios de la sociedad.
El comodatario es, pues, responsable del perjuicio que cau-
sa por su culpa; pero no es culpado, cuando la cosa se deterio-
ra por el solo efecto del uso para que fu tomada. Al prestarla,
el :rropietario, que conoca sus cualidades, ha sabido, ha de-
bido prever que se deteriorara por el uso que haba de
el comodatario: virtualmente ha aceptado el deterioro.
Los casos puramente fortitos no son de cargo del como-
datario, y esto aun cuando la prdida proveniente elel caso for-
tito haya tenido lugar por ocasin del prstamo, por haber es-
tado la cosa en sus manos, Esta es la regla general; pero pa-
clece varias excepciones:
1.' Cuando el caso fortito ha acaecido por haber el como-
datario violado alguna de sus obligaciones, Viajis de noche en
una' de mala fama: unos ladrones os atacan y os quitan
el caballo que yo os haba prestado: sois responsable de la pr-
dida, porque ha acaecido por vuestra culpa, causa de no haber
usado de la cosa como un bue!1 padre de familia; no se habra
verificado, si hubirais viajado de da y por camino seguro.
Por este principio se explican los dos casos que se con-
trae el nmero 1." del artculo 1.658. Relos aqu:
Primer caso. El coinodatario emplea la cosa en un uso
- II6
indebido, y mintras est usando de ella as, perece aqulla por
caso fortito. Es responsable, porque lo ilegtimo del uso en-
vuelve todas sus consecuencias, mnos que pruebe que la des-
gracia 'habra tenido lugar, aun cuando la cosa hubiese sido em-
pleada en un uso legtimo. Si se establece una fonda en una
casa prestada para habitarla, y es incendiada por un husped, el
comodatario es responsable de la prdida, porque su culpa !a ha
ocasionado: ,la casa no se habra incendiado, si no se hubiesen
recibido huspedes en ella. Pero no habra tal responsabilidad
si la casa hubie,e sido destruda por el fuego del cielo, porque
siunpre se habra destruido, aun cuando no se hubiesen rec.bide:
huspedes.
Segundo caso. Expirado el tiempo por el cual se prest la
casa, el c.omodatario, en vez de restituir,la, contina sirvindose
de ella y perece por caso fortito. Aqu se hace la misma dis-
tincin. Si se' prueba que la cosa ,hubiera perecido, aun estando
en poder del cmodante, el comodatario ,no ser
porque entnces ia mora no ha causado ningn perjuicio. A la
verdad, el ladrn es responsabe de la prdida de la cosa robada
aun en el caso que pruebe que habra perecido igualmente en
poder del propietario, si l no se la hubiere hurtado (artcu-
lo 1.235); pero el comodatario que usa de la cosa despus de
expirado el trmino no comete un hurto: hay, si se quiere.
una culpa, pero en la hiptesis una falta que no ha producido
perjuicio.
2.' Cuando el caso fortito ha sobrevenido por culpa del
comodatario. Esta excepcin se halla comprendida en la regla
general establecida en Ja anterior, y puede servir de ejemplo
para hacerla comprender el ejemplo del que viaja con la cosa
prestada, de noche y por una selva de mala Jama, ejemplo que
pusimos en la excepcin anterior.
3: Cuando estando en Ja alternativa de salvar de un acci-
dente la cosa prestada la suya, ha preferido deliberadamente
la suya. Si poda salvar ambas, es culpable. en haber dejado
perecer la cosa prestada: en tal caso es muy justo que soporte
esta prdida. Pero la ley va ms ljos: hace responsable al como-
- J.I7 -
data ro, aun cuando no haya estado en su poder salvar ms que
una, quiere que en este peligro comn, l prefiera el inters
oel como'dante al suyo. Pero, por supuesto, supone que l ha
podido salvar una otra su voluntad, que ha estado en apti-
tud de escoger la que quera salvar, pues en caso contrario nin-
guna responsabilidad contrae, por no podrse1e hacer ningn
cargo. En el incendio de una casa. se hallan confundidos en una
misJrul pieza muebles prestados su habitante y otros que le
pertenecen en propir.dad: l entra precipitadamente y en medio
del humo toma al acaso algunos muebles, que resultan ser los
suyos: no es responsable de la prdida de los prestados.
qee no 'ha estado en libertad de salvarlos. Aun con este tem-
peramento hay casos en que esta disposicin legal no [ruede jus-
ti fiarse. Supongase que la cosa que se me ha prestado era de
un valor muy inferior la que me perteneca. ser responsa-
hle de su prdida porque he salvado la ma? La ley quiere que
yo cuide la cosa prestada como Un buen padre de familia v ah.
se oetiene mi obligacin: pero ning{m padre de familia habria
obrado de distinto modo que yo: todos habran salvado 10 ms
precioso. Al salvar 10 mo no he cometido ninguna falta, por
qu. pues. se me ha de castigar? Estas consideraciones han he'
cho decidir muchas personas que ,la disposicin contenida en
d nmero 3' del artculo 1.658 no es aplicable este caso y
que' supone la cosa es de un yalor superior por lo
mnos igual la del comodatario.
Se ha notado otro inconveniente en esta disposicin.
pngase la cosa prestada de un valor superior .la del tomador,
y que ste sacrifica la suya por salvar la ajena. no debera el
comodante alguna indemnizacin al f!ue le ha salvado su cosa,
expensas de la propia ? Nuestro artculo no la acuerda;. y con
todo, . si. el comodatario hubiese conservado el objeto prestado,
haciendo algn gasto en dinero, habra tenido derecho una
indemnizacin, segn lo establecido en el artculo 1.663. La ley
hace una distincin entre el gasto consistente en objetos distin-
tos del dinero, v el consistente en dinero mismo. Acaso debe
c0mpletarse el 3. del artculo 1.658 con el r.663 En
e3te sistema, el comodatario podra decir: he salvado .vuestra
- 118-
cosa que vala roo, sacrificando la ma, que vala 50; me. d e b ~ i s
pues, una parte proporcional entre las dos cosas que deban sal-
varse perderse, sean treinta y tres y un tercio, lo cual seria
conforme con el espritu del artculo 1.663.
4." Cuando expresamente se ha hecho el comodatario res-
ponsable del caso fortito.
94. El comodatario que ha hecho algn gasto para usar da
la cosa prestada, no puede repetirlo. (Art. 1.660).
Las circunstancias decidirn cules son esos gastos necesa-
rios para usar de la cosa prestada. Por ejemplo, en el momento
de partir para nn viaje en un caballo que se me ha prestado,
noto que el animal tiene una matadura que se agravara con ia
silla, si no se usa de algn remedio que lo alivie, si no se le
pone un pequeo cojn para hacer mnos sensible la accin de la
montura. El gasto que haga en alguna de estas cosas ser de
mi cuenta, porque lo ha exigido una crcunstancia transitoria y
ocasionado por el uso que tengo quehacer de la bestia. Pero si
el caballo fuese atacado en mi casa de una enfermedad que exI-
giese un largo tratamiento y gastos de alguna consideracin, s-
tos sern de cuenta del propietario, aplicando entnces el tantas
veces citado artculo 1.663. El prstamo deja la propiedad al
comodante, y por consiguiente este ltimo corresponde pro-
veer los gastos que se aplican ms bien la conservacin de
la propiedad, que al uso de la cosa prestada. La cuanta no e:;
decisiva en la materia. y si se la toma en consideracin, es por-
que ella es un indicio de la causa que lo ha hecho necesario, se-
gn que es de mayor menor importancia. Creemos indudable
que la. manutencin de la bestia en el caso de que venimos tra-
tando, debe correr por cuenta del comoclatario, porque indllda-
blemente para usarla es menester mantenerla. Si la cosa presta-
da es una mquina la cual sea necesario ponerle aceite para
que su uso sea ms expedito para que no la dae, es claro que
este gasto debe ser de cuenta de! comodatario.
95. Si son dos ms los comodatarios, es solidaria la res-
ponsabilidad para el comodante. (Art. 1.66r).
Se trata aqu de una solidaridad propiamente dicha. As, no
solamente cada comodatario .puede ser demandado por el todo
- II9-
sino que tambin cada uno de ellos es mandatario de los o t r o ~
para recibir la demanda del acreedor; y la dirigida contra uno
de ellos interrumpe la prescripcin respecto de todos. No suce-
de lo mismo cuando el comodato se ha hecho una sola persona
qlle muere dejando muchos herederos. Entnces se siguen o ~
principios que rigen las obligaciones divisibles que tienen por
objeto un cuerpo cierto.
<)6. El comodante no puede repetir la cosa prestada sino
despus <ie conclu do el trmino convenido; falta de conve-
nio, despus que la cosa ha servido al uso para que la presto.
Pero si ntes del trmino convenido de que haya cesado
la necesidad del comodatario, sobreviene al comodante una ne-
cesidad urgente imprevista de servirse la cosa, puede el tribu-
nal, segn las circunstancias, obligar al comodatario restituir-
la. (Art. 1.662).
El comodante est, pues, obligado dejar la cosa al comq-
datario por el trmino expresa tcitamente convenido. Sin em-
hargo, esta ohligacin cesa si le sohreviene una necesidad urgente
imprevista de servirse de la cosa. Esta excepcin al principio
de que]as convenciones tienen fuerza de ley entre las parte,s, est
fundada en la consideracin de que emanando el comodato ni
camel)te de la benevolencia del comodante,. debe interpretrsele
en su favor y suponer en l la clusula tcita que contiene la
excepcin de que venimos hablando. Pero como este favor e'
enteramente excepcional, el comodante no puede invocarle sino
en tanto que ocurra el caso rigorosamente previsto, por la ley.
As. la necesidad por la cual pide la restitucin de su cosa debe
reunir tres condiciones: primera, que haya sobrevenido despus
del prstamo; segunda, que sea urgente; tercera, que no haya
podido ser prevista en el momento del prstamo. Por lo dems.
los tribunales apreciarn hs circunstancias.
El uso para el cual se ha prestado la cosa puede concluir
ntes de la expiracin del trmino convenido: y en este caso e;'
comodante puede desde el momento en que aquel uso haya con-
cluido redir la restitucin de su cosa, porque no teniendo ya el
cOl1l0datario el derecho de servirse de ella, puesto que ya ha
hecho el uso convenido, no tiene ningn inters legtimo en r ~
120 -
tenerla. Si; por ejemplo, uno ha prestado otro u.1' caballo por
ocho das para hacer Un viaje Valencia, y si el viaje ha ter-
minado en seis, pbdr desde liiego reclamar sn caballo ..
Si el lrstamo se ha hecho en el de .'lue el como-
datario debe devo}Ver la cosa cuand . comodante tenga bien
pedirla. ste tiene el derecho de ia !"estitncin en cua:-
q:!er momento.: sin embargo, esta acuItad no puede considerar-
se una libertad' absoluta de pedir la restitucii, sin alguno
inoportunamente; de manera C!ue cause pei-fu"cio al
rio. Los jueces deben, pues, acordar ste un plazo sc-
gn las circunstancias .. Ms todava: la misma. decisin es aplica-
ble ai caso de que la obligacin de restituir haya nacido despus
del vencimiento del trmino. Si os he pedido prestadas uilas vi-
guetas por el trmino de ocho das, para apuntalar n1i techo,
mimras levanto pilares, y si la expiracin de los ocho das se
necesItan todava. los .maderos para sostener el techo, que sin ellos
venGra tierra. no exigirrpe una restitucin inmediala,
salvo. jJQr .supuesto, vuestro derecho pedir indemnizacin de
perjuicios causados por mi retardo en restituiros la cosa prcs'
t;da. Todo en esta materia del1e interpretarse ex aequo et bOJiiJ;
. 97. Si durante el prstamo se ha visto el comodatari obli-
gado hacer para la conservacin de la cosa algn gasto c.:"tra-
ordinario, necesario y tan urgente que no haya podido' preve-
nir al comodante, 3te debe pagarlo. (Art: 1.663).
Estos gastos son de cargo' del comodante, puesto que ceelen
en U .provecho. Sin embargo, el comodatario no debe hacer
gastos que no sean necesarios, aunque tiles, qe pueden ser
contrarios las miras del' propietario. A l sl le toca juzgar
sobre su utilidad necesidad segn su coveniencia pa;ticub:-'
AIcomodatario na 1<: corresponde hacerlos ordenarlos por !',
y por esto la ley no le acuerda indemnizacin sino en el de
que l gasto sea: r.
0
, necesario para la conservacin de la ,os:!;
2:, f.xtraordiri"ario; 3', tan urgente que no haya podidc
nir a:l comodante .
. />. fin de asegur3r el reemboiso de los gastos cuya ir.rlem-
nizacin tiene derecho el comodante ia ley acuerda un privilegio)
sobre la cosa conservada (artculo 1.800, 3.'); pero tendd. el
l:2I
'derecho de retencin. es decir, el derecho de no
del objeto mintras no se le hayan reembolsado sus gastos? La
afmnativ'l era admitida en Derecho romano: el comodatario,
como el depositario. que haba hecho gastos para la conservaci.'
c.e la cosa y que era demandado ror su restitucin, poda parali-
zar ia demanda por una excepcin de dolo, cuando el comodamc
nu o I recia reembolsar los gastos: se consideraba que haha doio
lie p,.rte del comodante en pedir la ejecucin de un contrato que
tI mlsmo rehusaba ejecutar. El Cdigo acuerda por una dispo-
:,icln el mismo favor al depositario (artculo I.707); pero
nin!!n artculo 10 ha extendido al comodatario: y de ah con-
ciumos que ste no puede pretender tal derecho. Ni hay pari-
dad de razn entre ambos casos. porque el depositario hace ti;]
servicio. al paso que el lo recibe. Se puede corro-
borar esta opinin. haciendo notar que si la ley no le-acuerda
este favor. es porque ha juzgado suficiente garanta el privile-
gio concedido por el artculo T .800, 3-".
98. El comodante. que reconociendo los vicios de la r.osa
prestada. no previno de ellos al cOl11odatario, responder ste
de 'IOS daos que por aquella causa hubiere sufrido. (Art. 1.664).
Sm duda el comodante no est obligado en principio y en
su calidarl de tal ninguna garanta. porque prestar es donar, y
en \; dO'lacin no se debe niguna garanta, exceptundose sin
embargo el caso de dclo. La ley de Pa:1:ida, que trae esta di,-
posicin, pone el ejemplo de uno que prest una vasija para
posital' en ella vino rrce.ite v que estaba quebrada, tan inficio-
nada que 10 puesto en ella se perdi desmejor.
Cuando el vicio de la cosa es conocido del comodatario. '
cuando es tan manifiesto que no :tuede escaparse la simple
vista, ningtn cargo puede hacerse al comodante por no haberlo
prevenido de una manera especial: la advertencia habra siclo
suprflua. El contrato se ha celebrado bajo la influencia del
nocimiento del vicio ele la cosa, y se presume que el' com"da,
tario 'ha aceptado el riesgo en la esperanza ele precavet'lo.
- 122-
TI TUL O X V 1'1
DEL MUTUO.
SECCION 1.'
SUMARIO .
. 00. Naturaleza del mutuo.-,Es de la esencia' del mutuo la tradici6n
de la cosa ?-100. Personas que pueden celebrar el conh,to de mu-
tuo.-IO]. Cmo ha' de cumplirse la obligacin de restituir.
99. -El mutuo es un contrato en q
'
1e una de las partes en-
trega b otra cierta cantidad de cosas con cargo de restituir
otras tantas de la misma especie y ca:lidad. (Art. r.665).
Por efecto del mutuo, el mutuatario se hace propietario dt'
la cosa prestada, y perece para l, de cualquier manera su-
ceda esta prdida. (Art.
En el ttulo anterior establecimos la diferencia que hay en"
tre este contrato v el cornodato.
Es de la esencia del mutuo que el haga al mu-
tuatario ,1'1 tradicin de la cosa Es como el como-
dato un contrato real? Sin duda la/convencin de dar en mu-
tuo una cosa es obligatoria, as como h convencin de darla. en
comodato. pero no se formar el. contrato de mutuo, sino. en
tanto qne el prestador ha entregado la cesa al tomador?
La cuestin resolverse por medio de una distincin. Si
la cosa que se ha prometido dar en mutuo no est determinada
Illdividualmente. como cuando se dice: te :trometo prestarte
maana !.OOO fuertes, esta convencin. bien que obligatoria, en
el sentido de que te deber daos }' nerjnicios si no verificu
el prstamo, no es ms que un contrato .innominado. es slo por
la tradicin, por 10 que te haces propietario de la cantidad, yes
entnces solamente cuando quedars obligado devolverme ulla
suma igual. El contrato es, pues, en el presente, caso real Pero
es consensual, cuando !a cosa que se ha prometido prestar es lUl
cuerpo cierto .. como cuando se dice: te presto, para que dispon-
-- 123 -
gas de elJas como gustis,-las dos barricas de vino que tengo eri
mi bodega. En efedo, el mutuo se forma por la traslacin de la
propiedad de la cosa que se presta. quedando el tomador obliga-
do devolver otra. semejante: pero en nuestro Derecho la pro-
piedad de un cuerpo cierto se transfiere por el solo efecto de ta
voluntad de las partes. sin necesidad de tradicin (artculos 660
y 1.070). L"ls dos barricas de vino, aunque no entregadas, per-
tenecen al mutuatario que puede disponer de ellas libremente
reivindicarlas, enajenarlas, desde aquel instante quedan su ries-
go: si ellas perecen. aun ntes de la tradicin. est obligado
entregar otras de la misma especie y calidad, vencido el trmino.
Es verdad que segn .la letra del artculo J .665, el mutuo
exige, par;]. su formacin, la entrega de la cosa prestada: si esta
disposicin debiese ser tomada b letra. con ahstraccin de las
reglas establecidas en el cdigo, la decisin anterior sena inad-
misible: pero todo el mundo sahe q11e las leyes se interpretan
las 11nas por las otf:lS: incivil" esf .. ni . ..-i tofa lege perspecta ... ju-
dicare.
JOO. Siendo el mutuo un acto de enajenacin para el q:.c
presta. no p u e ~ emanar sino de una persona capaz de enajenar.
E! prstamo hecho por un menor, 1m entredicho. una mujer c-
sada no autorizada. no es, pues, vlido contra ellos; pero s con-
tra el mutuatario. porque esta nulidad es puramente 'relativa y
establecida slo en inters del incapaz, que slo puede invocarla.
El menor que ha prestado su cosa puede reivindicarla en tanto
que exista: si perece en manos del mutuatario, aunque sea por
caso fortuito. ste est ohligado restituir Utl<l. semejante ia
que recihi, no pudiendo invocar la nulidad del prstamo para ha-
cer pesar sobre el incapaz los riesgos de la cosa prestada. Si el
mutuatario la ha ya consumido de huena de mala fe, el me-
nor. que no puede cntnces ejercer la accin reivindicatoria. tie-
ne una personal para clemandar, cuando lo quiera, aun ntes de
la e.xpiracin del trmin9, Ja entrega de una cosa semejante la
emprestada: el mutuatario no puede, en razn de su bueha le,
enriquecerse expensas del incapaz, y esto se verificara. si tu-
viese el derecho de no restituir ntes del vencimiento del plazo.
Qu suceder roi la cosa se ha prestado por quien no es su
dueo? Os presto una barrica de vino que no me pertenece:
ser vlido el prstamo ? No 10 es, porque la obligacin de
restituir una cl)sa semejante la prestada, flen'! por causa ia
adquisicin del derecho de consumir la redbid', ia adquisicin
del derecho de propiedad; y en el caso supuesto rio' se tftirtsm-
te este derecho por no tenerlo el prestador. El mutuatario tie:-
ne, en tal caso.. los rlerechos de todo adquirente en punto sa-
neamiento. Si ha ccnsumido ya de buena fe la cosa ajena que
]e han prestado, el contrato ha ouedado consumado v el duc-
o - ,
o no tendr accin alguna contra el tomador, que no ha cePo"
traido con l ningn vnculo jurdico.
El m!ltuatario tambin debe ser persona capaz. Siendo in-
capaz, est en el deber de restituir, no causa del prstamo,
sino de la equidad, que no le permite enriquecerse expensas
de otro; as quedar libre. si la cosa' perece por' caso fortuito,
y aun por su culpa, con tal que est exento de dolo. En TIna pa-
labra. no puede ser demandado sino en cuanto se ha hecho ms-
rico. Pero como se trata de una nulidad relativa. que s10 el
incapaz ouede invocar, el que ha prestado no puede. ntes del
,'cncimiento del trmino, demandar la 'restitucin de la cosa.
rol. La obligacin que resulta del prstamo de una canti-
rlad ce dinero. es siempre la de restituir la suma 'numrica ex-
presaa en el CC1,trato.
En caso de aumento disminucin en el valor de la mone-
da ntes de que est vencido el trmino del pago, el deudor debe
devolver -la suma numrica prestada, y no est obligado devol-
ver esa suma. sino en las monedas que tengan curso legal al
tiempo del pago. (Art. 1.667).
La regla del artculo precedente no tiene h1gar cuando SE
han prestado monedas de oro plata determinadas, y se ha es-
tipulado que la restitucin se haga en h misma especie de mo
neda y en igua! cantidad,
Si el valor intrnseco de las monedas se ha alterado, si no
se pueden aquellas monedas, si se las ha puesto fue-
ra de la circulacin. se devuelve el del valor in-
trnseco que las la poca del (Ar-
tculo 1.668).
= 1
2
5-
Si el prstamo consiste en barras metlicas en frutos. el
deudor no d e ~ restituir' sino la misma cantidad y calidad, cua-
lesquiera que sea el aumento disminucin de su precio. (/11'-
ticulo 1.669).
La obligacin de restituir se ejecuta de diferente manera,
segn que tiene por objeto una cantidad de dinero acuada '.1
otra cosa diferente.
Si la obligacin de restituir tiene por objeto cosas que no
sean dinero acuado. el mutuatario debe restituir cosas iguales
en cantidad y calidad las que se le han prestado, y nada ms
que esto, cualquiera que sea el aumento disminucin de pre-
cio. El nrestador, pues, tiene el derecho de pedir cosas sem(;-
jantes en cantidad y calidad {l aquellas de que se ha desprend:-
do, aun cuando el valor de las cosas que se han de restituir fue-
se muy superior las que fueron prestadas. Por el contrario, el
mutuatario :ruede libertarse, ofreciendo cosas semejantes en
cantiad y calid3d :l las que recibi, aun cuando su valor f u e s ~
muy ;nferior las aue se le haban prestado. En una palabra,
se atiende las lOSrJS nicamente, con absoluta abstraccin de su
valor. Os he prestarlo por seis meses S0 quintales de caf des-
cerezado, de tierra {ra y de tal calidad; te libertars entregn-
dome al fin de 'os seis meses la misma cantidad de este fruto
con las condiciones indicadas.
Si la obligacin de restituir tiene por objeto de una suma
de dinero, el mutuatario debe devolver, no piezas de oro de pla
ta semejantes las rtcibidas, sino un valor igual. Te he pres-
tado 1.000 fuertes en 50 piezas de 20 fuertes. Posteriormente,
una ley d, 2S 15 fuertes de valor las. antiguas piezas de 20;
yo os deber 10 So piezas semejantes las que me habis pres-
tado, siwJ un valor semejante, es decir. 1.000 fuertes, en cual-
quiera especie de moneda al curso legal. Aqu se atiende no las
cosas, sino al valor. por qu en el prstamo de dinero no se
atiende Jas cosas que se dan, sino al valor que representan.
Si el prstamo se ha hecho en barras metlicas, debe se-
guirse la primera regla, y el mutuatario debe devolver otras
tantas barras iguales en calidad y cantidad las prestadas, por
qu de hecho el objeto del contrato ha sido la materia y no
el valor.
SEqCION 2.'
De las obligaciones del mutuante.
SUhlARIO.
102. J\Ioti\'o de haberse puesto esta seCeill.-103. HesJlc)Osabilidad
dei mutuante que conociendo los ,"icios de la cosa prestada no pre
vino de ellas al mutuario.-104. El mutuante nO puede pedir as
cOSUs prestadas lltes del trmino convenido.-105. Cundo podr
pedirse la restitucin Ca50 de no haberse fijado tl111ino <le ha
berse convenido que el mutuatario pagar cuando pueda cuaado
quiera.
I02. Ha habido razn para poiler en este ttulo una sec-
cin intitulada De las obligaciones del mlltuante. Algunos anti-
guos jurisconsultos, partiendo del principio de que este contra-
to es unilateral y que por lo mismo no producir accin contra
el prestador, no se haban ocup-ado en sus obligaciones. El C-
digo francs, de que emana el nuestro, ha seguido un rumbo
diferente. En su discusin hubo quien estuviese por la supre-
sin de esta seccin. pero al fin prevaleci la opinin contraria,
porque aun cuando se considera el mtuo como un contrato uni-
lateral, al fin dehe cumplirse de buena fe y por 10 tanto impone
obligaciones al mutuante.
Troplong, de quien hemos tomado la noticia anterior, aa-
de que Cayo se sirve positivamente de estas expresiones contra-
hit obligatio1lem. para caracterizar la posicin de! mutuante ca
un contrato legalmente .formado, y concluye que los redactores
del Cdigo civil no hicieron ms que usar de una palabra con-
sagrada por la ciencia y que por consiguiente ningn cargo pue-
de hacrsees. Pero no se sigue de ah que el contrato de mu-
tuo sea bilateral. Esos deberes del mutuante no resultan del
contrato mismo, que no se ocupa sino en ligar al mutuatario;
emanan solamente de la buena fe, hecha abstraccin de toda con-
vencin. He aqu por qu el prstamo no produce por su ener-
ga propia una accin especia) contra el prestador. Ni el de-
recho romano ni el moderno la reconocen. El mutuatario est
suficientemente defendido por las excepciones inherentes
su derecho y por las acciones ordinarias provenientes de las
cuasi-contrato y cuasi-delitos.
103 En el mutuo el mutuante tiene la misma responsabi-
lidad que la en el. artculo 1.664 para el comodato.
(Artculo 1.67).
He aqu un ejemplo que puede servir . para la recta aplica-
cin de este artculo. Uno toma prestado maz de otro que con
conocimiento del hecho y sin hacer la advertencia se 10 entrega
picado y nocivo para la salud. El mutuante ser responsable de
una mala accin. de una culpa grave que acarrea la obligacin
de indemnizar todos los daos y perjuicios.
104. El mutuante no puede pedir las cosas prestadas ntes
del trmino convenido. (Artculo 1.671).
Esta disposicin es la repeticin de la que respecto del
modato trae el artculo 1.662, y por consiguiente le es aplicable
todo lo que hemos dicho con relacin este ltimo artculo en
la parte en que coincide COn el 1.670. As, aun cuando nte'
del trmino convenido le sobrevenga al mutuante una necesidad
urgente imprevista de servirse de la cosa prestacla, no le ser
permitido oblig:>.r al mutuatario anticipar el momento del reem-
bolso, porque esta parte del artculo 1.662 no est repetda en el
r.67L Este no sc halla limitado por nada semejante; es abso-
luto. La razn de la diferencia es que haciendo el mutuo al to-
mador propietario, no puede reservarle al mutuante que ha ena-
jenado, un derecho que en el como dato se ha reservado al que
ha permanecido propietario de la cosa}' (lue en tal concepto me-
rece ms miramiento. Sin embargo, si el deudor ha cado es-
tado de insolvencia por actos propios hubiere disminu do 'as
seguridades otorgadas no hubiere dado las garantas prometi-
das, no puede reclamar el beneficio del trmino plazo (artti-
lo LII1).
T05. Si no hay trmino fijado para la restitucin, el trib-
na! puede acordar un plazo para ello, segn las circunstancIas.
(Artculo 1.672).
Si slo se ha convenido en que el mutuatario pagar cuando
pueda, cuando tenga medios, el tribtinal fijar un trmino pa'::"
el pago, segn las circunstancias. (Artculo r.673).
- T28---::-
A pesar de la regla de derecho que quiere que cuandO una
convencin no fija trmino, la obligacin debe cumplirse inme-
diatamente (artculo 1.109), no puede admitirse la mutuante "
exigir su reembolso inmediatamente. Qu ventaja habra ha-
bido en tomar prestado si el pago hubiera de verificarse en el
acto mismo? Se considera, pues, que el mutuante ha querido
acordar un plazo racional, fin de que el prstamo tenga a:Igu-
na utilidad parz el mutuatario, decir ms bien, para que
tenga objeto. Si se suscitan dificultades entre las p;rtes, tocar.
los tribunales acordar un plazo segn las circunstancias; un
prestador benvolo que quiere hacer un servicio un amigo, e
presta muchas veceE, dicindole: Me pagars cuando puedas o
cuando tengas medios. El mutuatario no debe abusar de esta
latitud; el reconocimiento le obliga ponerse en aptitud de pa-
gar lo ms pronto posib;e. En caso de negligencia, el juez exa-
minar los hechos, ver si ya tiene los medios de pagar y le fija-
r, segn las circunstancias, un plazo para el pago.
Cuando el plazo se ha dejado la 'Voluntad del deudor, se
fijar tambin por el tribunal, siguindose en esto el derecho
comn, establecirlo tn el segundo punto del artculo T.r09.
SBCCION 3:
De las obligacio'lles del. mutuatario.
SUMARIO.
106. Lugar en que debe hacerse el pa;;o.-107. Caso ell que el <10:0-
dor puede entregar el valor de la cesa en lugar de la cosa misma.
roo. El mutuatario est obligado restituir cosas de la
misma calidad y en la misma cantidad que ,las prestadas y en ei
trmino convenido; y ialta de esto est obligado pagar su
valor en el tiempo y en el lugar en que segn el contrato ":Ieb:a
hacer la restitucin.
Si no se han determinado el tiempo y el lugar, el pago del;e
hacerlo el mutuatario segn el valor corriente en el tiempo en
que ha sido puesto en mora }" en el lugar en que se hizo el
prstamo. (Art. 1.674).
Ya se habr comprendido que esta obligacin subsiste, aun
cosa 'haya perecido' por fuerza mayor. puesto que ci
mutuo tiene por efecto hacer 'al' mutuatario su dueo, v la cosa
,para, su dueo, La' entrega debe ,hacerse en timpo'
convenido. cmo dicen la ley y'la razn; pero 'si el plazo se ha
otorgado ,en beneficio del mutuatario, ste puede anticipar el
pago, sin que el acreedor pueda negarsc recibirlo, Casi siem-
pre en ;os prstamos simples se concede el trmino para fa\'o-
rccer al deudor; mas en los prstamos" inters por lo reg111ar
se establece el F]azo en inters ele ,unbos contratantes; presun-
ciones al11bas ciue ceden ante otras circunstancias, quc vengan
demostrar una voluntad contraria cle .las partes, Claro est" (Iue
cn el primero de estos casos podr ci deudor anlipar el pagu
)' no en el segundo, (f\rticulo 1.110).
El pago debe hacerse cle un solo golpe y'no por partes,
111"110S C!UC la convencin 'lo autorice y que el mutuante consien-
ta en ello para ebr .ms facilidades i, su deudor. (Art. 1,80).
En cuanto al iugar del pago los. autores no estn de acuerdo,
:vkrlin: citado por Tl'Oplong, dice 'que debe seguirse el prin"'pl(;
gt:neral contenido ,el' nuestro artculo 1.184. que manda hacer el
pago en el domici:iu del deudor. cuando 110 se ha fijado el lugar
en el(:ontrato y cHando la deuda no consiste en un cnerpo cier-
to. cual es el ca 'o del nlliwo. Tl'Op'ong opina que la doctrina
del articulo 1. 184 (e! 1.247 ele; Ccligo Napolen)' no es aplicabic
sino al ca,o en (l"C el prstamo es inters, En todos los elc-
ln's' casus,. agrega. la gratuiti(lad elel prstanlO y el selltinlicntu
d 'e!ue ha dictado el contrato denotan suficiente-
mente que n ha p,o'dido'ser la intenci' de las partes adoptar un
111'0<.10 de pago dniia ya 'al Inntuantc. ya al lnutuatario. Vea-
11105' desde lo c!ue concierne a,1 prstamo cle ohjetos de
consumo y tomemos Un cjemplo para ser mejor compreneh\c.s,
Un parisiense va pasar algunas semanas de campo en el Oriea-
ns y uno de SUS vecinos ,le presta una pipa ele vino ele Oiivet.
Si :la restitucin se ha de hacer en Pars, domicilio del mutuata-
rio, ,acontEcer Que' este ltimo ser" obligaelo hacer ciel
Orleans la pipa,de,vino ce se'ha de devolver y pagar ga:ilt)S
de, transporte onerosos. derechos de trnsito y de puerto, agra-
vanclose as' notablemente su obligacin, al paso que el vecl11t)
Tmn" IV
har una ganancia consecuencia del mayor valor del vino tras-
portado Pars. Recprocamente, un bordels est en Pars por
causa de sus negocios y toma prestado una pipa de vino Pedro
en cuya casa est alojado. Se dir que la restitucin debe ha-
cerse en Burdeos, lugar del domicilio del mutuatario? En este
caso el mutuante, que ha tenido la intencin d.e hacer un servici",
quedara notab!emeI:!te perjudicado, .porque el vino que l reci-
biese en Burdeos est muy lejos de valer tanto como el que l
entreg en Pars. Si 'lo vendiese en aqueIla ciudad no sacaria
lo que le cost el vino prestado en esta; y si quisiese trasportar.-
lo Paris, caklense los gastos de comisin, de transporte, de
peaje, etc.
Hay, pues, una grande injusticia en una manera de pagar
que por una aplicacin del artculo I. 184 eligiese el domicili9 del
deudor para efectuar el pago de los objetos prestados. El nico
medio de restablecer el equilibrio, es detenernos en el 'lugar en
que se ha hecho el prstamo, con lo cual no queda eludido do
artculo I.184. Porque, como lo ha dicho muy bien Mr. Toullier,
no da una regla de conducta sino cuando no resulta tcitamente
de la naturaleza de la obligacin y de los .accesorios de su ejecu-
cin. que el pago debe hacerse en un lugar distinto del domicilio
. del aeudor. Pero es evidente que en los ejemplos puestos las
partes no han podido querer someterse la regla de que veni-
mos tratando, la cual repugna la naturaleza del contrato de
prstamo. Y esto es lo que resulta implcitamente de! prrafo 2."
del artculo I.674. Si en efecto el' arto I.l&. fuere la reg1h d
prstamo ,la estimacin de la cosa que el mutuatario est en la
imposibilidad de devolver, debera hacerse habida considera.6n
al domicilio del de ste. Por qu el artculo I.674 prefiere ci
lugar en que el prstamo se ha verificado? E\'identemente, por-
que es all donde el pago debe efectuarse.
Veamos lo que sucede en un prstamo de dinero. Enhora-
buena que tratndose de un prstamo inters se siga la regla
del artculo I.I84. Pero si el .prstamo es gratuito ser justo
que el prestamista que hahooho slo un servicio de amist:.d
est obligado molestarse para ir buscar su pago, hacer gastos
para tomarlo y traerlo su poder? Se puede suponer que el con-
trato ha impuesto al bienhechor esta nueva carga? No es ms
racional suponer que las partes han querido permanecer fieles al
principio de que, el beneficio no debe convertirse en perjuicio del
,bienhechor?
Por lo dems ser prudente quitar todas estas dificultades
por una clusula expresa de la convencin.
Tal es la doctrina que expone Troplong, y que nos parece
ms conforme a la justicia y. no contraria al espritu de la
107. Cuando es imposible satisfacer cosas de la misma ca-
lidad y cantidad de las prestadas, deber pagarse su valor en el
tiempo y en el lugar en que segn el contrato deba hacerse la
restitucin. Pero la imposibilidad de que aqu se trata no es
una que sea radical y absoluta. La estimacin puede sustituir-
se al pago en especie, siempre que hay para el mutuatario un
perjuicio demasiado considerable. En un contrato de bem!ficen-
cia no se pueden llevar las cosas las extremidades del derecho
estricto. Se admiten temperamentos que entran muy bien en los
senlJmientos benvolos de que ha dado prueba el acreedor. As
es que para la estimacin la cosa, bastar prohar que
para entregar sta hay una dificultad grave y onerosa.
SECCION 4:
Del prstamo inters.
SUMARIO.
108. Se pueue estipular por el prstamo de dinero, fl1lll'S
y otras cosas mueblcs.-l09. Inters legal y convenciona1.-1..10.
del inters.-Pacto de intereses en pas extl'anjero . una
superiOr la permitida' por la ley de Venezuela.-Contratos qlit:
disimulan la infraccin de la ley que tasa el inters.-Cambio y
descnento de pagars.-lll. El inters debe pactarse
mente.-Prueba del inters.-112. Repeticin de intereses que
han pagado sin haberse estipulado que se han estipulado tl"a
rata mayor: que la legal.-113. Recibo del capital d"do 'sin
va de intereses.-1l4. Anatocismo.
108. Es estipular 1I1tereses pUf el prstamo de
dinero, frutos ti otras cosas muebles. (Art. 1.675).
Se ,die en e 'Derecho romano "paga mnos el que paga
tardc",miJ/lIs qit! tardus solvit. Este es el principio qUe
justifica el inte"'!5 ,ue se cobra por las cosas dadas en mutuo.
El !liazo concedido al detidor, que va gOzar de la cosa presa-'
da, 2.i paso que. el prestamista se privado de ella, constituye
una ventaja para el primero y' una 'prdida para d segn do, y
el ipters vieneit compensar la una y it indemnizar la otra.
109, El imer, es legal convencional.
El inters iegal es el tres por ciento anual.
El convencional lo fijan libremcnte las par!cs, nuen
tras la ley no 'lo
El inters c0!1vrncional debe comprobarse por escrito. '(Ar-
tculo I,66).
El inters legal' establecido en este artculo debe pagarse en
el caso del artculo 1.l66, es, saber:'cuando ha'habido retardo
en ei" cumplimiento de una obligacin que tenga por objeto mp.
canticiad de dinero. Hay retardo en e mutuo, como 'en
quiera otra oblifacin, cuando no se satisface 'la deuda al venci-'
miento del plazc, no ser que ste tenga' lugar despu's de ia
muer!e del deudor, caso en que el heredero no queda constitui-
do en mora, sinop'Jr un requerimiento otro aeto equivalente,
y nicamente desp,-,s de ocho da's de hecho el requerimiento.
Si no ha habido plazo estipulado, el deudor no qucda constitui-
do en mora sino por nn requerimiento otro acto cqnivalente.
(Art. 1.158).
Cuando se ha pactado que se paguen intereses, sin designar-
se la rata, es ciaro que debe entenderse que.se ha tratado del in-
ters legal. La estipulacin cs clara y satisface las condicio-
nes de 'la ley.
110. El Cdigo no ha tasado el inters convencional, ,dc-
jando esta .]imit2.ci, de la voluntad natural de las partes leyes
porque la fijacin de lo que' por el arrendamieritc de
su amero exifir cada uno depende de mil circunstancia,
que ni pueden apreciarse de antemano y por lo mismo' no tiene
cabida en un Cdigo que debe tener el carcter de pennanentc y
esiar 'sujeto las variaciones qc pide una medida que ha
variar con frecuencia, atendidas 'las circt{stancias de qlie ya hc'-'
133 -
m05 hablado. Para nosotros el mejor sistema sera el de la li-
bertad absoluta en este punto; pero ya que no se quiere entrr
en tan espaciosa va., que indudablemente es la del derecho, nos
parece bien que se laya sacado del Cdigo civil un punto sujeto
tanta variacin.
Para el caso de que 'la ley tase el inters del dinero ser con-
veniente examinar algunas cuestiones que sobre el particular
pueden ocurrir. Puede preguntarse si una estipulacin sobre
intereses, hecha en pas extranjero una rata superior la per-
mitida en Venezuela, debe' recibir sancin 'de los tribunales de;
pas. Por la negativa puede a:legarse que la ley limitativa del
inters tiene relaCiones con el rden pblico y con las huenas
costumbres y que por lo mismo se opone la ejecucin en Ve-
nezuela de pactos hechos en pas extranjero sobre un inters que
exceda la tasa legal. Pero en apoyo de la afirmativa se respon-
de que 'aquella ley saca de las circunstancias nicamente la me-
dida que asigna al inters del dinero; que la tasa del inters, ms
"lI de ;J cuaJ hay mura. vara segn !os pases y se combina
COI; la riqueza pblica. con la abundancia escasez del num'era-
rio, con el mayor ' menor rendimiento de las industrias; que
nor consiguiente nuestras leyes no pueden regir convenios' cele
hradas legalmente en pas extranjero bajo circttnstancias de todo
punto diferentes de 'las que puedan regirnos nosotros. Esta
respuesta nos parece concluyente. '
Tasado el inters por ,la' ley. no debe admitirse ningn con-
trato por 'el cual se quiera paliar una infraccin. N hablaremos
rIel contrato llamado tIino. ni del de mohatra con 'los cuales se
disimulaban verdadp.ras infracciones de las leyes represivas de la
usura: son demasiado conocidos y no pueden ya ocultar su ver-
dadero objeto. En la venta con el pacto de retroventa suelen
tambin ocultarse pactos condenados por la -ley como usurarios:
oca hdose al vendedor, en arrendamiento la cosa vendida por
I1na pensin mayor de la que correspondera 'al inters de la su-
ma dada como precio. sea estipulando que no se pueda verificar
el retracto, sino por una cantidad que exceda al precio de la ve:1ta
en tina cantidad superior 'la que pueda estipularse como nte-
,rs. ,En, cuanto,' )a ai:1ticrsis del punto relativo ,
la disimulacin del inters superior la tasa lega1. cuando estu-
diemos el artculo 1.790.
Parece doctrina recibida en la jurisprudencia dc otros pai-
ses que la tasa del inters no se entiende respecto del contrato
de cambio ni del descuento de pagars. Cuando' 'se compra una
letra de cambio, se tienen en cuenta,para fijar el precio que por
ella se ha de dar. circunstancias muy distintas de la simple pri-
vacin ,!ue ya !>"dccer de su dinero el compradOr y del benefi-
cio que va reportrsele al'vendedor, tales como la abundancia
escasez de aquellos efectos que circulen en el mercado, :05
distintos grados de facilidad que haya de trasportar al del lu-
gar contra el cual se 'hace el giro, ~ mayor menor seguridad
de que sea satisfecha su vencimiento. Aqu no hay, pues, prs-
t ~ m o inters, sino mmpra de un efecto mercantil.
Respecto del descuento de pagars hay que tener en cuenta
todas !as circunstancias de la 'operacin para decidir si ha de
considerarse como ilegal, un desci1ento mayor' que el permitido
por la ley. Si realmente ~ descuenta un pagar existente ya en
poder del que va endsarlo y que' reconoce un origen distinto
de la operacin en que se va obtener dinero, no cabe duda en
que el contrato es muy semejante al de cambio, una compra-
venta y no hay motivo por qu rechazarlo como contrario as
leyes que tasan el inters. Pero si el pagar se otorga con el
nico objeto de consentir el dinero y' disimular la infraccin de
la ley, el contrato quedar viciado. Creemos que debe prcsmnir-
se que es esto lo que ha pasado en e! negocio y que corresponde
al acreedor probar lo contrario.'
111. Siendo el pacto sobre intereses una alteracin del sim-
ple prstamo, debe ser expreso y formal, bien que no hay nece-
sidad de que se usen palabras que directa y materialmente lo
manifiesten, pues de cualquier manera que de las que empleen
las partes se deduzca que han estirulado el pago de intereses,
tal estipulacin debe observarse.
La lev manda que el pacto 'sobre intereses se compruebe
por escrito; con todo, la escrittira no es de esencia del contra-
to, y por 10 tanto..odr probrsele con la confesin el jur-
tnf'llto de !a parte. Lo que se ha' querido es excluir la pruc;Ja
- .13.1-
testhnoniai, en manera alguna la confesin de la parte, que
siempre aebe considerarse como la primera de todas.
112. Si se han pagado intereses, aunque no estipula05,
no Dueden repetirse ni imputarse al capital. (Art. 1.677).
Cuando el deudor ha satisfecho intereses no pactados, sin
duda que ha sido movido por la consideracin de que el dinero
efectos ajenos le han prestado algunos servicios que merecen
una remttneracin. Hay, pues, una obligacin natural, en con-
. cepto del mismo deudor, y por consigtliente no puede exigir que
se le devuelva lo que ha dado en de aquella obligacin,
ql1e no ?Or no tener una accin que la haga eficaz deja de
serlo.
Creemos que tampoco pueden repetirse los intereses supe-
riores la tasa legal que se hayan satisfecho, hyanse no es-
tipulado. Al tasar la ley el inters convencional. ha querido
favorecer al que hallndose en un aprieto suscribe. todas ias
condiciones que quieran imponerle. Por consiguiente, si des-
pus de pasado aqttel apuro, cuando no existen ya motivos
apremiantes, satisface un inters superior la tasa legal, no hay
motivo para darle accin para repetir. Con todo, si la ley quc
tase e.l inters da tal accin, creemos que debe admitrsela sin
fIue sea un obstculo ello el presente artculo, el cual niega
accin para repetir los intereses pagados au.nque no ha-
yan sido estipulados, sin aadir que 10 mismo debe observarse
aunque ta'les intereses sean superiores la rata de la ley. El
pago cubre nicamente la falta de pacto, no la infraccin de la
lev que limita el inters.
II3. El recibo de.l capital dado sin reserva de intereses,
hace prestUnir el pago de stos, y verifica la liberacin, salvo
pnleba en contrario. (Art. 1.678).
Esta presuncin es muy natural: como impolia ms al
acreedor conservar su crdito sobre el capital que le produce
intereses, que su crdito sobre los intereses vencidos que no lo
producen, y que por otra IJarte se prescribe por un tiempo muy
corto, cinco aos (art. 1912, 3.'), la ley le permite imputar
primero sobre 'los intereses vencidos lo que le ha pagado el deu-
dor. Si, pues, da recibo del capital sin reserva de intereses, es
-- 136 --
de presumirse que stos le hayan sido satisiechos. Pero si el
acreedor prueba que no ha recibido 'os no lia v moti vo
paraf!\lC se le niegue la accin correspondient.
[14 El Cdigo ne; prohibe el anatcismo por c01isiguien-
te debemos considerarlo como permitido; mintras' no llaya U".!
leJ que lo prohiba.
TITULO X\T.UI.
DEL DEPSITO Y DEL SECUESTRO
SIDrARIO.
JJ5. Definicin e impOl't.allia del depsito.'-.1lG. Divisin del dep"
SItO.
r r .;,' El deposito en 'general es un acta" el' que uilO' re'
be' la cosa' ajena, 'con la obligacin' de glarclarla y rest:tuirh
(Articulo r.679).
Fcil es onbcer' la utilidad de este cOlitrato. La
de una cosa puede encontrarse comprometida, pr una 1;!Ultitud
de'motivos, en manos' de su duet'io. Ulla ausencia, una ca!.lsa con-
traria la habitual vigilancia de ste pileden casionar sn' ,us-
traccin,' Uri incendio cualquiera 'otro desastre' pude;1 ,)i):i:
garle trasportar la cosa la casa del vecillo en l momento' dei
peligro. En fin, 'si un viajero' se detiene en una' 'fonda,' ten-
dr nec,idad 'de coi1 fiar al' :ros'dero la guarda d'e los' objetos
'que lIe,'a' consigo, En todos estos casos y en otrs nluchos qut.
f[era li"go entimrar, el contr'ato de depsito presenta sus ven:
tajas. L, confianza forma su base, :Ia buena fe es 'su' principal
sancin:' 101/l1n .fidci cjlts esse commissm1l-.
El depsito es un contrato real:.' porque' mo haba de
quedar el depositario sometido la obligacin esencial' de este
contrato, 'que es la g11arda: de la cosa ntes de tenerla en su po-
der'? As. si te obligas para conmigo guardarme una cosa,
sin que yo os la haya entregado, tu obligacin no comenzar
sino con l tradicin. 'Antes no hay ms que una simple prome-
sa, En' este 'punto el depsito tiene' puntos de contacto con el
prstamo, ]a prenda y otros contratos que se perf eecionan Ct)".
la cosa.
- 1;)7 -
116. Bay' dos especies de' depsito:
dicho y el 'secuestro, (Art. 1.680).
el clepsito propiamcnte
El depsito propiamente dicho es 1111
dueo de .Ja COs;! la 110ne hajo la custodia
contrato, en (jue el
y guarcla de otro. El
seCllestrn es la cle una cosa litigiosa it un tercero. Cllie
se encarga de guardar!a hasta (ue se decida la 'controvsia v
de devolverla al se ha dec1;rado dueo. j\Us adelante
renlOS quc el secuestro es yeces un' contrato y a veces un acto
judicial.
SEOCION 1.'
Del depsito propialllclile dicho.
PARRAFO 1."
De la esel1cia dl depsito.
J 17 . El rlcp(sito propiamente dicho es un contrato por na-
turaleza gratuito. quc no puede tener por objeto sino cosas
muebles.
No se perfecciona sino por la ele la cosa',
La' tradicin se veri fiea ror el mero consentimiento. slo en
el caso ele (!ue la cosa ya en poder del depositario I;or cual-
quier otro ttulo y que se convenga que quede en depsito. (Ar-
tculo 1.681).
El depsito es voluntario necesario. (Art. r.682).
Las cosas inmuebles no' pueden ser objeto de un depsio,
porque depositar una COsa es ponerla en poder de alguno it fin
de encontrarla cuando se tenga necesidad de ella, y sienpre' ha-
br seguridad' de' encontrar t111 inmuebe. Sin 'eluda puedo COl\-
fiar alguno el cuidado de un' inmuehle. por ejemplo, encargar-
le de dar aire mi casa; hacerla limpiar y' reparar; pero entn-
ces' habr un mandato y el acto deber regirse IJor las leyes re-
I;itivas ' este contrato.
El depsito. como (lice el artculo r.681. es jlor su natura-
leza gratuito; con tocio, el artculo 1.688, 2:". habla .de rem-
neracin rfrecida por la guarda cleI delisito: Deberel11s con-
c1uir de ah que ste no es gratuito por su naturaleza? No: la
estipulacin de un salario hace del depsito un arrendamiento de
obras.
Fcil es armarse ejemplo de la tradicin verificada por el
mero consentimiento. Si el dueo de la cosa la tena dada en
comodato al devositario y luego se la constituye en depsito, 'O
si el comprador de la cosa la deja expresamente bajo del ven-
dedor, el simple consentimiento verifica en uno y otro caso ia
tradicin. Y hay diferencia entre quedar la cosa en mano de:
vendedor del comod;ilario en concepto de tales. quedar con
ella en calidad de depositario, pues en el primer caso debern
prestar la diligencia de un buen padre de familia (<1.rtculos L159
y I.

57), v en el segundo no deber prestarse ms que 1<1. diii-

gencia que el depositario emplea en la guarda de sus propias
cosas. (Art. 1.687).
PARRAFO 2:
Del depsito voluntario.
smfARIO.
J ~ 1 8 Depsito voluntario y depsito nece5ario.-Consentirncnto en
este contrato.-H9. Capacidad de las personas en el dcp{sito.
118.- El depsito voluntario tiene Iugar por el espontneo
consentimiento del qu,: da y del qne recibe 1<1. cosa en depsito.
(Articulo 1.683).
Ei depsito voluntario no puede ser regularmente hecho.
sino por el propietario de la cosa depositada. con su co!!sen-
timiento expreso tcito. (Art. 1.684).
La frase depsito voluntario se emplea en contraposicin ele
depsito necesario. El primero 1leva aquel nomhre porque se
forma en circunstancias que dejan la voluntad de las parte;
toda su libertad de eleccin, de resolucin, de accin, no siendo
alterada la espontaneidad por ninguna causa exterior rrovenien-
te de fuerza mayor. Se distingue del depsito necesario en que
ste, aunque hecho voluntariame;lte, es sin embargo determina-
do por un caso de necesidad por un accidente imprevisto que
ha sido su causa impulsiva.
- 139-
Del mismo modo que en los dems contratos, el cOllsent:-
miento es de la esencia del depsito voluntario, Cuando las dos
partes se han acordado sobre el objeto y fin del depsito, el com-
promiso resulta perfecto de este consentimiento recproco. Pero
si las jJartcs no se han comprendido. si por ejemplo, la una cree
dar un depsito y la otra recibir un prstamo, no habr ni prs-
tamo ni bien que la persona que se ha desprendido de
su cosa tendr la reivindicacin, si todava existe en especie
la condictio si ha sido empleada consumida. Pero el simple
error de as partes calidad de las cosas no vicia el contrato,
porque lo que hace su base es una co'.a. determinada que se ha
recibido ron la obligacin de devolverla individualmente. Yo te
he dado en depsito l1n saco sellado que lo que yo creo con-
tiene mil fuertes, y que en realidad no contiene ms que nove-
cientos: qu importa el error sobre e! contenido? T has re-
cibido un saco sellado y si me lo devuelves con sus sellos nte-
gros, no hay. inconveniente alguno en e! contrato.
Si el depsito es hecho por una persona que no es :rropie-
taria de la cosa. el verdadero propietario no queda ligado.
no ser que haya dado su consentimiento expreso tcito y pue-
de en consecuencia reivindicar su cosa. Advirtase que cuando el
artculo T.684 declara que no se hace regularmente el depsito
sin el consentimiento del dueo de la cosa, no quiere qui.tar ei
derecho de depositarla quienes li gozan con un ttulo que re-
emplaza el del propiet;rio. Este ttulo equivale al mandato expre-
so tcito de que habla ;quel artculo. As, el nudo :rropietario
no tendra motivo de 'lueja porque el usufructuario depositase la
cosa. Del mismo modo un conductor tiene el derecho de depo-
sitar la cosa arrendada, sin que el propietario pued; pretender
contrariar este acto. He alquilado un caballo por dos meses y
ntes de ansentarme, lo deposito por algunos das en poder de
un vecino. El locador no tendr el derecho de reclam;r I; cosa
depositada y contestar ]a legitimidad del depsito.
La regla de! artculo 1.684 significa que el hecho
por quien no es dueo de la cosa no debe oponrsele al d\leilo.
As e!i que el depositario no tiene contra l la accin depsito
contraria para obtener la reparacin del perjllicio que hayan po-
- I40-
dido causarle los vicios ocultos de l cosa ni' para reclama r o:l
salario que se le haya oirecido, En cuanto .Jos gastos que haya
hecho para conservar el depsito, puede demandar sn' reembolso
por la accin til de gestin de negocios, En una pa:labra, entr';
d propietario :' el depositario el contrato no produce nihgn
eiecto: Pero es vlido elltre el deponente v el depositario, Pru,,;-
balo as oue el depositario debe restituir la cosa, aunque tenga
,la prueba de oue es a ena, no ser que 'descubra QUe se le han
- .. - ;.. . .
hurtado' al dueo y 'sepa quin es, caso en que todava puede en-
tregrsela al' deponente, dando aviso, oportuno al propietar!c,
(Artculo r.99),
1 I9, El deposito voluntario' no puede tener 'jugar 5ino_ en:
tre personas capace" de contratar.
Sin si' una persona capaz de contratar acepta e;
deDsito hecho por otra incapaz qucd, sujeta todas las obliga-
ciones de un verdadero depositario y puede ser perseguida por
el tutor curador administrador de la persona que hiZ0 el
deDsito, por esta misma, si llega tener capacidad, (Artcu-
lo r.68S),
Si el dpsito h; sido hecho por una per'sona capaz ota
qee' no 10 es, slo reI1drla capaz accin reivindicar la- co'sa
,denositada mientras exista en pocer del depositario, n a 'que
ste le restituya hasta donde se enriqueci con 'la' cosa o con su
(Art, 1.686),
El depsito est' so'metido ' 'la regla' de toclos los 'contnto.i:
no pcde ve'rificar2e oino entre, personas' cpaces de Eontr;ltar.
Veams, con torlo, las' consecuencias del en que illtervengali per-
somi" incapaces; y rlesde luego' ocupmonos en' el' caso ele qte
el incapaz haya rcibido el depsito, La Ilulidad' pueele conside-
rarse bajo 'el' respeCto de la diligencia que el depositado debe
poner en la gtiarda de la cosa \' atendida ua ob'ligacin' (l: 01I
restitucin,
En el punto' de '\'ista el contrato no produce' tocas
los efectos detallados en' el prrafo siguiente: 'y si se recia-
man dalos y perjuicios Dar falta de 'guarda: v ele cuidado, el
vicio elel contrato pondra ; cubierto el depositario, Bajo. j;
:;e!<unda relacin, no, sucede 10 mismo, pues, la' dada
- J4
J
-
al sera una proteccin dada al hurto. Nadie, aun cua:l-
do sea un incapaz y jluede enriquecerse con perjuicio ajeno.
Expiiquemos . esta proposicin.
Cuando. la .cosa depositada, por ejemplo., en poder de una
limjer casada sin permiso de su marido existe en su poder,
deponente ,tendr una accin reivindicatoria para Tecobrarla;
no ser, propiamente, hablando. una accin de depsito, puesto
(pe la, falta deautorizacilI alegada For la mujer para eximirse
de la responsabilidad hr el contrato nulo, pero s la accin
'lile compete todo propietario pal'a reclamar su cosa que no la
cnajeliado ni empeado., Es as cmo el articulo 1.686 calihca
esta La palabra reivindicar se liga al primer prrafo de:
artculo 1.686, y demuestra que el legislador no considera las
relaciones respectivas como constituitivasde un depsito. Hay
quien sostenga que esta' denominacin es impropia y que la pa-
la bra ,restitucin sera preferible atento : que la accin rcivin-
cljcatoria- no tendra lugar sino contra los terceros y en 111ane-
ra alguna contra los que estn ligados por cuasi-contratos. Esta
crtica n0S parece severa en demasa, Por qu no ha de po-
der el ,propietario prescindir de un contrato cuya nulidad se
le opone y de. la accin personal proveniente de l y prefe-
rir ,la accil1 real.para recobrar lo suyo? Si la mujer hubie-
se enajenado la cosa, y se encuentra toclava cn manos de
un terCero, tambin poclr(l reivindicarse. Verdad es que el
1.686 cla 'la accin reivindicatoria slo micntras e."is-
ti! la csa en pocler del depositario; pero tal frase se deslizl
en la redaccin del Cdigo copindosela clel francs que la
trae en' virtml del principio que rige en aquel Derecho de qu"
no pue,kn pcrseguirse .Ios muebles, les 'IIlDllblcs 11.'011/ pas dc
s,;.ilc; y, como .!irinciJio no rige COl el nuestro, sino el con-
t'rai'io de it1e la c.osa' clama, por su duelio, rcs' domillo S1I0 c!a-
'IIlai,"es' c'laro que clbe, admitirse -la contra ter-
Si la mujer 'se hbiesc aprovechado de la venta tendr
d propietario opcin entre reivindicar la cosa y pedir la en-
treg:l del provecho que la' vclita le haya proclucido; y este ltj-
o I .' . _
mo derecho 'tambin:]e competer, si la mujer ha consumido de
t;m manera' para sm intereses la cosa clep'ositada, La
misma accin podr ejercerse contra el marido y sus h e r e d e r o ~
si l ha sacado provecho de la enajenacin. Por lo dems esta
accin no proviene del depsito sino del principio de equidad
que prohibe que nadie se enriquezca con perjuicio ajeno. Esta
obligacin de devol-ver la cosa cual existe de indemnizar al
deponente hasta donde se enriqueci- el depositario con ella
con su precio se aplica todos los incapaces.
Aun cuando el incapaz no se haya enriquecido, si ha disi-
pado el depsito con dolo, se pregunta: podra estar obligado
los daos y perjuicios, en el supuesto de que sea capaz de
dolo? Segn Troplong, todos los comentadores del Cdigo Na-
polen son de opinin, que no obstante el artculo 1926, al cual
es igual nuestro 1.686, se puede intentar ia accin correccional
por violacin del depsito, sea contra el menor doli capax, sea
contra la mujer casada, y por consiguiente hacerles condenar en
daos y perjuicios para reparar el mal causado por su delito.
Esta resplucin debe aceptarse pesar de la generalidad en que
est concebido el artculo 1.686, puesto que el artculo 1.245 asi-
mila el menor al mayor en cuanto las obligaciones que nacen
de su. delito cuasi-delito, disposicin que debe entenderse
fortiori respecto de la mujer casada. El objeto del primero de
estos dos artculos es fi jai las consecuencias de un depsito he-
cho un incapaz, hacindose abstraccin de todo dolo. Pero
cuando lo hay caracterizado, cuando hay un fraude evidente, la
situacin cambia; el dolo no debe jams gozar de privilegio.
Supngase que uno haya depositado un collar en poder de
una parienta, casada y no autorizada .por su marido, y que ella
por pura maldad, lo haga pedazos. Este no es ciertamente el
caso del artculo 1.686; Y aunque la mujer no haya sacado ms
utilidad que satisfacer su venganza, bien que no haya obtenido
ninguna ventaja material, responder de los daos yperjui6os.
Lo mismo suceder si sustrae el depsito .para aplicarlo en su
provecho, caso en que hasta una accin criminal se hara lugar.
Se objetar que el deponente no ha tenido razn en fialse
de una persona incapaz; pero se contesta que siendo esta pel-
sona capaz de dolo, no ha podido ignorar las consecuencias de ia
violacin de un -depsito. No hay necesidad de un gran discel-
nimiento para saber cun reprensible es esta accin.
El principio de la responsabilidad es ms manifiesto respec-
to de una mujer casada, por ser el conocimiento del mal insepa-
r<l!b1e de su' edad y de su estado. Pero en lo que concierne al
menor, bien que las reglas sean las mismas tericamente, con
todo, ]JUeden modificarse en la prctica p o ~ la apreciacin de;"
carcter v de la inteligencia de la persona y por una multitUD
de circunstancias variables, en medio de las cuales puede encon-
trarse el menor.
No es slo en el caso en que el deponente es una persan"
capaz, cuando las acciones del artculo 1.686 encuentran su ju-
gar contra el incapaz; es tambin cuando el deponente C3 un
incapaz, Aquel articulo est en verdad mal concebido; pero "5
m'posib1e que haya querido hacer de 'la incapacidad del depc-
nente un motivo para disminuir tia responsabilidad del deposi-
tario,
Vengamos ahora al caso en que una persona incapaz, como
una mujer casada, Un menor, verifica un depsito en poder de
una capaz, Como los contratos" celebrados por un incapaz son
nulos slo de una manera relativa, y no de una absoluta, el ar-
tculo 1.685 decide que la persona que ha recibido el depsito
queda sometida todas las obligaciones del depositario y que
puede ser perseguida por el autor, curador administrador de
la persona que hizo el depsito por ella misma, si llega te-
~ r capacidad, En cuanto al incapaz, l podr siempre hacer
anular e: contrato para sustraerse las obligaciones que el de-
psito hac'e pesar sobre el, deponente. Pero es de advertir que si
el depositario ha administrado tilmente el depsito, tendr la
accin llegotiorUm gesto"mm para hacerse indemnizar (artculo
1,079). "Ntese que para ello es menester que el negocio haya
sido bien administrado.
, "
PARRAFO 3.
. De las obhgaciones del. depositari.o.
SUMARJO.
120. Diligencia que debe prestar el depositario en la guara'", <le la
cosa depositada.-121. Casos en que se usa de ms severidad res-
pecto de la responsabilidad del depositaTio.-Cuando ste se ha
ofrecido para recibir el depsito.-122. Cundo se ha estipnlado
una remuneracin p'Or la guarda' del depsito.-123. Cuando el
depsito ha sido hecho nicamente en inters del depositario.-
]24. Qu cuidado debe el depositario en los casos anteriores.-
125. Pacto expreso sobre que el depositario baya' de estar oblig,'
do por toda especie de culpa.-12G. Puede el deponente libertar
de antemano al depositario de toda responsabilidad ?-127. Caso Je
fuerza mayor.-12S. El depositario no puede servirse de la cos"
sin consentimiento del depol1ente.-129. Transfor,macin de la
naturaleza del contrato. cuando el deponente permite al deposita-
rio hacer uso de la FA depositario na debe tratar ;:c
conocer cosa depositada, cuando se le ha confiado en cofre
en una cubielia cerrada.-13J. Cmo debe devolverse la Osa dc'
l'ositada.-132.Caso en qne al depositario se le ha: arrebatacio
]a, cosa y l ha recibido una suma' de otra cosa.-
] 33. Venta de la cosa depositada hecha de buena fe por el here-
dero deldepositario.-134. Frutos que ha de devoh'er el deposita-
rio.-135. Persona quien se ha de restituir ei depsitu.-13. Lit
deyolucin debe -hacerse al misluo que hizo el dep0sito.-ExcelJ-:
in e3ta regla.-137. A ciuin ha de hacerse La rcstituci6n caso
(le haberse hecho el depsito por medio de un mandatario. -
138. Caso en que 'Se ha designado una persona para recibir el
depsito.--'-139. Caso en que .dc buena fe y por error 'entregue 'c
depositario la cOsa una persona que creia llamada recibirla,
aunque no tena bl cllalidad.-140. J\Tuerto el deponente, la de-
,"olucin debe hacerse su heredero, aunque se haya dcsig'nado
.un tercero para recibir.-141. Caso en que haya sobrevenido cam-
bio en la persona del deponente.-142. Caso en que el depsito
se haya het.ho por .Ull tutor otl'O administrador, cuyo Car{lCtcr
"ha ee3ado en la poca de la rcstitucin.-143. 'LUgUl> en que ha
de hacerse la restitucin.-l44. Tiempo cn que debe hacrsela.-
145. las obligaciones del depositario, cuando ha' de:ocubier-
to y probado que la cosa depositada es suya.
120. El depositario debe prestar en la guarda de la C05..1.
depositada la misma diligencia (llle en la guarda de las COS;),
que le pertenecen. (Art. 1.687).
No puede exigrsele al depositario, que presta un servicio,
que preste en la guarda de 10 "jeno ms cuidado del que empica
en la guarda de lo suyo; pcro si cuida de la cosa depositada
menos que las propias. debe incurrir en responsabilidad, porque
en tal caso no guarda la debida fidelidad, es culpable de fraude:
fraude nOn earet, como dice el jurisconsulto Celso: me enim
salva fide minorem iis quam mis rebllS diligentiam praestab1t.
De aqu dos consecuencias que difieren segn que el deposi-.
tario es negligente en la gestin de sus intereses que es cuida-
doso de su conservacin. As, si has confiado un depsito un
amigo poco d'ligente en sus propios negocios, no debes quejar-o
te de que sea negligente en la guarda de ]a cosa deposit1da,
porque l procede con respecto ti del mismo modo que con res-
pecto s mismo. Con tal que no sea culpable de fraude, de
una incuria no acostumbrada, ser irresponsable. A ti debes im-
putarte el mal resultado de la mala eleccin que has hecho, con-
fiando en l. Si, por el contrario, ~ s un padre de familia habi-
tualmente vigilante, al mostrarse mnos vigilante en la guarda
del depsito ser reprensible y habr faltado la debida fideii-
dad. Se' infiere de todo esto que, en el contrato de depsito. un
mismo hecho puede ser absuelto condenado, segn los hbitos
y cualidades del depositario. Se le juzga, no de una manera ab-
soluta, sino de una manera relativa.
Se pregunta-si el depositario. ser culpable caso de que en
medio de un peligro de ruina de incendio ha salvado su pro-
pia cosa con preferencia la depositada. En principio no po-
dra hacrsele ningn cargo. El depositario no est obligado
como el comodatario, preferir la cosa que est bajo su custo-
dia la que le perten'ezca, porque, a diferencia del comodatarto,
qUe ha recibido un servicio, es l quien 10 presta. Todo lo que
se le puede exigir es que despus de haber puesto lo suyo en se-
guridad se ocupe con celo en salvar el depsito confiado ;<1
cuidado. Con todo, si la cosa depositada es de un gran va:lor
. si su prdida es irreparable, al paso que los objetos vertene-
cientes al depositario y salvados por l son de una importancia
insignificante, habra falta de fidelidad en dar la preferencia la
cosa propia. Su deber era ocurrir lo ms urgente y obrar
como si todo fuese suyo. Pero este sacrificio exigido por ia
buena fe no debe degenerar para l en motivo de prdida. El
artculo 1.706 le da el derecho de hacerse indemnizar por el ~ e
TOIIlo)V
10
positante del valor de los objetos de que se haya privado por la
del depsito.
121. 'La disposicin artculo precedente se aplica ccn
ms rigor:
1.' Cuando el depositario se ha ofrecido para recibir el de-
psito;
"2.' Cuando ha estipulado una remuneracin por la guarda
del depsito;
3.' Cuando el depsito ha sido hecho nicamente en inte-
rs del depositario;
4.' Cuando se ha convenido expresamente que el deposita-
rio estar obligado por toda especie de culpa. (Artculo 1.688).
Para que nos formemos ideas exactas sobre la disposicin
del nmero 1.' de este artculo, no debemos imaginarnos que ei
aumento de vigilancia exigido ah al depositario, debe tener lu-
gar por slo haber hecho ofrecimientos al depositante, quien ha
visto embarazad9. No; el artculo 1:688 no ha querido parali-
zaria decisin de la amistad, las inspiraciones de la benevolen-
cia que viene en auxilio del que necesita una persona de con-
fianza y no osa tal vez hacerle la demanda directa de encargarse
del depsito. Lo que se ha querido reglar es el caso de que uno
se dirija quien no tiene la intencin de verificar el depsito,
dicindole: "Usted va ausentarse, y hab1"a imprudencia en
dejar su p:ata labrada en una casa, que aunque guardada, no
est al abrigo de un golpe de mano nocturno. Confemela usted,
que yo se la guardar cuidadosamente." En" este caso se perci-
be desde 'uego una sugestin oficiosa que.ha determinado al de-
ponente hacer -10 que no pensaba y que ha depositado su con-
fianza por la promesa implcita y necesaria de una vigilancia
mayor que la de costumbre. El depositario no debe hallar
traordinario que se le exija un aumento de cuidado que tci-
tamente ha hecho esperar.
Otro caso: S que tienes la intencin de hacer un depsito
en poder de Pablo, y te pido que me des la preferencia. Es evi-
dente que me comprometo una diligencia mayor que la que
esperabas de Pablo, y por ello debo mostrarme ms diligente en
la guarda del depsito.
122. El segundo caso en que la responsab'lidad del depo-
sitario se juzga con ms severidad, ocurre cuando se ha estipu-
lado una remuneracin por la guarda del depsito. Ya hemos
visto que el depsito es por su naturaleza gratito, y por consi-
guiente, cuando se ha es ti pulado un salario para el depositario,
el contrato pierde su carcter de depsito puro y simple; queda
transformado en arrendamiento sin que pueda lIamrsele dep-
sito sino de una manera impropia. No es, pues, de extraar que
la ley someta este depsito imperfecto una responsabilidad ma-
yor que la del verdadero depsito. El salario que el uno recibe
establece una diferencia notable entre l y el depositario desin-
teresado que presta un servicio de amistad.
No se asimilar el depositario asalariado al que recibe cor-
tos regalos en seal de reconocimiento de parte del deponente:
Ese depositario nada ha exigido, no ha estipulado una
racin.
123. El tercer caso del artculo r.688 no es imaginario,
como han credo algunos autores:' la ley 4: D. De rebus cred .
. tomada de los escritos de Ulpiano ofrece un ejemplo positivo.
He aqu esta ley: Crees tener necesidad de una suma de dinero
para com:trar un fundo que se hil de rematar dentro de tres
meses, y me pides que te preste aquella suma, cuando llegue el
caso. Estoy dispuesto ello y aun la amistad que reina entre
nosotros me induce no exigirte ningn inters. Mas como yo
estoy punto de partir para un viaje lejano, te dejo la indicada
suma para que la emplees, si hay lugar, en tu adquisicin. Es
claro que t no has querido obligarte ttulo de prstamo, sino
en tanto que tu compra se haya realizado y que ntes no has
consentido sino en ser mero depositario. En estas circunstancias
ha parecido claro todos los intr:tretes que el depsito se ha
hecho nicamente en inters del depositario, idea que no pt:ede
ponerse en duda. El inters del deponente no se encuentra mez-
clado al del depositario, sino en el caso de que el prstamo con-
tuviese una estipulacin de intereses; peTO en el caso propuesto
se SUpone que el :trstamo ha sido desinteresado.
124. En los tres casos de que acabamos de tratar, el de-
positario debe los cuidados de un padre de familia, que
el que exige generalmente en todos los contratos. (Art. 1. 1 59).
Con esta frmula resuelta la gran cuestin ventilada
si se deba la culpa levsima, solamente la leve. En el
depsito esta regla est modificada por el artculo 1.687, que es-
tablece e! grado de vigilancia por la que acostumbra a emplear
en sus propias cosas el depositario. Es slo en los casos del ar-
tculo 1.688 en 105 que la responsabilidad ha de juzgarse con
mayor severidad; y como ah no se especifica la culpa que ha
de prestarse, es lo natural creer que se ha referido al derecho
comn contenido en el artculo 1.159, y por lo mismo el depo-
sitario cumple su deber con prestar los cuidados de un buen pa-
dre de familia. Exigir de l los cuidados de un diIigentsimo
padre de familia, sera. una exageracin en desacuerdo con el
trmino medio adoptado por el Cdigo civil, como derecho co-
mn sobre la responsabilidad de la culpa.
I25 En el caso 4." del artcu'o 1.688 se debe prestar toda
especie de culpa, de manera que cualquiera que sea la negEgen-
cia del depositario, aunque sea mnima, le har responsable. Los
pactos forman la ley de .105 contratos, y deben observarse de bue-
na fe, sobre todo cuando, como en el presente caso, tienden
someter una observancia ms escrupulosa y estricta de la fi-
delidad prometida. Pero advirtase que el artculo exige que
aquella estipulacin sea expresa y que por 10 tanto no debe su-
ponerse fcilmente; no se crea, sin embargo, que se necesiten
ciertas pa:abras determinadas para que se entienda hecha expre-
samente la estipulacin: bastar que de. las palabras 'del contrat
resulte de una manera positiva, clara, formal.'
126. Ocurre aqu la cuestin sobre si el deponente puede
libertar con anticipacin al depositario de toda especie de res-
ponsabilidad. De la proveniente del dolo de la culpa llamada
lata, que siempre se ha equiparado con el dolo, no puede liber-
trse:e anticipadamente. porque esto dara estmulo al delito;
mas despus de haber incurrido el depositario en tal respon5".b;-
lidad, bien puede el deponente condonarle la indemnizacin de-
bida.
I27. El depositario no es en ningn caSo .de
- 149 -' '_
accidentes producidos por fuerza mayor; mnos que se haya
constituido en mora para la restitucin de la cosa
(Artculo I.689).
Puesto que el depositario no responde ni aun de la culpa
de que los dems ooligados en general, con mayora de razn,
deoe ser irresponsaole de la fuerza mayor. Con todo, dehe ex
ceptuarse el caso en que por pacto expreso se la haya puesto
cargo del depositario. Tal estipulacin sin duda es rara y exor-
oitante; pero no ser imposiole soore todo en los dep-
sitos en que tenga inters el depositario.
Tamoin deoe pesar soore el depositario la fuerza mayor,
cuando ha incurrido en mora respecto de la devolucin del de-
psito, mnos que la cosa huoiera perecido igualmente en po-
der del propietario, hecha la entrega oportunamente. Ello, siem-
pre ,le ser dificil al depositario la prueoa de esta circunstan-
cia; pero casos haor en que sea posible demostrarla y entn
ces ser absuelto. Recordemos el artculo 1. 1 58, que establece
cundo incurre en meral el obligado.
Pero tocar al depositario probar que ha habido fuerza
mayor {, deber el deponente demostrar que la prdida ha veni-
do de ctllpa de aqul? El artculo I.235 impone al depositario el
deber de hacer la prueba. Y ntese que para que su prueba sea
completa, debe tener l'resente que cuando atribuye la prdida
ciertos hechos que se comprenden oajo la influencia de la fuerza
mayor, slo cuando no ha haoido falta de cuidado de su parte,
tiene lugar la excepcin: l .!e toca probar que el amnteCl-
miento ha tenido lugar pesar de haoer l empleado su vigi-
lancia haoitual, sin lo cual deber siempre la indemnizacin.
T 28. No puede servirse de la cosa depositada sin el con-
sentimiento del depositante. (Art. 1.690).
El depositario que hace uso de la depositada sin el con-
sentimiento del dueo incurre en cu'pa lata, comete un verda-
dero dolo, que le somete una grave responsaoilidad. Los ro
manos Dan hasta ver en esto un hurto.
El consentimiento que el deponente preste para que el de-
positario haga uso del depsito puede ser contemporneo del
contrato posterior a l; expreso tcito; textual presunto;
- 150-
y depenckr de las circunstancias establecer si se ha dado no.
Puesto que el def'Ositario tiene prohibicin de servirse de
la cosa depositada. con mayor razn la debe tener para prestr-
sela otro, para sustraerla de cualquier manera, para venderla.
El abuso de confianza en materia de depsito es Uil delito casti-
gado por 'la ley penal. N o es menester decir que en caso de ven-
ta hecha por ei depositario, el deponente tiene la accin reivin-
dicatoria contra cualquier poseedor.
Cuando la cosa sustrada se destruye, aunque sea por fuer-
za mayor, perece por cuenta del depositario infiel. La razn es
que su deiito constituye en mora perpetua al que lo ha cometi-
do y pone su riesgo la cosa. El artculo 1.235, que lo decide
as respecto del hurto, se extiende por identidad de razn la
violacin del depsito, que aunque no es reconocido como un
hurto caracterizado, constituye, no obstante, una' sustraccin
fraudulenta que .Ja asimi!a este delito en 10 que concierne la
mora del detentador infiel. El artculo 1.235, en la parte que
venimos contrayndonos es una reproduccin de la ley 20 D. De
condict. furtiva, la cual abrazando en una idea general todas las
substracciones fraudulentas, y aun los simples abusos del uso
y de la posesin, se expresa as: Quia v.idetur qui, primo invito
domino, rem cOlltrectaverit, semper in restituenda. ea, quam nec
debuit al/ferre, 1Iloram facere.
129. Cuando el de:rositario tiene permiso de servirse usar
de la cosa depositada, el contrato cambia de naturaleza y ya no
es depsito, sino prstamo como dato desde que el deposita-
rio hace uso de ese permiso. (Art. 1.691).
Segn este artculo. cuando el uso permitido de la cosa de-
p.Jsitada envuelye el consumo de la misma, el contrato ser un
verdadero mutuo, con inters o sin l, segn que se cobre 110
algo al depositario por el uso de ,la cosa: si aquel uso no envuei-
ve el consumo de la cosa, el contrato ser comodato, si nada se
exige al depositario por el mismo uso, y. arrendamiento, si se
exige alguna remuneracin. Y en cada uno de estos casos re-
girn el contrato las leyes relativas a cada uno de los que aca-
bamos de enumerar.
- I5
I
-
IJO. No debe tratar de conocer cules son las cosas depo-
sitadas en su poder, si le han sido confiadas en un cofre cerra-
do bajo una cubierta sellada. (Art. 1.692).
Esta disposicin no es solamente un consejo de probidad, es
un deber jurqico impuesto al depositario: el de respetar el ~ ~
to en que ha querido el deponente conservar el depsito.0brar
contra esta intencin es una in fide:idad enorme, un verdadero
dolo; y si algn perjuicio se sigue de la apertura del cofre de
la ruptura de la cubierta, el depositario ser responsable.
Cuando el depositante ha llevado su confianza hasta el caso
de hacer conocer al depositario el secreto de las cosas deposita-
das, ste faltara la fidelidad, si confiase otro aquella comu-
nicacin ntima. En cuntos casos no causara el depositario
perjuicios al depositante, revelando el secreto del depsito? Pero
el depositario debe siempre tener en mira el inters bien enten-
dido del deponente, quien debe devolver la cosa; y vece!;
por temor de, daarle; puede ir hasta negar el depsito en pre-
sencia de terceros que no tienen derecho informarse de l.
lntltcbor, dice Sneca, utili/a/cm ejus mi rcddilurtls S1l1/t, e/ no-
ci/j,rum illi dcposi/utIt llegaba. En apoyo de esta ltima propo-
sicin. dice Trop1ong, quien pertenece todo este prrafo, re
aqu 'lo que neo en la vida de Lamoignon: cito sin comentario esta
bella accin:
Personas importantes haban confiado este ilustre magis-
trado un depsito importante de papeles. Informada de est.:> la
Certe, entraron en recelo los ministros, y un Secretario de E"tado
escribi Lamoignon que el rey quera saber lo que contenia'e:
depsito. Lamoignon respondi: "N o tellgo tal depsito, y si
lo tuviera, respondera del mismo modo". Llamado a la Corte,
Lamoignon compareci ante Luis XIV, estando presente ei Se-
cretario de Estado, Suplicle al rey que le oyese en particular,
y .Iuego le confes que tena el depsito de papeles, asegurndole
que no se habra jams encargado de l, si aquellos papeles hu-
bieran tenido algo contrario. su servicio y al bien del Estado.
"Vuestra Majestad, aadi, me rehusara su estimacin, si yo
fuese 'capaz de decir algo ms". "As, dijo el rey, vos veis que
nada ms pregunto; estoy contento". En esto entr el Secreta-
- 152-
rio de Estado y dijo al rey: "Seor, no dudo que el senor dc
Lamoignon ,le ha dado cuenta Vuestra Majestad de los pape-
les quc tiene en su poder", "Vos me hacis una buena propo-
sicin, dijo el rey: la de obligar un hombre de honor el fal-
tar su palabra". Luego, volvindose al seor de Lamoignon,
le dijo: "No os desprelldis de esos papeles siuo de acuerdo COII
la ley que os ha impuesto el depsito".
13I. El depositario debe devolver idnticamente la cosa
misma que ha recibido.
Cuando de conformidad COn el artculo 1.690 haya hecho
uso de un depsito de dinero, debe elevolver,lo en las mismas es-
pecies en que ha sido hecho, sea en el caso ele aumento de
disminucin de su valor. (Art. 1.693).
Puesto que el depositario debe devolver la cosa idntica-
mente, se sigue que ha de restituirla ntegra y no por partes.
Por ello si el contrato ha constitudo muchos depositarios de un
cuerpo cierto, su obligacin ele devolver no se divide. Estilll
obligados por el todo :la entrega de la cosa que es objeto del
depsito y que el deponente no debe recibir parcialmente. De-
volver por partes no es restituir la cosa idnticamente, es fal-
tar la obligacin. De distinto modo sucedera, si el depsito,
en h.:gar de consistir en un cuerpo cierto, consistiese en una
cosa materialmente divisible, como dinero, que no estuviese con
tenido en un cofre un saco sellado.
Pero si hay muchos deponentes y un solo depositario, de-
ber hacerse la restitucin en el todo por parte? El artculo
1.700 da una decisin que se puede aplicar al caso actual.
Ya hemos visto que si el depositario recibe autorizacin
para hacer uso del depsito, envolviendo la facultad de dispo-
ner de ,la cosa, el contrato pasa ser un mutuo y puede entn-
ces devolverse una cantidad de la cosa de la mIsma calidad.
Este contrato se llamaba depsito irregular.
132. El depositario cumple con restituir ,la cosa en el es-
tado en que se halla al tiempo de la restitucin. Los deterio-
ros sobrevenidos sin su culpa son de cargo dd depositante.
(Artculo 1.694).
-- 53 -
Hemos explicado ya cmo el depositario no responde de os
accidentes de fuerza mayor que afectan !a cosa depositada. Se
sigue de aqu que cuando la fuerza mayor ha deteriorado el
depsito, el depositario cumple con devolver la cosa en el estado
en que se encuentra al tiempo de :la restitucin. Ms todava:
si la cosa se ha destruido sin mlpa del depositario, ste queda
libre de la obligacin de devolverla. Pero l le toca probar
que el deterioro prdida no han tenido lugar por su hecho.
I33. El depositario quien fu arrebatada por fuerza ma-
yor la cosa depositada y que ha recibido ell su lugar una suma
de dinero otra cosa debe restit1.1.ir lo que ha recibidu. (A rtcll-
lo 1.695).
Por ejemplo, un ladrn me ha quitadu un caballo que ll:
me has dado en depsito; pero le hago condenar judicialmen-
te, y me paga el pri:cio. Este precio queda subrogadu il la cosa,
viene ocupar su lugar. como si hubiera habido una venta
una pernula; 10 ser s ~ yo lBe enriquecerla cun quebrantG
tuyo, ,lo que sera una violacin del derecho natural en general.
y de la fidelidad ms especialmente prometida en el depsito.
Este es un ejemplo notable de un caso en que el depositario
no est obligado devolver la misma cosa que recibi. Vere-
mos otro en el artculo siguiente. Cuando el depositario no ha
recibido nada por la cosa arrebatada, debe ceder sus acciones
al deponente, decir ms bien. estas acciones pasan ste
de pleno derecho, por no haber cesado de estar investido de to-
dos ,los derechos inherentes la propiedad.
134. El heredero de! depositario que de buena fe vendi',
la cosa que ignoraba estar depositada, slo est obligado res-
tituir e! precio que recibi, ceder su accin contra el com-
prador, si aun no se le ha pagado el precio. (Art. 1.6g6).
He aqu una segunda excepcin la regla del artculo
[.693, que obliga al depositario devolver idnticamente la cosa
misma que ha recibido. En la hiptesis de nuestro aliculo 110
hay dolo de parte del heredero, no hay ningn motivo de censu-
ra. Le bastar, pues, devolver e! precio, tal euaJ. lo ha recibido
en virtud de la venta, aun cuando sea inferior al vajor real
154 -
de la cosa. La buena fe del heredero y su legtima ignoranc;,
del verdadero propietario le excusan suficientemente. Pero es-
tar obligado entregar todo el rrecio, aunque sea superior al
valor de la cosa, sin 10 cual se enriquecera expensas del de-
ponente. Si todava no ha recibido el precio, cumple con ce-
der las acciones que tenga contra el comprador. Qu moti-
vos de queja le quedan al deponente, si el depositario ha pro-
cedido de buena fe y no ha' sacado ninguna utilidad de ia.
venta?
A veces el depositario tiene iacilidad de rescatar la cosa, y
debe hacerlo as, si lo exige el deponente. Si lo rehusa, come-
te do'o. Si. por cualquier causa la cosa vuelve su poder, no
podr retenerla. Basta que tenga la facultad de devolverla para
que tenga la obligacin de hacerlo as.
Por lo dems creemos intil recordar que el deponente tie-
ne el derecho de reivindicar la cosa as vendida, de cualquier
tercer poseedor, caso de que ste no la haya prescrito ya, segn
lo que se dir en el ttulo de la prescripcin.
135. El depositario debe restituir 105 frutos rroducidos qut'
l haya percibido de la cosa.
Pero no debe intereses del dinero depositado, sino desde ei
da en que se haya constitudo en mora de hacer la restitucin.
(Artculo 1.697).
La cosa depositada puede haber producido frutos, que vie-
nen ser sus accesorios y pertenecen naturalmente al deponen-
te. Si el depsito ha producido frutos que el depositario no ha
percibido, ste no debe responder de ellos: nuestro artculo e
terminante sobre este particular. Con efecto, el depositario no
responde sino de lo que ha recibido, y no se le puede exigir
aquello de que no se ha aprovechado. Por ejemplo, t me hao
confiado en depsito una vaca cuya leche no necesito: ni se
ha podido conservar para ti, ni se ha utilizado en mi casa: es
claro que nada te debo por este respecto. Si me dices que yo
he debido venderla en vuestro inters, responder que yo no
soy ms que un simple dePositario, no tu mandatario adminis-
trador de tus bienes.
Pero si el depositario ha incurrido en. mora sobre la devolu-
- 155 -
cin de la cosa, su responsabilidad se hace ms estrecha, y debe-
r no slo los frutos percibidos, sino tambin ,los que se hubie-
ran podido percibir. .
El dinero depositado no est destinado producir intereses'
ljos de esto, ,la prohibicin de servirse de l establecida en e
artculo 1.690 10 condena la esterilidad. En consecuencia, 'e:
depositario no los debe, no ser que haya incurrido en mora,
caso en que los deber desde que as haya sucedido, Aqu ocu-
rre la cuestin sobre si el depositario debe intereses del dinero
depositado de que ha usado sin e: consentimiento del deponente,
partir desde el da en que hizo aquel uso. El hecho de habel
violado la ley del depsito, constituye en mora al de:rositario,.y
por lo mismo ,le obliga pagarlos intereses.
136. El depositario no debe restituir la cosa sino al que se
la entreg, aquel en cuyo nombre se hizo el depsito, que
fu designado recibirla: salvo ,jo dispuesto en el art. 1.685 ..
(Art. 1.698).
No puede exigir el depositario que el depositante pruelx
ser propietario de la cosa depositada,
Sin embargo, si llega descubrir que la cosa ha sido hurta-
da, y quin es su verdadero dueo, debe hacer saber ste el
depsito. Si ste descuida reclamar el' depsito, el depositario
se liberta vlidamente por la entrega del depsito al\ue! de
quien lo ha recibido. (Art. T .(99).
El artculo 1.698 y los siguientes, tratan de la persona '
quien debe devolverse el depsito. punto que es de suma impor-
tancia y que no carece de dificultades. Tres casos se prevn en
aquel artculo: L, restitucin la misma persona que ha he-
cho el de:rsito; '2:, restitucin aquel en cuyo nombre se ha
hecho; 3:, restitucin la persona designada para recibirlo.
Examinmoslos.
137. Desde luego, cuando el contrato de depsito no se
haya modificado por alguna circunstancia particular, la cosa
debe devolverse al que la ha y l solamente. eDn l
es con quien ha contratado el depositario, y es para con l slo
para con quien tiene aquella obligacin.
u
Si el deponente es un incapaz de hacer ei depsito, debt;t:
hacc'se la restitucin' su tutor. curador administrador ,il
mismu incapaz, si llega tener capacidad, segn lo
en el articulo 1.685, mandado observar por el 1.698.
Pero las averiguaciones del depositario deben detenerse en
la calidad de -ia persona, sin que puedan hasta exigir
la prueba de que ella es la propietaria de la cosa depositada. IJe
esta persona le ha venido la cosa y ella debe devolvrsela.
deponente, bien que no sea propietario, puede ser poseedor ie-
gitimo. y c'omo tal ha lJOdido encontrarse en la necesidad de de-
positarla, y ha tenido el derecho de hacerlo, puesto que el depO-
sito no afecta ni la posesin ni la propiedad, teniendo} e Ir
objeto nicamente la guarda de la cosa; qu importa, pues, a!
depositario quien sea su verdadero dueo? Por otra parte es
posible que el dueo haya tenido buenas razones para no hacerse
qJnocer, y no corresponde al depositario ese velo y pe-
netrar 'ese secreto. En fin, aunque haya usurpado el objeto, e;
deponente puede reclamar:o del depositario nicamente para de-
volvrselo Sll verdadero dueo y cumplir sus deberes para
con l.
,
Sin embargo, haba abusos que prever y el legislador dclJa
ponerles remedio. Si el depositario en general no tiene razn
en solicitar el dueo de lo depositado, est. no obstante, interesa-
do en no asociarse culpables manejos, receptaciones que' fa-
vorezcan y alienten el hurto. Por e}lo, cuando descubre que la
cosa ha sido hurtada y quin es su verdadero dueo, debe hacer-
.Ie saber ste el depsito, dndole tiempo suficiente para que
pueda reclamarla. Si ei propietario descuida hacer la reclama-
cin, el depositario se liberta vlidamente con la tradicin hecha
aquel de quien Ia recibi. Tal es Ja decisin de nuestro arto 1.699,
tomada de un texto notable del derecho romano en que los prin-
cipios de la ms sana moral estn conciliados con las reg
t
1, del
contrato de depsito. La justicia, dice el jurisconsulto Tripno-
nino, quiere que se devuelva cada uno lo que es suyo. Ha.llc
esse jl/sfitia/n quac SI/11m cuique tribuit. No se objete el secreto
del depsito y la regla de. que el depositario no debe conocer
que al deponente. Esto es muy cierto en. general; pero, en el
-- tS7 --
caso de hurto, en que el mayor de todos los fraudes forma ex-
ceJl'Cin al concurso ordinario de .las cosas por qu no ha de
devolver el depositario la cosa su verdadero dueo, puesto que
el ladrn debera entregrsela? No obliga ]a equidad t ~ n r
cuenta con el derecho de todas las personas que tienen inters
en tal negocio y con el derecho de propiedad al cual en defini-
tiva debe tributarse el homenaje? Pero si el propietario oportu-
namente advertido por el depositario, guarda silencio, se juzga
que renuncia su derecho; y entnces, bien que el lad rn haya
adquirido con mala fe la cosa depositada, el depositario no es
censurable al hacer la restitucin.
Por lo dems, el depositario no debe tomar este procedi-
miento por ligeras sospechas; es menester que tenga alguna ra-
zn seria para creer hurtada .Ia cosa. Debe tenerse en cuenta
el inters de todos, y. por ello el depositario evitar causar per-'
juicio al uno, creyendo servir al otro. No se ha de ex.poner a
difamar injustamente un ciudadano. El depositario 110 est:i
obligado hacer la tradicin de la cosa al verdadero propietario,
sin que en virtud de un juicio contradictorio seguido con el de-
ponente sus . representantes, se haya ordenado que Ie sea res-
tituida que el ']adrn haya consentido en ello. En una palabra,
incurrira en culpa, si se desprendiese del depsito sin haber
puesto cubierto su responsabilidad.
El artculo 1.699 prescribe al depositario que haga saber el
depsito al propietario; pero es posible que sea el propietario
quien tome la iniciativa. Este no podra ex.igir que 'se le entre-
gase la cosa espaldas del deponente. El procec1imiento legal
en este caso es proponer demanda contra el depositante y obte-
ner de los tribunales una decisin que liberte al depositario. No
cabe duda en que e!1 el debate el demandante puede probar el
hurto por medio de testigos.
Aparte del caso de hurto, la cosa debe devolverse a,J depo-
nente mismo sus 'herederos, si ha muerto, conforme lo es-
tablecido en el artculo 1.700, las personas designadas en los
artculos L70r y I702, caso de que haya sobrevenido un cambIO
en su estado.
137 El segundo caso previsto por el artculo 1.6g8 se rea-
liza, cuando el depsito se ha hecho por medio de un mandata-
rio que obra en nombre de su mandante. Entnces no es al man-
datario quien debe hacerse la restitucin, sino la persona
en cuyo nombre se ha hecho el depsito. De muy distinto modo
sera, si el mandatario hubiese obrado en su propio nombre. So
l conoce el depositario, y el propietario es para l de todo
punto extrao.
138. El tercer caso del mismo artculo tiene lugar, cuan-
do ha sido designada una persona para recibir el depsito. En-
tnces ella sola debe restituirse el depsito. Se sabe que con
frecuencia se hacen los depsitos con indicacin de una tercera
persona para recibirlo. En el artculo siguiente veremos una 11-
mitacin ruesta esta disposicin para el caso de muerte del
deponente.
Es de d v ~ r t i r que cuando un depositario acepta el encargo
de entregar a un tercero un depsito, es de su deber no prestar-
se ningn fraude. Un hombre de honor no acepta encargos
contrarios las leyes de su pas al bien del Estado.
139. En los tres casos que hemos enumerado en conse-
cuencia del artculo 1.698, puede acontecer que el depositario
engaado por hechos que sorprenden su vigilancia, entregue al
depsito una persona que crea llamado recibirlo, aunque no
tuviese tal cualidad. Los tribunales vern si segn las circuns-
tancias su error merece excusa.
140. En caso de haber muerto el depositante, la devoluciu
deber hacerse su heredero, aunque al hacerse el depsitJ
se hubiere indicado un tercero para la devolucin.
Si hay dos ms herederos y no se ha hecho la particin,
debern ponerse de acuerdo sobre la devolucin del depsito,
despus de la particin ser devuelta al que segn la misma re-
sulte tener derecho.- (Art. 1.7
00
).
La muerte del deponente ha cambiado el estado de las cosas
y revocado el mandato dado al depositario para entregar la cosa
un tercero y la devolucin debe hacerse sus dueos, que son
los herederos.
- 159-
Eu el caso de) segundo aparte de este artculo, si ntes de la
p3.nicin todos los herederos no se ponen de acuerdo para la de-
. vo!ucin del depsito, no ocurren recibirlo, lo ms seguro
parece que el depositario haga consignacin ante el tribunai,
quin har continuar la cosa en depsito, mientras no haya el
indicado acuerdo entre los herederos. Advertimos, con todo,
que Troplong, apoyndose en Cayo y Pothier, opina que debe
hacerse la restitucin los que tengan la mayor parte en. la su-
cesin.
141. Si por un cambio sobrevenido en su estado pierde el
depositante la capacidad de administrar sus bienes despus de
constituido el depsito, ste no debe restituirse sino al que tenga
la administracin de los hienes de) depositante. (Art. 1.701).
El caso de este artculo se da, pc,. ejemplo, cuando una
mujer soltera verifica un depsito y luego se casa, pasando "
potestad marital, cuando el mayor de quien emana el- depsito
es declarado entredicho y sometido tutela. La esposa y el
entredicho sern representados, la primera por su marido y el
segundo por su tutor; y la restitucin hecha uno de estos dos
ltimos se tendr como hecha la mujer al entredicho.
Tales son los principios que creemos intil aplicar otros
casos. Queremos slo notar que si el depositario ignora el cam-
hio de estado, y por Un error real, ha hecho la restitucin la
persona en cuyo estado se ha efectuado el cambio, debe tomarse
en consideracin su buena fe. N o olvidemos que el depsito es
un servicio y que no debe aplicrseles toda la severidad que a
los contratos interesados.
142. Si el depsito ha sido hecho por un tutor otro ad-
ministrador con ese carcter y su administracin ha cesado en
la poca de la restitucin, sta debe hacerse la Persona represen-
tada al nuevo administrador, segn los casos. (Art. 1.702).
Esta disposicin es para un caso del todo contrario al del ar-
tculo anterior; pero procede del mismo principio. Es siempre la
cualidad de ,la persona apta para recibir la que debe determinar
la restitucin ms que el hecho material del depsito. As, si
un depsito se ha hecho por una persona en un carcter que ha
cesado, por ejemplo, por un tutor que ha salido de sus fUIlciones
- lijo
en el momento de la restihlcin, es evidente que el depositario
no deber <kvolver la cosa, sino al menor negado la mayor
edad, que es el verdadero propietario de la cosa y en cuyo inte-
rs se ha hecho el depsito.
143 Si al hacerse el depsito se design el lugar para la
devolucin, el depositario deber llevar l la cosa depositada;
pero los gastos que ocasione la traslacin sern cargo del de-
positante.
No habindose designado lugar para la devolucin, deber
hacerse donde se 'halle la cosa de]J.Ositada, aunque no sea el mis-
mo en que se hizo el depsito, con tal que no haya en ello mali-
cia de parte del depositario. (Art. I.703).
Este artculo prev dos casos:
1." Se ha fijado el lugar donde debe hacerse la devolucin;
,la convencin deber ejecutarse.: pero los gastos de traslacin
sern de cargo del depositante. Hecho un depsito en Valencia
con la obligacin de devolvrsele en Caracas, el depositario ten-
dr que hacer el viaje esta ciudad; mas como el depsito es
un servicio de amistad aceptado en inters del deponente, no es
justo que el otro soporte los gastos de traslacin, La buena fe
pide que el depositante le indemnice de ellos. Ntese, sin em-
bargo, que si el depositario no hace el viaje expresamente con
el fin de cumplir aquella obligacin sino que teniendo que venir
esta capital con motivo de sus propios negocios, se ha aprove-
chado de esta ocasin para devolver el depsito, nada tendr que
reclamar por sus gastos de viaje. Aunque el artculo habla en
el concepto de que el pacto se ha celebrado al hacerse el depsi-
to creemos que el mismo efecto tendr, si se celebra en ac:o pos
terior porque las estipulaciones deben cumplirse siempre ..
2." Cuando en el contrato nada se ha establecido sobre ellu-
gar de la devolucin. Esta deber verificarse en el lugar donde
se encuentre la cosa en el mom,etlto de la devolucin. Sin esta
disposicin se obligara al depositario cambiar de lugar para
efectuar la restitucin, 10 que no sera justo, ni conforme la
buena fe ni las consideraciones que merece el depositario. Poco
importa que el lugar en que se halla el depsito est muy dis-
tante del lugar en que se celebr el contrato, si el lo
ha trasladado ah sin mala intencin. Y creemos que aun cuart-
.do e! deponente' ofrezca hacer todos los gastos de traslacin )'
correr todos los riesgos que ella pueda producir, al pedir que se
la remitan al lugar en que se verific el depsito, no est obli-
gado el otro contratante acceder esa pretensin, porque e
ello le pueden venir cuidados y atenciones que no est en el caSo
de prestar.
144 La restitucin es voluntad tanto del depositante
como del depositario.
Si se fija tiempo para la restitucin, esta clusula slo es
obligatoria para el depositario, que en virtud de ella no puede
devolver e! depsito ntes del tiempo estipulado, excepto en los
casos expresados por la ley.
La obligacin de guardar la cosa dura, en este caso, hala
que el depositante la pida; pero el depositario puede exigir que
el depositante disponga de ella, cuando se cumpla e! trmino e.;-
tipulado para la duracin del depsito, cuando ntes de cum-
plirse el trmino, peligra el qeJsito en su poder le causa per-
juicio.
y si el depositante no dispone de ella. puede consignarse
sus expensas con las formalidades legales.
Cuando el depsito ha cambiado de naturaleza en virtud de
lo dispuesto en e! artculo r .69r no puede pedirse su devolucin
ntes de! trmino fijado en el contrato. (Art. 1.704).
No siendo el depositario ms que un simple guardin de la
cosa, debe estar siempre dispuesto restituirla. Por supuesto,
deben soportarse las cortas dilaciones que haga necesaria la si-
tuacin de las cosas. Si, por ejemplo, el depositario ha traslada-
do el bjeto, con buena intencin, un lugar distinto del en que
debe 'verificarse la entrega, si 10 ha encerrado en granero,. al-
macenes otros Jugares que no le es posible abrir en e! instante,
claro que debe aguardarse el tiempo necesario para allanar
aquellas dificultades del momento.
Aun cuando se haya fijado tiempo para la devolucin, como
este plazo se ha estipulado en inters del deponente, ste puede
en cualquier momento exigir que se anticipe la entrega. Ulpiano
trae como ejemplo el caso en que el depositante 'ha hecho el
Tomo IV 11
- 162-
depsito para ser devuelto despus de su muerte. Entnces nada
impide que cambie de voluntad y pida la restitucin en. vida.
En todo caso, el de:tositario debe abstenerse de entregar la
cosa depositada, caso de recibir rden de un tribunal para re-
tenerla en su poder. Hemos visto ya que cuando el deposita-
rio descubra que la cosa es hurtada debe dar aviso al dueo, y
esto supone que debe conservar la cosa por un tiempo suficien-
te para que el' propietario pueda hacer su reclamacin. El ar-
tculo 1.703' declara cesantes todas las obligaciones del deposi-
tario y, por consiguiente, la de restituir, luego que' descubra y
. :ruebe que la cosa es suya. Este es de los casos expresados por
'la que forman excepcin la obligacin de la restitucin
segh el primer prrafo del artculo 1.704.
145. Todas ias obligaciones' del depositario cesan desde
que descubre y prueba que es suya la cosa depositada. (Artcu-
lo 1.705).
Para que tenga lugar esta disposicin poco importa que el
derecho de propiedad justificado por el depositario remonte
una :tOca anterior al depsito que se le haya adquirido :des-
pus y durante la detencin. En el primer caso no ha habio
depsito propiamente dicho, no ha habido ms que una apa-
nencia sin realidad. En el segundo el depsito ha desapareci-
do por la consolidacin de la propiedad en el depositario.
PARRAFO 4.
De las obligaciones del depositante.
SUMARIO.
- o
i46. Obligaein que tiene ei deponente de reem'bolsar al depositario
los gastos y prdidas que le ocasione el. depsito.-147. Derecho
que tiene e; depositario retener el depsito hasta' el pago de todo
lo que se le debe por razn del niismo.
146. 'El depo'sitante est obligado reembolsar al deposi-
tar_i? Jo_s' gastos .'lne_ _ hechy para la de la
-
16
3 ,-:-::
depositada, y indenmizarle de los daos que se 'Ie hayan segui-
do del depsito. (Art.1.706).
'. La accin que tiene las veces el depositario contra el de-
positante es de las que en Derecho romano se llamaban contra-
rias, de las 'que no nacen del contrato mismo, sino de hechos
posteriores. Si el depositario ha' hecho gastos para la conserva-
cin de la cosa depositada, si el depsito le ha ocasionado da-
os, tendr accin contra el deponente: si no ha ocurrido nada
de esto no habr tal accin. Por el contrario, el depositante en
todo caso tiene accin contra el otro contratante, pues el con-
trato mismo hace nacer la de pedir la devolucin de la cosa.
Por Io dems, la obligacin del deponente consiste en reem-
bolsar al depositario todo gasto prdida que le haya ocasio-
nado el depsito. Si el depositario ha tenido que mantener cu-
rar un caballo que se le ha confiado, claro est que el deponen-
te debe indemnizarle estos gastos. Si uno ha encerrado en un
,cofre dinero y lo ha depo?itado en poder de otro, 'y terceros,
Jeniendo' pretensionessobre aquella suma, van tomarla viva
fuerza, rompiendo pUertas y cajas, claro es que el depositante
estas prdidas. Pero entindase que para qne
'tal tenga lugar, es menester, que en ,la prdida no haya tenido
parte la culpa del depositario.
147. E,I depositario .puede retener el depsito hasta el
pago total de todo lo que se le debe en razn del depsito. (Ar-
tculo 1.707).
El derecho de retencin no tiene .lugar cuando el deposita-
rio es acreedor por causas extraas al depsito. Su deber es
'ante todo' devolver la cosa que tiene en tal concepto, salvo su
derecho ;i hacer valer su crdito como le corresponda.
Cuando el crdito del depositario est fundado sobre gastos
hechos p3.ra la conservacin de una cosa, tiene, adems del
rcho' de retencin, privilegio para' pagarse con su precio, mien-
tras mantenga en su poder la cosa segn lo establecido en el
artGulo 1.800-3--
Ya vimos en el artculo 1.226-2." que en punto depsito
no se' da compensacin. Este principio tiene lugar, aun cnando
haya depsito mtuo entre 'Ias partes. Por ejemplo, yo depo-
- . 0',. . - ...',
- I6.j -
sito en tu poder cinco mil fuertes y t tienes en el mo tres
mii; cada uno tiene el derecho de pedir la devolucin de su de-
psito sin que t e ~ lugar la compensacin.
PARRAFO 5:
Del depsito lIecesario.
SUMARJO.
148. Definicin del depsito necesario.-Reglas pDr que debe regi\"-
se.-149. Responsabilidad del posadero respecto de los efectos
. que el viajero le .entrega y de los que conserva su alrededor.-
150. Obligacin que tiene el yia:jero de. hacer saber al posadero que
trae efectos de gran valor: y aun de mostrrselos, si l lo exige.
151. Casos en que cesa la responsabilidad del posadero.
148. Depsito necesario es el que hace uno apremiado por
a:lgn accidente, como ruina, incendio, saqueo, naufragio otro
imprevisto. (Art. 1.708).
El depsito necesario se rige por las reglas establecidas para
el depsito voluntario, salvo lo dispuesto sobre su prueba en el
artculo 1.276. (Ar!. 1.7(9).
Se llama necesario este depsito porque toma su orgen en
una necesidad proveniente de fuerza mayor. Los autores le lla-
man tambin depsito miserable en atencin la. desgracia en
que se encuentra la persona que lo constituye.
En este depsito hay mayor severidad en el castigo de la in-
fidelidad, en atencin la situacin aflictiva en que se encontra-
ba el depositante cuando lo hizo.
El Cdigo es ha mostrado favorable respecto de este acto
al dispensarlo de la necesidad de la prueba escrita, aunque el
valor del objeto exceda de 400 fuertes segn lo establecido ca
el' articulo 1.276-2: En todo caso se admite la prueba testimo-
mal, por no haber tenido 'el deponente tiempo para procurr-
seIa escrita.
E: articulo 1.708 no ha enumerado todos los casos impre-
vistos que pueden dar lugar al depsito necesario. Despus de
haber habiado de la ruina, incendio, saqueo naufragio, abando-

na la interpretacin el cuidado de apreciar los dems
mientas imprevistos que puedan ocurrir. Se puede citar la se-
dicin, la inundacin, la guerra civil, la inva5in de los enemi-
gos, aa violencia, el justo temor de la muerte, etc. Troplong
dice que el horrible asesinato de! da de San Bartolom fu co-
locado por una sentencia en el nmero de estos acontecimientos
de fuerza mayor. .
Aunque la caus'a que ha ocasionado e! depsito 'necesario
sea una nccesidad fatal, es, no obstante, un contrato propiamen-
te dicho, una convencin en que la voluntad representa su papel
ordinario; el deponente tiene la voluntad de dar su cosa en guar-
da, y el depositario la de recibirla ttulo de depsito. Como
contrato :)ropiamente dicho, el depsito necesario est sometido
las mismas reglas que el voluntario, salvo lo dicho con respec-
to al prueba. As el depositario responde de su dolo y debe-
r :trestar en la guarda de la cosa depositada, la misma diligen-
cia que en las cosas que le pertenecen, segn lo establecido en
ei arliculo 1.687. Slo en cuanto Ia capacidad de las persollas
caba duda sobre la conformidad de las reglas de! depsito volun-
tario con las del necemrio. En efecto, en los momento de COG-
flieto acompaa siempre ciertas catstrofes, nadie es libre
de eiegir su gusto el depositario que le convenga; entnces
puede uno dirigirse, it falta de una persona ms competente, .i
una mujer casada, un menor que la casualidad coloca
del desgraciado para hacerle el servicio. En un caso de nauira-
gio, por ejemplo, se ven con frecuencia personas de todo se.'CO y
edad concurrir sal"ar y recibir .105 objetos que se logran arre-
batar al furor de las ondas. Sern nulos estos depsitos ? No
ponemos duda en que en tal caso deben aplicarse las leyes genera-
Les del depsito. El incapaz, por su estado y su posicin legal,
no podr hacerse capaz por pura circunstancia fortita; pero si
el depsito en cuestin no vale como contrato, valdr siempre
como cuasi-contrato con fuerza obligatoria para compeler '.1
mujer casada y al menor la guarda y devolucin del depsito.
149. Los efectos que introduce en una el que se
aloja en ella, entregndolos al posadero, se miran como deposi-
tados bajo su custodi:t. Este depsito se asemeja al necesario.
(Artculo 1.710).
- 166-
. El posadero es responsable de todo dao que se cause di-
chos efectos por culpa suya de sus dependientes de los extra-
os que visiten la posada, y hasta de los hurtos y robos; pero
no de fuerza ma);or caso fortuit, no ser que se le pueda im-
putar culpa dolo. (Artculo I.7II).
Esta asimilacin del depsito hecho en el posadero al dep-
sito necesario, est fundada en que el viajero que toma asilo ;
la posada, en cierto modo se ve forzado fiarse de l y con-
fiarle los objetos que lleva consigo. Quia lleesse est plerumque
coru1n fdem sequ et res custodiae ebrum col1vmittere. Por otra
parte, el viajero no es dueo de elegir su husped. Cansado,"
sin conocimiento de las localidades, se hospeda en la primera po-
sada que se presenta.
Pero, se dir, es realmente un depsito el contrato que se
forma entre el posadero y el viajero? No ser ms bien un
arrendamiento? Distingamos; ha y arrendamiento respecto de los
servicios que se hacen la persona y en cuanto al alojamiento
que se le da; pero en lo que concierne los efectos llevados pOI
~ l viajero, hay un depsito puro y simple.
Este contrato se forma tcitamente por la entrega de la cosa,
y est dispensado de la prueba escrita, pudiendo en todo caso
probarse por medio de testigos. Un viajero, que llega fatigado
tiene que hacer otra cosa que ponerse a escribir un documento
sobre el depsito que confa al posadero. Pero no le basta al
viajero establecer la existencia del depsito, debe justificar S11
valor. La intencin de la ley no es abandonar al posadero
una accin sin fundamento. Pero llenados los requisitos necesa-
rios para que haya prueba, nada ms justo que la responsabili-
dad que pesa sobre l. Sin ella, en dnde estara a seguridad
de los viajeros? i Qu facilidad para entenderse los estafadores
y bribones con los posaderos y ejercer, de acuerdo y en prove-
cho comn, sn infame industria! .
En cuanto estos efectos entregados por el viajero al dueo
de la posada, ste responde del dao que les causen sus l e p e n ~
dientes extraos que visiten la posada y hasta los hurtos y
robos. Entendemos que estos delitos son de cargo del posadero
el1 cuanto la indemnizacin debida, cuando los han conietido
-= -ri =
los dependientes" extraos que visitan" t casa; pero cuando ls
han cometido otras personas, debe considerrseles como casos
fortitos, de que responder el posadero cuando su culpa su
dolo haya dado causa ellos. El debe responder de sus depen-
dientes, porque debe tratar de escogerlos bien para inspirar con-
fianza sus huspedes, y de los visitantes, porque sobre ellos
puede ejercer la debida vigilancia. No as, cuando el ladrn es
de otra especie, cuando se ha introducido en la casa furtivamen-
te. pues tal caso ha considerarse como fortito, no pudiendo
cxigrselc que preste ms cuidado por lo ajeno que por lo li',-o-
pio. Desde luego que ha de tener. los objeto que se le han
fiado, bien guardados y asegurados, pues no hacindolo as, el
hurto puede imputarse culpa suya.
ISO_ . El posadero est adems obligado la seguridad de
los efectos que el a
1
0jado conserva alrededor de s. Bajo esle
respecto es responsable del dao causado del hurto robo co-
metido por los sirvientes de la posada por personas extraas
que no sean familiares visitantes del alojado. (Artculo 1.712).
El viajero que trae consigo efectos de gran vilor, debe ha-
cerlo saber al posadero y aun mostrrselos, si ste lo exige, para
que se emplee especial cuidado en su custodia. (Artculo 1.713).
Si el hecho es de a;lgll modo imputable negligencia
alojado, debe absolverse al posadero. (Artculo 1.714).
Aqu el posadero es responsable de todos los efectos trados
por el y que l cansen-a cerca de su persona. Esta pa-
labra efectos comprende las cosas que lleva consigo el viajero,
sus mercancas, sus equipajes. todo Jo que le sirve para SU uso
diario. En general, no es necesario que esos efectos hayan sido
entregados al posadero; basta que se les haya llevado la posa-
da. En" vano pretendera el hostelero libertarse por su ignoran-
cia. No tiene' necesidad de conocer detalladamente los objetos
recibidos en hostera. Si su vigilancia es exacta, protegera
con su buena y cuidadosa administracin las personas y. las co-
sas que han entrado en su casa. En una palabra, el artculo I.712
no e.,'<:ige, para hacer nacer.la responsabilidad, otra cosa que su'
introduccin en la. hostera. Tal severidad ha habido en este
punto, que U!) posadero fu declarado responsable de un hurto'
168
cometido en perjuicio' de un viajero que haba llegado la po-
sada en la alta madrugada y quien aqul no haba visto entrar.
Una hostera debe estar segura todas horas, sin que jamas
falte la vigilancia. El jJOsadero responde de todos los hurtos
que se cometan en esos efectos, no ser que sus autores sean
familiares visitantes del "jajero, que haya provenido de ne-
gligencia del hospedado. Es claro que el posadero debe respon-
der de los hurtos cometidos en los efectos, de que aqu se
slo cuando han sido cometidos por sus dependientes, y por ias
personas que visitan la posada, pues si tl es la doctrina legal res-
pecto de los objetos que se le han entregado, con mayora :le
razn debe serlo respecto de los que no ha recibido.
La ley, sin embargo. exige que cuando el viajero trae consi-
go efectos de gran valor, debe hacerlo saber al y aun
mostrrselos, para que se emplee un cuidado especial en SU cus-
tpdia. Menester es que l est en cuenta de que tiene en su ca-
sa objetos que excitan la codicia para que redoble su vigilancia
y torne todas las medidas que juzgue convenientes para dar
la debida seguridad, y debe verlos, si lo quisiere, para asegurar-
se de que no quiere engarsele para exigirle luego un gran
valor, que nunca estuvo en su casa.
La responsabilidad del se extiende los hurtos
cometidos, en los patios, corrales, establos, caballerizas y los
lugares adyacentes que dependan de la hostera que estn na-
turalmente sometidos su vigilancia. Y aun ha habido tribu-
nales que han juzgado que es responsable de las mercancas que
el viajero se ha visto obligado dejar cargadas en la va pblica
jJOr falta de lugar en la posada para recibirlas.-En general,
dice Troplong, esta resolucin es buena, porque el hostelero que
tiene inters en dar alojamiento se supone que ha consentido en
vigilar sobre los objetos as dejados en la va pblica, sin lo
cual el ,;ajero probablemente se habra ido otra parte.
El artculo 1.712 se e..xtiende tambin las casas de pensin;
corno tambin las casas de bao, las de billar y cafs. Sempel'
hoc legibus inesse credi oportel, uf ud .eas quoque persotlas et ud
eas res pertilleal qUa? qUGlldoque semi/es erl/lll. Las razones para
esta resolucin son las mismas que para las fYOsadas y hosteras y
la naturaleza de las cosas quedara bastardeada, si en la juns-
prudencia se estableciese nna diferencia que no comporta 'a
razn.
De todo lo dicho se deduce que el depsito en la hosteria
exige una vigilancia mayor que los dems depsitos simples, vo-
luntarios necesarios. Y hay razn para ello, El, posadero, por
la naturaleza de su oficio, se ofrece para recibir el depsito, y
por otra parte ste no est nicamente en el inters del depo-
nente, puesto que el depositario saca de l 11directamente su
ganancia.
151. Veamos ahora cundo cesa ia responsabilidad del po-
sadero. Desde luego, y ya 10 hemos dicho, la prdida por fuerza
mayor no podra serIe imputada; pero l le toca probar la
fuerza mayor. Tampoco responde de las prdidas, cuando el he-
cho es de algn modo impntable al viajero. Ni cnando ha de-
clarado que ,no quiere hacerse cargo de los riesgos de algunas
cosas y el viajero ha consentido en ello: pero esta regla no debe
seguirse indistintamente en todos los casos. Supngase que ;a
hostera est situada en un camino pblico distancia conSJ-
demble de toda otra habitacin: podra haber fraude en el h05
telero que hiciese aquella declaracin, abusando de la imposibi-
lidad en que est el' viajero de alojarse en otra parte y entre-
garle " gente sospechosa con quienes estuviese en convi veilcia.
SBCCION 2:
DEL .SECUESTRO.
PARRAFO LO
De las diversas especies de secuestro,
152. El secuestro es convencional judicial. (Art. 1.715).
E secuestro no es siempre un contrato; ste corresponde ni-
camente al convencional, porque el judicial es una rden del tribu-
nal que manda depositar una cosa. ~ secuestro, sea no. contratv,
es un verdadero depsito y se rige por las leyes del mismo, salvo
disposiciones especiales que le son propias, segn lo que lueg:o
veremos. La idea qu.e distingue el secuestro de los dems' e ~
sitos es Que se onstituye sobre una cosa litigiosa, bien sea por
la voluntad de las partes, bien por disposicin de la autoridad
judicial.
Ejemplos: Dos personas tienen un pleito sobre la propiedad
de una suma de dinero; y mintras la controversia se decide,
la dan en guarda una persona que merece su confianza, para
que la entregue quien sea declarado propietario por el tribu-
nal. Dos personas, dciles los consejos de otra celebran una
transaccin y dejan en sus manos el acta respectiva para que se
la entregue quien haya cumplido ciertas obligaciones conte-
nidas en ella. O bien, disputndose un inmueb:e dos litigantes"
el tribunal ordena que durante el juicio, se d su detencin a
un tercero.
PARRAFO 2."
Del secuestro cmlvencional.
SUMARIO.
153. Definicin del secuestro convencional.-154. Secuestro gratuito
y no gratuito.-155. Ei secuestro puede tener vor objeto biene5
muebles 6 inmuebles.-156, Trmino del secuestro convencional.
153. El secuestro convencional es el depsito de una cosa
litigiosa hecho por do') ms personas en manos de un tercero,
que se obliga devolverla, despus de la terminacin del.pleito.
aquel quien se declare que debe pertenecer. (Art. 1.716).
Aunque el secuestro convencional es un verdadero depsito,
difiere, no obstante, de l en varios puntos. El depsito puecie
hacerse por una sola persona; el secuestro. no puede verificarse
sino por dos ms. En el depsito la propiedad y la posesin
permanecen siempre en el deponente, al paso que en el secuestro
la posesi6n puede pasa'r al depositario, cuando la convencin eS
que ninguno de los litigantes posea, sino que aqul sea d po-
seedor. Por lo dems, no habiendo convencin, el depositario'
no es poseedor; queda con la cualidad primitiva de depositario
171
que conserva todos sus efectos. El depsito no puede versa.'
sino sobre bienes muebles; el secuestro tambin sobre innmc-
bies (artculos 1.681 y 1.719). En el depsito el deponente pue-
de retirar la cosa cuando' le plegue, aun cuando se haya fijado
d'lracin para ello, al paso que en el secuestro, es menester es-
perar el :lcontecimiento al cual se ha subor.dinado la entrega por
el contrato.
Aunque el secuestro sicmpn, se haga en atencin' ulla
controversia cuya decisin sea todava' dudosa para bs partes,
no debe, sin embargo, considerarse como secuestro todo depsi-
to en el cual haya LIno de esos debates que tengan las partes
en suspenso. Para que haya secuestro voluntario se requiere
la reunin de circunstancias Cjne trae el artcuo de que trata-
mos. As, por ejemplo, no se confundir con el secuestro e
depsito que hagan dos personas en poder de una tercera, de ia
cosa que es el precio de na apuesta. Pedro y Francisco, afi-
cionados caballos, apuestan 100 duros que Zfiro llegar 6
no la meta en tantos minutos, y cada .uno deposita aquella
suma en manos de Jos. Los 100 duros que Pedro deposita no
son depositados por Francisco ttulo de secuestro, ni los de-
positados por ste lo son por aqul con el mismo carcter. Cada
uno deposita por su cuenta personal y sin solidaridad, una suma
que le pertenece exclusivamente. Son dos depsitos de sendas
sunlas de 100 fuertes. No hay depsito de una suma hecho
soiidariamente por dos ms personas, como d ~ e verificarse
en el secuestro.
El depositario debe esperar, para entregar la cosa, que la
controversia est terminada y no debe devolverla sino la per-
sona qe deba obtenerla segn e! juicio del tribuna1. .Ms ade-
lante veremos (art. 1.720) lo que acontece cuando el depositario
tiene razones para desprenderse de la cosa ntes de aquella
poca.
Parece que la obligacin de no devolver .sino segn una
decisin arbitrial por una sentencia de un tribunal, debe pre-
servar al depositario de los e ~ r o r e s en qUe el ordinario puede '
veces"cer sobrela 'persona capaz de- recibir la cosa depositada.
- 172-
Sin embargo, su confianza no debe ser ciega, y deber esperar
sIempre una rden del tribunal para verificar la entrega.
154 El secuestro puede no ser gratuito. (Art. 1.717).
Cuando es gratuito est sometido las reglas del depsito
propiamente dicho COn as diferencias indicadas ms adelante.
(Art. 1.7I8).
Cuando se ha estipulado una remuneracin por el secues-
tro, el acto se considerar como un arrendamiento de obra. En
tal caso el depositario queda sometido una responsabilidad
ms estrecha y. s e v e ~ que el depositario gratuito, segn lo es-
tablecido en el artculo 1.688-2.".
I55 El secuestro puede tener por objeto bienes muebles
inmuebles. (Art. 1.719).
Las controversias de que son objeto los inmuebles 50n de-
masiado numerosas y prolongadas para que no se haya credo
deber hacer gozar los litigantes de una facultad que, con la
reserva de los intereses respectivos, previene las vas de hecho
y hace los debates judiciales menos agrios y ardientes.
El depositario en el secuestro de un inmuebie es asimila-
do al ordinario de un' mueble en el sentido de que no puede ser-
virse de l en su propio inters. Pero sus funciones le obligali
actos conservatorios que le asemejan mucho un administra-
dor curador dado los bienes. En este punto de vista pa>
ticipa algo del mandato; recoge los frutos, vende las cosas su-
jetas deterioro, renueva los arrendamientos en casos necesa-
nos, etc., etc. Sin embargo, ser prudente arreglar, en el ac,o
en que se constituye el secuestro, las funciones y derechos del
depositario.
J 56. El depositario encargado del secuestro no puede ser
libertado de l ntes de la terminacin del pieito, sino por con-
sentimiento de todas las partes por una causa que se juzgue
legtima. (Art. 1.720).
La Jev de este contrato es guardar la cosa hasta la termina-
cin de ia controversia (art. 1.716): Hay en ei contrato de se-
cuestro un trmino siempre convenido, aunque veces sub-
entendidp. Pere: en regla general siempre hay que tomar medi-
173-
das especiales para un caso Por esto se admiten
dos excepciones. La primera tiene lugar cuando el depositario
presenta una causa legtima de excusa, pues no conviene enca-
denar un hombre funciones que no puede cumplir sin gran !ie-
trimento de sus intereses. Toca al juez, en caso de controver-
sia, examinar la legitimidad de su dimisin y exigir y decidir :0
conveniente .. La segunda tiene lugar cuando todas las partes
han consentido en libertar al depositario ntes de la tenninacin
del p'eito. Adviliase que nuestro artculo dice todas los par-
tes, v que de consiguiente no basta el consentimiento de algu-
nas, aun cuando sea la mayora. y' con efecto, el secuestro es
un depsito hecho in. solidwm y por el todo, por cada uno de
los deponentes.
Sobre este punto se 'ha movido una cuestin, en la cual ha
habido diversidad de pareceres. Quines son las partes que
se refiere el artculo 1.720? Son "as personas que han elegido
el depositario son ls que figuran en el proceso que da lug.lr
la cosa secuestrada y que extraas este proceso en su origen
puede mostrarse haber tomado parte en l? Por ejemplo, tre5
herederos han consentido en que una propiead sobre la cml
estn en pleito sea secuestrada, y luego se presenta un cuarto
. heredero, tomando parte en el litigio. Podr alzarse el secues-
tro por el consentimiento de los tres que 10 han constiudo,
se .requeirr necesariamente el concurso del cuarto?
El acto ha sido ruramente convencional Y: si la cosa se man-
tiene en depsito pesar de ua voluntad de alguno de los litigan-
tes, es porque ste ha contrado con los dems el compromiso de
que se mantenga el secuestro. Si, pues, otro iitigante tiene la
pretensin de que el embargo contine debe presentar una razn
legal para que se tome la medida pesar y despecho del consen-
. timiento de los .dems. Sin ese motivo legal no tiene el derecho
de hacer que contine la cosa en depsito, puesto que para con
l ninguna obligacin han contrado los dems interesados. Agre-
guese esto que el depositario no siempre conocer la novedad
ocurrida en el proceso, para est en el caso de exigir el con-
sentimiento de personas que acaso ignora tengan parte en el
juicio.
- I74-
PARRAFO 3.'
Del secuestro ju.dicial
SUMARIO.
157. Casos n 'que s ~ puede ordenar el secuestro .indicial.-158. Re'
laciones jurfdicas entre el que solicit el embargo y el ciepositario.
157 Adems de jos casos establecidos en el Cdigo de
procedimiento civil, la autoridad judicial puede ordenar el se-
cuestro:
L De una cosa mueble inmueble, cuya propiedad po-
sesin es litigiosa entre dos ms personas.
2." De las cosas que un deudor ofrece para su liberacin.
,(Artculo 1.721).
El establecimiento de un 'depositario judicial produce n t ~
el que pidi el. embargo y el depositario obligaciones re<:procas.
El depositario debe poner en la conservacin de los efectos em-
bargados el cuidado de un buen padre de familia. .
Debe consignarlos, sea .por cuenta del que solicit el embar-
go para su venta, sea para restituirlos la parte contra la cual
se ha librado el embargo, en caso que se haya alzado ste.
La obligacin del que pidi el embargo consiste en pagar' al
depositario el salario establecido por la ley, en su defecto por
la autoridad, judicial. (Art. 1.722).
El secuestro judicial se confa una persona en que han
,convenido las parte. interesadas entre s, una persona non1-
,brada d,: oficio por la autoridad judicial.
, En uno y otro caso, aquel quien se ha confiado la cosa
queda sometido todas las obligaciones que produce el secues-
tro convencional. (Art. 1.723).
. Depender del buen juicio de los tribunales que' se ponga
no. en secuestro la cosa litigiosa conforme ai nmero 1." del ar-
ticulo 1.721. Cuando haya serios temores de que los litigantes
,se vayan las manos, de que el 'que posee la cosa la enajene,
destruya, deteriore, oculte, de que perciba sus' frutos y no de
iuego cuenta de ellos, la autoridad judicial la asegurar secues-
trndola.
- 175 ,-,-'
La ley deja este poder discreciona,1 los tribunales, cuando
es litigiosa la propiedad posesin de la cosa. Algunos han
deiao que esta dispos;cin no es limitativa del poder de 103 tri-
,buna!es, sino dClIlostrati7la y que el magistrado puede ordenar' el
secuestro, no slo en el caso enunciado, sino tambin siempre
q'ue lo juzgue conveniente para la seguridad de las partes y ja
buena decisin de la causa. Pero esto es ir demasiado ljos. Ei
,juez no es dueo de privar arbitrariamente una parte de ,,s
ventajas que le asegman su posesin y su ttulo aparente. No lo
pnede sino en el caso previsto por el nmero L del artkulo
I.721. es decir, cuando el litigio ve;sa sobre intereses que se '-
gan la propiedad posesin de la cosa y cuando el goce de
una de las partes ruede, quedar comprometido.
Parece indudable que puede decretarse el secuestro, cuando
se haya intentado una accin sobre rescisin de la enajenacin
de la cosa, porque en tal caso es indudable que se litiga la pro-
piedad del objeto y es por 10 mismo aplicable la disposicin de
que tratamos.
Por lo dems, para que pueda decretarse el secuestro es
menester que el demandante vaya apoyado en alguna prueba que:
haga probable su porque no sera regular que por-
que se proponga una demanda sin fundamento de ninguna .es-
pecie se ,privase una persona de la posesin de una cosa.
En cuanto al nmero 2. del artcu1o' 1.721 remitiremos a
nuestros ledores lo que establece el artcuTo 1.196 y siguien-
tes, pues aqu se trata del ofrecimiento y consignacin que re-
glamentan dichos artculos.
158.' Entre el que pidi el embargo y el depositario, exis-
ten las mismas relaciones juridicas que entre el deponente y el
depositario en el depsito voluntario. As es' que aqul deber
las indemnizaciones de que habla el artcl!lo 1.706. Podr el de-
positario retener la cosa, mintras no se le haya pagado todo io
, que se le debe por razn del depsito, caso de que la, cosa haya
de pasar la posesin del embargante, aunque se haya condena-
do en las costas la otra parte, puesto que quien -le debe e,
,quien solicit el"embargo;mas no podr hacerlo,cuando la cosa'
haya de ir poder, del otro litigante, pues ,:stecen manera alguha
1;>6
es su deudor, y por lo mismo no se le ha de privar de la pose-
sin, JXlrque no se haya satisfecho una deuda que no es suya.
N o quiere decir esto que el litigante contra quien se ha ob-
tenido el secuestro no tenga el derecho de exigir del deJ1Ositario
toda la responsabilidad en que haya incurrido, caso de que haya
de entrar en posesin de la cosa. Si, pues, no ha puesto en la
conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia,
y por ello ha padecido aqulla algn desperfecto, podr recla-
mrselo aquel uitigante, que al fin es dueo poseedor de ''1
cosa y como tal tiene el derecho de ser indemnizado por quien
le caus el dao.
TITULO XIX
DE LA RENTA VITALICIA
SUMAR.IO.
].59. Definicin de la renta vitalicia.-Naturaleza de este contrato.-
Medios de probarlo.-160. Diferencia la renta' vitalicia y el
prstamo "' inters y el censo.-1Gl. Derecho del heredero legiti-
mario del constituyente de la renta pedir Su reduccin, si Sil
valor excede la porcin disponible y ha sido constituida por do-
nacin testamento.-Nulidad de la renta constituda por alguno
de estos ttulos en falor. de una persona incapaz de rcibir.-
162. ,Sobre qu ,idas puede constituirse la renta vitalicia.-153.
Esta renta puede constituirse sobre la vidn de una sola persona
de muchas.-l64. Puede cOEstituirse en provecho de un tercero
distinto de quien di el precio.-Formaiidades de la constituci
en este caso.-R,educihilidad de la renta en el mismo caso.-
165. Nulidad del contrat{), cua'ndo 'la renta se ha constitudo soore
la vida de ua persona muerta en el momento de su celebracin.
]!l6. Resolnbilidad del contrato por no haberse dado las garantas
ofrecidas.-Derecho que tiene el a"feedor pedir hipoteca para
seguridad de la renta cuando ,ta se ha oonstitudo por testa-
mento.-167. No es, rewlulle el contrato por falta de pago de
las pensiones vencidas.-16S, La renta vitalicia no es redimible.
169. Arreglo de la pensin pendien'te, cnando la renta se extin-
gue por' la mnerte de la persona sobre cuya vicla est constituda.
] 70, Caso en que se puede estipular que la renta no queda sujeta
ser embargada.-l71. Para poder demandar la renta, es menes
ter que se pruebe la existencia de la persona sobre cuya vid!!,
constituda.
I59. La renta vitalicia puede constituirse ttulo oneroso,
mediante una de dinero otra cosa mueble, mediante un
CAe!. .1.724).
Tambin puede constituirse ttulo JUramente
. por donacin por testamento; debiendo entnces tomar las for-
mas establecidas por la ley para tales actos. (Art. 1.725).
Llmase renta vitalicia la que tiene el derecho de percibir
una persona durante su vida durante la vida de una ms
personas. Segn estos artculos, en cuanto la forma del con-
trato, deben seguirse las relativas al que en definitiva viene
ser el celebrado entre las partes. Si se da una cantidad de dine-
ro una cosa mueble inmueble, el contrato ser meramen,e
consensual y quedar perfeccionado por el consentimiento de
las partes. Si por :l contrario, se adquiere el derecho de perci-
bir la renta ttulo gratuito y entre vivos, el acto ser una do-
nacn y deber hacerse constar en escritura Yblica, no ser
que el derecho de percibir la renta, no la renta misma, se esti-
me en 500 pesos venezolanos mnos, segn lo establecido en
los artculos 1.007 y 1.008. Si la renta se constituye por ltima
yoluntad,. debe constar de un testamento.
Para probar la constitucin de la renta ttulo oner0sose
har uso de los medios generaies del derecho comn establecido,;
en el ttulo 6:; y por lo mismo no se admitir la prueba testi-
monial, cuando el derecho de percibir la renta se estima en m."!.
de cuatrocientos fuertes, no ser que ocurra alguna de las ex-
cepciones que trae la seccin 2.' del citado artculo 6.' El dere-
cho de percibir la renta se estimar teniendo en cuenta la suma
que se ha de recibir mensua,! anualmente y su duracin proba-
ble, habida consideracin la edad y dems condiciones de la
persona personas cllya vida es la medida de aquella duracin
y siguindo el clculo de las probabilidades de Ja vida humana.
r60. Aunque lo que se d como precio de la renta vitali
cia sea una suma de dinero, no se entender limitada por ]a Ley
que tase el inters. Este contrato no tiene nada de comn con
la usura. La renta asegurada al acreedor no es el inters de un
dinero que ha desembolsado, para que se le devuelva despus de.
cierto tiempo, es la compensacin de un capital enajenado para
siempre. Y como la renta vitalicia reposa sobre combinaciones
aleatorias, no puede someterse al que fije la ley para
el inters del dinero. El comprador debe quedar. in,demnizado
Tomo IV
por lo alto de la rata, del peligro que corre de gozar la, renta
por un corto nmero de aos causa de su muerte prematura.
Por esto esta institucin se distingue no slo del prstamo pro-
piamente dicho, sino tambin del censo, con el cual tiene, S111
embargo, la mayor analoga. El censo est libre de peligros <!
'incenidumbres, la renta vitalicia, por el contrario, es un contra-
to esencia:mente aleatorio, en el cual el rentista arriesga un ca-
pital cierto por la esperanza de una renta que la .muerte le arrc'
batar acaso bien pronto, al paso que el deudor est expuesto,
en caso ele longevidad del acreedor, pagar en pensiones m.<
del capital que ha recibido, Esto es lo que Casaregis llama muy
bien COmm1ttatJ periculi.
161. La renta vitalicia constituda por donacin por tes-
tamento es reducible, si excede de la porcin de que es permiti-
do disponer: es mua, si ha sido hecha en favor de una persona
incapaz de recibir. (Art. 1.26).
Siendo en este caso la constitucin de 'la renta una liberali-
dad hecha entre vivos en testamento, es c:aro que debe regirse
"en todo por las leyes relativas esas libera:iidades. As es que
si el constituyente tiene herederos legitimarios, stos deben te-
ner ei derecho de exigir salvar su legtima, si el valor de la ren-
ta extede de la porcin disponible, estimndose que tal es el caso
cuando el rendimiento de la renta excede al de la porcin dis-
ponible. (Arg. del arto 52).
Recurdese que el artculo 52 da al legitimario la opcin
entre ejecutar la dispisicin testamentaria y abandonar la pro
piedad de la porcin disponible, cuando el testador dispone de
una renta vita:icia cuyo rendimiento exceda de dicha porcin.
Por la misma razn ser nula la renta vitalicia constituda
gratuitamente en favor de una persona incapaz de recibir por
donacin testamento .
. 162. La renta vitalicia puede ser constitu da por la dura-
cin de la vida del que da el precio sobre la de un tercero que
no tiene derecho la renta. (Art. 1.7
2
).
Puesto que la renta vitalicia es un contrato aleatorio hecho
sobre :a vida, debe haber necesariamente una persona cierta y
existente cuya vida la sostenga y cuya muerte le pOnga trmino.
, I
Ordinariamente -la suerte reposa sobre el acreedor ~ la renta '1
sobre l tambin est constitudo el derecho .. El acreedor que
ha dado el precio es, en general, un tiempo mismo el compra-
dor y el sujeto del alea. As, si Pedro paga 2.000 fuertes Pa-
blo para tener una renta vitalicia de 200, se juzga que es la vida
de Pedro la que se ha tomado en consideracin para medir y
calcular las probabilidades respectivas. Entnces se dice que la
renta' ha sido constituda sobre la vida de Pedro.
Sin embargo, las partes son dueas de constituir la renta
.sobre la vida de una tercera persona .que no est interesada en
ella, y que ni aun ha de figurar en el contrato ni sacar ningund
utilidad de l. Por ejemplo, Pedro da Santiago la suma de
10.000 fuertes con la condicin de que ste le ha de pagar una
renta de 1.000 mintras viva Sempronio .. Este es designado el1
el contrato slo porque su vida ha de servir de medida . la du-
racin de la renta. Poco importa que est ausente, que hayan
. tomado su nombre sin saberlo y que no tenga inters en el con-
trato. N o se ha hecho Intervenir' su nombre en el convenio para
que se utilice con sus disposiciones, es nicamente para hallar
en su vida una medida de tiempo y de duracin. Del mismo
modo que una convencin puede depender de la llegada incier-
ta de un buque de Europa, as una renta vitalicia ruede quedar
subordinada la vida y muerte de una persona desinteresada ~ n
el contrato. El que da ef precio ser siempre el acreedor que ha
de percibir la renta durante los das de la persona designada
por va. de condicin. Y es de advertir que en este caso la ren-
ta no se llama vitalicia, sino con relacin la existencia del ter-
cero, cuya .muerte la hara cesar.
N o hay necesidad de que el tercero rena las condiciones or-
dinarias de aptitud y capacidad' por la sencilla' razn de que la
dlsposicin en nada le concierne, no habiendo con respecto l
.. sio una condicin tomada de las eventualidades de su existencia.
Puesto que se puede fundar la condicin aleatoria de .ia
renta en .Ia vida de U!! tercero, se puede, por idntica razn,
constitirla sobre la vida del deudor.
163. Puede constituirse por la duracin la vida de una
. sola persona de muchas. (Art. 1.728).
- ISo-
El espritu 'de clculo y de invencin no s'ehalla :\imitado a
separar Ja vida sobr.e la cual se ha fundado la renta, de la .perso-
na en cuyo provecho se ha constituido: otra combinacin mul-
tiplica las vidas que sostienen su duracin. Se puede, pues,
constituir la renta sobre muchas vidas, seapara conferir su goce
sucesivamente las personas sobre cuya existencia reposa la ren-
ta,. sea para asegurar sus ventajas uno mismmo y sus herede-
ros hasta la eld:incin de todas las existencias que est adherida
Pe'ro cul ser la suerte de la renta cuando una de las vi-
das sobre que se constituido desaparece? Se disminui; en la
parte respectiva? Deber, por el contrario, continuar integra!
He aqui un caso en que la solucin se presenta por s misma:
el de una renta constituida sobre la vida de dos 'ms personas
interesadas en el cOntrato. Por ejemplo: Pedro da 10.000
fuertes Francisco para que ,le pague una renta vitalicia de
1.000, constituida sobre la vida de Ticio y 'de Sempronio. En
esta hiptesis,es manifiesto que la renta no 'cesa por parte por
la muerte sola de Sempronio de Ticio. -C:ontinuarsubsistien-
do integra hasta que ambos hayan muerto, pues la condicin de
su extincin reside en la muerte de Ticio y de Sempronio, y
slo con esta doble defuncin se realiza la condicin. Mintras
viva una sola de las personas designadas, el contrato se mantie-
ne integro, y la misma razn que hay para no hacerlo 'desapa-
recer del todo, hay para no disminuido.
Pero qu decidiremos 'cuando constituda la renta sobre la
'vida y provecho de dos personas, una de ellas dejas de existir?
Perecer la renta 'en la parte correspondiente al muerto? Es
indudable que la renta debe continuar 'ei1 toda 'su integridad. ISi.
debiese en parte, ya no podra decirse con exactitud
que el' contrato ha constituido una renta sobre dos vidas. 'La
verdad 'sera que 'hay dos rentas 'distintas, en favor de ,dos perso-
'ns separadas 'y durante ,la vida de cada una. Una renta eSUll
ser 'metafsico que no puede perecer por .partes. V.ive 'ene! todo
. '<iesaparece en le) todo.; no hay medio entre estos dos extremos.
La condicin de la extincin ,de la .renta vitalicia de que -trata-
, 'mos 'es lidoble muerte de las personas sobre 'cuya vida se ha
constitu do, y por lo misno mintras viva una de. ellas, .la con-
dicih' no . Se ha realizado; ni se le puede quitar la renta su
integridad.
La renta, pues, subsiste en su totalidad y as pasa al sobre-
viviente. Sin embargo. para evitar toda dificultad, las partes ha
rn bien en estipular que la renta vitalicia no ser reducida, sino
que, por el contrario, pasar toda al que sobreviva entre los ren-
tistas. As se evitarn las. interpretaciones arbitrarias por cuyo
medio los jueces extra:viados por )lna falsa equidad, queriendo
llegar una reduccin, pueden decidir que la renta no se ha
constitudo sobre dos vidas, que no est sometida la condicin
copu.lativa de dos muertes, y que los contratantes han
do so'amente crear una renta para cada rentista.
164. Puede constituirse en provecho de un tercero, distin.
to del que da cl precio.
En este caso, aunque la renta vitalicia constituya una libe-
ralidad, no queda suje.ta las formas establecidas para las
ciones; pero es reducib'e anwable con arrego al artculo. L726.
(Artculo 1-729).
Aunque el contrato de que aqu se trata constiuye una
dadera liberalidad en favor de la persona quien se ha de pagar
la renta, con todo, la ley lo exime de las formalidades estableci-
das para las donaciones. k't razn que. hay para esto es que al
propio tiempo hay un contrato oneroso entre el vendedor de la
renta y el que paga su precio, interviniendo la liberalidad en fa-
vor de un tercero nicamente como carga de la constitucin, y
por lo tanto debe subordinrseia, en cuanto la forma, acto
principal de que no es ms que' un accesorio.
Mintras el tercero no ha aceptado, la persona que ha dado
ej precio puede revocar su liberalidad; pero no es dueo d,e ha-
cerlo desde qUe ha habido una aceptacin. Esta aceptacin no
est sometida una formalidad particular; la' percepcin sola de
una pensin basta testifiacr que se la. ha prestado y ligar
definitivamente al do.nante.
Pero si en cuanto . la forma. esta liberalidad se escapa las
condiciones de las.s,Olemnidades exigidas. por el artculo 1.725,
debe regirse por leyes de las donaciones, clla.ndo se la pa
eho una persona ;nc:tpaz ha excedido la varcton disponible.
Nuestro artculo se expresa de una manera clara en este punto:
Por jo dems no e3 al que queda. obligado pagar la renta
quien toca hacer valer la nulidad inoficiosidad de la renta. Las
disposiciones que atacan las donaciones excesivas, ,las liberali-
dades hechas un incapaz, se han estab!ecido en un inters muy
distinto del que corresponde aquel obligado; han tenido en
mira el inters de los ,herederos, de quien compr la renta para
un tercero. As es que ni la reduccin ni la nulidad obten;das
por los herederos dispensarn al deudor de la renta, de stguir
pa;"i.dola ntegra.
El caso especial previsto por artculo, el de que
todo el rrecio haya ,ido satisfecho po'r el'estipulante, sin que el
terCEro favorecido hava contribudo en nada ello. De ah nace
la duda sobre si podra encontrarse el carcter de una donacin
en la renta comprada expenss comunes por dos personas con
la condicin de que continuar sin disminucin en favor del so-
breviviente. No parece que en principio esta clusula deba
siderarse coom una yentaja proporcionada por el premuerto al
sobreviviente. Cada una de las partes se ha movido por su PIO-
pio ir.ters y no por un espritu de liberalidad. Los dos COII-
tratallles han reunirlo sus capitales con el objeto. de proporciu-
narse una renta mayor, y cada uno con la esperanza de percibi--
la 1111 da en .su totalidad. Han celebrado un contrato alealorio
en que la probabilidad de ,la ganancia est subordinada una
eventuali:lad de aprovecharse el uno el otro segn decida a
suerte; pero ningn pensamiento de liberalidad los ha animado.
Con todo, casos habr en que este contrato contenga una
vl!rdaderaliberalidad que con l se quiere paliar,' y depender
de las circunstancias la decisin que en tal sentido deba recaer.
Puede acontecer que las probabilidades en favor del uno y del
otro sean tan desiguales que desaparezca completamente el ele-
n!ento suerte, y ent6nces no' cabe duda en que' ha de verse una
drlnacin 'en el acto, Tal sera el caso de un marido enfermo
y muy viejo que qUi!riendo favorecer, a espensas de los hijos de
un matrimonio anterior, su actual esposa jvn y saludab:e,
com;lase con el caudal comn una renta que hubiese de pa,ar
toda al sobreviviente.
165. E.J contrato de renta vitalicia constituda por la vida
de una persona que haba muerto, cuando se celebr el contrato,
. no produce ningn efecto. (Art. I.730).
La renta vitalicia est unida la existencia de !a persoua
sobre cuya vida se ha constituido, y por ello es de esencia que
esta pcro,ona, cuya existencia es la medida de su duracin, '!X;S-
ta en el m'mento del contrato. Ni hace al caso que ambos ::(,1,-
t r t n ~ e s ignorasen la muerte de la persona en el momento el
convenio; aquella circunstancia es esencial en el contrato, y Cil
tall.
1
1'do, ste viene abajo. En vano se dir que si la muere era
ignorada de ambos, esta doble ignorancia colocara e: contra tu
bajo el imperio de la buena fe y le dara una base. La buena
fe no hace ms que excusar las intenciones; pero no puede dar
al contrato el e'emento esencial que le es necesario para tener
un principio' slido de existencia.
. . .
Cuando la renta se ha constitudo sobre la vida de dos
ms personas, bastar que una de ellas exista en el momento
del contrato, para que ste tenga validez. U na so:a de esas VI-
das sirve de fundamento slido la obligacin; pero es menes-
ter que el vendedor de la renta ,haya ignorado la muerte de las
otras, pues si la conoca procedi de mala fe sabiendas Je que
las probabilidades que llevaba en el negocio eran mayor de j0
que crea el compra.dor.
166, La personct en cuyo provecho se ha constitudo la ren-
ta vitalicia ttulo oneroso puede hacer que se rescinda el CQl-
trato, si no se le otorgan las seguridades estipuladas.
Si la renta se hubiere constitudo en testamento sin desIg-
naci!: ck bienes determinados, el legatario tendr derecho f.. q;te
el heredero seale bienes bastantes soBre los que haya de cons-
tituirse la hipoteca. (Art. 1.731).
El contrato de renta vitalicia es sina'agmtico y por ello
debe observarse respecto de l la disposicin del artculo I.IOI,
el cual establece que la condicin resolutoria va siempre imp-
cita en los contratos bilaterales para el caso en que uno de los
contrayentes no cumpliere su ob:igacin. Si, pues, el deudor
no cump'e la de otorgar ciertas seguridades que se han estipu-
Jada, :es claro que el acreedor tiene el d'erecho de. rescindir. el
contrato, exigiendo el reembolso inmediato del capital que di
como precio de la renta.
Como aplicacin de esta, regla pueden citarse los ejemplos
siguientes. El obligado 'ha prometido dar fianza para el pago de
la renta, y no la da. O bien ha prometido emplear el preCiO
en 'pagar un acreedor hipotecario; en cuyos derechos se ha -:le
sustituir el acreedor y no verifica aquel empleo. En estas hi-
ptesis y otras semejantes se nota desde luego el acuerdo tn-
tre los principios de derecho y la equidad natural, que pronun-
cian' la resolucin del contrato.
Nuestro artculo no se ocupa sino en el caso en que se han
estipuado seguridades, que no se dan. Qu deber resolver-
se. cuanclo el deudor disminuye das que ya ha dado? Est re-
suelto que la rescisin puede igualmente pedirse, porque no hay
diferencia racional entre no llevar cabo la seguridad ofrecida
y disminuirlas cuando ya se han realizado. (Arg. del arto I.1 II).
Sin embargo, el tribunal tendr siempre presente que la res.:i-
sin es un acto de gran severidad, que destruye esperanzas Je.-
gitirnas v. prximas tal vez al acontecimiento que iba , conver-
tirlas en derechos adquiridos, y que por lo tanto no debe mos-
trarse demasiado favorable quejas rigoTOsas.
Se ha preguntado, por ejemplo, si el deudor que venae el
inmueble hipotecado al pago de la renta vitalicia, sin imponer
al comprador la obligacin de satisfacerla, debe considerarse
que ha disminudo, con este solo hecho, las seguridades es ti-
pt.;ladas. Sera exagerar el derecho del acreedor resolver
esta cuestin. La 'hipoteca sigue con el inmueble,
cuaJesquiera que sean las manos que pase, y por 10 tanto la
enajenacin en nada disminuye la garanta. Es sabido, por otra
parte, que en princirio la cosa hipotecada puede enajenarse,
sin que el acreedor tenga nada que reclamar contra la ena-
jenacin.
Puede suceder que el deudor haya enjenado la cosa hipo-
tecada ntes que el acreedor haya tenido el cuidado de hacer
registrar la respectiva escritura en la cabecera del distrito de-
partamento en que est situada la finca. La enajenacin as
r8s -
hecha alterara los derechos del rentista, puesto que, por falta
del registro, no podra hacer uso de su accin hipotecaria con-
tra el adquirente. El deudor podra objetarle, para rechazar su
reclamo, que era por su negligencia por lo que no habia llenado.
el requisito del registro, y que l no haba hecho ms que usar
de su derecho, enajenando sin fraude una cosa que no se habia
comprometido no enajenar. Pero se le respondera: el :lcree.-
dor ha podido perder su derecho respecto de un tercero, sin que
por esto su hipoteca se haya extinguido respecto del mismo deu-
dor. El acreedor, por un descuido no ha extinguido ni dismi-
nuido los derechos que tenia contra el obligado pagar la renta.
Este s:o. verificando Ia enajenacin sin imponer la obligacin
al adquirente y sin declarar la renta que pesaba sobre la finca,
ha suprimido disminuido la garanta del acreedor. Pero nte:,e
bien que -la venta por s so'a no es una disminucin de la segu-
ridad, pues si el deudor ha declarado en aquel acto que la finca
e3t gravada con tal obligacin, la hipoteca subsistir y el acree-
dor no tiene ninguna reclamacin que hacer.
Podr el deudor detener los efectos de la resolucin, dan-
do las seguridades prometidas restableciendo las que ha. di,-
minuido? Parece equitativa la opinin afirmativa.
Advirtase que la accin de resolucin que hace el objelo
de nuestro artculo tiene lugar slo en las rentas vitalicias cons-
titucias ttulo oneroso, y por lo tanto no se le admitir en ia
constituda ttulo gratuito. El artculo 1.73I establece po>i\:"a-
mente esta distincin.
r67. La sola faIta de pago de los atrasos de la renta no
aatoriza aquel en cuyo favor ha sido constitu da sta, pedir
el reembolso del capital enlrar en posesin del fundo enaJe-
nado. Tiene solamente el derecho de embargar y hacer vender
los bienes de su deudor y pedir que se ordene, si el deudor no
consiente en ello, que sobre el producto de la venta se disponga
de una suma suficiente para pagar los atrasos. (Art. 1.732).
El artculo 1.653--r" establece c'omo causa para ()bligar ai
censatario devolver el capital, el dejar de pagar el canon pei-
tres aos consectttivos. Como vemos en el presente. artculo, liO
"

sucede lo mismo en la renta vitalicia. Esta disposicin se separa
del derecho comn formulado para todos los contratos en gene-
ral por el articu'o r. IOr. Se ha creido que los intereses elel ren-
ti!Ota quedaoban suficientemente con el ele eJ(;-
cucin sobre los bienes del deuelor. Qu razn ha habido para
introducir este derecho especial? El contrato de renta
es aleatorio. Las partes han querido desde el principio someter-
se las contingencias de la suerte; y en consecuencia es justo,
en cuanto sea posible, dejar la fortuna la so'ucin que se ha
sometido tales incertidumbres. As debe hacerse con mayo!
razn, cuando las cosas no estn todava ntegras; en este ton-
trato hay ms inconveniente que en ningn otro en romper pre-
maturamente las relaciones respectivas. El deudor ha pagado
podido pagar durante largo tiempo la renta vitalicia; acaso ha
desembolsado una suma igual al capital que el derecho comn
tomado la letra le obligara pagar ntegramente por segunda
vez. Se ve cun grave sera recurrir la medida extrema dc
la resolucin.
Con todo, las partes pueden estipular expresamente que el
contrato ser resoluble. si el deudor deja de pagar las pensiones
vencielas. Nada le impide ste renunciar un derecho introdu-
cido en su favor.
r68. El deudor ele la renta no puede libertarse de ella,
ofreciendo el reembolso del capital y renunciando al cobro de 'a:;
anualidades pagadas;. est obligado pagar la renta durant(;
toda la vida de la persona de las personas por que se ha cons-
tituido, cualquiera que sea la duracin de la vida de estas per-
sonas, y por oneroso que haya podido llegar ser el pago de :a
renta. CArt. r.733)
He aqui otra diferencia entre el censo y la renta vitalicia:
aqul ese esencialmente redimible voluntad del censatario. r.o
obstante cua:1quiera estipulacin contraria (artculo r.6so), a:
paso que segn el artculo en que nos ocupamos, el deudor de la
renta vitalicia no puede redimir. He aqui la razn que para esta
disposicin dan los autores. El deudor ha contrado una oJ.,liga-
cin precisa, que dehe cumplir hasta el fin, sin lo cual las com-
binaciones constitutivas .del contrato se encontraran frustradas y
- T87-
las probabilidades de ganancias dejaran de ser recprocas. No
conviene que el vendedor quite al comprador la veJitaja de la
renta, so prete:Kto de que .el negocio le ha resultado gravoso. Si
la casualidad hubiese anticipado la muerte del rentista, aqul
habra hecho una buena ganancia; sera, pues, injusto privar al
del benefio que encuentra en el caso contrario. En
vano se dira que da longevidad del acreedor le ha puesto en la
necesidad de. pagar una suma mayor que el capital recibido y
que por lo tanto ha padecido lesin. Esto, en el contrato, se
estima desde el principio, no por consecuencia de acontecimien-
tos inciertos imprevistos. Pero en el momento del contrato ha-
bra probabilidades iguales, buenas malas, estando las dos par-
tes bajo el pie de perfecta reciprocidad. En vano ofrecera el
deudor renunciar . las .pensiones ya satis fechas; esto en nada
aumentara su derecho. El acreedor ha tenido justa causa para
tomar esas pensiones y ninguna gracia se le hace cedindoseldJ .
Nada de contrario tiene al derecho el pacto en que expresa-
mente se le d al deudor la facultad de rescatar su obligacin.
Ha habido quien deciare nula tal estipualcin'; pero ninguna ra-
zn hay para ello. El pacto puede ser, no solo que el rescate se
h'aga devolviendo el capital recibido, sino tambin una cantidad
menor.
169. La renta vitalicia se debe al. propietario en propor-
cin del nmero de das que ha vivido .
. Sin embargo, si se ha convenido qne sera pagada por pla-
zos anticipados, se debe toda la pencin desde el da en qlle
debe hacerse el pago. (Art. I.734).
Cuando se extingue la renta vitalicia por la muerte del acree'
dar, se trata de saber cmo se regla la peqsin corriente. N U3-
tro artculo hace una distincin; la renta se debe pagar anti-
cipadamente despus de vencida. En este ltimo caso el deu-
dor no 10 es sit:J.o por la parte de ua pensin corriente, que co-
rresponde al nmero ge das que ha vivido, porque en princi
pio la adquisicin de la renta se verifica da por da, siendo cada
da un vencimiento y el ltimo da de la vida del rentista, el lli-
timo de la obligacin y del pago .
. En el segundo caso sucede de 'distinto modo, el trmino pa-
gado debido anticipadamente '10 adquiere el propietario en to-
taiidad, aun cuando no haya vivido durante todo el trmino. La
convencin de pagar anticipadamente modifica la naturaleza de;
contrato y hace en cierto modo durar la renta por ms tiempo
que la vida del acreedor,
Se hace ~ este artculo una censura justa, referente unica-
mente su redaccin, Su texto parece suponer que la rema
est siempre establecida sobre la vida del acreedor, suposicin
que viene :rugnar con el artculo 1.727. No debi, pues, decir-
se que la renta se debe al propietario en proporcin del nmero
de dias que. ha vivido, sino en proporcin del ngmero de das
que haya vivido 'a persona sobre cuya existencia se ha consti-
tuido la renta,
170, S;o en el caso en que la renta ha sido constituida
titulo gratuito, se puede estipular que no estar sujeta embar-
'go, (Art. I.735),
La renta vitalicia es cesible y puede ser vendida por el
acreedor bajo 1as condiciones estipuladas en el contrato original.
A veces es transmisible los herederos, como cuando se la ha
constituido sobre la vida de un tercero desinteresado y el acree-
dor muere ntes que l, caso en que la renta p ~ sus suce-
sores.
~ i es dudoso que los acreedores del rentista tienen el dere-
cho de embargar 'as pensiones para pagarse con ellas, puest..,
que ios hienes del deuder son la prenda comn de los acreedo-
re,. (Art. 1.795). Pero, se puede estipular, al crearse una renta
vitalicia, que no ser embargable? Esia cuestin se resuelve por
una distincin, O la rcnta se ha constitu do ttulo oneroso
ttulo lucrati'vo. Eu el primer caso, ni el constituyent .. que
la vende, ni el acreedor que la compra, tienen el poder de hacer-
la inembargable. N o ha,a un vendedor una cosa ridcula, dc-
ualldo que no quedar sometido embargo el inmueble que
enajena? Y por qu ha de tener ms poder, con respecto
una renta . vitalicia ? En cuanto al acreedor, admi'tir el bucn
sentido que al hacer entrar una cosa en su patrimonio, le sea l-
cito declarar que est. fuera del alcance de, toda ejecucin? Po-
dr 4efraudar sus acreeaores. 'privndolos de su prenda legal?
189 -
De distinto modo cuando la renta se ha constitudo
ttulo gratuito. El testador ' donante han podido poner su
liberalidad la condicin de no ser embargable. De ningn agra-
vio polran qu.ejarse los acreedores, mesto que estaba en poder
del testador 'donante no legar no donar. Hay quien' "pina
que la renta concedida ttulo de alimentos, se presume haber;o
sido con la condicin de no poderse embargar.
Al tratar del artculo 1.856 veremos que la renta vitalicia nD
est comprendida en su nmero 4.:
171. No puede demandarse la renta justificarse la exis-
tencia de ,la persona de cuya vida depende su pago, (Art. 1.736),
, El acreedor debe justificar las condiciones que le dan el de-
recho de percibir lo debido, y como la renta vitalicia se debe
nicamente mintras dura la vida sobre que se ha constitudo, se
sigue que el deudor no est obligado pagar sino en tanto que'
se le pruebe que existe la persona cuya existencia es condicin
necesaria para la del derecho. La ley no determina el modo en
que se ha de hacer la prueba: y por lo mismo su apreciacin
quela a,l prudente arbitrio de los tribunales. Lo ms natura es
que se pruebe el hecho por medio de un certificado de la prime-
. ra 'autoridad civil judicial, de la parroquia municipio en que
resida la persona, acompaadas de su secretario, certificado en
'que se declare que sta vive y. que le consta esto aquella au-
toridad por haberla visto en c.1 da. Pero repetimos que cuai-
quiera otra prueba pl1ede admitirse, aunque sea indirecta. Si
aparece una escritura pblica otorgada por la persona de cuya
'vida se 'trata, no debed considerarse prohada que taL persona
'exista en "la 'fecha de aquel documento?
TITULO XX.
DEL JUEGO Y DE LA APUESTA.
SUMARIO.
l'72. La ley no da aCClOn AlIra reclamar lo que se ha ganado e,l
juego de suerte azar dc envite en alguna apuesta.-l'73.
-Iuego3 se da accin para cobrar lo ganado.-Casos e!! que
aun en estos juegoS cebe desecharse in demanda.-174. En prIn-
cipio no hay derecbo repetir lo que se ha pagado por causa de
juego.-175. Casos en que hay lugar la repeticin.-176. Pro-
ducirn los juegos que no son gimnsticos siquiera obligacin na.
turaI1-177. Consecuencias importantes que se desprenden de;
principio que niega toda obligacin en esta especie de juego.
I72. La ley no da accin para reclamar lo que se ha gana-
do en juego de suerte azar de envite, en una apuesta.
Las loteras estn comprendidas en las disposiciones este
artculo. (Art. I.737).
El juego es un contrato en el cual convienen dos ms per-
sonas en que cuando de ciertos hechos ejecutados con el fin del
contrato resulta otro hecho determinado, pagarn unas otras
un valor que se ha fijado.
La apuesta es la convencin por la cual, dos personas que
opinan de distinto modo sobre si se ha verificado se ha de ve-
rificar un hecho, convienen en que aquella cuya opinin resul-
te fundada recibir de a otra un valor determinado.
El juego y la apuesta estn, en rrincipio, destitudos de ac-
cin. La razn de esto es muy sencilla. Los jugadores no son
como los dems contratantes, que pueden gallar sin perjudicarse
mutuamente, y que por" el contrario, las ms de las veces sacan
utiliad cid contrato por los servicios mutuos que reciben
unos de los otros. El comerciante, por ejemplo, poniendo al al-
cance del consumidor .Jos .. que este necesita, le hace UIJ
servicio, que se le remunera con la ganancia que saca de su co-
mercIo. El jugador no puede ganar si no es con la prdida ele
los olros; de ah la inmoralidad del juego y necesidad que hay
de reprimirlo. Esto, aparte de que acostumbrado el hombre .i
!1Q contar ms que <.:on la suerte, esperar grandes riquezas ee
corto tiempo y poca costa, se lanza en todo 10 que sea aventu-
rado y Je retrae del trabajo, que es la ley impuesta por Dios
105 hombres.
La ley ha comprendido expresamente en su disposicin la
lotena, que es un juego de azar como cualquiera otro, y que SI
bien en ella existe la circunstancia atenuante de que no se repI-
ten en un momento los golpes funestos y ruinosos, existe, por
otra parte, la agravante de que invita todas las clases de i"
socIedad, tentndolas con exorbitantes ganancias y lanzildolas
en la embriaguez del juego, que conduce la miseria y al delito.
173. Se exceptan los juegos de fuerza destreza corpr:ll,
como el de armas, carreras pie caballo, pelota, bolas y
otras semejantes. Pero la autoridad judicial podr desechar !;:.
demanda. si la suma comprometida en el juego en 1.1. apuesta
es excesiva. (Art. 1.738).
Los juegos de esta especie no tienen nada de imruiral,' y
hasta son tiles, puesto que contribuyen desarrollar nuestr,s
fuerzas y destreza. L, ley ha debido por lo t,nto tolerarlos y
aun favorecerlos. Aunque los juegos de pura iuteligencia, como
el juego del ajedrez, sirven al desarrollo de nuestras fuerza, ir.-
tclectuales y son por ello no mnos tiles que los que favorecen
al desarrollo de nuestras fuerzas fsicas, la ley no ha extendido
ellos la excepcin de que venimos tratando, sin duda porque
hay otros medios ms propsito para ejercitar la inteligencia.
Adems, estos juegos tienen en su propio agrado un estmulo
para que los hombres los ejerciten.
Los juegos que la ley da accin, provocan muchas veces
apuestas entre personas distintas de los jugadores. Sern v-
lidas estas apuestas, y en tal concepto producirn accin? La
negativa parece fundada. Los apostadores que no siendo ms
que simples espectadores del juego, no toman par_te personal en
l, no hacen nada til al de su habilidad ni de sus
. fuerzas, y por 10 mismo no estn comprendidos en la excepcIn,
que tiene por objeto Jos juegos que contribuyen al ejercicio y
destreza del cuerpo. Sin embargo, si el juego de los apostado-
res ha de aprovechar al jugador que gane, la apuesta es entn-
ces vlida y da al jugador que ha ganado, una accin contra
el apostador que ha perdido. En este caso, en efecto, laparada
es para el j ugador la recibe un estmulo y una
cin de la destreza y vigor.
Los juegos que pueden llamarse gimnsticos estn provisto:,
de una accin; pero la ley la modera, estableciendo que la auto-
ridad judicial puede desechar la demanda, si la suma compro-
metida en el juego en la apuesta es excesiva. Se concibe que
los jugadores sostengan entre s el inters y la emulacin con ia
estipulacin de un premio para el ms hbil el ms fuerte;
pero cuando la parada es excesiva, siendo entnces la esperanza
de la ganancia su nico objeto, lo que hacen deja de ser moral
y se hace ilcito.
Notemos .105 trminos de la ley: la autoridad judicial, dice,
puede desechar la demanda; pero no aade que puede reducirla
en el mismo caso. O el jugador, se ha dicho, es mdico y se ha
jugado la partida con moderacin. y entnces debe condenar en
'el todo al que ha perdido, no se han llenado estas condiciones,
y en tal caso siendo el juego ilcito, el juez debe desechar com-
pletamente -la demanda.
174. El que perdi en el juego apuesta no puede repe-
tir lo que ha pagado voluntariamente, mnos que haya habido
fraude dolo de parte del 'que gan; que el que perdi sea
menor, entredicho, inhabilitado p mujer casada. (Artculo 1.739).
La ley no ha debido anular un acto de conciencia; y por
otra parte los tribunales de justicia no deben ocuparse en las
faltas de los hombres, sino para castigaras. Trtese de una,
'apuesta que la ley no da accin, ' de una 'que ella sancione,
sea moderada excesiva; todo esto importa poco ;Ia regla es la-
, blecida es absoluta,' en ningn caso puede repetirse lo que se ha
pagado.
175. Casos hay en que se puede repetir lo que se ha pa-
gado por motivo de juego, y son:
1.' Cuando ha habido dolo fraude de parte del que gan.
to, no el derecho la repeticin, sino' cuando el pago se
.ha \lecho Y, sin duda que el error excluye la vo-
luntad. As, el pago est sujet revoq.cn, cuando lo .ha he-
cho un heredero, que ignoraba que el va!e por el cual el di-
funto se haba comprometido satisfacer cierta suma, tena
tena por causa una deuda de juego no sancionada por la ley:
3." Cuando quien perdi fu un menor, un entrediho, n
inhabiitado una mujer casada. Creemos que aun cuando quien
pal{Ue sea el auto'r, el curador 6' el marido, siempre habr lugar
la repeticin: la leyes absoluta.
176. Queda una cuestin que examinar. Los juegos gim-
nsticos constituyen contrates vlidos, de que nacen obligacio-
nes, no mnos eficaces que las obligaciones civiles ordinarias.
Sobre este punto no hay duda alguna. Pero fuera de estos jue-
gos excepcionales qu decidir en cuanto la validez nu!i-
d<le!? Producirn obligacin natural? Si los juegos en general
estn des:itudos de toda accin, es porque los ojos de la ley
-el juego es en s mismo contrario las buenas costumbres y
por consiguiente nulo el compromiso. Estabiecido esto, se
cl'lye que la deuda de juego no tiene causa , lo que es lo
mo, su causa es ilcita. El juego, pues, no produce ninguna es-
pecie de obligacin.
Se ha objetado que si la deuda de juego no existe ni como
deuda civil ni como deuda natural de dnde viene que la ley
tengd por firme el acto por el cual el perdedor paga aque\1a
deuda? Con qu ttu!o puede valer? Ser como donacin?
Esto sera de todo 7l1l1to contrario la intencin de las partes.
Sera como pago? E,to no es posible, puesto que todo pago
.supone una deuda (art. 1.171). Luego una de dos: el juego
engendra una obligacin susceptible de ser vlidamente
cha, y por consiguiente vlida en s misma, lo mnos como
obligacin natural, el artculo 1.739, segn el cual el perdedol'
no puede repetir lo que voluntariamente ha pagado, es inex-
plicable y est destituido de toda razn.
-El dilema no es concluyente. No teniendo la deuda de ju
e
.
go ninguna existencia legal, el acto por el cual paga el perdedor
no es un p'ago propiamente dicho. Tampoco es una liberalidaJ,
porque' este ttulo no se ha entregado ni recibidp la suma. N o
Tomo IV
13
- 194-
hay pago ni liberalidad, y con todo, lo que se ha pagado no pue-
d I epetirse, y por qu? Porque en igua:dad de circunstancia.$
es mejor la causa del que posee, porque la ley no quiere que la
justicia se ocupe en una cuestin de juego para decidir la
demanda del que al jugar ha desconocido la ley que invoca.
- ii? As, pues, los juegos y apuestas que la ley no ha
dado accin son como contratos absolutamente nulos. De a;l
se desprenden importantes consecuencias, entre otras las si-
guierltes: .
1.' No p'ueden -ser ni ratificados ni novados por el perde--
dor, ni garantidos novados por un tercero; as los billetes fir-
por deuda de juego no dan ninguna accin contra el sus
Criptor. Cuando un vale de esta natura,leza sea disfrazado dn-
dose una causa distinta, por ejemplo, la de prstamo, esta simu-
lacin, que constituye un fraude la ley, puede estab:ecerese
por simple presuncin. Hecha esta prueba, el otorgante no ten-
dr nada que pagar. Sin embargo, si el billete cuya anulacin
se ha hecho pronunciar est en manos de un tercero, cesiona-
rio de fuena fe, aqul deber indemnizarle del perjuicio que c
cause esta anulacin, de acuerdo con lo establecido en el ar-
tculo ".086; que dndole salvo su derecho contra el cedente.
Si el documento fuere la rden, el endosatario de buena fe
tendr derecho cobrar; pero el endosante puede pedir su res-
titucin el primer acreedor si aun se encuentra en sus manos,
y en caso de haberlo pagado tiene el derecho de exigir que di- .
cho acreedor lo ;ndemnice.
2:- Eso's contratos no obran por s mismo la enajenacin
de as sumas cosas puestas sobre la mesa como paradas. De.
ah se concluye que el perdedor que, conclu da la partida se apo-
dera de repente de su parada, no puede ser compe:idd entre-
grsela al que ha ganado, que, por el contrario, puede cuandu
el que ha ganado ha tomado el dinero otra cosa apostada, com-
pelerle restituir el objeto, cuya propiedad ha conservado. El
pagu hecho anticipadamente, es decir, ntes de haberse perdido
el lance, cuando los jugadores sufren todava el yugo de la pa-
sin que los domina, no podra como un acto libre
y voluntario. Sin embargo, si en .el caso, el perdedor tarda de"'
masiado en reclamar, su silencio envuelve entonces una adhe-
sin libre y reflexiva los hechos consumados, y estos
se considerarn como un pago voluntario, detrs del cual podr
abrigarse el que ha ganado.
3 Cuando el perdedor ha sido demandado por una deU{h
de juego y falta al emplazamiento ... el tribunal no deber cond.:
narle. Es sabido, en efecto, que en las causas en que el deman-
dado no comparece, los tribunales no deben tenerle por confeso,
. sino en cuanto no sea contraria derecho la peticin del de-
mandante. (art. I98, e Pro civil); 'y h demanda del que gana
es contraria derecho. puesto que solicita el pago de una deuda
que legalmente no existe.
4: El mandato para jugar es legalmente hui o insubsis-
. . .
tente: r.ei turpis 111/llt/1n "zanda/um esto Si el mandatario ha per-
dido y pagado de 10 suyo cierta suma, el mandante no est ob;-
gado civilmente a reembolsrsela. Si ha recibido a'guna ganan-
cia el mandante, no tiene facultad legal para pedirle cuenta di!
ella. En cuanto al mandato por el cual el que ha perdido en-
carga despus de hecha la prdida un tercero d pagar por l,
se le debe tener por vlido, puesto que el acto no tiene en si
nada que repugne la moral las buenas costumbres.
Fero qu decir en el caso siguiente ? Yo te entrego cierta
suma con rden de empearla por m en una partida de jue-
go. T la pierdes y se la entregas ,al que gan. Podr com-
pc'erte restiturmela? Creemos que debe irse hasta all. Yo
te he dado una rden que la moral y las buenas costumbres con-
enau y que, por consiguiente no me obligan. Y de hecho en
qu podrs fundarte para no devolverme la suma de que sin
razn ni derecho habis dispuesto en mi perjuicio?
Fodr en este el ganador retener la parada que se le
ha entregado? Se distingue: si el mandatario ha jugado y pa-
gado en su propio nOmbre, el ganador no puede ser reconvenido.
Si, por el contrario, ha jugado y pagado en nombre de su man-
dante, la suma no debe quedar en poder del otro jugador. Ea
este caso se considera que quien ha intervenido' en el juego es d
mandante, pero como todo lo-que l ha hecho ha precedido ls
pa:-ticia de juego, nada de e3to debe considerarse como un acto
libre y voluntario.
TITULO XXI
DE LA FIANZA
SECCIONo 1.'
De la naturaleza y extep.sill de la fianza
SUMARIO.
178. Transici6n.-Contratos accesorios.-179. Definiei6n de la flan-
za.-180. La fianza es natural, pero no eseneia:mente grantuita.-
. 181. La _ intervencin del precio b no har degenerar el contrato
- de fianza en seguro?-182. La fianza- envuelve genenilmente un
-manda:o tcito, y veces es un eu.asi-contrato de gestil de- ne-
goeios.-183. Es un contrato bi!ateral.-184. Es un contrato puro
y simp:e y no conCicional.-185. Sobre qu obligaciones puede
constituirse ia fianza.-18B. Extensin de la fianza.-187. Fianza
constitu:a sin 6rden y aun sin conocimiento del deudor.-l88. La
fianza ha de ser expresa: es de estricto derecho.-189. Fianza in-
definida.:-Su extelOsin.-190. Qu cuaiidades ha de tener el fia-
dor que alguno est en el deber de dar.-191. Personas que es;n
oh_!gadas dar fianza.-192. Caso en que el fiador se
inso.vente.
18. Hasta aqu hemos trat.ado de los contratos principa-
les; o sea de aquellos que de 511yO son causa de obligaciones y
que confieren las partes derechos independientemente de toJo
otro contrato. Ahora vamos tratar de los contratos accesoriJs,
sea de aquellos que por s no pueden constituir derechos !
obligaciones y que sirven nicamente para asegurar y garantir
los- derechos que crean otro, contratos. Son stos la fianza, ia-
la anticrsis y la hipoteca, que no pueden existir solas,
porque entnces no tendran objeto. La compra-venta, la loca-
cin-conduccin, el mandato, la sociedad, el prstamo, son con-
tratu, -que constituyen relaciones juridicas entre las partes: los
otros sirven -nicamente para derechos que ellos nos crean_ El
Cdigo principia- por la fianza, que es de grande uso y utIlidad
en -el comercio. . - -
,.
- I97--
I79 l -qoe se constitUye fiador de' una obligacn, -quea
obligado para con d acreedor cumplirla, si -el deudor no ia
cumple. (Art. r.740).
La definicin que de fianza trae este artculo es muy exac.-
ta, s bien no est concebida en la forma ordinaria de las d_e-
finiciones. Fianza es el contrato en el cual una persona se com-
promete para con otra satisfacerle la deuda que un tercero
ha contrado respecto de ella. caso de que ste no la pague. La
obligacin no se divide, puesto que el deudor principal queda
siempre obligado en primer lugar cum-lirla ntegramente.
Pero un se;undo deudor viene aceptar esta misma obligacin
por su propia cuenta. prometiendo cumpli, si el' otro no ia
cumple. Todos l o ~ caracteres de la fianza estn expresados .ea
el.artculo 1.740. .
1&0. La fianza en lo general es un contrato de beneficen-
cia; pero no puede calificarse de donacin, puesto que el fiauur
conserva su accin para hacer que el deudor principal le indelll-
nice lo que haya desembolsado para cumplir su obligacin, Si
embargo, nada impide que el fiador ponga un precio :a ga-
ranta que da. Si la gratuitidad es ~ n condicin natural de ia
fianza, no es de su esencia, ofreciendo el comercio muItitud de
ejemplos de fianzas remuneradas por el deudor que tiene ne-
cesidad de dinero, y que no puede encontrarlo sin el auxilio de
un fiador. En la modificacin del coiltrato, el peligro que cor'(
el garante es 10 que se vende por el precio que recibe por pres-
tar aquel auxiiio al que solicita dinero.
18r. Pero la introduccin del rrecio no har degenerar
el contrato On seguro? Debe distinguirse. Si es -el acreeuo-
-quien paga al fiador, para precaverse con su accesin contra el
.peliglo de la insolvencia dd deudor, hay verdadero': contrato ~ e
segUlo. El fiador es el asegl:rador que recibe el premio del se,
guro. Pero si es el deudor quien paga el servicio hecho por e:
fiadur, no hay tal contrato, no _hay ms que lino de fianza. Es
claro que el fiador no asegura al deudor principal contra el pe-
ligro de pagar, puesto que ste queda siempre obligado al" pago;
sobre l contina pesando la obligacin.
182. La fianza envuelve ordinariaqente un rpandato tcit)o
- 198-
oCuando el fiador se obliga peticin del deudor su vista y o
con su conocimiento nace entre estas dos personas un contrato
de mandato, en cuya virtud el fiador tiene la accin deo manda-
to contraria para o hacerse indemnizar de lo que
O
ha pagado ai
a:recdor. Si la fianza se ha prestado sin conocimiento o del deu-
dor principal, no se juzga que ha intervenido un contrato de
mandato, sino un cuasi-contrato lIegotiorum gestoru-m.
18
3. Sin embargo, la fianza es un contrato unilateral, pues-
to que cualesquiera que sean las relaciones que existan entre
el deudor y quien le fa, como estas relaciones no son las que
constitl!yen tla fianza, no debe tomrselas en consideracin
para fijar el carcter del contrato. Este se celebra principalmen-
te entre el acreedor y el que presta la garanta. El nico oh-
jeto que hay en l es procurar seguridad al acreedor, y la il-
ca aL ligacin que se contrae es la del fiador; y como el acree-
dor hO se compromete nada, el contrato naturalmente es uni-
lateral. Verdad es que el deudor tiene obligaciones importan-
tes que llenar para con' el garante; pero estas obligaciones no
derivan directa y principalmente del contrato de la fianza. Re-
firense otro contrato que se juzga celebrado tcitamente:
este contrato tcito es el mandato.
184. Aunque n u ~ t r o artculo :arece darle al contrato de
fianza un carcter condicional, puesto que se sirve de las pala-
bras si el deudor 110 la clImple (la obligacin), no es cierto que
lo sea en el sentido de que el fiador no ha' querido obligarse,
sir:o falta y en caso de insolvencia del deudor principal. La
obligacin del garante es pura y simple. El fiador, mnos que
haya una clusula especial, queda obligado inmediatamente y
de una manera directa actual y el acreedor puede reconvenirle
sin esperar la insolvencia del deudor principal. Qu se ha que-
rido, pues, decir en el artculo 1.740 con la condicin indicada?
Ha querido hacer alusin al beneficio de excusin, que es una
rura gracia y que no tiene lugar sino en el caso de que el fia-
o dar quiera hacer uso de l. Estas palabras han sido puestas para
contener en germen aquel beneficio, que se desarrollar ms
tarde, y para mostrar que la obligacin del fiador no extingue
Ola del O deudor principal.
......
185', La 'fianza 110 puede constituirse sino corno accesoria
de una obligacin vlida,
Puede, sin embargo, constituirse sobre una obligacin que
puede ser anulada virtud de una excepcin puramente per-
sonal del ob:igado, corno la de minoridad. (Art. 1.741).
La disposicin .del primer prrafo de este artculo es una
consecuencia del caracter de accesorio que tiene este contrato;.
pero el segundo una teora que modifica notablemente
el principio genera1. Consiste en establecer que si la ob'igacin
prillc:pal no es radicalmente nula, si tiene, en la ley, cierta exis-
tcnci", aunque imperfecta, si su nulidad est fundada, no en la
ausencia de uno de los elementos esencia'es su validez, corno
la falta de causa de objeto, sino en razones que pertenecen
exclusivamente la persona dd obligado principal, cual serra
la de su menor edad, podra vlidamente garantirse. El deudor
podr invocar la nulidad de su obligacin, pero, no el fiador" por-
que al garantir la deuda de un menor, de un entredicho, de una
mujer casada no autorizada, ha prometido precisamente prote-
ger ai acreedor contra la anu:abilidad de su crdito. Hay, pues.
excepciones personales del rieudor que l su'o puede invocal
otras que son personales del fiador que s'o l puede oponer
y otras, en fin, que son comur,es al deudor y al fiador.
Son personales del deudor las que SO refieren slo su
sana: as el fiador no podr e;';cepcionarse con la minoridad
interdiccin del deudor. SOII personales del fiador las que se re-
fieren su persona solamente, y po'r ello el deudor no pd'ja
rechazar la 'demanda a'egando la menor edad la interdiccin
del hador, la remisin de la fianza obtenida del acreedor. (al'-'
tcu:o 1.219), de compensacin con un crdito del mismo fia-
dor. (Art. 1.227). Son com1lnes al delldor y al fiador las que
se fundan en la inexistencia extincin de la deuda. 'As, tanto
el deudor como el fIador, pueden defenderse estableCiehdo que
la ob:igacin es nula, sea por falta de causa de objeto, sea
por ser contraria las leyes las buenas costumbres, qUI!
ha sido extinguida, sea porque se la ha pagado, sea porque ha
habido novacin (art. 1.214), sea por compensacin con un cr-
dito del deudor principal (art. 1.227), por remisin d la det:-
da. (art, 1.219), por prescricin,
-200 -
El ,error, el dolo y Ila violencia' recaen sobre la cosa m'isma
y producen una excepcin que no se p"uede llamar personal' y
que peir lo mismo pueden oponerse por el deudor que los pa-
deci y por fiador, Esto no es un obstculo pra que si el fia-
dor ha prestado su garanta con conocimiento del vicio de! con-
trato y estando l lihre de tildo error, dolo violencia, sea
vlida la obligacin que contrae. Si e! mismo deudor puede ra-
tificar el contrato despus qe ha pasado el motivo que 'lo al1l,-
laba, no encontramos por qu no pueda prestar su garanta un
tercero que se halle en las mismas circunstancias. Pero quin
tocar hacer la prueba respectiva? Deber el fiador probar
que ignoraba el vicio del contrato?, , por el contrario, tocar
al acreedor demostrar que tena conocimiento de l? Creemos
que al fiador le corresponde probar su ignorancia, porque tie-
'ne que delClostrar su propio error, que consista en la creencia
de que el contrato no ado!eca de ningn vicio que. le hiciese nulo,
Se ve que la diferencia que hay entre el fiadr de una deuda
contra ida por un incapaz y el de una viciada de error, dolo '6
violencia es que el primero na puede pretender haber ignorado
la incapacidad del contratante principa!, porque los actos del
estado civil proporcionan todos un medio fcil de conocer el
estado de las personas con quienes entran en relaciones de ne-
gocios: nemo iguarus esse debe! eouditiouis ejils eum que eon
trahit; al paso que el segundo de los fiadores mencionados pue-
de defenderse rrobando que ignoraba el vicio que anulaba el
,contrato principal.
186. La fianza no puede exceder de lo que es debido por
el deudor, ni constituirse bajo condiciones ms onerosas.
Fuede constituirse por una parte de la deuda nicamente,
y bajo condiciones mnos onerosas.
La fianza que excede de la deuda que se ha constitudo
bajo condiciones ms onerosas, no es vlida sino en la medida
de la obligacin principal. (Art. 1.742).
Ej fiador no puede prometer ms de lo que constituye ia
ohligdcin principal, ni someterse condiciones ms onerosas:
lICe plus in accesioll.e potest esse, q l l a l ~ principali re; pero .el
vnculo de su obligacin puede ser ms fuerte que en el deudor
-- 20I -
,principal;' esto acont'ece, por ejemplo, cuando el fiador' gar'anti-
za la obligacin de ;111 menor, siendo vlida la suya y reSCIlJ-
dible la del dudar,
Lo ms oneroso de ia obligacin se estima no slo por a
cantidad, sino tambin por el da, lugar, la condicion y el
modo. En cuanto la cantidad, por ejemplo, si ]a fianza es por
quince, cuando el dendor no debe ms que doce. Por el da, si
el fiador ofrece pagar hoy, estando el principal obligado sa-
,tisfacer dentro de un mes. Por el lugar. cuando aql promck
'pagar en un lugar mnos cmodo para ello fIne el en que dcbe
'cumplir el otro. Por la condicin, cuando el garante contrae
una obligacin pura, estando sujeta tI condicin suspensiva ia
,del deudor. Por el modo cuando el uno ofrece 'dos cosas con-
juntivamente, al paso que el deudor las ofrece alternativamente
y su eleccin.
La ley resuelve que la fianza que excede la deuda y' que se
.ha contrado bajo condiciones mas onerosas, no es vlida sino
,en la meida de la obligacin principal; pero esto no obsta para
que esta fianza sea vlida, en cuanto al exceso, !=omo obligacin
principal y ttulo de clusula penal, si se demuestra que tal
ha sido la intencin de las partes. La ley, en efecto, la anula cn
el exceso slo en sentido de que es inconciliable con la simple
,voluntad de prestarse una fianza. Ejemplo: Primo te ha prome-
tido diez das de trabajo; yo intervengo diciendo: Prometo que.
Primo te proporcionar el trabajo de diez das, y si l no 1,',
hiciere, me comprometo ejecutar ese trabajo, y adems" <i.
t t u ~ de pena, trabajar otros diez das.
La fianza pt;ede ser mnos extensa que la obligacin princi-
pal. As, el fiador puede prometer slo una parte de la deuda,
comprometerse bajo condicin, aunque la deuda sea pura y sim-
ple, estipular un trmino mayor. que el que corresponde al deu-
dor, un lugar ms cmodo para el pago que el asignaJo al
mismo. Todo depende de los trminos' del contrato.
187. Se puede constituir la fianza sin rden de aquel.por
quien se constituye y aun ignorndolo ste: se puede tambin
constituir no slo por el deudor principal,. sino por otro fiador.
(Art. 1.743).
- 202-
La- fianza, como 10 hemos dicho ya, ts un contrato unilte
c
ral, que se celebra entre el acreedor y -el fiador. Por 10 tanto, no
hay necesidad de la presencia de! deudor principal, ni de su con-
sentimiento. El contrato de fianza queda, pues, rerfecto, aunque
el garante haya procedido sin rden del deudor, y aun sin saber-
lo ste, y aun contra sus intenciones. El fiador ha contratado con
el acreedor, sostenindose su obligacin por el vnculo unilate-
ral resultante del contrato.
La fianza su vez puede considerarse como una obligacin
principal para el efecto de ser garantida por otra fianza. En e
artculo I.754 se dice cundo debe responder el fiador del
fiador.
188. La fianza no se presume; debe ser expresa y no se
puede extender ms all de los lmites dentro de los cuales ha
sido contrada. (Art. I.744).
As, cuando el fiador ha hablado ex:rresamente del capital,
no responde de los intereses. La fianza, aunque no est someti-
da, como en Roma formalidades so!emnes, debe ser expresa:
no se la presull1e, ni se puede deducir de ninguna circunstancia,
por evidente que sea, porque en el fondo encierra, por 10 m-
nos para el deudor I\n acto de beneficencia, y las libera!iriades
no se prcsumen.
Pero no se deduzca de ah que la fianza deba constar siern!,re
por escrito, pues deben seguirse en este punto las disposiciunes
generales sobre las pruebas de todos los contratos. Una fianza
verbal, cuando se la confiesa, probada por testigos en 105 ca-
sos en qae la ley admite esta prueba, no es menos expresa que
un' consentimiento escrito.
1Sg. La fianza indefinida de una obligacin principal com-
'prtnC:e todos los accesorios de la deuda, como los intereses, las
costas judIciales del primer hecho al principal deu-
dor, las de -la intimacin que en consecuencia se haga al fiador,
yiodas las posteriores esta intimacin; pero no las causadas
en el tiempo intermedio entre el primer requerimiento .y a in-
timacin antedicha. (Art. I.74S).
Cuando la fianza es pura y' simple, sin lmites, es decir,
cuando el fiador ha declarado que garantiza la deuda,la fianza
-
20
3-
se llama indefinida y se presume que la asegura tal cual es, con
todos sUo accesorios y consecuencias naturales, con los intereses
y dems condiciones que jluedan modificarla. El fiador 'en este
caso est obligado satisfacer las costas judiciales que tenga que
hacer el para obtener el pago, porque son consecuencia
natural y directa de la obligacin cuya fiel ejecucin
tido. Sin embargo, no responde de los gastos resultantes de las
posteriores la demanda dirigida contra el deudor, si
el acreedor no le ha hecho intimar que pague por no haberlo
hecho el deudor. Sin esta intimacin el fiador hahril mdido
decirle: "Si se me hubiese jluesto en cuenta de estil demanda,
yo habria pagado y evitado los gastos que ahora se me cobran:
m me toca soportar las consecuencias de la negligencia
,ajena."
No dice la ley, si esa intimacin haya de ser precisamente
judicial si bastar que sea privada, y por ello creemos que sta
ser suficiente, porque ella tambin merece el nombre de inti-
macin; COn todo, creemos 10 ms prudente que se la haga ju'li-
cialmente para evitar dudas y controversias, ntes de proponer
la demanda en la litis-contestacin, segn lo establecido en el
artculo 194 del Cdigo de procedimiento civil.
190. El obligado dar fiador debe dar por tal persona que
. rena las cualidade, siguientes: .
l." Que sea capaz de obligarse y que no goce de ningn
fuero privilegiado.
2: Que est domiciliado establezca domicilio para el efec-
to dei contrato dentro de la jurisdiccin del tribunal que Sea
competente para conocer en primera instancia del negocio ..
- 3: Que posea bienes suficientes para responder de la obli-
gacin; pero no se tomarn en consideracin los bienes embar-
gados los litigiosos, ni los que estn situados fuera del terri-
torio de la Repblica. (Art. 1.746) .
. Puede acontecer que alguna persona est ob:igada dar
fianza, sea porque se haya comprometido ello, sea porque la ley
le imponga esta obligacin, como sucede con el tutor quien la
ley obliga dar caucin real personal. (artculo 326), con el
usufructo (artculo 503), con el que toma un .inmueble en
- 204-
arrendamiento en virtud de remate en una ejecucin (Art. 1.861),
-y- con las personas de que hhla el artculo siguiente. Entonces
el fiador elehe tener las cualidades que designa este artculo. .
En cuanto la capacidad nada hay que decir, pues en este
punto debemos atenernos al derecho comln. Adems de la ca-
p'lcidad exige el nmero 1" de nuestro artculo que el fiador
ofrecido no goce de ningln fuero 'privi1egiado, y en esta virtud
no sern aceptah'es los clrigos ni los militares en actual servi-
cio, ni los agentes diplomticos extranjeros acreditados en la Re-
pblica, porque estas personas gozan de fuero privilegiado.
La ley ha querido dar al acreedor todas las seguridades y fa-
cilidades que es de suponerse han querido establecer las partes
la ley, al hacer necesaria la prestacin de la fianza, y es claro
que contribuir muy mucho dar aquellas facilidades que el fia-
dor est domiciliado en el territorio de la jurisdiccin en que ha
de conocerse del negocio. l\'fenester es que el acreedor no ten-
ga que hacer viajes lejanos para hacer efectivo su derecho, que
en un mismo lugar pueda proponer la demanda ai deudor y ha-
cer la intimacin al fiador. Apnas es menester decir que esta
disposicin se entiende para el caso en que las partes no hayan
pactado otra cosa. Es posible que a! acreedor le convenga le
baste que el fiador est domiciliado en un lugar determinado,
aunque no sea el de la jurisdiccin en que ha de conocerse del
negocio, y entnces el pacto debe CUll1p
1
irse:.
Que el fiador ofrecido debe ser solvente, es un requisito muy
natura! en el particular. No sera, en efecto, cumplir la ob:iga-
cin de dar fianza presentar una persona cuya fortuna no sea su-
ficiente para llevar cabo lo que se quiere garantir. Para esti-
mar la solvencia del fiado, se ver si sus bienes estimados, aten-
dida su naturaleza y valor y el precio que por ellos pueda ofre-
.terse en ~ u b a s t a pueden cubrir la cantidad cuyo pago se va
garantir. ,
e Los bienes litigiosos no pueden considerarse, con seguridad
por lo mnos, como de ia propiedad del fiador, .porque el pleito
puede dar por resultado que se declare que no son suyos, como
tampoco los que estn embargados, porque estn sujetos ser
enajenados judicialmente, y.i salir, por lo mismo del patrimo-
nio de su dueo. Sobre los situados fuera de la Re:nblica con
dificuitad se puede hacer efectivo el cobro de 'la deuda, y por
ello no debe contrseles al hacer la estimacin de la solvencia
del fiador.
191. Est obligado prestar fianza, peticin del acreedor:
1.' El deudor que lo ha estipulado.
2: El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de
poner en peligro manifiesto el cumplimiento de su obligacin.
3: El deudor de quien se tema con motivo que trata de
ausentarse del territoriQ del Estado con nimo de establecerse en
otra parte, mintras no deje bienes suficientes para la seguridad
de sus obligaciones. (Art. 1.747).
Nada tenemos que decir sobre el nmero 1.' de este artcu-
lo, puesto que no tiene otra tendencia que hacer que se cum-
plan los compromisos. El 2.' tiene alguna analoga con la dis-
posicin del artculo 1. II 1; pero notamos entre ambas ,prescrip-
ciones alguna diferencia. Desde luego en el caso de la primer,
si el deudor no da el fiador, perder el beneficio de! plazo y en
este punto coinciden mbas disposiciones. Pero cuando el
dar se ha constitudo en estado de insolvencia por actos pro-
pios hubiere disminudo las seguridades otorgadas, el acreedor
Pilcde en e! acto exigir el cumplimiento de su obligacin, sin que
pueda detenrse:e' ofrecindosele fianza abonada, al paso que
cuamlo sus facultades disminuyen en trminos de poner en pe-
igro manifiesto el cumplimiento de la obligacin, que es el caso
del nmero 2.' del art. 1.747, el deudor podr seguir gozando del
beneficio del plazo, con tal que ofrezca fianza arreglada 'dere"
cho. En el primer caso el obligado est en comp'eta insol veilcia,
en el segundo no hay ms que peligro de llegar ella; debe;
pues. tener el acreedor mayor derecho en aqul que en ste.,
El deudor, ausentndose del Estado en donde estaba donli-
ciliada, cuando se celebr e! contrato, con nimo de establecerse
en otro, sin dejar bienes suficientes para seguridad de sus
gaciones, dificulta su 'cumplimiento, hace ,una variacin en ej, es-
tado de las cosas que empeora la sitllacin del acreedor y por lo
mismo es "justo qlle d fianza abonada, que algn tanto _repare
este mal..
-206-
, 192. En el caso de estar obligado el deudor dar fianza,.
si el fiador recibido por el acreedor se hiciere insolvente, pueec
ei acreedor exigir otro en su lugar.
Cuando se ha exigido y pactado fianza de una persona de-
terminada, la insolvencia de _sta no obliga al deudor dar nue-
va fianza. (Art. 1.748).
Cuando el deudor obligado, por la ley por contrato dar
un fiador, ha ofrecido uno que en aquella sazn reuna todas las
cualidades de la ley, parece primera vista que ha cumplido su
obligacin y que en nada le conciernen los acontecimientos ulte-
riores que puedan alterar la insolvencia del garante. Deba dar
una buena fianza y la ha dado, ha cumplido su deber y no es
culpa suya el que luego el fideyusor pierda su solvencia y su
crdito. Pero no es as: e! acreedor debe estar bien garantido
'hasta el fin, puesto que la caucin se ha exigido para asegurar
eficazmente la ejecucin del acto, lo que no se logra, si la insol-
vencia del fiador no da ocasin la renovacin de la garanta.
Otra cosa es cuando se ha dado el fiador determinado por el
contrato. El acreedor se ha conformado con el fideyusor que se
ha determinado entre las partes y no tiene el derecho de exigir
otro por nirign motivo, puesto que la obligacin del deudo!' era
dar aquel fiador, cuya sol'vencia insolvencia corrern por
cuenta del acreedor. Y ha')' tambin una gran di ferencia entre
la hiptesis en que el ueudor ha contrado la obligacin de dar
un fiador, y la en que ste viene agregarse al contrato princi-
pal sin compromiso formal anterior. En el caso de haber ofre-
cido de estar obligado por la ley el deudor dar un fiador en
general, est en el deber de ejecutar un hecho preciso, el de
dar un fiador abonado, y esta cualidad debe durar mintras
dure la obligacin. Caso de ,que se haya ofrecido un fiador
terminado, de que se le haya dado sin ningn compromiso
anterior, la obligacin se reduce dar este fiador, sin
su solvencia actual futura.
Se ha preguntado si habiendo confusin de derechos entre ei
deudor y el fiador, por haber uno de stos heredado al otro, de-
ber darse un nuevo fiador. No parece que tal deba suceder,
porque al acreedor le queda el recurso de pedir la separacin de
-
20
7 -
patrimonios, con lo cual queda 'siempre la divisin de las perso-
nas, por lo' mnos en cuanto importa al cumplimiento de la obli-
gacin.
SECCION 2.'
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA.
PARRAFO 1:
De los q e t o ~ de la fianza entre el acreedor y el fiador.
SUMARIO.
193. Necesidad de la excusin de los ,bienes del deudor para hacer
efectiva la lianza.-194. Casos en que no es necesaria la excusin.
195. Resultado de la excusin.-19 y Hl7. Requisitos necesarios
para que el liador pueda aprovecharse del beneficio de excusin.
lOS. El garante debe indicar los bienes del Ceudor sobre que debe
hacerse la excusi6n.-199. Debe anticipar la cantidad necesaria
para llevarla cabo.-200. Responsabiiidad del acreedor euande
pur el retardo en la ejecucin el deudor principal ha "enido ..
insoheneia.-201. Ob.igaci(n de los .fladores cuando son varios de
un mismo deudor y por una misma deuda.-202. Cundo est obli-
gado el fiador del liador.
193. El fiador no puede ser compelido pagar al acreedor,
sin previa excusin de. todos los bienes del deudor. (Art. 1.749).
Atendiendo este artculo y al 1.740, que define la fianza,
p;nece que el acreedor, no pudiendo demandar al fiador, sino
bajo la condicin de que el deudor principal no pague, est en
1<1; necesidad absoluta de hacer excusin previa de los bienes
del deudor ntes de demandar al fiador, puesto que la excusin
es la nica prueba radical de que el deudor est en la impo-
tencia de cumplir. Pero este razonamiento sera vicioso. El ar-
ticulo 1.740 no dice que el fiador no se somete pagar, sino en
tanto que el deudor no satisface, no puede satisfacer ni ha de
satisfacer su obligacin. Exige s'o la circunstancia de que el
deudor no satisface actualmente 10 que debe; y la excsin es
necesaria slo para' probar que el deudor no puede pagar, que
no pagar, en manera a'guna para establecer que no ha pagado.
La ialta de pago actual es un hecho que no necesita, para ser
puesto en claro, de un procedimiento tan dispendioso corno la ex-
cusin de un patrimonio. . .. ,
- 208-
Tan cierto es esto, que el artculo 1.751 da por sentado que'
Ja. excusin del deudor principal no es un preliminar necesario
para que pueda entablarse la demanda contra el fiador; Este
artculo ('stablece en trminos expresos que la accin es admisi-
ble y que no se le puede oponer la excepcin dilatoria de la falta
de excusin, de manera. que si el demandado no la pide en la
litis-conte'stacin, ni seala bienes del deudor, ni anticipa la can-
tidad necesaria para hacerla, la accin debe seguir su curso. De
ah se deduce que la excepcin de excusin es menos .un .derecho
que un favor y que con razn se la llama un beneficio. No se
desprende de la esencia de la fianza. Por esta razn no debe con-
fundirse la obligacin pura y simple del fiador con las clusulas
siguientes de que el derecho romano nos trae ejemplos: Qualllo
-milliis ser'uari pOlf,erit fide tlla jubes. Por tales estipulaciones,
el acreedor estaba obligado de derecho hacer excusin, y el
fiador estaba obligado slo baj o la condicin: si a Ti/io exig
11011 pO/llerit. No ba,taba que el deudor principal no pagase: era
inenester que contase que no poda pagar: era menester, en una
palabra, una excnsin en forma, sin la cual 'la accin del acree-
dor estaba mal intentada, era inadmisible. Anfe Ti/il/m cxcus-
sI/m tlOtl recte pefe/ur.
Segn el cdigo, pues, no hay excepcin dilatorio por falta
de excusin, puesto que el beneficio ha de oponerse al contes-
tarse la demanda. El Focedimiento, en nuestro concepto por lo
mnos, ser contradfcir la dema!lda por no estar el fiador obli-
gado pagar ntes de la excusin. indicar los bienes del deudYJr
sobre que haya de hacrsela y presentar la cantidad necesaria
pa"ra ello. Si el acreedor sostiene que la formalidad no es nece-
saria por la naturaleza de la obligacin que los bienes que se
indican no existen, que la cantidad ofrecida no es suficKnte,
~ seguir un juicio ordinario sobre estos puntos y la sentencia
declarar que ha ~ hacerse no la excusin ntes de proce-
derse la ejecucin del fiador.
194. N o es necesaria la excusin:
1.. Cuando el fiador renunci expresamente ella.
2: . Cuando se oblig solidariamente .con el deudor, .como
prinCIpal pagador.
3." En el caso de haber quebrildoo de estar inslventee1
deudor.
4 'Cuando la obligacin principal no produce acc:u. (Ar-
'ticulol750).
Los dos prinl'.'r'lE nmeros de este artculo pueden ':eucir-
se l1;O,' pl1es quita renl1ncia el beneficio de excusin contrae
l1na responsabilidad solidaria, y ql1ien se obliga solidamente
con el del1dor principal, renuncia virtualmente al beneficio. Uno
y otro caso se regirn por el prrafo 4.", seccin 4.",tt. 5." Ad-
vertiremos al paso que en las negociaciones mercantiles el fiador
siempre ~ s solidario, mnos de convencin en contrario. (Ar-
ticulo 414, C. com.)
Cuando el deudor ha hecho quiebra no hay necesidad .de ex-
. ensin, porque aql1eJ hecho de suyo equivale taJo .EI fiador
debe, pues, pagar inmediatamente y luego hacer uso de sus de-
rechos legales en el jl1icio de quiebra. Lo mismo sucede siempre
que sea notorio que el deudor es insolvente, y sta es la ra-
zn porq".le se exige que el fiador que opone el beneficio de ex-
cusin indique los bienes del deudor sobrc que haya de hacr-
sela. El haber hecho cesin de bienes el deudor es una prueba
de su insolvencia, mesto que nadie da un paso de tanta tras-
cendencia para sus bienes" si realmente no se halla en estado de
.inso1vencia. Por otra parte, hecha la .cesin de bienes, se em-
bargan todos los del deudor en inters de .todos los acreedores,
y ya.el acreedor que tiene la fianza no puede hacer 'sobre ellos
la excusin. Al tratar del artculo siguiente veremos que no :se
pueden sealar para este efecto bienes que estn embargados
por un tercero.
El ~ 4." del artculo 1.750 es obvio: es el.del que ha ga-
rantido una obligacin contra la SUal puede el deudor principal
oponer otmaexcepcin que le sea personal, como la de minori-
dad, segn :10 dicho en el segundo aparte del articuloI.74I.
195. -El objeto 'de la excusin es sacar de los bienes del
deudor todo Jo que puedan producir para la extincin de 'a deu-'
da. Con ella se remite al acreedor hacer vender todos los bie-
nesdel ,deudor para convertirlos en dinero. Muebles, inmuebles,
Tomo IV
Q
-210-
crditos, acciones industriales, todo 10 perteneciente al
nio de! deudor es bueno para llegar la extincin de la deuda,
y evitarle al fiador la responsabilidad. Si la excusin procura
fondos suficientes para el pago ntegro de la deuda, el fiador
queda completamente libre. Si procura una suma insuficiente, el
fideyusor quedar obligado por la diierencia; si nada produce,
el garante responde dei todo.
Si el acreedor ha tenido mal xito en la excusin por su cul-
pa, porque se ha puesto por su propio hecho fuera de estado
de ejercer itimamente sus acciones contra el deudor principa',
el fiador, contra quien se dirija despus puede hacer de esta si-
tuacin una excepcin que le liberte.
196. Para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio
de e.xcusin, debe oponer:o al acreedor al contestar la demanda
y sealarle bienes del deudor, anticipndole la cantidad necesa-
ria para hacer la excusin ..
No produce efecto la designacin que haga de bienes del
deudor que sean litigiosos que estn sitos fuera del territorio
de la Repblica. (Art. 1.751).
El beneficio de' excusin es un favor, como ).a hemos di-
cho, y el fiador debe hacer saber su intencin de hacer uso
de l. El acreedor no est en el caso de demandar ntes al
deudor principal y luego subsidiariamente al garante; tieHe
accin directa contra l. Si, pues, el fiador, en lugar de oponer
la excepcin de excusin, sostiene que el crdito es menor de
lo Que se dice en la demanda, se juzga que renuncia ella. Ms
todava; si el fideyusor sostiene que el crdito demandado no
. existe sin proponer la excepcin de excusin, tampoco podr
hacerla va:er despus; los trminos de la ley son absolutos, y
l puede al propio tiempo alegar que no hay crdito y que en
caso de haberlo, debe procederse previamente .Ia excusin.
As se evita la dup:icidad del juicio, pudiendo ventilarse en uno
slo la existencia de la obligacin y la necesidad de la excusin.
A la reg'a de que el fiador debe oponer este beneficio iJl r-
mine litis, varios autores hacen la excepcin del caso en que los
bienes cuya e.xcusin se pide hayan venido al deudor despus de
la contestacin de !a demanda, que no puede conside-
2rt--
,.farse que el acreedor haya rent1nciildo' 'una' excepCin que no
_ han ,nacido todava, A pesar de que esos autores son muy respe-
, ~ l e s (Pothier, Merlin, Zacchariae y Troplong) no podemos se-
guirla, porque nuestro artculo es muy terminante, A true<:o
de na turbar el rden de los juicios, bien se puede someter al
fiador este inconveniente, que no es tan grande" puesto que
,siempre le queda el derecho de girar contra el deudor principal
y trabar ejecucin sobre esos mismos bienes adquiridos despus,
I97 El beneficio de exct',sin no se ha, concedido sino
condicin de que el acreedor, aIhacerla en los bienes del deudor
, ,no pierde nada; y habra prdida en una excusin intil, que no
, ,tuviese otro rcsultado 'que diferir el pago de la deuda, No bas-
" tar, pues, que el fideyusor diga al acreedor: "Demandad al
."deudor principal? A qu bueno esto' si el deudor es insolven-
te? A qu esas lentitudes y gastos, si no hay esperanza fil-
"dada de que el deudor haga frcnte sus compromisos? Habr,
pues, que tomar precauciones para que la excusiri fuese '0 que
deba, en beneficio para el fiador, no una red para el acreedor,
Estas precauciones son -las' dos condiciones que se imponen al
"deudor para que pueda hacer uso del beneficio,
19B. En primer lugar el garante debe' indicar los' bienes
del deudor sobre que debe hacerse -la excusin,' Es claro' que
, no har verosmil la' utilidad de aquel J7foccdimiento, si no
'muestra que en realidad el deudor tiene bienes libres en can-
tidad suficiente para satisfacer la deuda, si no en el todo, por
',lo mnos en parte, La, designacin debe hacerse de una vez y
no ,por partes sucesivas, porque de ese modo se eternizara la '
excusin, Esta regla padece naturalmente excepcin respecto
de los bienes adquiridos con posterioridad la primera indica-
cin. Ya se ha hecho uso del beneficio y en nada se turba el jui-
cio con anunciar que el deudor ha adquirido nuevos bienes so-
bre los cuales puede trabarse ia ejecucin.
Los bienes indicados no deben estar situados fuera de la Re-
pbliqt, porque respecto de ellos sera muy difcil, si no imposi-
ble, la excusin, Tampoco deben ser litigiosos, porque no se
sabe si stos al fin han de quedar en poder del deudor no; ni
gravados, con cargas absorbentes, pues no deben considerarse
tiles para el pago dc la deuda; ni embargados con motivo de
una ejecucin, pues mandar sobre ellos al acreedor es compro-
meterle en un pleito sobre ca!ificacin de crditos y derechos de
pref erencia.
Hay ms: aun cuando los bienes indicados estn hipoteca-
dos para la seguridad del crdito, tal indicacin no bastar, si
dichos bienes estn en manos de un tercero. El artculo habla
de bit:nes del deudor y los de ouc tratamos ya no le pertenecen,
segn nuestra hiptesis. La situacin de un tercer propietario
no es mnos interesar>te qe la de un fiador, que est obligado
por un vnculo personal y que por lo msmo no puede con J usti-
cia hacer recaer el peso de la responsabilidad sobre' otro que 'no
,ha contrado ninguna responsabilidad y que slo p.or razn de
la cosa est ob'igado. El legislador ha hecho bien en mantener
el equilibrio entre el fideyusor y el tercer poseedor, y en no ha-
cer de este ltimo la vctima preferida. Al acreedor tocar 'la
eleccin. Si juzga conveniente dirigirse contra ,el fiador, nada
debe impedrselo: si por el contrario prefiere intentar la accin
real, debe tener la va franca y expedta.
199. La otra condicin que nuestro artculo exige para que
tenga lugar el beneficio de que tratamos es que el .fiador anti-
cipe la cantidad necesaria para llevarlo cabo. Los juriscon-
.sultos que se remontan al .principio de la ley no aceptan ,esta
.condicin como racional. La .humanidad, que ha .introducido ,el
beneficio de excusin, se opone esta medida :se 'teme que tal
condicin sea demasiado embarazosa, y que el beneficio ,rodea-
do de tantas dificultades venga resultar nomina!. ilusorio .
. Pero estos .escrpulos no son' aceptables.
,Si la piedad debida al fiador ha dado nacimiento al benefi-
. cio de excusin, el respeto debido ' los derechos 'delacreeaor
pide 'que.se circunscriba su ejercicio. Se quier 'que ;este bene-
ficio no sea una ilusin. Pero no es mejor que la :fianza 'sea 'una
.cosa nugatoria. A 'quin aprovecha la .excusin? 'No 'es al
. acreedor, cuya paciencia somete a .prueba, cuyo .pago ,retarda. Es
al fiador, quien' da un respiro y veces una .liberacin com-
pleta. Es c:aro, ',pues, que ste le corresponde ,hacer los gastos.
200. .Cuando el fiador ha hecho la' indicacin, de los ,bienes
- 21:3-
de conformidad con el artculo precednte y ha provisto Iris
gastos necesarios para la excusin, el acreedor es respOnsable'
para con el fiador, hasta conrurrencia de los bienes indicados,
de la insolvencia del deudor principal, sobrevenida por" el retar-
do en la ejecucin. (Art. 1.752).
De este artculo se deduce una distincin respecto de qu
persona deba padecer la prdida que por retardo en el cobro so-
brevenga en el crdito. Si despus de detenida la demanda del
acreedor contra el fiador, ste no ha proporcionado la cantidad
necesaria para' los gastos, la prdida no puede recaer sobre. el
acreedor, que conserV<l. siempre su derecho de demandar al fide-
yusor. Pero cuando aqul, cuya disposicin ha puesto ste el
direro necesario, deja dormir c' negocio, es culpable de un .. '1'e-
gligencia de que debe responder. As, si por haber dejado" ,,1
fiador pasar algn tiempo sin la consignacin de los fondQ, :t!-
dicados, no se sigue juicio contra el deudor principal y ste vie-
ne en el entretanto quedar insolvente, el fiador siempre res-
ponder de la deuda; pero si esto sucede por descuido del acree-
dor, despus de tener aquellos fondos su disposicin, es justo
que quede el fiador libre de la obligacin hasta la cantidad que
J7!ldiera haber cubierto e: precio de los bienes indicados por el
fiador. Pero tngase presente que para que esto suceda es me-
nester que haya habido negligencia de parte del acreedor, por-
que si la insolvencia ha sobrevenido con tal rapidez, que aqul
no .haya tenido tiempo de verificar el cobro, ninguna c u ~ p le
es imputable y conserva, por lo mismo, su derecho contra el ga-
rante.
201. Siendo muchos los fiadores de un mismo deudor y
por una misma deuda, cada uno de ellos responde de toda la
deuda.
Pero el reconvenido para e pago del todo,. que no haya re-
nunciado 'al beneficio de divisin, podr exigir que el acreedor
divida su accin entre los fiadores, y la reduzca la parte y
porcin de cada uno de ellos, pero en el concepto de que la in-
solvencia de un fiador grava los otros. (Art. 1.753).
Segn este artculo, los fiadores de un mismo deudor estn
obligaQos por el to.do de !a deuda, y seran deudores solidarios en
toda la fuerza de la palabra, si este artculo no les acordase el
beneficio de divisin que e.,xcluye la 'verdadera solidaridad, de'
manera que el beneficio da su situacin 'algo de niixto yanor-
mal. Sin embargo, como la obligacin de pagar el total es de
derecho, y el beneficio de divisin no est ms que in faeuliatc,
creemos que aquellos fiadores pertenecen la clase de los 'deu-
dores solidarios, ms bien que la de los' ordinarios. Es prueba
de ello que el articulo 1.753, quiere que, pesar del beneficio de'
divisin, los fiadores solventes respondan por los insolventes.
Este es uno de los efectos de la solidaridad, y por ello' no puede
decirse que el beneficio de la divisin ha destruido el viticulo
solidario, bien que lo ha relajado 6 modi ficado a!gm tanto. La
solidaridad que se disimula, cuando los cofiadores son solven-
tes y el acreedor nada tiene que perder, reaparec'e cuando la in-
solvencia hace el beneficio de divisin oneroso para l.
Es una consecuencia de estas ideas que los actos que' inte-'
rrumpen civilmente la prescripcin notificados uno de los co-
fiadores, el reconocimiento del derecho hecho por uno de ellos,
interrumpe la prescripcin respecto de los otros. El artculo
1.903 es literalmente aplicable, en tanto que la divisin no se
ha pronunciado.
Puesto que el 'beneficio de divisin es una mera excepci6n,
introducida por gracia y humanidad, se sigue que uno de los
cofiadores no j1Uede prevenir la demanda y ofrecerle al acree-
dor su parte en la deuda garantida. El artculo 1.753 da el be-
neficio de divisin al fiador cuando es reconvenido para el pago
del todo. Debe, pues, esperar el requerimiento, porque es des-
pus que ste haya tenido lugar cuando puede hacer uso de su
excepcin. La naturaleza de su privilegio, beneficio puramente
pasivo, se opone que se haga salir al acreedor de una inac-
cin que acaso le conviene. Cmo sabe aquel fiador que el
acreedor no ha de ser pagadJ ntegramente por el deudor por
otro de los fiadores que haya renunciado al beneficio de 'a di-
divisin? Como todos los fiadores permanecen responsables de
la insolvencia de cada uno de ellos, el acreedor tiene inters en
que uno de los garantes no tome la iniciativa en el asunto .
.. El beneficio de "la divisin es renuncial>le y se entiende que
- 2!5 ~
se; ha hecho la renuncia, no solamente cuando se han usado pa-
labras directas, sino tambin cuando del contexto de la misma'
ob!igacin se deduce de una manera clara, As, los fiadores
que se han obligado solidariamente como principales pagado-
res, se entiende que han renunciado el beneficio de divisin.
Es cuestionable si por nuestro Cdigo ~ insolvencia de que
,han de responder los fiadores es la que exista en el momento
en que se pronunci la divisin si deba tambin tenerse en
cuenta la sobrevenida despus de aquel acto. Los Cdigos fran-
cs italiano tcnninantcmente establecen la primera de estas
opiniones, y ciertamente creemos que es la ms conforme la
naturaleza qe ,las cosas, y que debe, por consiguiente, adaptrse-
la no ohstarltc la \'aguedad cn que est concebido nuestro articu-
lo 1.753: Pronunciada la divisin, se ha verificado una moddi-
cacin en la situacin respectiva de las partes. Siendo la ,ex-
cepcin de flivisin perentoria y habiendo sido admitida por el
juez, ha extinguido la accin del acreedor por lo que excede
la parte correspondiente cada cofiador solvente: las garantes
se han hecho para lo porvenir extraos los unos los otros.
El acreedor no puede, pues. dirigirse contra uno de ellos, so
rretexto de que los que han dejado de ser S:IS coobligados han
venido 1a insolvencia,
Podr asimilarse :i un coiiador insolvente el que est do- ~
miciliado en pas extranjero? Si nada posee en la Repblica
debe considerrsele' como si fuese insolvente para el efecto de
que aqu tratamos, aun cuando posca un gran patrimonio en el
pas de su domicilio. No debe obligarse al acreedor ir afron-
tar el procedimiento dispendioso y veces infructuoso de los
pases extranjeros, Es 'ia solvencia insolvencia en Venezue-
la la que aqui debe tenerse en cuenta.
Si uno de los cofiadores era incapaz y en virtud de esta in-
capacidad su parte es incobrable, deberemos considerarle en un
caso de insolvencia que hace recaer el total de la deuda sobre el
cofiadr capaz. El acreedqr quien se ha dado por fiador un
incapaz ha mostrado al exigir otro capaz que pudiese responder
del todo en caso necesario, que no estaba contento con aquella
- 216-
frgil garanta y. tan iegitimo propsito no debe quedar frus
trado.
202. El fiador de! fiador no est obligado para con el
acreedor, sino en. el caso en que el deudor principal y todo.,; 10<;
fiadores sean insolventes, se liberten por medio de excep:in.
nes personales al deudor y los fiadores. (Art. 1.754)'
Este artculo lo que quiere decir es qt:e e! fiador del fiador
tiene el derecho de pedir previamente la excusin de los bie-
nes del deudor principal y de los de! garante quien l: ha. ga-
rantido. Por ,lo dems, su situacin es respecto este ltimo la
misma que la de cualquiera otro fiador. Est en consecuencia
en el caso de indicar bienes de la persona de quien es fideyu-
sor y anticipar' la cantidad necesaria para hacer la e.xcusin;
mas como e! fiador quien l ha garantido, no est obligado
pagar sin qne previamente se haya hecho excusin en los bienes
del deudor principal, debe haber precedido esta formalidad
para cuando se ocurra L As, pues, el segundo fiador, a\ ser
demandado, sin haberse hecho la primera excusin, puede re-
chazar :la demanda sin necesidad de indicar bienes de su garan-
tido ni anticipar fondos para seguir el juicio de excusin c,'n(ra
ste: le bastar exigir que se verifique aquella excusin para la
cual ser el primer fiador quien tenga que hacer la indicacin
de bienes y la anticipacin de gastos.
PARRAFO 2."
. Oe los efectos de la fianza entre el deudor y el fiadOY.
SUMARJo.
303. Derecho del fiador que ha pagado la deuda ser iodcmnizadG
por ei deudor principal.-204. Monto de las reclamaciones que
puede hacer el fiador.-205. Subrogacin legal del fiadOr en los
derechos del acreedor contra el deudor principal.-206. Derecho
del fiador cuando los deudores principales son yario
s
y estn obli-
gados solidariamente.-207. Casos en que el fiador que ha pa-
gado no tiene accin CO::ltra el deudor principal.-208. Casos en
que el fiadoT tiene derecho para que el dendor principal le ab-
. tenga el relevo le caucione las resultas de la fianza consig-nc
medios de pago.
203". El fiador que ha pagado tiene su recurso contra ele
.- 317-
deudor principal; aun cuando ste no haya teniClo cOllociinien-
to de la fianza dada.
El recurso tiene lugar tanto por el capit3Jl como por lo;; in-
tereses y los gastos: el fiador no tiene, sin embargo, recurso
sino por <los gastos hechos por l despus que ha hecho saber
al deudor pri nci pa,] las gestiones hechas contra l.
Tiene tanlbin derecho los intereses de todo lo que ho. pa-
gado por el deudor, aun cuando la deuda no produjera
se", y aun los daos, si hubiere lugar.
En todo caso, los intereses que no se debieran ;l acreedv:'
no corren en favor del fiador, sino desde el da en que ha no-
tificado el pago. (Art. 1.755).
Las acciones que competen al iiador contra el deudor prin-
cipal, son <las de mandato de gestin de negocios. Cuando la
fianza ha tenido lugar de acuerdo entre el fiador y el
compete ste la accin de mandato, si no expreso, tcito !X,r
lo menos, y por consiguiente la accin illandati cantraria se des-
prende de sus ,hechos. Cuando Ua fianza se ha prestado en au-
sencia y sin conocimiento de} deudor principal, en el acto 11(.'
hay ms que una gestin de negocio, tm cuasi-contrato,. y por
consiguiente la accin que nace es la lIegoti.orum gestorum. As,
bien se haya prestado la fianza de acuerdo con el deudor,
sin su conocimiento, el fiador que ha garantido su obligacin y
que 'la ha cumplido por l, debe ser indemnizado.
Para que el fiador tenga' accin contra el deudor, se re-
quiere:
1.0 Que haya un pago, es decir, un pago sincero, incontes-'
table, exento de toda simulacin. Aqu la palabra pago se toma
en sentido extenso, aplicndose todo aquello de que se pri-
va el fiador para extinguir la deuda. As hay pago, cuanco. en
lugar de entregar mercancas como ,1o exiga el contrato, el fia-
dor ha pagado en dinero con el cOllSentimiento del deudor. Si
aquella sustitucin de objetos se ha verificado sin este consenti-'
miento, el deudor podr optar entre dar al fiador la cantida:! que
desembols y entregar <las mercancas de que trataba el contra-
to. Habr tambin pago, si eL fiador, siendo acreedor del acree-
ds>r, ha compensado 10 que se le deba con lo que l' deba como
fiador. Pero ,lo habr, si el acreedor, por consideraciones hi-
cia el fiador \(: hace remisin de la deuda? Ser .necesario dis-
tinguir. Si el acreedor se limita hacer remisin al fiado' .le
$U accin contra l, reservndose ejercerla contra el deudor, es
claro que el i iador no tiene nada que reclamar del deudor. Pero
si acontece que el acreedor sin ihaber recibido nada del fideyu
sor, queriendo comp'acer-Ie, le da un recibo absoluto, entn:es
tendr accin contra el deudor.
2.' Que se pruebe el pago, pmeba que se puede hacer pt'lr
todos los medis ordinarios, tales como la confesin del deu'
dor, el recibo del acreedor, ia posesin del ttulo, etc.
3: Qe el pago haya sido bien hecho, porque si el fiado:'
ha. pagado mal, ningn recurso le queda. Si, por ejemplu, ha
pagado aturdidamente, sin oponer excepciones perentoria,; que
~ l cOlloca, es cuipado, y su cuipa debe recaer sobre l. Lo mis-
mo suceder, si se deja condenar sin hacer uso de medios de'
defensa decisivos, como si ha dejado de apelar de una se!1te.'-
cia (ue luego resulta que deba ser revocada.
Auuque la :;re,cripcin sea una excepcin que muchos tie-
nen escrpulos de proponer, el f i d o ~ que sabe que ol deudor la
ha adquirido, no es dueo de renunciar ella. Si Jo hiciese, se
expondra quedar sin recurso, y el deudor le objetara con ra-
zn que la renuncia de la prescripcin, bien que emanada de un
1ll0t\VO honroso, es una imprudencia cuando causa perjuicio
los derechos de un tercero.
Sin embargo, si la excepcin que el fiaclor no ha querido
oponer le era propia y personal, su renuncia no le quitar,? su
accin contra el deudor princ.ipaL El fiador' ha obedecido un
sentimiento de buena fe y pagando ha satsfec!ho su conciencia
y ha hecho un negocio del deudor. As un fiador que ha d'ldc
su garanta por un tiempo limitado que ya ha transcurrido, paga
sin embargo. Es e,,;dente que el deudor quien l ha salvad,)
de las persccuciones del acreedor debe indemnizarlo. Del mis"
mo modo un fiador mcnor que poda vwlerse del benefi-;:io de
la edad, prefiere pagar recurrir una defensa que cree COll-
traria la buena fe, conserva su accin contra el deudor pri .1-
cipal.
- 2I9-'
'204, ,Con sumo' cuidado se halla detallado en este :mcu-
lo el monto de las reclamaciones del fiador. Una regla de equi
dad preside sus disposiciones: si no debe perder nada,
poco debe ganar nada. La fianza es un contrato de
cia, que no se celebra para ganar, sino para prestar un seryi,
cio. El fiador ser reembolsado del< capital, ta:I cu.u lo ha ya
pagado" mnos que haya Vdgado el total del crdito por un
deudor fallido quien se haya hecho, por un convenio,
sin de parte de ,la deuda, pues en tal caso, deber sufri:' la
ley comn y conceder la misma quita que los dems.
Deben pagrselc los intereses dcveng'J.dos por el crdi:n y
los gastos que haya hecho el fiador con 1l10t\'o de la y
tambin los intereses de todo lo que haya pagado por el deu-
dor, aun cuando la deuda no de"cnge inters, y aun los dae,s,
si hubiere lugar. La diferencia que hay entre los interese; dr
las cantidades que los devengaban y 'os de las que no, es que'
primeros se deben desde que se pago el capital y los segundos
desde 'que se ha notificado el pago, vorque aquellos s:-t-
ba el deudor que estaban, corriendo y no puede alegar nada
para dejar de satisfacerlos, al paso que respecto de los segun-
dos pnede decir que si hubiera sabido que se estaban
gando, habra pagado inmediatamente el capital para evitar qU
,le Pero en nuestro concepto debe fijarse como ,Ji"
de la notificacin d en que el fiador haya ,enviado al deudor la
carta mensaje respectivo y o el de la Uegada. AS, E,i el
deudor se halla ausente, por ejemplo, 110 ha de esperarse
que llegue el aviso para que principien correr los interese"
sino qne tal comienzo tendr lugar desde que se remiti el avi-
so. El fiador no debe sufrir esta prdida por un hecho que no
le es imputable, cuwl es no haber hecho llegar ntes la noticia, Y
creeremos que los intereses que haya satisfecho el fiador a.[
acreedor por cuenta del deudor, tambin los ganan desde P.l da
de ,la notificacin, pues as se deduce del tercer aparte del a!'-
culo 1.755 y as lo abona tambin. la razn, que 110 quien! que
el fiador quede g.ravado en nada por la fianza. Toda esta doc-
trina es exacta aun cuando la garanta se haya prestado :::in d
consentimiento del' deudor.
- aao-
El fiador tiene tambin el derech
o
de ser reembolsado de
jos gastos que ha tenido que hacer sin su culpa y en inter, del
delldor. Se.r culpado, si no le ha hecho saber las gestione3 he-
chas contra l. El deudr habra podido evitar la continuac'n
del procedimiento pagando haciendo algn arreglo. El fide-
. yusor no debe aventurarse 5010 en controversias que en detini-
tiva han de afectar Jos intereses del deudor principal. No debe
seguir juicios, hacer gastos, sin hacrselo notificar quieu en
primer lugar est interesado en el debate. El procedimiento <:n
este punto es hacerle citar en garanta, de confomlidad COI! el
aliculo 194 de! C. proc. c., pues indudablemente el deudor prin
cipal <ie debe garantir estos gastos. Pedida esta solicitud en opr-
tunidad el fiador quedar con derecho ser indemnizado de to-
dos ,Jos gastos. Los gastos de notificacin, as como los de la
contestacin de la demanda sern de cuenta del mismo deudor.
El aparte tercero de este artm:o, que le manda pagar los daitos,
se une al, que concierne los gastos para dar este resultado.
205. El fiador se subroga por el pago en. todos 'Ios dere-
chos que el acreedor tena contra el deudor.
Sin embargo, si' ha transigido con el acreedor, no puede
pedir a}. deudor ms de lo que realmente haya pagado, me ..
nos que el acreedor le haya hecho cesin expresa del
(Artml0 1.756).
Esta subrogacin legal pertenece al fiador,sea que !Iay:
prestado la fianza por rden del deudor, sea que lo haya heche
sin su conocimiento y aun contra su voluntad. Este artculo e:,
tan general, que no permite duda en ningn caso. Esta dispo-
sicin est perfectamente de acuerdo con la ms general CI11-
predida en el articulo 1. H)O.
La subrogacin puede ser de una grande utilidad para ei
fiador. Pcr ella adquiere el beneficio de las hipotecas .y privile-
gios de que pudiera estar provisto el acreedor. Con todo, ve-
ces la accin de mandato, que corresponde al fiador el
deu'dor, le es ms. provechosa que -la subrogacin. Un fiador paga
a,] acreedor una prestacin susceptible de prescribirse por cinco
aos. Si tuviese su disposicin slo las acdone.s del acreedor. de-
hera proceder con prontitud contra el deudor principal' "fin de
no dejarse sorprender por.]a prescripcin breve del artculo 1.912.
Pero si en ,lugar de 'de la subrogacin, ejerce su propia
accin de mandato, tendr veinte' aos para intentarla. Entn-
pues, tendr el garante mejor derecho como Inandatar:o ,;
gestor de negocios, que como sustituto del acreedor,
Como 'la regla genera! que rige en este ptmto es que si el
fiador no debe perder nada, tampoco debe' galiar. es claro qur
cuando ce:ebra con el acreedor una transaccin por la cual d,is-
'embolsa una cantidad menor que la debida, no tiene, en' vinud
, de la subrogacia legal, el derecho de cobrar deF deudor princi.
, pal la totalidad; pero si el acreedor 'le cede expresamente el res
to, bien puede hacerse pagar toda la duda, porque ya ent6ncc,'
, ha adqtiiridoel derecho 'en 'virtud de la qnc le
'el' acreedor, como puede hacrsela a cualquiera.
200. Si son varios ,los deudores principales )' obliga-
so.\iaai-iamente, el fiador que ha pagado puede dirigir su ac'
cion contra cualquiera de ellos por .Ja totalidad de la . deuda. (Ar-
tculo 1.757).
Ya hemos clI.el.artCUl10 en el ttulode1,manda
lo, que cuando el mandatario 'ha sido constitudo por dos .m:'s
.personas ,para un, negocio comn, cada una de ellas es
blc 'sOlidariamente al mandatario, de todos .los efectos del mall-
:dato. El artwl0 1.757.extiende esta ,regla alfiador que h'l. pa-
,gado .la .deuda :de muchos .deudores solidarios quienes ha ,Ji.adr,
.En"cl.presente,caso ,h<!y idntica razn para dar .la misma ,re,;;,-
,lucin ,que ,enel punto de ,mandato. En primer Iugar, la fianza
'con ,frecuencia :no es ;msrespecto oe! ,fiad0r, :que el cump1i-
,miento .de ',un 'mandato que 'ha ,recibido ,del 'deudor. ,Por otra
'parte, .el .negocio 'por el cual ,ha 'prestado :la ,fianza, es 'comm
,:;i' 'todos 'os deudores, tpuestoquc 'son solidarios. ,Se jU7-
'gaque :cada luna de 'estos' deudores ha dadorden al fiador
'para 'hacer :por ,el :todo 'lo .que :ha :prometido. iEllos 'han rcci-
'bido "un serNicio comn :todos, y cada :unodebe
'por 'el :todo.1Si ''os'deulores no lson :solidarios,'el negocio no ,:;e-
'ra,.(:omn, en:el sentido ,:deJ Jriclo m6I'J,',porque tan-
.- 222-
tas deudas distintas, como deudores parciales. Adems, si de-
jando. aparte la accin de mandato, atendisemos tan slo In
subrogacin en los derechos del acreedor, se llegara un re.iu:-
. lado idntico, porque no teniendo el acreedor contra los deudo-
res ms accin q\le por la parte de cada uno, la subrogacill no
podra tener efecto. sino por la parte respectiva.
C=do el fiador lo ha sido slO por uno dtO los deudores so-
lidarios pregunta si el pago que ha ,hecho por el total. de la
deuda, le da el de demandar por el todo los deudores
quienes no ha acreditado con su fianza. Esta cuestin se re-
suelve por observaciones siguientes. Si el deudor garantido .
hubiera pagado en persona, no hubiera tenido accin por el todo
contra sus codeudores, pues el articulo 1. 134 le da derecho
repetir de cada uno la parte que lt! corresponde. Por c;nsi-
siguiente, el fiador que ha pagado en su Ilugar y que habr.
ejercer sus derechos no tendr ms que ese recurso limitado y
parcial. Por otra parte, el fiador no puede colocarse en el C:J.so
del artculo 1.617; porque ha obrado por uno solo de lOs deu
. dores, no hab"iendo recibido mandato de los otros.
Se presentar como gestor de negocios de ,Jos deudore.; en
cnyo favor no ha prestado la fianza? Sera hacer violencia la
verdad, porque ha pagado, no como gestor de negocios de aque-
llos deudores, sino como fiador del deudor solidario por quien se
constituy fiador. En jin, se argir con Una subrogacin le-
gal en los derechos del acreedor? Este recurso no sera mnos
vano. envolvera el asunto en un crculo de acciones, por-
que el deudor que ,le pagase el todo en atencin la subroga-
cin, la alegara su vez para hacerse para el todo de cua!quie-
ra de sus codeudores, y ste de otro, y as hasta que se volViese
al primero que le pag al fiador y aun al mismo fiador, y as se.-
ra interminable esta cadena de cobros solidarios. Quedara. el
recurso de la subrogacin convencional; pero sta no valdra
ms que da subrogacin legal. Verdad que un tercero quien el
acreedor traspasase sus derechos, tendra accin solidario contra
cada uno de los deudores; pero hay gran diferencia entre este
tercero y el fiador de que tratamos. El tercero no ha contra;.cJo
pinguna obligacin, COIIl9 el. fiador, quien pueda oponrse;a el
que se subrogase en los derechos del. acreedor originario. Por
otra parte, no sera inadmisible la pretensin de que la ',uore-
cin eman.1.da 'de la voluntad del hombre tuviese ms energn
que la subrogacin que se desprende de la ley.
Todo esto se corrooora con el texto mismo de nuestro ar-
tculo, que no da al fiador recurso por el total contra los deudo-
res solidarios, sino en tanto que los ha garantido, de donde se
sigue, por un arg<uncnto a contrario. que lIO tiene ms que una
accin parciaJ contra los dems.
207. El fiador que ha pagado no tiene accin contra' el
deudor principal que ha pagado tambin, cuando no le ha ad-
vertido del pago hecho por l, saJva su accin contra el acree-
dor por la repeticin.
Si el fiador hi pagado sin haber sido requerido y sin haber
a"isado al deudor, el principal, no tiene ningn derecho contra
ste en el caso en que en el momento del pago, el deudor habra
tenido medios para hacer declarar extinguida la deuda, s a l v . ~ su
accin contra el acreedor por la repeticin. (Art. I.7S8).
Por favorable que sea el derecho del fiador contra el deudor,
est siempre subordinado la condicin de que el primero hay".
administrado bien el negocio del segundo.. Nuestro artcuk
prev dos casos en que el fiador falta imprudentemente esta
condicin, y le rechaza la accin de mandato contraria ..
El primero se realiza cuando el fideyusor ha pagado al
acreedor sin dar :rviso de ello al deudor principal, el cua! en la
ignorancia de lo que ha pasado paga por segunda vez, El. fia-
-doro ha cometido una culpa grave, y el deudor a! satisfacer lo
que deba no le es deudor de nada. A aqua le toco ejercer '.:011-
tra el acreedor que se ha hecho pagar dos veces la accin de
repeticin.
Recprocamente el deudor principal que ha pagado y q!!t
por fa>lta de aviso opOrtuno ha dejado que el fiador pague pOl'
segunda vez la deuda ya satisfecha, debe aJ fiador una inderr.lli-
zacih del perjuicio que su silencio le ha causado. El garante
no ha podido adivinar que el deudor principal haba extingui.do
la deuda, y aJ ltimo:ha de imputarse no haber informado de;
estado del negocioal que haba asociado su propio jnter, al
suyo.
Lo mismo suceder, cuando el! fiador requerido por el acre'!-
dar paga inmediatamente, ignorando que el deudor tena alguna
l:xcepcin perentoria que oponer. La ignorancia de los he-:nos
ajenos siempre es N o deba el deudor ilustrar al
fiador sobre los medios de defensa de que tiene
No deba pensar que el fideyusor no .poda adivinarlos? Ni
qu cargo podia hacerse al fiador que no ha hecho ms que
. cumplir su obligacin, y que requerido para el pago, se ha apre-
surado satisfacer para evitar un juicio y una ejecucin? Se
dir' que ha debido advertir al deudor las persecuciones de
era objeto y solicitar de l medios de deferisa? Sin duda debe
dar aviso al deudor, cuando tiene tiempo y el acreedor no le
insta -demasiado vivamente por .el pago. Pero ste no es el U30:
se suPone que la situacin es 'tal, que cualquier vacilacin se-
ra como una negativa. - ..
Muy distinta cosa suceder si el fiador paga espontne.ililt'r:-
mente 'y -sin ser requerido_ Entnces, como nada le impide abo-
carse con el deudor principal, no debe ir al-encuentro dd acree-
dor, sin advertr al deudor- que quiere libertarse de 'la obligacin_
Cuando omite esta precaucin, es responsable deU pago hec:nCl
sin causa, y queda privado de toda accin, sea que el deudor
principal'haya pagado ya, sea que tenga un medio eficaz
declarar extinguida la deuda. Se tiene por culpado ;al fia-
dor y se le deja su accin para que intente la condicin le le,
indebido contra el acreedor que ha recibido dos veces lo que
se le deba. Tal es la dsposicin del segundo aparte delar-
tculo 1.758, al cual es preciso dar una inteligencia . sana. Me-
. nester .es repetirlo con claridad y precisin: esa disposicin 11('
exige la necesidad de un aviso al deudor principal, sino cuan-
do el fiador quiere Ebertarse por medio de un pago espontnev;
pero es de todo punto inaplicable cuando el fiadores reque-
rido.
208. El fiador tiene derecho para que el deudor principal
le. obtenga el relevo le caucione .las resultas de la fianla, 6
. consigne -medios de pago en los casos siguientes.:
,i.' Cuandoei'deudor disipa
bienes.
2.' Cuando el deudor ha quebrado se encuentra en
de ,insolvencia.:
3' Cuando el deudor se oblig obtenerle el relevo o: 1;1
fianza dentro de cierto plazo y ste ha vencido.,'
4-' Cuan hay temor fundado de que 'el deudor se fltl,;
se ausente de la -Rej1b'icacon nllnode establecerse en otra
parte sin dejar bienes suficientes.
5.' Cuando ha vencido el plazo 6 se ha cumplido lac)p.di-
cin que hace inmediatamente exigible la principa,'
en todo' enprte.
6.' Si han transcurrido diez' aos desde e1 otorgamient.;
la fianza; "nihos que la obligacin' principal se haya contra-
do,por un tiempo determinado ms largo; sean, d 'aquella. que
no estn sujetas extinguirse en tiempo determinado;' (Articu-
lo, :1.759).
, "ELfiador, ,al garantir la obligaci6n principa:l,' ha aceptldo y
extendido s el deber de pagar el crdito ; pero ,no es al
dor principal quien ,corresponde compelerle ello, Este der('-
cho ,est reservado exclusivamente al acreedor. El deudor prin- .
cipa! no puede valers'e del compromiso del fiador para exigir:c
que lo cumpla P?r l, ,puesto que siempre ser el obligado pnn
cipal. Y aun,que el acreedor puede reconvenir, su eleccin. al
fiador al deudor princip'a!, es tambin verdad que entre el
deudor] el garante desigualdad de posicin, que el primero
debe indemniZar' 3Jl' segundo y, hacer recaer sobre s, en defini-
tiva, tOdo el peso de' la obligacin.' Por eso hemos visto qllcel
fidortiene accin' para'hacerse 'indemnizar de todo 'lo que 'hay.!
gastado y perdido con motiva de la fianza.
Pero esta proteccin no deba' ser 'la 'nica que el
fiador. N o basta qtie pueda hace'r reparar el perjuicio ya xpe
, rimentdo : era: prudente prevenirl(), porque, como dice Justh:a-
no, M elius est intacta jura scrvarl?,'quani post vulnerafam ou-
sam remedium qU(J!yer. Cuando el fiador experimenta justil te-
mor de ser inquietado' de quedar sin seguridad de obtencc la
debida:' indemnizacin; (!s l(j justo que tenga los medios de com-
TOlllo IV
peler 3:1 deudor hacer que cese el peligro, sin esperar que t1
mal est consumado. Estos principios justifican la mayor parte
de los casos que trae nuestro artculo.
El primero de ellos queda justificado con slo enunciarlo,
porque qu derecho tiene que el fiador quede sujeto !,
obligacin, cuando disipa aventura sus bienes? .
Tal proceder hace muy probable, casi segura su ruina, y deja :ll
. fiador sin probabilidad alguna de ser indenmizado, cuando hara
satisfecho la deuda. Nada ms justo, pues, que dar al garante
(OS l}ledios que da el artculo, para exonerarse de una obliga-
cin que los hechos mismos del deudor quitan toda razn
ser. Habr de esperar el fiador que se consume la ruina del
deudor, sin poder en el entretanto impedir eL mal que !e anEga?
Cuando el deudor ha quebrado encuentra en el e:;';.]C,
de insolvencia, ya no hay slo temor de que e! deudor quede
sin 105 medios de indemnizar al fiador, ya ha llegado es si-
tuacin, y por lo mismo se esfuerza al derecho que en el casI)
anterior se da al acreedor. Cuando el deudor ha hecho quiebra
cesin de bienes, la accin de! fideyusor ser la. de ad-
mitir en el concurso en el caso de no haberse presentado ti
acreedor, pero con la condicin de que a parte que le toque cn
el dividendo se emplee en pagar este ltimo. Para que se diga
que el deudor se halla en estado de insolvencia, no es ment,ter
que se est siguiendo contra l un juicio universal: basta
no tenga medios suficientes para pagar sus acreedores, caso
en que el fiador puede intentar las acciones judiciales que le da. .
este artculo. Con todo, si la fortuna del deudor no se ha
minudo despus de contrada la ob,igacin, no creemos quc la
insolvencia que viene de otras sea motivo suficiente para confe-
rir acciones al fideyusor.
El tercer caso de este artculo, sea .aquel en que ha llega
do l trmino en el cual se comprometi el deudor el
relevo de la fianza, no necesita de justificacin, se reduce al C'.lO!-
piimiento de una obligacin contrada; con todo, se ha opuestu
3J.guna dificultad, cuando la deuda era un censo y el fiador lue
. la' haba garantido, haqa estipulado que dentro cierto tiempo
le libertara de la fianza"Es de la esencia del censo, ha dichc.
que el deudor'no pueda ser compelido redimirlo. Mas
zar la convencin de que aqu se trata, no es ms que procura,
al acreedor la facuItad de llegar por un medio indirecto al
bolso que no podra alcanzar directamente. A esto se ha cOiltes-
tado: sin duda, el acreedor no puede forzar al censatario ? h
redencin: este principio es esencial; pero no quiere .decir qut!
el deudor no rueda ser compelido por un tercero. El fraude que
se terne entre el fiador y el censualista no es una razn para im-
pedir una convencin suyo permitida. Anlese enhorabuena
ol convenio en que se note el fraude ; pero no se declare insub-
sistente toda especie de convencin, tan slo porque se juzgue
posible que haya en ella la intencin de defraudar la ley.
El deudor debe siempre dar garanta de .poder indernniLar
al fiador, llegado el caso,. y no Ja. da quien se desprende de la
Repblica sin dejar bienes en ella. La solvencia que se requiere
<;11 el deudor es la que tenga en el pas, pues sera una burla
mandar al que h;i pagado por otro hacer efectiva su indemni
en pas extranjero'. Siendo esto as, la ley debe antici-.
parse, corno ya se ha dicho, la consumacin del mal, Y por
ello ha dado al fiador las acciones de que se trata, cuando hay,
temor fandado'de que el deudor se fugue ausente de la Re-
llblica con nimo de establecerse en otra parte sin dejar. bienes
suficientes. Con mayora de razn deben darse las mismas ae-
cuando ya estblecido' el deudor en pas extranjero, haya
fundado temor de que va sacar del pas el valor de los bienes
que tiene en l.
Vencido el plazo sumplida la condicin que baga exigi-
ble la deuda, el fiador puede temer ser molestado, y bien que el
acreedor no haya hecho todava ningn requerimiento,. es tan
probable que lo haga, que el fiador tiene fundamento para pe-
dir que el deudor princiPal cumpla sus. compromisos y le d la
cancelacin de la fianza. De que el acreedor dormite, no se si-
gue que el garal!te no deba velar.
El sexto caso trae nuestro artculo es el de que la obliga-
cin principal, que no tiene trmino fijo, ha durado diez arIos.
E! fiador ha prestado un sel'Vicio, y no es justo que el deudor .
quien ha favorecer le tenga indefinidamente en [05 vin-
culas de un" fianza, de que puede libertarl.e, pagando. Es in!ltil
decir que contra el acreedor no puede hacer .uso ell fiador de
este derecho: es slo contra el deudor.
Sin embargo, este auxilio acordado al fiador por una pur{
de equidad no debe ir hasta destruir situac:one3
pTevistas y aceptadas. Si es humano dar al fiador el
de pedir su liberacin, cuando el deudor omite, por un retado
prolongado, pagar una deuda con cuya pronta extincin po,\i::\
contar el garante, sera contrario la justicia extender' este la-
var a;] caso muy diferente en que la obligacin principal no ha-
ba de extinguirse por su naturaleza en tiempo determinad.o.
Por una parte. el fiador ha sabido qu se comprometa y ha
debido saber que perrrr.mecera obligado hasta que llegase la de-
bida opmtunidad. EJl fiador, pues, no puede quejarse de h du-
racin de su compromiso. Por otra parte, el fiador al
deudor principal su liberacin, exigira un imposible. De qli
se trata, en efecto? De una deuda que por su naturaleza' no'
permite al deudor extinguirla todava. Mal podra el deudor
que 'no puede libertarse s mismo, -libertar su fiador. De
ah se sigue que el fiador de un tutor no puede pedir que se le
liberte ntes del fin de la tutela, aun cuando sta haya durado
ms de diez afios. Este fiador ha conocido la naturaleza de la'
obligacin que contraa, ha sabido que no poda extinguirse por
el deudor' ntes del fin de a tutela. Lo mismo sucede con d
fiador de una renta vitalicia, que no podr libertarse ntesd<! la
muerte del rentista, aunque la renta haya durado ms d Jiez.
ailos; as tambin con el que ha prestado su fianza en' favor .de
un usufructuario un arrendatario de 'larga duracin. La mis-
ma doctrina. rige respecto de ,los fiadores de los empleado> de-
hacienda, pues permanecern obligados mintras permanenz.::l. \'11'
su destino el empleado por quien se ha prestado la gaf3.:1':a.
Cmo habran estos empleados -de hacer cesar la obligacin tle
estos fiadores y obtener del acreedor la competente cancela-,
cin? Sera ofreciendo otro fiador? EL acreedor tiene la fa-
cultad de rehusarle_ y conservar sus derechos sobre _el fi,.dor
.primitivo. Sera, pues, nicamente r.esentando su dimisil) .Y
liquidando sus cuentas con el acreedor, corno l podra sati"sfa-
cer los deseos del fiador. Pero esto sera por dems
nal. El garante ha querido prestar un servicio al empleado ,y
sera l mismo' quiefl querra obligarl.c renunciar y perde:
uni situacin 'Ventajosa? Sin duda la obligacin no tiene trmi-
no fijo de vencimiento; pero esto no es una razn para q!IC se
aplique el nmero 6.' del artculo 1.759: Esta obligacin es
de aqelJs cuya extincin es siempre posible por su natu raie-
za. Por el contrario, se ha entendido que haba de durar todc
el tiempo que fuese necesario para la utilidad de las per:onas
f;n'orecidas. L"l fianza, como dice un jurisconsu';to, no debe ser
a' "ocasin de la ruin;' del mismo quien ha querido salvar y
sostener.
, N o sucede lo mismo cuando la obligacin principal, aun'lue
j,imitada, es tal que puede extinguirse. Por ejemplo, el fiade"
de un censo puede exigir, al cabo de diez aos, que el censata-
rio le liberte, reembolsando el capital, si fuere necesario, dentf:!
de un trmino que le fije el. tribunal. La razn de esto es que si
un censo por su naturaleza ha de durar siempre hasta que sea
reembolsado, tambin puede redimirse en todo tiempo por su
naturaleza. Ni se le compare con la obligacin del tutor, del
usufructuario, del empleado de hacienda, etc., etc. Estos no pue
den hacer cump'ir su obligacin cuando quieren. El.
tuario y el cmpleado no pueden dejar de estar obligados, sino
renllci.ando el usufructo el empleo, y es menester convenir
en 'que semejante exigencia sera absurda. Al contrario, el cen-
sMorio es siempre dueo de redimir cl censo y d fiador ha po-
dido y contar con que as '10 hara.
PARRAFO 3.'
JJe .os efectos de la fianza 'entTl:, los cofiadores.
209. Cuando muchas perso'13S han fiado un deudor
por una misma deuda, el fiador que ha pagado la deuda, 1 !enc
contra los otros fiadores por su parte respectiva, de con-
iormidad con aas responsabilidades que estn legalmente su-
jet:s. (Art. 1.760).
- 230-
. Este artculo asegura al fiador que ha pagado una
contra 10s otros fiadores que habran podido ser requeridos en
su lugar por el pago, accin que bien puede considerarse' como
una subrogacin en los derechos del acreedor como una ac-
cin de gestin de negocios. El fiador que ha pagado queda cier-
tamente subrogado de pleno derecho al acreedor. Este es un
efecto necesario que encuentra -su 1egitimidad en el arto I. I90-
3:, y no se ve por qu el I.760 no ha de ser una aplicacin del
IJrincipio establecido en aqul. Por otra palie, es menester tam-
bin convenir en que el fiador que paga es un gestor de nego-
cios de sus cofiadores. Digamos, pues, que nuestro artcwo ins- ,
tituye en favor del fiador dos acciones distintas y que la-s rene
en su' redaccin: la una proveniente de la subrogacin r emana-
da del acreedor; la' otra propia del mismo fiador y pertenecien
le la clase. de gestin de negocios, Estas dos acciones, aunque
ticuden al mismo fin y tienen algunos efectos comunes, -son 'ii:
embargo muy diferentes y no siempre producen un n:su
1
tado
idntico. As, por ejemplo, la subrogacin, trasfiriendo al
rogado ciertas garantas, cierta:; prerrogativas de que el acree-
,dor estaba investido, procura muchas veces al fiador una indem-
nizacin ms segura que la simple accin de gestin de neg:ios.
Este recurso del fiador est sometido !a condicin de que
haya dejado satisfecho al acreedor, como lo declara expresamen,
te nuestro artculo. Por consiguiente, no puede sostenerse que
el fiador puede, aun ntes de haber pagado, y en el caso de un
peligro que amenaza, compeler sus cofiadores contribuir C0n
l al pago de la suma debida en comn. Ni basta que el fiador
est demandado para que pueda llamar los dems contribu-
cin: nuestro artculo exige terminantemente que el pago se
haya efectuado. Mas creemos que el fiador demandado p'lcdc
citar en garanta los dems para que vengan seguir al jui-
cio en comn, p)lesto que ellos. son responsables para con l de
la parte respectiva.
SECCION 3."
DI! las fian::as cgal y judicial.
SUMARIO.
210. Cualidades que ha de tener el fiador que haya de darEe por
disposiciu legal por providencia judicial.-211. El oblig-ado
por la ley 6 por dccreto judicial dar fianza. puede dar en su
IUlmr prenda 6 hipoteca.-212. El fiador judicial no tiene el be-
neficio de excusi6n.-El subfiador judicial no puede pedir excu-
si6n ni del deudor principal ni del fiador.
2IO. El fiador que haya de darse por disposicin de h ley
de providencia judicial, debe tener las cUaJ!idades prescrita., <.>n
el artculo I.746. (Art. 1.761).
Hay en derecho un gran nmero de casos en que la lV
la justicia ordenan que se d fianza. Se llaman ,legales las 'lue
se prestan en virtud de las disposiciones de la ley, y judici;"':
las que se dan en virtud de un decreto judicial. Ejemp'os de
las primeras son las que deben dar el tutor, el usufructuarh e:
emp'eado de hacienda; y de las segundas, la que :mede
el tribunal al que se presente en juicio 1'epresentando 'a
sin poder en cualquiera de los casos del artcu'o 20 del Cbg-')
de Procedimiento Civil. Las fianzas judiciales tambin son or-
denadas por la ley; pero se ,las distingue de las legales en
stas siempre se dan, llegado el caso, sin que la autoridad ,iu:l;-
cial tenga que determinar si deben no darse, y aqullas
den de ciertas circunstancias que deben estimar los tribu11l
'
es
Por ejemp!o,' el usufructuario dar fianza en todos los casos no
expresamente exceJtuados por la ley, al paso que el que rk
representar otro sin pocler. no prestar aquella caucin 81no
cuando los tribunales lo juzguen necesario.
21 I. El obligado dar fiador en los casos artcub an-
terior, puede dar en su lugar una prenda una hipoteca ;!
juicio del tribunaL sea suficiente para asegurar el crdito. (Ar-
tculo 1.762).
La disposicin de este artculo es particular de la fianza le-
gal y j udicia}, porque esta facu1tad de sustituir esta caucin
la prenda la hipoteca no tiene lugar cuando la obligacin de
dar fianza viene de la convencin: .. de' 'las partes. Cuando oC ha
convenido en dar una caucin determinada, es menester que la
obligacin se cunipla: Aliud pro invio"creditore, /Ion su!-
vitur. Pero si la obligacin procede de la ley de un
del tribunaJl; comporta ms latitud su y el ob'iga-
do que no encuentra un fiador puede ofrecer una 'prenda:- una
hipoteca suficiente; hay entnces una especie de necesidad que
permite la sustitucin de una caucin por otra.
La estimacin de la suficiencia de la prend la hipoteca,
la har el Juez atendida la natura-Ieza de los derechos qu se
han de ,garantir, de los ,bienes que se han de 'gravar y dems
circunstancias de caso. (Argumento del a:rtculor.8i4).
212. El fiador judicial no puede pedir la excusin del deu-
dar, principal.
El subfiador eri el mismo caso no puede pedir ni la del deu
dor ni l del fiador. (Art. 1.763).
Qu motivo ha habido para esta excepcin rigorosa Ja'
gerieml que rige en materia de fianzas, cuando no se h'L
nunciado al beneficio de. excusin? Por una parte, cuando ,la
fianza es convencional, d acreedor ha podido velar ep su
ridad por ,medio de pactos que -le garanticen bien, y ruesto que
de l dependa exigir del deudor la renuncia del beneficio v 110
lo ha hecho, no puede quejarse de que se le detenga por la. ex"
de rden. Por el contrario, en la fianza judicial el
dar no ha tenido -la misma libertad y no debe . padecer aqudla
situacin. Por otra parte, el' respeto debido los tribunaleJ 110
permite que se retarde la ejecucin por medios dilatorios; .y es
menester, para que la autoridad de ,la cosa juzgada sea rt!a' .y
eficaz, que la fianza se lleve cabo desde luego y sin excusin
, Esto' podra ser ms dudoso respecto del subfiador gue!;
parece que debiera reconvenirse, mintras el fiador no re-
sulte insolvente; pero el Cdigo ha establecido expresamente' la
misma doctrina aun en este caso, sin duda para resolve.r, la
cuestin que en este punto exista. Siendo contradas estas fian-
zas para con la ley y sus ministros, deben presentar la respon-
sabilicl?d ms fuerte y. segura. '
- %33
. SECCION
De la exti'lci6n de la fianza.
SUMARIO.
213. La franza 'se eitingue por la extincin de la obligacin princi-
'pal y por las mismas causas que las otras '<1
fiador. es dueo de renunciar los medios persollales de defe!:;a
que. tenga.-215. Suerte de la obligacin del subfiador, en ""SO
de confnsi6n de la persona del deudor y del. Excepc
. :ciones: que puede oponer el fiador al ;1crecdoi.-217. Respollsabi
Iidad del acreedor, c1!ando Jlor su 'hecho se hace' ilU>osiblc la sus-
titucin de BUS derechos, hipotecas y privilegios en favor riel fia-
dr . .:.....21B; Evici6ndel inlUueble 1 otras efectos. dado;; Bn pagu
.. al acreedor . .:.....219. La simp'e prrroga del plazo 'otorgada l delf-
dar no liberta al llado.r.-220. Caso en qlle el fiador ha'limiL'ldo
Stl obligacin al mismo trmino acordado al deudor.
213. La obligacin del fiador se e.:dingue por la extincin
d la ob'igacin rrincipal y por .las mismas causas que as rt"as
obligaciones. (Art. 1.764).
. La fianza puede extinguirse por causas que le son propias y
que dejan subsistir la obligacin principal, y por causas que ha-
. cen extinguir la obligacin principal. As. por ejemplo, la rn-.i.
sin que de la fianza haga el acreedor al fiador, es un favor
cuy efecto S hacer desaparecer el vnculo accesorio, pera
deja aJI acreedor la plenitud de su derecho para requerir al
deudor principal, que queda siempre obligado. Si el fiador s;-
tlsface la deuda garantida, este pago extingue, no slo laol-
gacin accesoria, sino tambin la principal, yel deudor q'cda
Jlbrepara en' lo adelante para con er acreedor. No tendr ms
que sufrir la accin m{Lndati contraria la emanada . de la
subrogacin.
Esta distincin entre las causas personales y las reales dt' la
extincin d la' fianza es' importante; pues produce consecuel!cias
muy diversas en lo que concierne al deudor principal. Queda
jibre no para con el acreedor, tal es la grave alternativa 'qu
de ah se desprende. Por Jo dems, parece muy. sencilla rrimera
vista, y ]0 es en efecto cuando se consideran; por ejemplo, las
doshiptesis.que.hemos .presentado. en aparte; Po
si se pasa otro caso, el espritu' ruede experimentar a:lgur:as
dificultades y hay necesidad de alguna meditacin. Si, por ejem-
plo, el fiador presta juramento de que no ha habido obligacin
principal, podr el deudor hacer valer este
el acreedor y oponerle hi e.-"cepcin de juramento? Si el fiador
ha obtenido contra el acreedor sentencia por la cual se dedara
que la obligacin principal' es nuh 6 que no ha existido, podr
luego el deudor oponer la . excepcin de cosa juzgada al acree-
dor que le demanda? O bien, deber decidirse que aquella sen
tencia aprovecha slo al fiador, puesto que su liberacin rur
de tener lugar sin la del deudor?
Un principio puede dar la clave de la resolucin de estas
cuestiones. Helo aqu: del mismo modo que se juzga al fiador
mandatario del deudor principal para libertarle con un pago ef('(:-
tivo, se le juzga tambin su representante' en todo lo que equi-
vale un pago y que tiene por resultado extinguir obligacin
principal. El 'acreedor que demanda alguien como fiador su-
pone necesariamente que al lado detrs del fiador existe un
deudor principal que en cuyo nombre obra al verificar el !lago.
Por consiguiente, cada vez que el fiador, en su lucha cc\! el
acreedor, se defiende y triunfa por un medio que hace la
deuda principal, el acreedor tiene que convenir en que el fide-
yusor no obra en su inters exclusivo. El sabe debe saber
que el deudor principal, al darle mandato de pagar por l, le ha
dado virtualmente el de extinguir ,la obligacin principal por
todos los medios legales equivalentes un pago. Ahora, apli-
quemos estas ideas al caso del juramento y de la cosa juzgada.
El juramento deferido en que el fiador ha asegurado que no
debe nada lo compara Ulpiano un pago: in locum solt,oui:,
succ,"dit. As, ese juramento en que se niega la obligacin pt;n-
cipal, aprovecha al deudor. As .]Q establece el artculo 1.3
0
l
De distinto modo sera si el fideyusor hubiese jurado solamente
que no ha prstado la fianza. Este juramento prestado sobre 1J:1
hecho personal al garante, este juramento contrado espe:ial.
mente al vnculo accesorio de ,la fianza, no puede ofrecer al <Jeu-
dor una excepcin. Pero el artculo 1.307 no reconoce esta rea<:
cin del hecho del fiador sobre el deudor, en el caso que eJ. fiadCJr
ha rehusado prestar el juramento' que se le ha deferido,
que en este ltimo caso se agravara la posicin del 4eudor pM
consecuencia del hecho del: fiador, lo que no permiten el
ni la justicia. El garante tiene mandato para libertar al deu''Jr
y extinguir la deuda, pero no para hilcerla ms estrecha, ms
manifiesta y eficaz. '
V camos ahora lo que concierne la cosa juzgada entre el
acreedor y el fiador: Pedro, acreedor por la suma de 10.000
fuertes demanda Pablo como fiador de Juan. E1 segundo ob-
tiene sentencia en que se declara que nada debe, sea JOr pa.go,
sea por haber mediado dolo fraude en la formacin de la obli-
gacin. Tendr el acreedor su accin cxpedita contra Juan,
que no ha sido Hamado al primer juicio? Seguir subsistiendo
ia obligacin principal, no obstante aquella sentencia? No. Ea
fiador ha representado al deudor principal, cuando ha hecho jU2-
gar que la obligacin prillcipal no e:'(ista, cra su mandatario
para )ibertade por el pago y por todos los medios equiv;!ente5.
Si el juramento prestado por el fiador aprovecha al deudor prin-
cipal, como acabamos de ver,lo no es claro que la sentencia
pronunciada sobre los mismos contratos y cosa en juicio seguido
con el mismo fiador aprovecha tambin al deudor? Advirtamos
que la sentencia pronunciada contra el fiador no perjudica .::1
deudor principal, pues, como ya hemos dicho, el garante
mandato para libertar al deudor, p'Cro no para agravar su posi-
cin El fideyusor demandado debe llamar al juicio al deudor
principal, cuando haya duda sobre la subsistencia de la dcuda.
no sea que luego resulte l condenado y el otro absuelto en el
juicio sobre indemnizacin. Pero ntese <!JI paso que no basta
que no se haya citado en garanta al deudor principal para que
e\' deudor sea absuelto en el juicio que le siga el fiador para su
reembolso: ser menester que pruebe -que tena un medio. de
defensa que el fiador pudo oponer y hacer valer y que omiti.
Lo que se dice de la cosa juzgada se dice tambin de la tran-
. saccin que se equipara con ella, y por tanto, en lo que tienda
libertar al deudor le aprovecha, pero no en lo que tienda a
hacer reconocer, en el todo en parte, la deuda. En una pa:a-
'bra, el deudor ser. dueo de aceptar la transaccin hecha por
236 -
,de desconocerla y proponer todos los mooiosde'
tensa que le favorezcan,'_lo mismo que podr hacer con la sen-
tencia que el mismo garante haya obtenido.
:En cuanto la_ remisin hecha al fiador, parcenos que ya
dicho que ha de tenerse en cuenta la intencin' del acree-
dor al otorgarla, y que si aquella intencin ha sido _ nicamente
extinguir la obligacin person3Jl del deudor, en nada aproi'echa
al deudor, al pasoq]le si ha sido e.xtinguir en absoluto la deu-
se entiende sta extinguida para todos los interesados.
Respecto _ de la prescripcin debe tenerse presente er
lo 1.905, que: trae: "La notificacin de- un acto de interrupcin
al deudor principal el reconocimiento del derecho que l ,haga,
interrumpe la ,prescripcin respecto del fiador." Y recproca-
mente la interrupcin verificada para con 'el garante tiene lllga:
tambin respecto del deudor principal. Al tratar de la pre, ..
cripcin nos detendremos ms en este punto.
En, cuanto la compensacin vase el artculo 1.227. y lo
que decamos .sobre l. -
214 .. , El fiador es dueo de, renunciar los medios personD,-
les de liberacin que tenga; y si por un sacrificio oficioso con-
siente:en pagar 10 que el deudor debe todava, tiene siempre
contra el deudor la accin, contraria de mandato para obteaer
su indemnizacin. Con esta renuncia, ljos de daar al de'ldoi'.
viene hacer ms eficaz su servicio. Pero si la excepcin es co-
;ln ambos; no' podr renunciarla el garante en perjuicio del
deudor princip3J!.
215. La' confusin _ que se verifica en la persona del det!"
dor. y del fiador, cuando uno de ellos 'hereda al otro, 'no
gue la pbligacin del subfiador. (Art. 1.765).
, Cuando el deudor hereda pura y simplemente al fiador;'
ctlani:lo ste hereda del mismo modo aqul, naturalmemc se
eXtingue la fianza, porque nadie pued ser grante de s mism;
pero ste' no es un para que cese -la obligacin del
fiador, cuyas relaciones jurdicas' en nada se han alterado con
aquel!a- confusin. As es que en este caso,hecha',la escusln
de los 'bienes del deudor y -de1.:fia:dof, qtie se hallan ya
(!n,!1 :rtsmo _patrinionio,_ ,eL subfiador; tndr que satisfacer
- 237-
jo que no se haya satisfech cn su precio. Pero 'Ia extincin
de Ja fianza no se verifica en ahsoluto, sllo nicamente en cuan-
lo pide" la confusin de los dos caractres. Otra cosa sucede,
cuando la .obligacin del fiador puede subsistir pesar de la re-
unin de ,los dos patrimonios. Si, por ejemplo, el fiador" habia
hipotecado alguna propiedad para asegurar el pago, no hay mc-
vo alguno porque se declare extinguida esa hipoteca, para cuva
no es obstculo alguno la confusin qte se ha
tuado. Esta resolucin reconoce por fundamento el mismo por
el cual se deja subsistente la responsabilidad del subfiador.
216. El fiador puede oponer al acreedor todas las excep"
ciones que pertenezcan al deudor principal y que no le sean pelo
sonitles. (Art. 1.766).
Puesto que la obligacin del fiador .es la misma que :'1 del
deudor principal, los medios de defensa de ste deben ser tam-
bin de aqul, y detalmanera debe ser as, que el fiador" :mer
valerse de tales medios, aunque el, deudor haya hecho uso de
ellos sin buen xito, que los haya abandonado rehusado 0::-1'
nerlos al acreedor. Ms todava: el fiador no podr privarse e
ellos por medio de una remincia anticipada, porque ya entonce,'
la fianza ms onerosa que la obligacin princip3il contra lo
que determina "el artculo 1.742.
Pilra" hacer ins exactas estas ideas recordemos lo qu"e he-
mas "dicho al tratar del' irtculo I.74I,sobre las excepiones p::::.
sonales del deudor, las personales del ,fiadr y las comunw
tu:t.o ,y otro, y tener en cuenta que de las' primeras no puede va-
lerse el fiador para rechazar' la accin del acreedor, .como .10
dice terminantemente el artculo 1.766. As, si el: deudor princi-
pal es menor, no podr el fiador excepcionarse con su' menor
edad, porque sta es una excepcin personal deL deudor. "
'217. El fiador aunque sea solidario, se liberta cuando,por
hecho del. acreedor, la en' los derechos, hipotecas y
privilegios, de ,este ltimo, ,no puede tener ya efecto en "su ,a-
(Articulo 1.767).
Esta disposicin es el complemento de la subrogacin que'
la" ley al fiador. Por.41 Jey el. fiador ha debido 'co!1tar,-
in<!eUlIlizar"nsl(),con.su accin; contraria"d,e:mim-,c
dato, sino tambin con los privilegios, hipotecas y dems ,egtl-
ridades dadas por el deudor. El acreedor que engaa estas es.
pcranzas es culpable, ocasiona un perjuicio que deb reparar.
Sobre la aplicacin de este artculo ocurren varias cutstiu
lles. Cuando hay ms de un fiador y el acreedor ha liberad
v
uno podr otro fiador reconvenido objetar que no pudiendo ya
uso del derecho que le concede el artculo 1.760, para exi-
girle al liberado que contribuya con su parte, deber tambier.
considerarse libre de la fianza? Parece indudable que aquel ga-
rante tiene este derecho, que indudablemente se halla
didb en el artculo 1.767.
Es tambin fuera de duda que este artculo favorece al que
no ha prestado una fianza person:JJI, sino que ha hipotecado una
J!Topiedad suya para responder de una deuda ajena, porque :5te
es tambin fiador, bien que de un carcter especial y limitad,'"
y no necesita mnos que los de otra especie, de sustituirse en :05
derechos deL acreedor. '
Los hechos en virtud de los cuales puede el acreedor h:cer
imposible la sustitucin del fiador. en sus derechos pueden ser
positivos negativos, y ambas especies producen el mismo ef&.-
too La rentmcia de esos derechos es uno de esos hechos po,iti-'
vos; y entre los negativos debe comprenderse el no hacer re-
gistrar oportunamente en la oficina de la situacin de la finca.
la escritura hipotecaria otorgada por el deudor, omisin que hace
P,erder el derecho hipotecario.
Cuando la subrogacin en los derechos del acreedor se ha
hecho imposible slo en parte, la fianza no se extinguir sino en
una parte proporcional. Como nuestro artculo no liberta nI
fiador sino ttulo de indemnizacin, es daro que la pena no
debe exceder el ,perjuicio que se cause.
218. Si el acreedor acepta voluntariamente un inmc:ll,!
' otros cualesquiera efectos en pago. de la deuda, aunque des-
ptis los. pierda por eviccin, queda libre el fiador. (Art. 1.76'\).
La dacin en pago no es extintiva de la obligacin, sino en
el caso de que se traspase la propiedad de la cosa dada, pues si
la propiedad no se ha pasado jams al acreedor, la primera ab'::
gaci6Il:subsistecon.todos sus. accesorios .. Con todo la 'ley liberta.
al. fiador cuando el acreedor ha recibido en pago una. cosa que
iego ha perdido por eviccin, y para ello hay justa razn. Cuan-
do' el acreedor recibe una cosa en pago, el fiador quedara grave-
mente perjudicado, si quedase expuesto un recurso tardt.l 1011
caso de eviccin. El fiador vela sobre el deudor, tiene el
cho de compelerle cumplir sus obligaciones, cuando no lo hace
en la oportunidad cuando hay alarma sobre la conservacin d',
su fortuna. Pero supngase que se han desarreglado los negc:
del. deudor despus de la dacin en pago, cmo tomara el.
fiador las medidas conservatorias que la ley pone su disposi-
cin (artculo I.759)? Al reconvenir al deudor, ste le contestac
ra: "mi deuda est pagada: vuestra accin no tiene objeto":
con lo cual quedara detenido el garante. Luego el acreedor, sq
pretexto de eviccin, viene requerir al fiador. Habra equi-.
dad en admitir este requerimiento? N o es por el hecho dI:!.
acreedor por lo que el garailte ha perdido las ventajas de su PO'
sicin para con el deudor? N o es el hecho del acreector el
le ha reducido la inaccin? ....
Suceder lo mismo, si el acreedor ha estipulado que, .no
obstante la' dacin en pago, se reserva sus derechos contra el
fIadOr? Sin duda. El fiador no puede obligar al deudor procu-
rarle su liberacin sin dar en tierra con todo ]0. que ha
eile l y eL acre;dor, y como tal tentativa no es posible, y comc
no depende del garante haer cesar un estado de cosas con que
est contento el acreedor; como sera ridculo pedir a1 deudor
un. liberacin dada por el mismo acreedor que se ha reserva-
do sus derechos con el fideyusor, siempre ha sido el heCho dt!;..
acreedor el que ha' paralizado la accin del garante. . ..
219. La simple prrroga del plazo acordado por el acree-
dor aideudor principal no liberta al fiador, que puede en este
caso obrar contra el deudor para obligarle al pago. (Articulo,
1.769)
En' la antigua jurisprudencia haba quien sostena que la
del fiador se extingua por toda alteracin de la prin-.
cipal sin. la intervencin del garante. En este sistema de prorro-
gar y alterar el trminq del pago, sustitujral objeto delpago o.tro"
como trigo dinero, era celebrar otr.o:contrat.o, era,novliI' . :r
libertar' por consiguiente al fideyusor.Pero estas ideas son
m .. siado bsolutas; hay distinciones que hacer para resolver hien
la ,cuestin.
, Tratemos desde luego de lo relativo al trmino. ,o el fiador
se ha obligado hasta cierto tiempo, como hasta la cosecha pr-
xima inclusive, y entnces la prrroga deL trmino acordarlo
por 'el acreedor al deudor no impide que el fiador quede libre
mediatamente que ha pasado la cosecha. En :efecto, una ,obliga-
cin limitada hasta cierto trmino no puede prorrogarse' contra
la voluntad del obligado. O ,bien el fiador se ha obligado pura
f simplemente, y entnces la prrroga de trmino no le liberta,
porque aqu no hay novacin que borre la primera obligacin y
forme' otra nueva. Si se objeta que durante el plazo el deudor
puede hacer malos negocios que le hagan venir mnos y que'
echen sobre el fiador' todo el peso de la obligaCin, se puede
contestar que puede tambin hacerlos buenos, siendo ent6nces la
prrroga til al fiador. En todo caso, ,el fiador que ,no ha' torn:,
do parte en los arreglos, puede pagar compeler: al deudor
l!bertarle, segn lo establecido en el 'artculo 1.759'"5:
Esta misma distincin nos da la da ve para 'resolvr, 'el' caSo
de una convencin que tienda permitir al deudor pagar uti.:i'
cOsa' distinta de la prometida. Si eh fiador se ha obligado limi;
taiiamente pagar lo que est comprendido en la primera
tacin, el cambi convenido le liberta. Si, por eL contrario, se ha
en trminos generales satisfacer al' acreedor, entnces
esta. obligado, no obstante la sustitucin convencional de
osa . otra. Ilustremos esto con, un ejemplo. Supongamos que
se ha celebrado Jna venta por IO,QO fuerteS, y que luego' el'
vendedor y el adquiriente cambien el precio y convengan en
v'as"bases": ste ser un 'nuevo contrato, puesto 'que cambiado el
prcid, elemento esencial del contrato, el fiador quedar 'libre.
Pero si luego se estipulase un precio ms elevado, la fianza no
quedaria 'extinguida, sino reducida lOs lmites del primitivo
conVenio,- es decir, la suma de 10.000 fuertes. Si el adquiren-
te obtiene una disminucin de precio, el fiadorse aprovecharb'
de ella, no pudiendo el, acreedor ocurrir ,l, sinhastaconc',
rrencia:' del preciOFedcido. ' . ' .
220. El fiador que ha limitado 'su obligacin al mismo tr-
mino que el acordado al deudor :rrincipal, queda obligado, {lun
despus de ese trmino y:por el tiempo 'necesario para obligar!o
al pago, con tal que en los dos meses siguientes al vencimient.,
del trmino el acreedor haya ,comenzado y continuado sus gc';,
tiones judiciales. (Art: 1.770).
La disposicin de este artculo se contrae al caso en que el
fiador haya manifestado .de un modo claro que limita su obliga
cin .al mismo termino concedido al deudor principl. Cuando
se ha frlecho tal 'declaracin, no tiene cabida la prescripcin rlei
artculo 'anterior, pues enfnces .la concesin de un nuevo plazo
extingue la .fianza: Esta ,estipulacin debe cumplirse; ,pero :como
sera absurdo exigir que el acreedor 'el mismo da del venci-
miento ,procediese al cobro de "la deuda, pues siempre .es menes-
ter dar algn respiro al deudor y hacer algunos preparativos
para poder proponer ll 'demanda, .la ley 'ha ,concedido ,dos 'meses
para comenzar las gestiones judiciales. Mas no 'basta que Ie.-:
d principio: menester es que las contine, pues sera una burla
intentar 'la i:lemanda y dejar l).lego dormir el negocio. Todava
es 'necesario 'advertir que una corta suspensin del negocio (l'3
su'fiCiente para 'que quede extinguida la fianza: los tribunale,
tocaresiimar 'si aquella suspension produce no este efecto.
atendido el tiempo que haya durado, el motivo que haya habidc,
para'ello'y'otras Circunstancias.' Transcurridos 'los dos ,meses sin
que haya continuado ,con diligencia las gestiones judiciales, el
fiador no responde de la insolvenCia del deulor. Pero si .el acre,'-
dor' prueba que este, a1 vencimiento del plazo, estaba ya insol-
vente,el 'garante continUa obligado para con el acreedor.
Tomo:1V 16
-242-
TITULO XII.
DE LA PRENDA
SUMAino.
221 .. Condiciones necesarias la existencia del contrato de prenda.
222. necesarios para que el acreedor pignoraticio
ga priyiiegio sobre la cosa empeada.-2'23. La prenda puede dar
la un tcrcero.-224. Caso en que el deudor haya dado en preu""
una cosa ajena sin el- consentimiento de Su dueo.-225. El acree
dar no puede apropiarse la cOSa empeada ni disponer de eUa.-
226. Responsabilidad del acreedor respecto de: la prdida 6 dete
riorade la prenda.-227. Intereses dei crdito dado en prenda.-
228. Derecho del acreedor cobrar -la acreencia empeada.-22g.
Derecho de rctencin en el acreedor. pignoraticio.-230. Casos en
qne cesa este derecho.-231. del derecho de prcn-.
da.-232. Leyes y reglamentos especiales sobre materia de co-
mercio y sobre os establecimicnto autorizados pa11\
pre.,tar sobre prenda.
22I. La prenda es un contrato en el cual. el deudor da
su acreedor una cosa mueble en Seguridad- del crdito, cosa GllE
debe restituirse despus de extinguida la obligacin. (Art. 1.771).
La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse paga.
con privilegio sobre la cosa obligada. (Art. 1.772).
Son, pues, tres las condiciones esenciales la existencia de:
contrato de prenda:
1.' Er consentimiento de las partes contratantes.
2.' La entrega de una cosa mueble al acreedor, la
sona -designada por las partes para recibirla y reteerla. El CGU-
trato vale, aun ntes 'dea entrega de la cosa, en el sentido :le
que el acreedor puede exigirla del de\ldor del tercero que la
ha ofrecido;. pero no en el de que pueda tener el privilef5io le-
ga.l sin haberse verificado dicha entrega. (Artculo I.775)- I'.cr
10 dems, la misma cosa .puede. darse en prenda muchos
dores al mismo tiempo sucesivamente, siempre que todos s
uno solo, un tercero elegido para el caso, tenga la posc,;ilI
por acuerdo COmn de todos.
3.' -La intencin de asegurar al acreedor el derecho de ha-
cerse pagar con privilegio sobre la prenda.
222. Este privilegio no tiene lugar, sino cuando hay
mento pblico privado que contiene la declaracin de la suma
dehida, 3s como de la especie y de la naturaleza de las <:osas
dadas en prenda, y de su calidad, peso y medida.
Sin embargo, la redaccin del acto por escrito no se requie-
re, sino cuando se trata de un objeto cuyo valor exceda de
trocientos venezolanos. (Art. 1.773). '
El privilegio no tiene lugar sobre los crditos sino cua:do
la prenda resulta de un acto pblico de un acto privado y se
ia ha notificado al deudor del crdito dado en prenda.
La notificacin no es necesaria respecto de los documento:;
la rden a], portador. (Art. 1.774).
En todo caso, el privilegio no subsiste sobre la prenda, sin.)
cuando sta ha sido entregada y est en poder dei acreedor (k
un tercero escogido por las partes. (Art. 1.775).
Se infiere de aqu que para que eh acreedor pignoraticio kn-
ga privilegio 'sobre los dem(S acreedores se requiere;
L Que el contrato de prenda result de documento p-
bHc Pnvad, cundo la cosa dada en prenda, exceda el valor
de cuatrocientos fuertes. Si el crdito excede de aquella
es claro que debe constar de document, segn el artculo I.27 ,
y por 10 mismo en ese caso tambin debe constar por escrito la
prenda, que es' un contrato accesorio, aunque la cosa tengo.! 'UIl
valor inferior. La escritura privada debe tener fecha cierta para
que' produzca efecto contra los dems acreedores (ar.:. I.23).'
Respecto de la prenda no ,rigen las disposiciones 'del artcu'.O
1.276, porque la presente disposicin es especial, y no trae aque-
llas excepciones. N o es menester, que el documento sea f'lrma-
do'con el objeto especial de constituir la prenda, pues se le
quiere como prueba, no como formalidad esencial para la validez
deracto; ni tampoco se Jequiere que la prenda se constituya en
trminos formales_ ,
2; .Que el documerito contenga la declaracin de,la5umr.
debida, de'laespecie y naturaleza de las co'sas dadas en prend'l. y
de su calidad, peso y medida, cuando tal descripcin, sea nec\'%-
ria para determinar su' individualidad j pero puede hacrsela v-
lidamente en un acto' separado, anterior 6 posterior ,aL acto cons-
titutivo de la prenda; con tal que e est anexo y su,;
I?is'!10s caracteres de ,certeza, es ,decir, debe constar de escitl1ra
pblica de documento .privado con ;ccm cierta. Esta dispo,;j:
cin, del mismo modo que ja anterior, 'tiende evitar los
d!,s que, .mediante documentos ,antedatados, ,,podran 'come'er:;e
los dems .acreedoFes del ,deudor .pignoratiio, ;Si olas in-
dicaciones dichas son respecto de 'algunos'de .Jos ouje
tos dados en prenda y respecto de otros no, valdr el'.contr,.tG
i"ncamente en cuanto los primeros, Po no .se
indicaciones., como la de la .naturalezadel crdito que ,se t,rau
de asegurar, ni "la .poca de suexigibilidad"ni la Jorma ni la fe-
h<i ll acto 'en que se estipul.
,3: Que cuando se haya dado .enprenda algn crdito, e:
ciltrato ro slo debe resultar de documento pblico priva.Jo,.
sino' que tambin debe ser notificado al 4eudor del crdito Mis,.
mo. Estas form'alidades deben observarse, aun en el caso er.
que ni el dedito empeado ni el" olijeto de .obligacin CU)e'
se 'quiere' garantir excedan de cuatrocientos fuer,
tes, puesto que la dismsicin de artculo 1:774 es absoluta ca
general, di'ferencia de del artculo anterior, que est
tada al caso en que el objeto le a obligacin exceila de aquclia
. ,
suma.
4: Que la Cas empeada se haya entregado y st6 en yo-
.del acreedor de un tercero 'designado por ambas panes
para recibirla y retenerla, ,porque ,si permanece en ,poder del du,
dor, ste; .mo.strndoia, ,puede engaar otros en punto las
,que 'ofrezca .los .que quieran abrirles crdito. Al
tercero debeentregrsele el .. para que 10 conserve en lile
ter.s del acreedor, .de .manera :que .no ,podra considerarsecomo
esta cuarta 'ondicin, ,slo ,porqueaccidenta1mente S(;
en.cuent,e el objeto en poqer de 'cualquier ,tercero., ,Mas, ,p';.r
otra parte, no se requiere que 'el tercero e:egid,o : declare, .por do,
cumento pblico ' privado de ,fecha cierta antl!!ior la ,contra-
v,el]sia .que se. originesobre'1a eficacia de la prenda, que ha ...
cibido el ,ob jet{) con :el fin .indicado. Por Jo dems, se ,entienllc.
q\le el acreedor .retiene .el, objeto 'empeado;, aun .cUando .se lc-
haya ,entregado., la
- 245
con mayora de raZn, cuando se le haya, extraviado se.lo
yari hurtado, casos en que pod'r .recobrada', fundado en su
recho real de prcnda" de. tercero detentador.
223,. La prenda pued'e dar-la. un tercero por eI deudor. (/\1'-
ticulo 1.776).
En el contrato que envueh'e este articulo hay dos' actos: mi
mandto una, gestin de negocios entr-e el tercero que. da la
prenda }C el: deudor, y nn verdadero contrato de prenda
el mismo tercero' y el acreedor. N'otemos' que quien da ulli
prenda por otro no contrae por esto los compromisos persona ..
les' de ste,: slo la, cosa que da queda obligada. por l:; )' ,je
ah se deducir cuanta diferencia hay. entre este contrato .. V,' la
fianza, en. la. cual el. garante hace suya toda la obligacin del
deudor. Como la prenda, pasa al poder del acreedor y quc(h
afecta un pri\'i!egio. el propietario de la COS:l empead<t no
puede pretenaer el beneficio de excusin, que de derecho
para el fideyusor. Al desprenderse de la cosa evidentemente ha
rcnunciado l. Ese beneficio es incompatible con la retencin
del acreedor y el pri.iJegio qne se le confiere,
224. Si c1 dudl rec'ama la cosa empeada sin: su c.m:
sentimiento y 'sc verifica la restitucin" el acreedor puede, exi-
gir. que se entregue otra prenda dc valor igual mayor, se !e
otorgue otra caucin competente. y en defecto de una )' ot.ra
coSa, . que se le cumpla inmediatamente' la, obligacin p;incipa1,
aunqe, hay;, plazo: pendiente para el' pago. (Art .. 1'.777)'
Este articuio se contrae al "aso en que' el' deudor' h:tya drl0
cn prenda una cosa ajena sin el consentimiento. de' su de,ei'oc
::, crdito se ha otorgado en virtud de la seguridad: otorgada. y
faltando sta, es natma! que se d otra que satisfaga la COildi-
cin de]: contrato, Si, asi, no lo, hace, se' encuentra en uno de
los casos en que el artCulo J.. Il 1 niega al deudor el beneficiG
del plazo, puesto que en realidad no ha dado, la seguridad
cida, y por lo mismo debe cumpll:' inmediatamente la. obliga-
cin. Pero, advi.r.taseque. para que suceda esto el artcnlo I.777
e,!ige: que el dueo de la cosa .empeada la, reclame y obtenga
su restitucin;, en trminos que a,unque el' acreedor lIegt.e :i
sabe!' .que' la' cosa es, no. puede. requerir al. deudor
- 246-.
para que le d otra seguridad le" pague, mintras no se L"ali-
ce la reclamacin con buen xito. Esto ha tenido por objeto
e\'itar que el acreedor en cualquier caso pretenda tal variacin,
por sospechas infundadas de que ]a cosa sea ajena.y que COI,
tal proceder se mueva al terrero quien se cree dueo ' !la-
cer una reclamacin en que acaso no ha pensado.,
225, El acreedor no puede apropiarse la cosa recibida en
prenda, ni disponer oe ella, aunque as se hubiere estipu!ado;
pero cuando haya llegado el tiempo en que deba pagrsele, tiene
derecho hacerla vender judicialmente.
A la licitacin de la prenda que se 'remata puede' ser admi-
tido el acreedor. (Art. 1.778).
El contrato de prenda tiene por objeto, no dar la cosaem-
peada en pago del crdito, sino asegurar este pago con el pre,
cio de aquella cosa; por esto y porque al deudor' no se le pue
de obligar pagar una cosa distinta de la que ofreCi, se le ha
'prohibido al acreedor ap'ropiarse la prenda. Su derecho es li-
camente hacr!a vender judicialmente con rreglo lo' estable-
cido en la seccin 1.& del ttulo 26. Ni basta que se pruebe qU[;
la prenda vale mnos que la deuda, para que el acreedor pue-
da apropirsela, ni el Juez, haciendo la estimacin de la C03"
empeada puede adjudicrsela al 'acreedor en pago de su crdi-
to. La ley quiere que haya una subasta, que puede dar por re
sultado obtener un precio que supedite la cantidad debida, Si
el acreedor quiere adquirirla, puede presentarse como 'icitarlN.
como se 10 permita la ley, y la obtendr, caso de no valer m,
que el crdito, pues entnces probablemente no habr pastoreo
que ofrezcan ms. Por suruesto, para poder obtenerse la ven-
ta judicial de la prenda, es menester que se siga un juic!o ,:on
el deudor sobre el crdito, porque es posible que el que apar-
ce obligado tenga excepciones que oponer, y nadie puede sp.r
condenado sin audiencia.
La ley prohibe que el acreedor se apropie la cosa
y que disponga de ella, aunque as se haya estipulado. Este e_
el que se llama pacto comisario y se funda en el mismo principio
que ha hecho dar reglas sobre la valuacin de las cosas que eH
las ejecuciones s.e han de ,subastar y. que fija la menor. postUla
- 247
que en la subasta puede hacerse, no obstante cualquier pacto" e,
saber: que. es menester amparar al quc en momentos de ap\t-
ro solicita dinero .y est, en consecuencia, dispuesto aceptar
ley que el acrcedor quiera imponerle. Se ha discutido si el pal:-
to 'comisorio, evidentemente nulo, cuando se ha puesto en
contrato en e} momento en que se ha ce'ebrado la convenci.l,
es vlido. citando se re ha verificado ex inlervallo. es d!ecir, al-
gn tiempo despus. Los quc estn por la afirmativa, alegan
el deudor quc ha obtenido el dinero que necesita, no consiente
en el pacto c9misorio por necesidad, siendo ya para entnces 1-
bre su voluntad. Pero este razonamiento. en el sistema de la ley.
no es' slido. 'Sin duda no ser va la necesidad de tener dincn
la que arranca una debilidad aI mutuatario: pero qu import:,
si la penuria y el tcmor de no poderlo devol'ver ejercen sobre '
el mismo imperio? Acaso es mejor la posicin del deudor.
cuando el acreedor le exige con premiosa instancia, advirtindo-
le que se aproxima el momento de pagar lo quc debe, cuando le
amenaza con vender la prenda inmediatamente que haya sonad/)
I:a hora critica. cuando obtiene de l, bajo esta influencia, el
gravoso' pacto en cuya virtud consiente en que la cosa q'tecl,',
enajenada, si el da del vencimiento no est todo satisfecho'
No se ha de confundir con el pacto comisario el convcnio
de que no verificndose puntualmente el pago, la cosa pasar a!
acrecdor segn la estimacin que se haga al hacersc exigib!p la
deuda. Aqu no existe ningn peligro, l1tes' bien la estipl"
cin puede resultar favorable aI deudor, pues si el acreedor p!le'
de hacer rematar la prcnda, y si pueden hacerse posturas has{a
por la mitad de ,la valuacin (artculo 1.860). es claro que ser
nniy legal convenio de que el acreedor tome la cosa por todo e'
valor que se 'le d en -la misma estimacin. Creemos ms: ser
vlido el pacto por el cual se convenga en quc el acreedor quede
dueo de la cosa por !a mitad de la valuacin que de ella 'se har:.l
en el momento en que haba de tener lugar el pago, puesto
de modo obtiene el deudor el precio en que poda vendrse
le judicialmente conforme h ley. La venta irrevocable de la
prenda tocio su precio por la mitad, es un contrato quP jJ-
ms se ha condenado, y' no habr motivo para hacerlo, cuando
la venta es condicional, para el caso de que en el plazo estipu-
'lado no pague el deudor ,su' deuda.
Pero no daremos el mismo valor, hablando siempre en ei
sistema de la ley, al pacto que convierta la prenda en venta. me'
una estimacin que se haga en el momento del contrat-"
Se puede temer, por una parte, que en el momento del contra-
(l?, cuando la necesidad de dinero se hace sentir con toda SI;
fuerza, acepte. una estimacin vil. Por otra parte, como el !lre
cio las cosas. est sujeto variar, no es el precio, tal cual
ilUede ser en el momento del contrato, el que debe tomarse e'l
consideracin, es el precio momento de la venta.
S'era ilcurrir en la prohibicin de la ley atribuir al arree-
doro , ttu!o de dacin en pago; no precisamente una cosa' dada
cn una cosa determinada y extraa todo empeo'
Por ejemplo, Pedro debe 200 fuertes Francisco, y se convie-
ne que si Pedro' no paga vencimiento, Francisco tomar en
. - . . .
pago cierto caballo del deudor. Esta convencin, segn algunos
aitto'res, tiene todos los inconvenientes del pacto comisorio, y
merece, en consecuencia, la misina condenacin. Segn otros,
es tIna simple dacin en pago no tiene nacI'1 de
reprensible. Si se atiende bien al caso, se hallar gran
entre -esta convencin y el pacto comisorio. En ste el" acredor,
que est ya aS'egu-rado con. un'a prenda, no se contenta con estas
precauciones, despus de estar en posesin de la cosa empeada,
abandona la prenda' y sus consecuencias lgicas para pa-
sar la cosa su - propiedad. Acumula seguridad sobre seguri-
dad y esa excesiva vigilancia hace temer por el deudor en'e;a-
do sus exigencias. No, puede, 'pues, quejarse de las sospe-;has
de la ley el que tantas manifiesta. Mnos hay que temer de las
redes del acreedor que confa, hasta cierto punto, en el deudol'
que no se hace dar prendas y que consiente en tomar en pago
una cosa que el deudor puede hacer desaparecer. Este acreedor
no mani fiesta, con esta conducta, ,la avidez y la spera caute!.t
que el anterior. Nada impide, pues, dar al acto el valor habi-
tual de una dacin en. pago. Con todo, debemos convenl'r en
que con aquel pacto se podra eludir la ley que fija ciertas hn-
ses para los remates que han de hacerse en caso de ejecuci! y
que por 10 mismo debe tenrsele como ilegal y nulo.
- 249-
Otro caso: d deudor ha dado al acreedor un fiador y ha
convenido en que ste, si paga la deuda, recibir en pago ciel"':\
cosa que est empeada al acreedor. Este pacto no tiene nada
de comn con el comisario, que atribuye la cosa al prestarnist;;,
y por lo mismo es 'Vlido. Aqu la persona' quien d deu<:!or
promete dar la cosa en pago 110 le ha dado el dinero, y no se
puede decir que el deseo de obtener dinero del fiador ha sido
invil de! consentimiento sobre la. venta.
Llegado el momento de la exigibilidad de la deuda, Cl deu-,
dar puede dar al acreedor en pago, Ia cosa empeada, . Ya en-
tnces no hay peligro alguno: nada avasalla ya la voluntad de'
deudor. Lo ms que puede hacer el acreedor es hace" VCndp.f
la prenda, y cuando el ooligado conviene en que la tome por su
crdito es porque no tiene esperanza de obtener un precio m', ..
yor en la subasta.
. 226. .El acreedor es responsable,. segn las reglas estable
ciClas en el ttulo 'De las obligaciones y de los contratos el! gen,:
mi, de la prdida del deterioro de la prenda, sobrevenido polr
su negligencia.
El deudor' debe, por su parte, reembolsar al acreedor los
gastos; necesarios que ha hecho para la conservacin de la pren
da. (Art. 1.779).
Obligado restituir la prenda despus de haoer 'sido satisfe-
cho (artculo 1.783), el acreedor debe, por una consecuencia ne-
cesaria, poner un cuidado especial en conservarla. Deber, pue;,
conducirse en la guarda de la cosa como un' buen padre de fami,
lia, como cumple tocio el que ha contrado una obligacin (al"
tculo 1.159), Apenas es menester decir que el acreedor pigno-
raticio no responde de ia fuerza mayor. Pero no le bastar decir
que, la cosa se ha perdido, pues l le toca probar el accide':lte
y establecer adems que ha. tenido lugar sin su culpa. Por ejen'-
plo, el hurto se comete con frecuencia por negligencia del posee-
dor, y no toma el carcter de ta]" para el caso' de que tratamos,
sino en' tanto que el acreedor prueba que Sl1S cuiclados no ha,",
[3oclido prevenir, la prdida de la cosa,
La prdida: de la: cosa- pone fin ;i" la seguridad, de: que, se' ha-
bia: prov,isto, Y: no tiene' ningUno derecho . hacer. re-
- 25-
clamacin' por la . prdida' de prenda, ora' haya provenido de su
culpa, ora de caso fortuito o fuerza mayor. Cuando la
cia del acreedor ha dado ocasin la prdida, el deudor tiene
accin contra l para que le indemnice los daftos y perjuicb;,
En ninguno le estos dos casos podr el acreedor exigir de deu-
dor otra prenda.
22i' Si se ha dado en prenda un crdito productivo de i!l-
tCI eses, el acreedor debe imputar estos intereses sobre los' que
je oehar.. .
Si la deuda para cuya seguridad se ha dado en prenda el
crdito no produce intereses, ,la imputacin de stos se hace sobre
ei capital de la deuda, (Art. I.iSo).
Ej principio debiera ser ms gene rai , dando los frutos de
toda cosa empeada el mismo destino que los intereses dd cc,:-
dito en garanta; pero como hoy ser muy raro que se empeen'
cosas corporales fructferas, el Cdigo no ha hablado de los fru-
tos producidos ror esas cosas, durante el empeo. De distint,o
'mod sucede con los muebles incorporales que
se empean, y como pueden producir intereses, la 'ley ha credo
que' deba ocuparse en ellos. Dedcese de esta disposicin
el acreedor pignoraticio tiene el derecho de percibir los intei'e-
ses del crdito que tenga en prenda.
228. Si lo que se ha dado en prenda es una acreencia, ei
acreedor prendario tiene derecho cobrarlo judicial extraju-
dicialmente. (Art. L8r).
No hay necesidad de que el crdito est endosado ni cedido
de cualquier otra manera al acreedor para que pueda cobrar-
lo :le bastar comprobar que se le ha empeado para que te.'1-
ga personalidad para verificar el- cobro. Podr en consecuen-
Cia' celebra, transacciones con el deudor de la acreencia empe,,-
da, pero por su cuenta, debiendo en todo caso abonar al otro
dudor la cantidad debida integramente. Pero la ley da el derech.)
<.le cobrar, no le impone el deber de hacerlo, y as no ser
pon,,;IJe del perjuicio que le venga al crdito por no haber he-
cho el cobro al vencimiento del plazo. Ni se diga que por el
ortculo I.ii9 el acreedor es responsable dC"la prdida detrio,'()
de la prenda sobrevenido por su negligencia', y que por 10 misffic'
el dejar de cobrar oportunamente la acreencia es una culpa 'que
aqul debe prestar, porque ahi se trata de la prdida deterioro
material, mas no ,el que J1Ueda acaecer una cosa incorporal.
porque no entre el acreedor desempear las funciones de mar!'
datario del deudor, funciones que en' manera alguna se ha corr.-
prometido ejercer. La ley ha credo necesario decir expre,,:i-
mente q'lle el acreedor pignoraticio puede cobrar el crdito em
peado, y sta es una prueba de que tal derecho no le estaLa
concedido por el citado artculo 1.779, y si tal dereCho no le vic
ne de aqu, mucho mnos le vendr la obligacin, porque no 5C
tompn nde que alguien tenga el deber de hacer algo que no le
es permitido. Con todo, si la entrega del ttulo de la acreencia
eml'eilada va acompaada de un endoso, ya entnces es
del aueeuor pignoraticio cobrarla en oportunidad, sacar los
rrespolldientes protestos y tomar las dems mt;didas conserva-
t,oli'.5 'que sean necesarias. En tal caso el acreedor ha recibiol.u
un mandto expreso del deudor y debe cumplirlo bajo la ';0-.
rrespun,::"te responsabilidad.
229. Si' el acreedor abusa de la prenda, el deudor puede
pedir que se ponga en secuestro. (Art. 1.782).
EL deudor no puede exigir la restitucin de la prenda, sino
despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguri-
dad se ha' dado la prenda, los intereses y gastos.
Si eL mismo deudor ha contrado otra deuda con el mism<j,
acreedor, con posterioridad la tradicin de la prenda y esta
deuda se hace exigible ntes del pago de la primera deudot, el
acreedor no puede ser obligado desprenderse de la prenda
tes de que se le hayan pagado totalmente ambos crditos, aun
que no haya ninguna estipulacin para afectar la prenda al pago
de la segunda deuda. (Art. 1.783).
Adems del privilegio que hemos visto que tiene el acree-
dor ser pagado con el precio de la cosa empeada sobre 105
dems acreedores, tiene el derecho de retenerla, mintras no S-o
ie hayan satisfecho su crdito, los intereses y gastos. El privi-
legio y el derecho de retencin son dos derechos muy distin-
tos, que no deben confundir6e en la prctica ni' en la: teora. El
primero afecta Ji cosa; hace. parte de ella, por decirlo as, y la
sigue, cuando es susceptible'de ello. El al'contraI-io.
no tiene en s estos caractres, no es necesariamente un jus in
re, es pot- su naturaleza una' excepcin ddl mali puesta por
poseedor al que quiere enriquecerse sus expensas.
Ciertamente, cuando se trata del acreedor pignoraticio, ';
importancia de la distincin desaparece en parte 'por lo menos:
eJ, privilegio del acreedor que tiene en posesin de la cos:.! U!la
condicin de su existeticia, se acerca mucho al derecho de rrtcp-
cin que no existe sin posesin. Pero seria un error creer ti ue
el acreedor prendario tio tiene 'privilegio sino porque est inves-
tiGO del dereCho de .ctencin. Todos los que tienen este dere-
cho no tienen pri-legio. Si bastase tener el derecho de TI'ten
cin . para tener privilegio, se veran aparecer en .el derecho una
multitud de privilegios que no tienen por la ley . ninguna prefe-
rencia. El acreedor que goza de aquel derecho no puede alcan-
zar un privilegio sino en tanto que su derecho va acompaado
de una especie 'de hipoteca sobre la cosa .. Pero el
s1erecho de reteJcin abandonado s mismo, sin que est afec-
ta la cosa al' pago por sobre los dems acreedores, da slo l1:la
cxcepcin personal, til sin duda para rechazar al deudor
ilIala fe, pero no para producir preferencia.
He a(!u algunos ejemplos. El depositario quien se debe pOi'
razn del depsito tiene el derecho de retener (art. 1.707); perc)
no privilegio. El' porteador, por el contrario,. conserva su privi:e-
gio, aun despus de haber entregado los. efectos porteados, siem-
pre que se den las condiciones del nmero 'J." del articulo 1.800.
Yen 1a pFcnda misma, en que la y eL privilegio estn
tan unidds: .. la diferencia' es, silll embargo, palpable,. porque si el
prellQa-rio', queda. privado de sur privilegio respecto de los, terceros,
cuand\) 110 se han llenado las condiciones de los' artculos 1.773 y
'.774,. puede tener contra el deudor el derecho. de retencin .
. Esta distincin tiene mas importancia de' la. que puede apa-
recer : pr.imera vista'. POE .regIa general,. el deudor no
c0l11peier al acreedor " poner en Tent:r. la' cosa. empeada,. aun
cuando la deuda. sea. inferior l su valor, pues el' acredor en todo
caso. atrincherarse' en su dercho de retencin. Al,
lor no' le queda otr:o.recurso que. pagr, vendiendo,. por ejein-
plo, la prenda y llevando al acreedor el' moto' de su crdito, .
hacindoselo recibir del coinprador, para que se verifique la
devolucin.
Pero seriaplica.blc este derecho 'fundado en 'Ia retencin,
a los terceros de buena fe, 'que .tenganttulos 'ejecutivos y que
tCI]gan 'interesesen .Ja venta 'de la :cosa enlPeada'? Del principio,
que <el dereh' :de .rtenCion. solo al deudor puede oponerse. se
sigue gue aunque eJ. acreedor est provisto de un prend::, lOS
otros acreedores 'que tengan el derecho de ejecucioll pueden ha-
cer :embargar aa co;a en las man()s del mismo, 'hacerla .veniJer
contra su 'voltnitad, 'salvosiempre l derecho de prderenca .d<:'1
pI'cndario, si realmente l(). tuviere.
230. Veanjos ahora en qu casos cesa el derecho de re-
t'nCin. Ei primero eJ el de abuso de 'la vrenda 'por e1acree-
dor, segun '10 estableci<o en el artculo 1,782, y .se entiend;: por
:
ibl15
o el usar de ella de cualquiera manera que pueda' exp0'lerla
i! . deterioro prdida .. aunque esto sea consecuencia natura,j
del simple uso, ,pues 2.1 acreedor no le es permitido 'empkar' -la
prenda' en su .prqpio servicio .
. E-l segundo es el :pago ,ntegro 'de .todo 'Jo que se debe .p(.r
capItal,' intereses. y -gastos. El pago prcial ser.a instificientc.
porqu'e la prenda eS .indivisible;como 10 veremos len' el artIculo
sigmtnte. y responde toda' ,ella por el'todoy',prcada parte ik
la <icuela. Aun :cuando 'la mayor .parte ele la 'deuda Se hya sa-
tiskcho, rd .acreedor .tendr elderecho'de retencin pOr el .est, ..
1\ l pago debe asimilarse Jodo' lo que es equivalente, segn 'icE
pr.incipios ,generales de derecho, como la compensacin, ! nova-
cin, . etc.Sinembargo, si Ia novacin va ,aconipada ,de ;a'
reserva expresa sobre 'la conservacin de ':laprenda, la volunt:u!
de oias ',partes debc' respetarse. Pero. ntese . que la leyconse'['1a
la ;etcncin, en tanto que no .se pague otora' deuda contrada 'COII
el -mismo acreedor, con posterioridad ,la tradicin de ,la
da ,y .que se .haga exgibler1te,s del pago de .Ia .,primera, para :10
cual se di la seguridad; yest0aun cuando ,ninguna
cinhaya :dectado la ,prenda al' pago de la .segunda ;<:ieud'l. La.
razn que ,ha 'habid9 paril deuda,r 11<,>,
-
obrara con buena fe, si quisiese retirar . prenda ntes de ha-
ber enteramente satisfecho al acreedor,
La renuncia del acreedor la prenda que se le ha dado
cesar la retencin y da entrada la accin pignoratiCia.
y sobre este punto se pregunta si se considera que el acreedG:'
ha renunciado, cuando ha dejado pasar' el tiempo de la prescrip-
cin sin reclamar lo que se le debe, y si por consiguiente el del1-
dar pretendindose tiene el derecho de recobrar. lo que ha.
empeado, La negativa parece lo cierto, El deudor, al' deiar
la cosa en manos de su acreedor, ha reconocido perpetuid1d
obligacin, y ste no tiene naQa que hacer para conservar 511 de'
recho, No se le puede, pues, oponer ua prescripcin ni la re,
nuncia implcita que equivale la nUsma.La accin para pe-
. dir la restitucin tampoco est sujeta prescripcin, porque el
acreedor que ha comenzado poseer como prendario, debe
siderarse que ha continuado poseyendo con el mismo ttu!o De
distinto. modo sucede, cuando el deudor, despus de haber paga':
do todo lo que debe, no retira su prenda. EI pago ha dado prin-
cipio un 'nuevo estado de cosas. La causa de k posesin SI' h,t
cambiado, puesto que ya el acreedor no posee como prendario y'
no queda ms que una accin ordinaria 'para recobrar lo emve-
ado, accin que como persona-1 que es, dura veinte aos.
231. La prenda es indivisible, aunque la deuda se divida
entre los causa-habientes del deudor los del acreedor.
El heredero del deudor que ha pagado su parte en la deu-'
da, no puede pedir la restitucin de su parte en la prenda, mill-
tras )a deuda no est del todo satisfecha.
Recprocamente el heredero del acreedor que ha recibido su
parte en el crdito, no puede restituir la prenda con perjuicio d',
sus .coherederos no satisfechos todava, (Art. 1.784) .
. La prenda es indivisible: indivisa pignoris causa I!st, dice
PaPiniimo. En virtud de este principio hemos' visto' y:l que el
pago parcial es impotente para libertar la "prenda parcialmente.
LO que: el deudor'no puede hacer en virtud de su. propio dcre"
cho, no podrn hacerlo sus herederos en virtud;del que han re-
cibido de' l. ,La deuda no puede salir de' manos del acreedor
contra su voluntad, si!l() que toda la deuda ha sido "-;
- 255-,
tisfecha. Poco importa que la deuda' sea divisible por' su natu"
raleza. El acreedor no puede negarse reconocer la divisibili-
dad recibiendo la parte correspondiente cada heredero dd dell-
dor; pero esa divisibilidad no hace divisible el derecho de prer;-
da que se ha constitudo para responder con toda la cosa emK-
adade todo el crdito y de cada una de sus partes. Recproca-
mente, la muerte del acreedor y su reemplazo por sus heredero.;
no-o autoriza uno de stos para desnaturalizar el contrato pign
r
,.
raticio, devolvienclo parte 'de la prenda con perjuicio ele sus co-
herederos, cuando ha recibido su parte en el crdito.
uno de los herederos del deudor quiere obtener la devo-
iucin de la prenda debe pagar toda la deuda, para ent<!n-
derse con sus coherederos. Cuando el acreedor ha muerto, de-
jando dos ms herederos, el deudor tendr que
con todos ellos para poder recobrar la prenda, si todava no se
ha hecho la par ticin de los bienes de aqul entre dichos
deros; pero si ya ha practicado, le bastar pagarle al adjudica:
tario del crdito.
232. Las disposicioiles precedentes no se oponen a las le-
yes 'y 'reglamentos particulares sobre materias comerciales, y so-
bre los establecimientos especialmente autorizados para prest<ll
sobre prendas. (Art. 1.785).
El comercio es objeto de miras superiores que l hac(' ne-
cesarias al crdito, alma del comercio: tiene leyes propias y no
debe enlazrsele demasiado estrechamente con el Derecho civiL
N uestro artculo le reserva, en COlLSecuencia, sus derechos pro-
pios. ,Pone en una situacin particular tambin las casas de
prstamos sobre prendas. Esta ltima disposicin no' tiene por
ahora aplicacin, porque aun no existen esas casas, que son las
que se ,llaman montes de piedad; pero como la postre esas ins-
titUciones han' de llegarnos, se ha hecho bien en reservaPles de:;-
de ahora sus leves y reglamentos especiales.
Trr.'uLO XIII
D E 'L A :A N 'T1 e R E S 1 S
SUMARIO.
j::la.' Deilnicion de la an!icrsis. :Extensin, del ,derecho que confiere.
234. Manera de probarlo,-235. Qui11 pueoe dar u11a' finca en art
ticrsis.-236. )\fanera en que puede percibir los frntosel acree-
'dor anticrtico,-237. Cuenta qUe ha de dar el acreedor de los
frntos de la 'Gastos 'que son de 'cargo del acre'edor.-
239. Cundo ,puede el deudor pedir la .restitucin ,del inmueble ..
Ounao 'pliede el a'creedor Q,,01 ... erlo.-240., El acreedor no
'apropiarse la cosa anticrtica 'por falta de pago. Nulidad de todo
'pacto en contrario. 'Dere'chos 'delaeree,lor para 'hacerse pagar.-
,241. Puede estipularse que ,los interes'es se compensen lcon 103
frutos en todo en parte.-242. Dispo.sicioncs relativas la pron-
da qne Son tambin 'aplicables ]a. anticrl>sis.-243. ''La anticrsi;
io, produce efed.;> :sino 'entre 'los contratantes )' entren, 'here-
deros; Requisito necesario :para que ,el acreedor tenga los pl'ivile-
g10sCll liipotecario.
233. r,;., anticrsis es un contrato en el cual el acreedor
aaqlj;re derecho ie percibir los frutos del inmueble qur.
le 'entregue 'para aplicrlos l pago de .los inte;eses, si se le de-
ben, y luego al del capital de su crdito. (Art. 1.78Q).
'Esta de'firiiCin nos ,presenta la anticrsis con.efectos ,mucho
m!lo, energicos que la .prenda, puesto' contrae ,nica"
:'nente a .Ios frutos, sin cimentar la seguridad .sobre la .cosa .mi-
ma., Al tratar delartculo J 9i2 veremos, .sin .embargo, (que :
, .. ces lOllfiere 10S,privilegios -hipotecarios. Este contrato supo-,
se da posesin de la ,finca, y como .tal .. posesin : tiene ,por
.procurar al acreedor el goce .de .1os ,frutos, los .italimos
iy 'han .amado contrac-tus ad gaudendum, ,que .in-'
duda:])lemente merece.
234. En cuanto a las .reacciones que produce entre el acree
dar y d deudor, la anticrsis debe comprobarse segn el de-
recho comun, es decir, atendiendo' - la cuanta del negocio y
;j las circunstancias que trae el artculo I.2i6. Para estimar
esa cuanta se atender ai valor de la finca y del crdito, de ma-
,llera que si U)!a otro valen ms de cuatrQCientos venezolano.,
no se admItir !aprueba testimonial, i mnos alguna
de las cm:unstancias que acabamos de indicar. .
235 La anticrsis puede constituirse por todo el que
!le derecho los frutos de la finca que se da. El marido
quien corresponde, en el rgimen de la sociedad lega1, admi-
.'listrar los bienes de su mujer y que puede disponer de sus fru-
tos, puede darlos en anticrsis. Este puede veces ser un
de buena economa. domstica. Pero si ms tarde sobre\'iene
una separacin. legal, quedando resuelto el derecho del marido.
cesar tambin la anticrsis contar desde la separacin. ;\fas
para que este contrato produzca los efectos de una hipoteca, es
menester que se llenen las formalidades que exige el
1.338. El usufructario puede tambin dar en. anticrsis su
recho de usuf ructo, JUes pudiendo cederlo (artculo: 497). coa
'layora de razn podr empearlo.
Pero, tendr capacidad para constituir anticrsis quien tie-
ne slo. -d poder de ejercer actos de mera administracin? La:
allticrsi3 comprende lo porvenir, puesto que entraa la enaje-
nacin de los frutos por un tiempo ms menos largo, y por k,
mismo es un acto en que se dispone de parte de los bienes ad-
ministrados. Sin duda no toca ms que los frutos; pero los (!!la-
jena de antemano por cierto tiempo. En ello, por consiguien!:e,
hay venta,.hay disposicin ms bien que un acto de administ:a-
cin .. Aun cuando la enajenacin <le los frutos. >(?r venir se hi-:
ciei;e po"run tiempo. no muy . largo, nunca podra. colocrsel'\ cu-
tre los actos administrativos. Aqudla enajenacin es. un a.::to
de .administracin, slo en cuanto versa sobre los frutos. ya
cOlPdos .prximos !l cosecharse. Si el. arrendamiento es una
excepcin esta regla, es porque es un medio de hacer produ-
cir los bienes,. y veces el .nico, como sucede con las casas. Y.
este poder se le da al que tiene la simple administracin slo.
para dos aos. (Art. 1480).
236. El acreedor puede percibir los frutos por todos los
mrtllos . posibles: por s mismo,. cultivando la tierra; por m .... 1.io
de colonos aparceros; arrendando la finca; habitando l mis-
mo la casa da.da el anticrsis. La posesin le pertenece por !a
Tomo IV 17
fruts. Es 'duefio de disponer .todo :de'la ma-
nera" ms conveni.ente, con' talque .se conduzca como un buen
padre de .familia. El propietario,. bien que contina sindolo, se
desprendido de cosa en favor del 'acredor, y.le ha .comti . '
tudo,su mandatario; pero mandatario in rcm suam, que de .
su derecho, qU\! hace su propio negocio percibiendo los fru's .
y tiene UH,a especie de dominio.
: 237' El acreedor tiene naturalmente. que dar al deudcr" "
c::uenta de los frutos de' la finca, menos que se haya
en .que fodos se compensen con los intereses del cfdito, .5 con'
parte de ellos como lo .permite el artculo 1.790. Si se han de .
aplicar a1 pago de los intereses y luego del capital, es. de necesl' '
dad que el acreedor rinda cuenta de su producto; pero si h ..i
bido la. estipulacin dicha no hay para qu hacerlo, puesto <ue
los frutos de la finca se han dado todos en pago de los del:capi-'
tal' 'pr.estado, y se han. hecho por lo mismo de la .propiedadde:
acreedor. Cuando no ha habido estipulacin en contrario,
tender .celebrado. sobre la base del artculo 1.786, porque la ley
habla por las partes que callan .. ellando el. crdito noga,na ir: ...
ters; es claro que los frutos .del inmueble anticrtico, se.a-
carn -la amortizacin del capital.
. .
.. Com el acreedor debe guardar y administrar la finc::a. como.
un buen padre de familia, ser responsable de los ,frutos' que
. pudo percibir y no percibi, y del menor valor que hayan
ducido por su mala administracin, as como de os ,deterioros
que por su culpa padezca .el inmueble.
238. Si no hubiere pacto en contrario, el acreedor debe pa-
gar !as contribuciones y laspensioles que.- est sujeto' el: in-
meble que tiene n anticrsis; igualmente debe hacerlas repa-
raciones necesarias del inmueble, so pena de in<!emnizar. elper.
j'icio que sobrevenga, pero tiene derechoalreembolso de,esto3
gastos con privilegio sObre ,los frutos. ....... ',f; "
'": HaY'- gstos que son.'de . cargo de :'105 frtltos: ,ta1es sOn', !as
qu est sujet elinnueble; :y. por' consjguinte.
debe' hacerlos han-:cedido.los.frutos; :pero,
no 'se 'liariri : ss' eXpenks:: .&ben . recaer . sobr los
h?F.oS! !de}os,cuales: se:dedcirn! na,turalmente,Para. deducir' ej'
RrqductqJqllido, de' que se ha'.de hcer cargo el
tus.inte'IHgendi non' Sltni, 1!isi impeilsis dedltctis. EL acreedor n0:
<iebeperder nad<t: debe de todo se le
debe Si,. pues, .por consecuenCia: de lo que se tome como nece"'
sario para las contribuciones y pensiones, los frutos de' t1l1 ao'
insuficientes: para pagar los. intereses, quedarn
S,tos. car{:o del c1eudor y se satisfarn CWl el producto au
siguiente, quedll1do. tI acreedor .siempre con su derecho.
cuanc!o Jos estragos de .la naturaleza, cambiando las condiciones
. hiciesen para '10 sucesivo imposible ,eL
'los frutos heridos ia fuerza mayor y'
po; el acreedor tendra,' falta de e,t\!.
de P(lg; su accin para
,:.: est en el, deber de.
qacer las. reparaciones necesarias: al inmueble: toma de 105 1ru
ts'lo y 10 ..
contraria. para hacerse 'pag<trp<)r
el deu<!or. Sideja. dehacer esas reparaciones y sipor su. incl1'
causa Perjici6s . ser
Ser igualmente responsable, si no derechos' del
fAa ahertico;si, ,poi' ejemplo;"deja 'perder las servidumbres
activas :ior usar, sabiendo qtie existan. Poc6'
importa 'qu: el' a:creedor no" se haya: nriquecido con sas rrdi:'
diS: 'el deudor, propietario de la' coSa, que se ha, visto obligado
;entregiie la administracin, se ha"empobrecido por una ne'
giigenCiareprensible, y . tiene' el derecho 'de :ser' . indemniia do.'
Perodebe tenerse' presente, que par'a esta decisin es,necesario
que,rel. creedor conozca, la: .servidumbre, porque la' ignorancia.
Y'porque' el ,deudor seria ulpable en no ha-
be .. hecho la debida advertencia:
',:.TJaman10s' la tencin del lector ,sobre la, frase repMaciollcs
l$cC"wrias;que.trae' nuestro artculo para que ,se comprenda. que
el no tiene:eJderecho de hacer mejoras en el inm:leble'
cOIl'C'drgo al, deudor. Su derecho ,y Su deber se reducen harer
las: lt'!paraciones necesarias' ' ',',., ,
. "i;39; ,Ei deudorno"poor' pedi':la'restitucin de Jacosa
.. . o
d<jda en anticrsis, sino despus de la extincin total de la deu
da; ;.>cro el acreedor que quiera librarse de las obligaciones im-
puestas en el artculo anterior, podr restituirla en
tiemJO y perseguir el pago de su crdito por otros medios leg.,.
ks, sin .peruicio de lo que se estipulado en
(Artkuk: J .788) .
. F.l contrato di: anticresis, as como el de prenda, dd cual
es una apikacin, lt;a ms estrechamente al deudor que al'
acreedor, pues el primero no puede recobrar la posesin de su.
cosa. sinC' en virtud del pago, al 'paso que el> segundo el
derLcho renunciar, por su sola voluntad, si' no ha habido >'-1C-'
to el) con ,y ario, el contrato que se ha celebrado principaimentc
con ,la mira de proteger sus intereses. Tal.es el pensamiento que
I:xprtsa este artcllio. El deudor debe satisfacr, para hacer ce-
sar ,,' derecho de retencin, todo lo que debe por razn deu
pital, intereses y gastos, porque la anticresis sirve d prenda
todJ.!' las partes del crdito; bien sean principaks, bien acc.e,c-
ria.5.Aun cual!do no quede ms que un saldo mnimo; el acrte-
dor C;uedar' siempre con todo el irunueble, porque' la 'anticresi;
tambin es in;:visible.
. Si ha transcurrido un tiempo muy largo sin que acreeur
haya. exigido el pago de su capital, el deudor no tendr ningu-
]la razn plausible para oponerle 'la prescripcin y pretender
se libre de la deuda por este medio jurdico. La detencin del'
inmueble anticrtico por el acreedor anticrtico protesta. siem-
.pre en su' favor y en contra' del de. su. derecho. Re-
cprocamente, la: accin del. deudor para retirar a cosa es. im-
prescriptible en tanto que' eL acreedor' posee la cosa. ttulo de
'lIILicresis. Nos. referimos lo que. hemos dicho sobre
t0, cuando tratamos de la prenda. al. nmero .230;
.. Veamos ahora la segunda parte' de nuestro artculo. L; 'ano.
ticrsis es un'.pacto accesorio alrcilal.eJ acreedor re-.
nuncial', 'sin renunciar por. esto su crdito principal. !:.as rellun
C
cas no se extienden ms all d.e. susdmites. Aun'cuando el COll-
trato haya establecido que' .los inte'reses se compensen' COll'. los
(rutos, si el fundo herido.de: por !lO' pro-
,.. .' ..
-
..
duce !IlS' ,uf'ickntespat; rr,a. d fa prop:erhd, el
acrec.dorpudr siempre devolver la cosa al deudor y hace Ya-
Jer ,;tI Gditu.Lo mismo sucede siempre que el goce' de los bie
lles . :I::ldos en anticft!:;i;' sea para el acreedor una causa de mi-
dados,' inquietudes y molestias.
Slo en caso de renuncia, deber abstenerse el de
volver la' menda ntcs del plazo convenido. As, por ejemplo,
puede convelllrSe; en que el acreedor est obligado constr'lar
h cosa !lasta' que' haya percibido una cantidad de frutos 51lfi-
ciente ,.,ara' que quede satis fecho el crdito en su totalidad.
de igualmente convenirse en que caso de que los gastos excedan
del valor de "los fintos, el acreedor est obligado retener el
sea tomandq el por su cuenta, sea caigG 'd'e
reembolsarse en los aos sig\lientes. Parlo dems; esta renun-
cia no puede ,resultar de un ,1argo trascurso de tiempo.
240. El acreedor no se hace dueo del inmueble fabl de
pago ,en el plazo estipulado; toda estipulacin en contrario. e3
nula, ,pero puede perseguir' el pago por las vas legacres. (Ar.
tCulo 1.7&).
,Hemos dicho ntesde ahora que la larga posesin de la co,a
anticrtica, no tiene virtud para hacer considerar al
acreedor ,como propietario rle la cosa. Ahora el presente ::r,:clI-
lo prohibe el, pacto comisario, o sea el que atribuye al
dor la ,propidad en virtud' del no pago del crdito. Pero no
debe considerarse como tal la estipulacin de que si no secum-
pIe la obligacin en .el trrninoestablecido, la cosa pasar al d,,-
minio del acreedor' por la estimacin que se le d al hacerse exi-
gible la deuda. Esta es unaprornesa de venta condicional, que
eri tiene' nada de censurable, que se realiza y
Uega al estado de venta con todas las precaucione3
necesarias para que el deudor no padezca ninguna lesin <:n d
precio. Este precio no se fija de antemano, en una poca .en que
'el deudor podra pasar bajo' las h()rC3S caudinas; es un pr ,>cio
,fijado, atendido el valor actual, sin' malas influencias y segt!!l
estimacin de expe'rtos. El deudor, que ha pcmlanecido
de su', cOsa, 10' es tambin de vendrsela al acreedor, corn!)
cualquiera otro. Lo importante, es que la venta sea libre.
" :Altratar de lit prenda dijims"que 0mb
nulo: el pacto por el cual se' estipulase' que a( ndverifi6.rse d
pago'puntualmente quedase la cosa empeada 'en 'la prpiedad
del, areedor porel precio, que,se';conviniese en el aCfol11is!}1(;
del contrato, y esta doctrina regir tambi 61 la
aqu las, mismas: .razones que' all expusimos,' Lo 'nhmo
de la 'estipulacin ,en que' se estableica que'ce! acreeikr
en, pago de' 'Ia deuda 'un inmueble no dado en
cualquiera que sea el valor que se >le d en:el momento del'con-
trato, pues,con tal, pacto podra paliarse una, infraccin de la, ley
qu.e determina la estimacin que se ha dedal' las cosas snbre
que ,ha de llevarse , cabo la ejecucin y la base de los 'remates
,judiciales,
" 241: "Puede estipularse que' ]os frutos: se
los intereses, en tooo' en parte-; (Art 1.79<: 'e: ,:,';
':'Para 'evitar reildiinietode cuetaS, ias veCes las parl es-
los intereses del d'dito se' compensen con'ls'lri:-
tssea 'por el todo, hasta ierta que haya
justicia en este pacto, no es necesario que haya t111a\ iguaIdad
matemtica: 'entre':Ias que Se van' e:
'pacto tio dejara' de ser eqitativo porque los frutos fusen
periores los intereses: El' rendimiento de -los frutos eS i.!eato-
rio:' el acreedor se ha expuesto un resultado desfavorable, co
c
sintiendo e 'tomar frutos" - veces inciertos,en vez de
'siempre ciertos.- En ,una palabr<i;' ste es un contrato aleatorio' y
,bajo esta relacin queda plenamente justificado, lo que '-e.> ms
'evidente; cuando la' versa sobre bienes de- una con5er
c
vaciI muy dispendiosa y: :de, una' renta eventuaL-As',
'aunque el inters del 'dinero: est tasado ,por la ley y Ius
frutos valgan ms que e\I permitido;'no deber tenerse' elcou'
:trato como' una infraccin de la tasa, :no ser que la despropor-
cin sea tan' grande que el elementoacleatoi-iono sea parte
compensarla, que no haya eventualidad alguna en la V'lta
del inmueble anticrtico, Si,'por ejemplo; ste est arrendado
una persona solvente, con buenas' seguridades por un precia
,'mucho ms que .los intereses quin podra .dudar ,de" la
usura ,paIiada, contenida en ,el 'contrato?:: ':' ' ,,: .. ' '
.24;2. Las los artculos 1.776, 1.783 'y 1.71:14
son aplicables la "la 'prenda. (Art. 1.791).
Habiendo. yaj1ab1ado de, las disposiciones ,a.qu citadas, en
." ;, . _ _ '_ 1 I -o. ;. .. i ,.' ... , - _" _" ' .. , - '. -- - -,. . - '.
el lugar' correspondiente, slo nos queda que decir una pala
1
Jra.
Un tercero oficioso puede muy bien dar en anticrsis su propIa
finca; pero nadie le es permitido dar un tercero en antic-
sis un irunueblc ajeno sin el consentimiento de su dueo. Pedrc,
conductor de una casa por el precio de 800 fuertes al ao. la
subarrienda por la suma de 1.200. Toma prestados 400 y t'as"
pasa al prestamista los cuatrocientos que le quedan lquido;; {'n
el subarrendamiento. Ser sta una anticrsis de la casa? N o:
el propietario slo habra podido darla en tal concepto y no lo
ha hecho. Es solamente una dacin en pago, un, traspaso: de
arrendamiento. '
" '
243. La anticrsis no produce efecto, sino re'specto del
acreedor y el deuQor y sus herederos, pero est.o .no, impide q\le
el hipotecario,
ttulo, 'determinndose la
s1d,?se la cantidad debida. (Art. 1.792).
La antifsis, si no .se ha registrado legalniente el ttulo
no da, al acreedor ningUn dercrho depreferenc.ia
sObre los 'demas acreedores"nien la finca ni en los frutos ; pero
si ',aquel' ttulo se, registra con, arreglo las disposiciones del t:
tulo ,XXV ele este libro, el crdito ser hipotecario y tendr por
i:imislilO 'todos iOsprivilegios deta!. Bastar el regist;o dcJ
anticrtico para que se produzca este efecto,'sinnece-
"sidad de' que se cOllstituya formalmente hipoteca. As es que o:
;;0 s'leia dicha formalidad, el acreedor no podr alegare.)!!
tra, los terceros su' derecho de retencin, y stos podrn 'hace,
vrider la cosa 'y con preferencia, si tuvieren ttulo
ello , "concurr'cncia wn el anticrtico en cas' con-
trri. Mas' si se ha cumplido con ,la formalidad del registro,
est ejercer su derecho hipotecario y ha-
con arreglo'al prrafo 4.", seccin 2.' deltu:o
siguiente ..
.'
TITULO XXIV
.DE' LOS PRIVI.LEGIOS HIPOTECAS
SUMARIO .
. 244. R.esponsabilidad de los bienes del deudor para con el acreooo .
245. Inconyenientes del derecho comn de los acreedores sobre tO:-
dos los bienes del deudor. Manera de e,:itarlos.-'--246. Distintas es
pecies de acreedores.-247. Reivindicacin de las cooasidentifi-
cables que se hallan en poder del deudor, en. caso de eoncurso.-
'. 248. 'Derechos de 105 acreedores sobre' los bienes del deudor :-249.
Derechos del acreedor sobre las sumas debidas por los' asegurado-
res P.or indeminzacin de la. prdida o .deterioro de la cesa suje-
ta ' privilegio hipoteca, y sobre las debidas por. expropiacin
forzOSa pOr caUSa de utilidad pblica 6 de servidumbre impuesta
por la ley.
244 El obligado personalmente est sujeto cumplir su
ooiigacin con todos sus bienes habidos y por haber. (Art. 1.793).
Este artIculo se contrae los obligados personalmente, por
oposicin los obligados solo propter re1n.,porque, en. eiecto,
no todos los que han de satisfacer una deuda responden necC5a-
i'iame:1e con la genarlidad de sus bienes. Esto es cierto nka-
mente respecto de los que estn obligados personalmente,. de-
cir, dlrectamente y con entera independencia de sus bienes. En
cuanto los deudores que no lo son sino propter rem, es decir,
que estn obligados slo indirectamente y como detentadore, de
una propiedad especialmente afecta al pago de una deuda que
no les pertenece personalmente, slo esa propidad es la respon-
.sable. Tal es, por. ejemplo, el tercer adquirente de una finca hi-
potecada, y el propietario que, sin obligarse personalmente,
ta por hipoteca una finca suya al pago de la deuda de otro. Es-
tos detentores, como no estn obligados sino accidentalmente
y. con ocasin de propiedad que se halla en su poder, no res-
ponden de. la deuda sino dentro. de 105 lmites de la y en
tanto que la poseen. Si la propiedad' perece si ellos la ahal1'
donan los acreedores que los demandan, su obligacin cesa: d
existir por haber quedado sin causa.
Aunque l1uestro artculo sujeta el cwnplimiento la obli-

gacin lodos [os bienes del deudor, la disposicin no es tan abso-
luta, como lo indican estas palabras, pues es menester eXcluir
de ah Jos objetos que exime de la ejecucin el artculo 1.856.
asicomo tambin los derechos que siendo exclusivamente inhe-
rentes la persona del deudor, son incesibles, y por lo
no pueden convertirse en dinero. Tales son los derechos $O
y habitacin (art. 530), y el derecho los alimentos que se
por la ley. Advirtase que n siempre es potestativo al acrccJcr
escoger los bienes . sobre que haya de trabar ejecucin, pues hay
.un caso por lo mnos en que no tiene esa opcin: tal es el del
acree<:or hipotecario, que no puede hacer subastar, sin el c'l'
septImiellto del deudor, los inmuebles que no le estn hiphteca-
dos, sino cuando los hipotecados sean insuficientes' para e}. p.:!-go
de su crdito (art. 1.858). Pero, salvo estas restricciones, 'todos
los bienes del .deudor, corporales incorporales, muebles in-
mu.eoles, existentes por existir, forman la prenda de sus acree-
dores. En este principio estn fUJ.dados el artculo 1.167: que
permite al acreedor. ejercer los derechos de su deudor, y el
1.168, que le autoriza para atacar en' su nombre, los actos que
el' deudor ha hecho en fraude 'de sus derechos. '
245. Esta prenda que de pleno derecho at acree-
dar, presenta dos peligros:
. 1.'" No quita al deudor el derecho de disponer de sus bie-
nes, y por consiguiente, de disminuir las seguridades de sus
acreedores: todo lo que sale de su patrimonio, aunque se por
va de donacin, viene menoscaoar la prenda, mnos que la
enajenacin se haya hecho en fraude de los derechos os
acreedores. Esa prenda se compone nicamente de los 'ie."1es
que en el momento de la ejecucin' estn todaVia en el patrimo-
liio del deudor .
. 2.' El derecho pertenece, sin distincin, tod"lo,
acreedores, de suerte que si el deudor llega la insolvencia, to-
dos sus acreedores, aun los ms antiguos, eJi:perimentatiuna
perdida: 'proporcional, por ejemplo, si el deudor tiene que
vaigan 10.000 fuertes y debe 20.000, cada acreedor pierde la
mitad .. de. su:,crdito :, tal es e1.lerecho comn. .-'
'. :5.e: PU!!den; evitar estos : peligros,. Salindose deldereclm t.
mn, de, varias maneras, .sea eXigiendo,una
pcr.sollol 'como una' fianza 'otra ,solidarii!.
dar una cQnsistente ,en afectar es- ,
p,cciaipl,ente.: varios Qbjetos al pago de la deuda; :como una
una,anticrsis, 1.l11a hipoteca.' A, veces, la ,ley. coloc2., por
s, un acreedor fnera del derecho comn, acordndose ya,Ul;
derecho de retencin, ya 1111 privilegio, ya una' hipoteca.. , ,
,246., Distinguiremos, pnes, cuatro especies de acreedor<;,
1." AcreedOres quirografarios.-No se Pagan sino 'desf.1U:;
de los privilegiados hipotecarios y sueldo libra; oncnrriendo
los ms recientes con los antiguos. Las enajenaciones que el deu
e
'd>f, ha .de buena' fe excluyen el derecho de prenda C"
mn,que tenim sobre el objeto enajenado; esto es ,lo 'que' se e,c-
plica diciendo que 'los aCreedores no tienen el denicho de 'per5e-
guir, los bienes que han 'pasado del dominio" del deudor al
l
patrie
mpnio 'de' un tercer adquirente;:
.," '2.'." Acreedores: lzip'otecarios.-PrHien'los 'qltirograf<irio:'
y ,yes entni ntes 'de iris privilegiados; y Son' satisfecho>.
no proporciona'lmente,!'ino por 'el' rden de las fecha1 del,gis'
tro de 'la -respectiva escritura. Las enagenaciones a.unque se ha,
yan hecho de buena fe, dejan subsistente l;t, hipoteca' sobre 'los
que ,han pasado 'al, patrimonio de los terceros adquirel!te;:.
,La dice la 'ley (art: 1.806), .. est adherida los,bielk's,
1,71[] CO/I. walesquiera que sea,lI [as mallOS . ,q!/,(J paslf1l.
,3,' ,Acreedores pri1!ilegiadds.-prefieren' los quirografi?-
riosy ,ve<:es los hipotecarios, aun cuando su hay;.:
nacido de.Ja Entre ellos no se atiende
, ltimo en, los dems ,.C:
que tiene un privilegio de calidad preferible al de los dems
Y si dos .acreedores, tienen un pr,ivilegio' semeja:;-
,te.; allllquc, de diversos tiempos, ser,n pagados en el
,den y prqrata."
'''j:, que' tielliln 'derecfto,di retenci6n.-No
pueibC<;lmpclrseles' desprenderse de')a',cosa de que estn en
posesi6n, en tanto.:que no' se' >les hayapagado.completmcn-
te. Este'dec1io '.Supoiie A'rlacion
irclposee<I'Ol':Y d de a cosa
dicics,; rbquiereil 'para su existencia:, 1:; la 'posesin
{ji: 'IabsiJ):a jea . 2:, una obligacin' delpr;>
___ ,_.,_' : :'o')'C " _"_'-" "",,,_,",:._,_,.d _-<'
tiletanopm' con el poseedor. Pero a estas dos' c()ndicio\1eses
menester agregar una tercera, No basta, en efecto, que el posee,
dDr de la cc,s'ajetili. tengatm Crdito contra el propietario, pam
'i[i tenga.' el de retencin: es menester adems que el
'crdito sa' inl;erente la relacin existente' entre l y el'
pidario.cll >rnin6s,\ que la oblii0cin de este ltimo
de la cosa; e;l una palabra, que co-
l obJigacil{ que' tiene el detelitor de devoh,erf"
Cuaildo un crdito estarelaciGu
'ex'istcn' el propietario, CI de re'
ienci6n no tiene' que sea permitida la retencin,
se deciailllt,ig.1iunente,' que la deuda cuyo fa-
vor se, invoca est unida ' la cosa ,deteniCla: DcbitutII. elm;/,,'
c(me,i;n' obligacin del propietario la'
-' . . ... ,. . ':, ' . ,- . . - "
obligaciri delposeedqr se encuentra ,que
confiere el derecho d retencin, As, pues, lis
1:, posesin de' la cosa ajena por mi 'tercero ; 2:,
paracoll el poseedor; 3.,cnexin '::1'
'f : cosa detenida v el :crdito, del detentor. .
_,o .' - .' - ","
,Ejemplo:' Depsito hecho por un deudor su acreedor: 'gas,
tos hechos [foro el para la conservacin de la cosa
depositada; -ste ltimo ' tiene dos crditos contra el dej)ol1cr,-
ellte: L, un crdito aterior y'por, consiguiente extrao al
psito; 2:,: Uli crdito nacido con ocasin del depsito, En
to'que' ste' subsiste.' el 'depositario' 11'0 podr' ser compeEdo',
restituir la cosa depositada: Pero desde' que se '[e hayan renl-
,holsado: los 'gastos hechos con ocasin :del depsito, y a=quc
qista todava, el otro' Crdito, se har exigible laoblig:H:in

, 247; "Sobre' las 'especies identificables que pertenezca."
otras persoaspr dominio y eXistn' en poder del dc1,l-
dOficnservan :Stis:,derech6s 100s respectivos: due,oS, que:piiedel1
pedir su separacin la masa comn; pero :la devolucin de. la
,cosa mueble. vendida, sea id contado plazo, sin haber recibido
su precio, no te,ndr lugar en caso de quiebra" insolvend.a"j
110. se intenta ' .resulta intentada ,la accin dentro de los ocho
das posteriores la entreit de la cosa hecha' ,I comprar:lor.
(Artculo I.i94), .
En caso de concurso de acreedores, el dueo de una co'a
'Iue est en pder del deudor puede reivindicarla, siempre qut'.
compruebe la identidad de la cosa. As, si eJ. deudor tiene en
depsito una cantidad de dinero, que el deponente comprueba
de una manera clara que se halla idnticamente en dd
qeudor, por estar en un cofre cerrado bajo una cubierta se"
Ilada, tal cua!' 'Ia entreg, por cuailquiera otro medio, !XJflr.
I'eivindlcrsela. Lo mismo acontecer con una caja .de mercan-
Cas otros efectos qtie sc hayan consignado al deudor que
5(: le haya dado en depsito, siempre que se pruebe ser los mis-
mos que se depositaron.
La c;osa vendida al deudor, al contado pI::tzo,
si lio se ha pagado su precio, podr reivindicarse, intentndose
la accin dentro de Q05 ocho dias despus de la entrega al COl1,-
prador. Asi es. que si cuand9 se form el concurso 'ha tra'1sCli-
fl;ido ya este sin intentarse la accin reivindicatoria, ya
deberpermal;ecer 'en 'Ia masa la cosa vendida; y aun cuando no
haya corrido el trmino en aquella sazn, si despus de abiert.) el
concurso se competa este lapso sin que el vendedorliaya pm-
puesto su demanda, no habr tampoco 'lugar la reivindicacin
yla cosa pernanecer en".]a masa. '{ es de advertir que tal rei-
vindicacin tendr lugar 'nicamente del deudor, en manera al-
guna de un tercero a. qui,en ste la haya enajenado, pues con el
tonsentimient y 1a tradiciri pas el dmninio al comprad.x"
quien pudo traspasrselo, otro legtimamente.
En cuant jos bienes inmuebes vendidos 'aldeudor dn
que' haya satisfecho su precio, el vendedor; no tendr ms
que el derecho de hipoteca que le concede el artcul6 I.813-i.',
y nicamente para reclin:i.'r el cuinf'limiento de laS obligaci')!'.e:;
qu s deriven del aCto de la: enajenacin. As es que si en ia
escriturase da :por; satisfedw eJ..preci; tono iaI
sin;qe 'se admita' prueba para demostrar
no scr que ocurra alguno cie los del artculo J
si entnces Se llegare probar que no se lleg pagar, el ven-
dedor se considerar slo' como'un acreedor personal. A l s!o
es imputable el hecho de que aparezca verificado' un pago qUt
no 10 ha sido y sobre l por lo mismo deben reCaer las COU3c-
cienciaS. Pero si de la escritura parece que i;e ks' queda
deber todo el precio parte de l, entonces tendr el vendedo:'
el. derecho hipotecario de que ya hemos hablado.
248. Los bienes del deudor son la prenda comn de, 8U,S
quieries tienea en ellos un derecho igual si no hay
causas legitimas de preferencia.
Las causas legtimas de preferencia son los privi:legos 'y la,
hipotecas. (Art. 1.795).
EJ deudor est igualmente, obligado para con tod03 sus
sin distincin ni de cantidad. Poco imx>rt<i.
en cdnsecuencia, ni que la fecha de los respectivos crooitos. ni
su monto iguales. Pero si ,en caso de ser desigu,
las cantidades, ha): identidad de derecIi.os para ,todos en cua(1to
su' naturaleza y eficacia, rcspecto: de la cantidad neceSariarncmt
ha de haber desigtla!ldad, cOmo la hay en el monto de los crJit{'3,
<kbiendo el derecho ser igual' al derecho
As, si uno es acredoi' por 10 y otro por 20, el ,derecho de garan"
ta de aquel' tiene l misma natura!leza y el de ste,;'
pCro a:!' uno le garantizan 10'y al otro' 20; Y bajo este respecto
no' son iguales; sino 'proporcionales. De aqu se
sigue' si los bienes del deudor no son parapagar'
sus deudas; su insolvencia: no d:i.ar solamente los
cncha6 en cantidad; siilo: todOs en proporcin
l' rnohto de sus respectivos crditos; Porque como' el &!recho de
c:\'da uno de lOs acreedores' es 'proporcional en la cantidad,tam-'
bin debe proporciona]' la parte que cada: uno pierda. Si,'
pues, uno es aCreedor por diez y otro por' veinte' j los bienes' dd
no vall:n' que quince, aqul padecer unaprdida,'de
Cinco' y este una- di! diez: Estas' reglas son aplicables,' atm r5-'
de los que aIgn haliecho eiltrf e1 el:'
del ,la:,tccin es.decir,.estosbiene;
dividirn proporciona.Jmente entre todos .. acredodores ;
habrn' prorata
a;;in. la masa
c'or:no del rio' como del. que ogr traerlos, y, por
lO Inisino . deben dividirse entre todos los acreedores. ....,
. . ,.'.' .' ; . " '. .
: .Pero e! princiRio de que, los bienes del deudor .sonprenrk
co'?t4.de J<s !,-creedorcs con derecho igual para todos est suje'
to excepcin para:.;l. caso de que haya legtima de .pree
n:ncia,. #rdolo los privilegios y las hipotecas. Entre los priviit;.
(arto 1 .&xr2. ,);. mas no la
c'rsis, derecho pusa de. prclaci9n.
sien4? 1erecho. meramente personal que o puede . hacer vale.
el 'aredor en fa'vor se hacOnstitdo Contra Jos .
acreedores, sino slo contra el deudor y,
, ."'... .' _ "... . . _ '.1 ... : , ;".' .
24Y.; Si las cosaS sujetas . prjvil(!go' hipoteca pere'
ci'do se han deteriorado; debidas
reSPof . de 'lapi-dirla ',
;{fec,tas' al pago de los
gn'su g,.aduacin, 'ros qe'
.. . ... " '. . ..
. Los libres, sin embargo,.
treiqta desdda
eic sin que se' .
;,. Tam,bi.ILque.dan aJectas. a) pagl? de crditos. las su'
mJ.S,debiqas de utili<i
a
.
d

blica, '6 de servidumbre 'impuesta por la ley. (Art. 1796)
.', .parte; por e!
Ilitiva; viene .. repre.sentar;la f!. lasegurjda<i.de1.:rdi,
lO, y Jo .tanto e$ !Q racional'.que.s9bre l se ... 5\J.
pago:;.po,.otra"no es. justoql1e el acreedor,
de,:hap!:f un
minaqo;que.dc priv,!do.. ten::!lara sati,;
Il()dl!lqu/
remate. ,Ninguna 'dif.erencia ha.):' pal} el
efeF9 .
de,lmo "otro de'e,st()s dOl; medios .. Esta' dsposici6nno s";a
de aplicar ,al caso en que la indicada: se haya emp!eadotl'.'
la prdida: ' deterioro padecido'por la cosa' sujeta {t'pri:'
hipoteCa, porque tal vi,ene restablecerla,C!i'.
;1. e,stado, qtie' tena ,:tntes' de 'la' novedad ocuri'ida: ,y hacei' que
la,.segurid<!d sea, siempre la misma, .
_ Del segundo ,aparte 'de este artculo se ,deduce que el asegu;'
radar , n(), debc;pagar lail1demnizacin que debe,ntsquc
<Fas "contar desde la prdida
rioro, si no est cierto de que la cosa no est sujeta ' privil-egio'
<'l. ,hipoteca,. sin exponerse ,pagar 'segunda vez; En
d,!,' derecho de diferir' el pago' por esos'treinta d:lS,Bi'
la np tiene ninguno ,de.
gravmenes.
-' justiiican,' el tercer
;p;.rte mismo artcUlo, por el cual se afectan al pago <:le Jos:
indicados las sumas' debidas 'por expropiacin
, por ,causa. de' utilidad'pblica, de impuesta por
laie)', Estas ser'vidumbres, son, por ejemplo, la de paso por fune'-
'_.' _. " _ " _ ,,- L
dos entre ,otros ajenos y' la de acueducto,(Artcuios,
549, y: 555)- ,En ,cuanto las impuestas
,_ ..'. ',." t .. ..
mente ,la disposicin debe ser' ms" se,:cra; llegado el,uso. de
cjecucin,.puede ',el, acreedor, hacerlas declarar .nu1as,coml")
, . i. ,. ;, '. ,. " -. - '. . '." . ,"
que disminuyen, el ,v,alor del objet9 que est', cspecialm,el1-.
te,<lfecto de s{ crdito,
'SECCIONI:
D E T< 0,5 P R 1 VIL E G lOS.
-, ' . '- .. ; .
, .'
; SUMARIO:,:
250. Definicin del priyiiegio,:""En .quli, hipoteca',";"251:
Cmo han de pagarse los crdi10s de un mismo grado,
250, Privilegio es el, derecho que concede la ley un acree-
dor para ser pagado con preferencia otros acreedores en con-
sideracin la causa de su crdito, (Art. 1.797),
Los privilegios. pues, derivan de la' causa 6 la calidad del
272 .......
crdito, excepto el de la prenda, que eri verdad emana mean:
vencin y es independiente de la: naturaleza del crdito asegura-
do. Dos son las di ferencias que hay entre 'los privilegios y :as
hipotecas.
; ,1.', El privilegio no es acordado sino por fa ley, de modo
que el deudor no puede conceder sus acreedores, en perjuicio
de los dems un privilegio no reconocido por la ley. excep.
tudose siempre el de, prenda, al paso que la hipoteca puede
estal:ileeerSe por el, convenio de las partes, cuaquiera que sea la
naturaleza del, crdito.
2.' , El' crclito privilegiado prefiere los dems, inclusive
los ,hipotecarios, atendindose nicamente su causa y natura-
lezii, en nianeraa'lguna su fecha, al paso que los hipotecarios
se gradan entre s por el del registro de la escritura r;!jO-
pci:ti'.a, prefiriendo siempre los quirografarios y cedlendr
aIgttnos' de ,los privilegios establecidos sobre todos 'los
muebles. Para saber si la hipoteca ha de cerder preferir un
privilegio, es menester hacer la comparacin entre el crclito hi-
potecario y el ,privilegio que graven un mismo inmueble, po!'<juC
undo el no est establecido en y el otro en otro, no hay
motivo de duda controversia, pues cada uno girar contra la
propiedad que le est afecta .
. :iSL Los crd'itos privilegiados' de un mismo grado con-
curreil entre s proporcin de su monto. (Art. I.79B):
El prrafo 3. de esta seccin determina el rden en que ha
de pagarse los crditos priviJegiados que han de concurrir sopre
una misma cosa, En el presente' artculo se establece la razn
que ha de seguirse cuando concurren los de igual grado. Lo re-
petimos, en punto' privilegi lil. fecha de la adquisicin del de-
recho no tiene influencia a'lguna: se atender nicamente la
naturaleza del crdito, y caso de ser iguales en la prerrogativa
que' les acuerda la ley, se pagarn prorata.
PARRAFO l..
De los prirviJegios sobre todos, los bienes
SUMARIO.
252. Privilegios sobre todos los bienes muebles,-253. Gastos de oto-
gamiento y aperiura de testamento, y dems diligencias necesa,
, rins para demostrar y liquidar la herencia y dems que se hag.p
en :beneficio comn de los aereedores.-254. Gastos funerales.-
255. Gastos de ltima' enfermedad.-25G. Salarios debidos los in
dividuos del servicio domstico.-257. Anticipaciones hechas al
deudor, y su familia en comestible, vestido & calzado durante el lii-
timo semestre.-258. Impuestos y contribuciones nacionales m11'
nicipales.-259. Crditos de los menores.
252. Gozan de privilegio sobre todos los bienes muebles
del deudor, los crditos siguientes:
l.. Por los gastos de y apertura del testamen-
to, de inventario y dems diligencias necesarias para demostrar
y liquidar la herencia y por culesquiera otros hechos en el in-
ters comn de los acreedores.
2." Por gastos funerales del deudor y por los de su mUjer
hijos constitudos bajo la patria potestad, si no tuvieren
,nes propios y hasta donde sean proporcionados las circulls-
tancias del deudor.
3." Por 'los gastos de la ltima enfermedad de las misn'as
personas y bajo la misma condicin, causados en los tres
ltimos.
4." Por los salarios debidos individuos del servicie diJ-
mstico de la familia que no excedan 'de un trimestre.
5. ,Por las anticipaciones hechas al deudor y su familia en
comestibles, vestido calzado, durante el ltimo semestre.
6." Por los impuestos y contribuciones nacionales mlli-
cipa:les correspondientes al ao corriente y al precedente.
Este privilegio no se extiende las contribuciones impues-
tos establecidos sobre los Inmuebles. .
7." Por los crditos de los menores contra sus
tes que no han dado caucin para responder de las resultas de la
Tomo IV
18
- 274-
administracin, bien porque estn exceptuados de ella y n') ha-
yan querido constituir una caucin especial suficiente, bien por-
que de hecho no la ;hayan prestado debiendo hacerlo, sieml,rt
que aichos crditos provengan de la administracin misma. (Ar-.
ticulo 1.799).
Es menester hacer conocer con algunos desarrollos la na-
turaleza, extensin y causa de cada uno de estos privilegios. y
por ello 'los estudiaremos en nmeros separados.
253 Segn el nmero 1.0 no todos los gastos judiciaJe,;
tienen el privilegio de que ahi se trata: son nicamente los que
ceden en beneficio cmn de los acreedores. Aqu entran :Js
gastos de ejecucin hasta vender el objeto con cuyo precio se
ha de hacer efectivo el pago. Es sabido que una suma de dit:e- .
ro es, en ltimo anlisis, el objeto final de cualquier crdito; y
as habr que reducir a esta especie la propiedad que sirva de
prenda los acreedores. Pero esa operacin no puede ha:erse
sino por medio de formas y procedimientos dispendios03. Es,
pues, claro que los gastos necesarios para obteI.1er el resultado Re
hacen en beneficio de todos los acreedores, cuyos dere<;'hos se van
satisfacer con el producto de la venta. De ah la consecuen-
cia que los gastos de embargo, de avalo, avisos y venta nebeo
colocarse en. el nmero 1.0 de nuestro artculo. Ni import'l. para
el caso que esos gastos sean ordinarios, como son los que v;aba-
mas de indicar, e.xtraordinarios, como seran los hechos p ~
rechazar alguna accin que se intentase contra el concurso
para registrar alguna escritura en que constase algn derecho
del deudor comn sobre algn inmueble, para protestar a;guna
letra de cambio pagar del mismo deudor. Los gastos de ad-
ministracin general de los bienes -del concurso gozan tambiin de
e s ~ e privilegio, puesto que indudablemente resultan en favor de
todos los acreedores; y en stos entran los que haga el heredero
beneficiario en la administracin de la herencia. Los que hag.i
~ n acreedor para obtener la tacha de un crdito que al fin ba de
dejar de hacer concurrencia los dems, sern de cargo de todos.
porque como este beneficio ha de aJl'l"ovechar todos, justo es
que todos contribuyan los costos que la gestin haya dade
fugar. Lo mismo se ha de decir de lo que gaste un acreelor
para hacer voJ.ver la masa bienes enaj enado
s
por ei deudor en
fraude ,de los acreedores para reivindicar una propiedad pn-
seda por un tercero. Pero si en cualquiera de estos casos ];1 ac.-
cin tuviere mal xito, los gastos sern de cuenta de quien la
intent, porque no es justo que los que no quisieron aventurar
tUl juicio soporten los gastos que ste cause.
Es claro que lo que un acreedor gastare en su exclusivo
inters, no debe gravar la masa: en este caso se encuentra
que cada uno gaste en hacer reconocer su propio crdito; pues
aunque venza en el juicio resrrectivo sin condenacin en costa:;
del tachante, no deben pagrsele del concprso, pues ste nin;u'
na parte tuvo en l y el hecho de la no condenacin en costas
demuestra que no hubo temeridad en la tacha. Cuando los
tos se han hecho en beneficio comn de algunos acreedore,;, s-
tos solos debern contribuir aI pago proporcionalmente.
Los gastos hechos en liquidar la herencia ceden ,en beneficio
de todos los acreedores, puesto que tal liquidacin tiende po-
ner en claro el haber comn, 10 que todos importa. Mas en
cuanto los de otorgamiento y apertura del testamento, el privi-
iegio puede justificarse en atencin al inters que se ha tomado
siemp:-e en que 105 hombres puedan declarar su ltima voluntad
para qUe se cumpla, Creemos, con todo, que si el heredero acep- ,
ta la herencia pura y simplemente l debe soportarlos en ltimo
resuitado, bien que los acreedores por tal respecto tienen el de-
recho de hacerse pagar de la masa con el privilegio de que rra-'
tamos, quedndole sta su recurso contra el heredero. Si la
hubiere sido bajo beneficio de inventario, existir"
tambin el mismo recurso, pero slo hasta concurrencia va--
lar, de la herencia.
254. El privilegio en' favor de los gastos funerales se ha
introducido en inters del respeto debido los que fueron, l
cual quedara ofendido, si los restos de un insolvente que':Fen
insepultos sin la honra acostumbrada. Se consideran goslos
funerales todos los que sean necesarios para sepultar el cadver,
y para comprar el terreno necesario la sepultura, los emoiu-
mentas del cementerio y los honorarios del clero. Nuestro ar-
tculo manda que esos gastos sean proporcionados las circullS'
tancias del deudor, pues no debe perderse de vista que en defi-
nitiva han de recaer sobre los acreedores. Es muy natura'1
este privilegio se extienda los funerales de la mujer hijos
constituidos bajo la patria potestad del deudor, porque las mis-
mas razones que militan para acordrselo los funerales del mis
mo deudor hay, para concedrselo estas personas. Impiedad
fuera negarle al marido al padre los medios de hacer los lri-
mos oficios su consorte yQ sus hijos. En nuestro concepto la
ley ha andado corta, no diciendo cnyuge en vez de en
limitar d favor los hijos que estn bajo la patria potestad y en
no extenderlo a los padres, Tambin debe ser triste pan uIJa
mUjer no poder llevar la tumba su marido, un padre no
poder hacer lo mismo con los hijos que han salido ya de su po-
testad, un hijo con su padre, Natural nos parece limit:u el
privilegio al caso en que la mujer el hijo no hayan dejado los
medios de que los acomoden en el sepulcro,
255. Se ha suscitado sobre la extensin del privilegio <Icor ..
dado los gastos de ltima enfermedad una cuestin que se ha
debafido vivamente entre los autores franceses. Se ,ha preg'.m-
tado qu se ha de entender, en el presente caso, por la frase
ltima ellferm.edad!' Es slo la enfermedad de que ha muerto
la persona la que ha precedido la quiebra, cesin de biues
concurso que ha dado lugar la distribucin de su haber en:.e
sus acreedores? La ltima parece la opinin, ms acertada,
La leyes. formal, puesto que no subordina la muerte del d'!u-
dor, de su mujer ni de sus hijos la preferencia que acuerda ,
lbs que le han prestado sus cuidados, y proporcionado medicinas.
Su irmula abraza en la generalidad de, sus trminos, todas-las
hiptesis posibles. La expresin de que se vale es bastante ex-
tensa. Los gastos de la ltima enfermedad; dice, lo que e ,'i-
dentemente y sin hacer fuerza, al sentido gramatical de las pal<.-
bras, puede aplicarse tanto la enfermedad que ltimamente ha
tenido la persona que aun vive, como , la de que ha muerto.
Por. otra parte, 'os motiv9s que sirven de. fundamento este
privilegio rechazan enrgicamente la distincin que se propoDe;
ley lo. haresj:ablecidorequiere:'.
')
LO Venir en auxilio de :105 deudores, que tal vez habran
sido abandonados en sus padecimientos, si no hubieran podido
ofrecerles los que podan curarlos aliviarlos por lo mnos.
sino un crdito destituido de toda seguridad. Pero; cnio se
habr de alcanzar este objeto humanitario con la restriccin qac
combatimos? La perspectiva' de un privilegio incierto, que,
en la mayor parte de los casos, no tendr lugar, porque las mits
veces el enfermo se no es a propsito para asegurar :U
mdico y al. farmaceuta sobre la suerte de su crdito, Si fe
quiere sinceramente venir en auxilio de las personas cuyo er,..
.dito es dudoso est del todo destruido, si se. tiene honra
protegerlos cuando la enfermedad los amenaza en su existen-
cia, no se les debe regatear quienes los cuidan las seguridades
que se les deben. En lugar de subordinar la condicin de la
materte de su enfermo el privilegio que debe asegurar su crb'E-
to, es menester, por el contrario, suprimir tal condicin, :i :r:
que sepan que sern satisfechos, cualquiera que sea el trmino
de la enfermedad, sea la muerte la curacin,
2: Recompensar al mdico el celo que emplea en servi-
cio de la humanidad. y los riesgos que corren sirvindole. Pero
el que ha sido bastante feliz bastante hbil para salvar
su enfermo es tan meritorio como el que no ha tenido tal h:J.ln!i,
dad ni fortuna. Igu:lcseles ambos: digase que el mdico qUl"
ha perdido su enfermo, no obstante haberse esmerado por llt-
var buen trinino su cometido, no es mnos favorecido qt!
el que ha curado el suyo; pero preferir el primero al segundo,
rehusar ste una recompensa que se acuerda al otro, es ha-
cer violencia la lgica y ofender la justicia.
Adase que subordinando el privilegio la muerte, se co-
loca el mdico entre su inters y su deber, lo que puede ser pe-
ligroso, porque en este conflicto del inters en pugua on el
deber, no siempre ser ste el ms fuerte.
La ley ha limitado este privilegio estos gastos de en'fer-
meclad causados en los tres meses ltimos. Estos deben en-
tenderse,. los tres .ltimos meses de la ltima: enfermeda:d que
haya padecido la persona'. Esta limitacin es de justicia, por-
que sm ella el crdito podra ser demasiado grande y absprher
gran parte de la fortuna del deudor.
25
6
. El privilegio acordado los individuos del servicio
domstico para el cob"ro de de los salarios" corres:rondientes un
trimestre se funda en dos motivos: 1.0, si los sirvientes no iue-
sen privilegiados, el amo que hubiese recibido algn quebranto
en su fortuna, quedara abandonado y privado de los cuiDados
que una larga costumbre haba hecho necesarios; 2., formando
con" frecuencia el crdito del sirviente toda su fortuna, la huma-
nidacj recomendaba que se les protegiese contra la
de las personas quienes sirven. El favor que se les acuerda,
por otra parte, causa un perjuicio insignificante, porque los sa-
'larios que se les deben nunca son de consideracin, en atendn
lo cortos que son de suyo y al poco tiempu por el cual los tie-
nen asegurados.
Por individuos de servicio domstico no deben entenda-
se generalmente todos ,los que trabajan por el deudor, sino ;que-
lIas personas que" estando dedicadas al servicio de su
de su casa, desempean funciqnes subalternas y reciben en
compensacin mdicos salarios. N o acordaremos, pues, este
privilegio: r:, los preceptores, ayos, secretarios pagados :ror
meses aos y que viven y son alimentados en la casa de la -'er-
sona que los tiene empleados. Sera, en efecto, hacer violencia
al lenguaje y ofender la conviccin general colocar estas per'(-
nas en el rango de la domesticidad; 2:, las personas que otra
emplea en los trabajos del campo, sobre las cuales no tiene otra
autoridad que la que 'le da el derecho de exigir de ellas los tra-
bajos especiales que se han comprometido, las cuales, conciu-
do el tiempo del trabajo quedan fuera de su autoridad. Estas
personas no son sirvientes domsticos en el sentido propio de la
palabra. Pero falta de este privilegio general sobre todos !cs
inmuebles, tienen otro especial de que hablaremos al tratar de:
artcuo 1.800-4.'
257. El privilegio que compete los que han hecho an-
ticipaciones al deudor y su familia en comestibles, vestido,) oi-
zadq, se refiere nicamente los suministros hechps en Iqs
219 -
m'eses' ai que se ha de hacer uso r1e l.
As, si deudor ha hecho quieb'ra cesin de 'bienes el acree-
dor ha promesto la demanda que da lugar la controversi1. (;U11
otro acreedor el r.
0
de Enero de 1874, todos los suministros e.n
los tres ltimos meses del ao de 1873 gozan del privilegio. .
. :!;lajo la palabra comestibles deben comprenderse no slo ,os
comestibles propiamente dichos, sino tambin todas las co;as
que se consumen diariamente en la casa, para satisfacer las ne-
o cesidades ordinarias de la vida, tales como la lea, el carbn, las
,,as, el. jabn, etc., porque stas tienen el mismo objeto que
los comestibles, cual es el sostenimiento de la vida. Qu hara
una persona por ejemplo, con carne y menestras, si le falta el
combustible necesario para prepararlas y hacerlas propias para
la alimentacin?
La familia comprende al deudor, las personas que viven C<.JI:
l y sus sirvientes: la palabra lamiNa es aqui sinnimo de
casa. '
Este privilegio est fundado en un motivo anlogo al 'luC
ha hecho introducir el acordado los gastos de enfermed::td.
258; El privilegio concedido los impuestos y contribucio-
nes nacionales municipales se limitan al ao corriente y al
precedente. Estos alos deben considerarse, no atendiendo al a5
natural, sino aj fiscal. As es que si eL acontecimiento que ha
dadoiugar la alegacin del privicgio tiene lugar al r.
0
de Eue-
ro de 1874, el presupuesto comrrender el ao econmi<;o trans-
currido desde el 1: de julio de 1872 hasta el 30 de jui1io de
1873, y el semestre corrido desde esta fecha hasta el 31 de Di-
ciembre del mismo alio, puesto que comenzando el ao econ-
mico fiscal en L de Julio, el corriente, para el efecto de que
tratamos, ha principiado este da y el anterior fu el transcilrri-
do ntes del mismo da.
De este sistema puede resultar una anomala. Supngas(;
que el acontecimiento que d lugar al ejercicio del privile.lo,
ocurra el 29 de junio de 1873: el privilegio valdr por las cono.
tribuciones correspondientes al tiempo transcurrido desde L de
Julio de 1871 hasta aquel da, es decir, dos aos mnos un da.
Pero si aquel acontecimiento se ha verificado el 2 de Julio de
1873, es decir, tres das desrus, no quedarn favorecidos por
el ,privilegio, sino los impuestos al tiempo <:0'
nido desde e! L de Julio de 1872 hasta esta ltima fecha, es
decir, un ao y dos das. En el primer caso el ao corrie'lte
es el que prinCipi en L de Julio de 1872, que no ha termina-
do para el 29 de Junio, y el precedente es el que comenz en
1.. 'de Julio de 1871, al paso que en el segundo caso e! ao C,)-
Triente principi el da ntes de abrirse e! derecho, y poI" ello
no se retrotrae ste dos aos ntes. As es que por tres das
de diferencia se pierde un ao entero de privilegio; pero 3la
es una' de tantas anomalas que hace necesaria la imperfe.:cin
de los medios humanos.
E! nmero 6." de! artculo 1.799 excepta de este privilegio
las contribuciones impuestos territoriales, porque stos tienen
un privilegio especial sobre el predio gravado, segn e! artculo
1.804. Si e! impuesto est establecido sobre los frutos de un im-
mueble, gozar del privilegio del indicado nmero 6:,
que no puede llamarse territorial.
259. Hay tutores que estn exceptuados de dar nucin
real personal ,para responder de las resultas de su adminis-
tracin: tales son el padre la madre y e! abuelo legtimo pa-
terno maternos, cuando son tutores de sus hijos nietos (a!"-
ticulo 326); pero puede acontecer que espontneamente hayan
ofrecido caucin suficiente juicio del tribunal. Si no la h.11l
dado, haciendo uso de la exencin que les concede la ley, lo., me-
nores sometidos su tutela tendrn privilegio, para lo
que tengan que haber de ellos por causa de la administracill.
sobre todos sus bienes muebles. ,Pero si lo han dado y se 10 ha
admitido el tribunal, no e..xistir el privilegio, porq1,le en tal 'caso
se considera el men01: suficientemente garantido con la caucin.
Puede tambin acontecer que el tutor que est en el deber de
dar caucin no la d, por omisin negligencia del tribur.al, y
entnces se da tambin al menor privilegio sobre todos los mue-
bles del tutor para hacerse ,pagar lo que le quede deber por
causa de la administracin.
- 281 ......
PARRAFO 2.'
De los privilegios sobro ciertos bienes nIMilbles.
SUMARIO.
260. Privilegios sobre ciertos mueble, en general.-2til. Gastos a_
justicia en" el remate judicial de un mueble.-!l62. Prstamo COi!
prenda garanta: colateral.-263. Conservacin y mojora. de u,',
objeto mueble.-2G4. Cantidades debidas por semillas y r",baj o.,
indispensables de cultivo y recoleccin de fmtos.-2fl5. Alquilere,
y rentas de los inmuebles. Efedm oel l'rililegio contenido en el
nmero 5:, artculo 1.800.-'-286. Qu suerte corro el OOl1(ralo de
arrendamiento por la insolvencia: del arrendatario 9-267. Haber
do los posaderos por 1'az&n de hospcdajc.-268. Gasto;; de transo
porte.-269: Privilegio del seor directo para cobrar los cnoneo
de una enfitusis.-Z"7{). Crdito del tesoro pblico, por las cantl
dades que deben pagm' los empleados pblicos por razn de .;I
oficio.-271. Sueldos de los dependientes de una cas" de comer-
cio de cna!fuier establecimicnto industrial.
260. Gozan de privilegio especial sobre los bienes much;e.,
que respectivamente se designan.
1.0 Los gastos de justicia hechos en el remate judici31 de
un rr.ueble, sobre su precio.
2." Los prstamos con prenda con' garanta colateral, so-
bre la cosa empeada dada en garanta, si el acreedor la ):>0,(;-
yere.
3 o Los crditos por construccin, conservacin y mdora
de un objeto mueble, mintras est en poder del acreedor.
4." Las cantidades debidas por semillas y los trabajos indis-
pensables de cultivo y recoleccin, sobre los respectivos frutos.
5." Los alquileres y rentas de bienes inmuebles, sobre 105
frutos cosechados en el ao, sobre los productos que se e n c ~ n
tran en las habitaciones y edificios dependientes de los funas
rurales y provenientes de 105 mismos fundos, y sobre tod,) lo
que sirve para cultivar el predio arrendado para proveerlo de
lo necesario al uso negocio que est destinado.
Este privilegio tiene lugar por el crdito deJo ao corrient<:!,
del precedente y por los futuros, si el contrato tiene fecha cIerta
y nicamente por eL ao corriente y los siguientes, si no la tiene.
En estos dos casos, los otros tienen el derecho dI' ser
en los derechos del y de subarrenciar
Por la duracin del tmlin por el cual el arrendador ejerce su
privilegio, bien que el contrato no lo permita y de exigir los al-
quileres y rentas, al pagar al arrendador todo lo que se le deba
por privilegio, y dndole adems. seguridad por la parte de su
crdito aun no vencido.
El mismo privilegio tiene lugar en favor del arrendado, plr
tUS perjuicios causados en los edificios y fundos arrendados, por
las reparaciones locativas, por la restitucin de los objetos que
ha entregado y por todo lo dems que concierna la ejecucin
del arrendamiento.
El .. privilegio que aqu se concede al arrendador sobre JOi
muebles de que est provisto el predio, se extiende los perte-
necientes los arrendatarios subarrendatarios, y tambin 103
que sean de la propiedad de otras personas, mintras se encuen-
tren en el predio arrendado; mnos que se trat de cosas ,s
badas perdidas, que se pruebe que e1 arrendador saba q;le
pertenecan terceros, cuando se las introdujo.
El privilegio sobre los frutos tiene lugar, aun cuando perte-
nezcan un subarrendatario.
El privilegio sobre los objetos que sirven para proveer el
inmueble arrendado para su explotacin, si pertenecen al sub-
arrendatario, tiene lugar por lo gue ste debe, sin tener en cuen-
ta sus pagos anticipados.
El arrendador puede hacer embargar los muebles afecto.; al
privilegio, cuando del predio arrendado se les ha trasportado {:
otra parte sin su consentimiento; y conserva sobre ellos su pri-
vilegio, . con tl!l que haya ejercido su accin en el trmina rle
cuarenta .das, si se trata de muebles destinados un predio ru-
ral cn"el de quince d!ls, si se trata de los destinados Ut::l
casa alquilada, salvo, sin embargo, los derechos adquiridos por
terceros despus del transporte de estos muebles.
6." El haber de Jos posaderos por razn de so-
bre los efectos del husped existentes en la posada.
7." . Los gastos de .transporte sobre loS efectos .. transporbdo,'
que se encuentren en poder del conductor, que l ha entrega-
do, con tal que en, este' ltimo caso estn an en manos de aquel
quien han sido entregados y que se ejerza la accin en :05
t res das siguientes la entrega:
8.' Los crditos por pensiones rentas, sobre los frutos del
fundo enfitutico recogidos en el ao, y sobre los que
cuentren en las habitaciones y edificios dependientes del f11nde>
y que provengan del mismo fundo.
Este privilegio tiene lugar por la acreencia del afio
te y del precedente.
9' Las cantidades de que deben responder los empleados
pblicos por razn de su oficio, sobre los sueldos que se Id de-
ban, sobre los muebles dados en garanta.
ID. Los sueldos de los dependientes de nna casa de c)mer-
cio de cualquiera establecimiento industrial, que no pasen de
un trimestre anterior al da de la qniebra, cesin de bienes
declaratoria del concurso, sobre los muebles que
al establecimiento. (Art. 1.800).
Trataremos 'con separacin de cada l1IJO de los privilegios c,-
tablccidos por los distintos nmeros de este artculo.
261. El nmero l.' del aliculo 1.800 tiene aplicacin t:i-
camente en el caso de que el remate se haga en beneficio de U:',
varios acreedores, y no de todo el concurso, pues siendo lo
contrario, la disposicin aplicable ser la del nmero l." del ar-
tculo 1.799, y el privilegio de los gastos de remate de cualquie
ra mueble, ser no slo sobre el objeto rematado, sino tambi!1
sobre todos los dems bienes de esta especie, pudiendo el acree-
dar por este respecto girar sobre el precio de cualquiera de ellos
Slll excusin previa. Mas cuando el objeto rematado est afe':w
algn privilegio y su precio ha de emplearse con preferencia en
pagar el crdito privilegiado, es lo. justo y legal que sobre l re-
caigan los gastos de . remate y que slo el lquido quede afect) a:
indicado privilegio. No hay motivo para que todos los acreedo-
res satisfagan los gastos necesarios para que el acreedor favore-
cido haga efectivo su privilegio; en trminos que si el precio as
disminudo 110 alcanzase para pagar crdito .que estaba,afc;-
to, el acreedor ocurrir tomar el saldo en el producto de 1:)5
dems bienes, sueido libra, como cualquiera otro' acreedor
sana!.
262. En cuanto al privilegio del acreedor prendirio, recor-
demos lo que hemos dicho al ttulo XXII del libro. AlE
veremos todos los derechos que confiere la prenda, la manera
de probar el contrato y 10 dems que le es concerniente.
26
3. El nmero 3.' del artculo de que venimos tratando
concede privilegio' al crdito proveniente de la construccin, con-
sen'acin y mejora de un objeto mueble, mientras est en poder
del acreedor. Asi s una persona da un platero, algn oro para
q11e le construya una joya, ste tendr privilegio' sobre la joya
construda para que se le pague el valo: de la hechura. El ve-
terin"rio que ha curado y mantenido un caballo que se le ha
dado con este objeto, el artesano que ha reparado un piano,
tambin lo tienen sobre el caballo y el piano. Estos han hecho
cosas que favorecen los dems acreedores, creando nuevos va-
lores, conservando y aumentando los antiguos, que han de ser-
vir de prenda omn: cal/sa"" pigllo-ris salvam. fecit,. y nada ms
justo que el que tengan privilegio sobre ellos.
Puesto que la ley no concede este privilegio sino bajo la ,-on-
dicin de que la cosa afecta l est en poder del acreedor, e,.
claro que al acreedor respectivo .]e compete el derecho de rde-
nerla, mintras no se le haya pagado. De 10 contrario habra una
como bnrla de parte de la ley, pues le sera snbordinar el privi-
iegio la retencin de la cosa y luego negar el derecho de rete-
nerla. Esto equivaldra negar el privilegio y quitar por un:!
v..rte 10 que se haba concedido por la otra. De la indicada cc,n-
dicion resulta que con la entrega de la cosa por parte del 'lcree-
dar i.ates de haberse verificado el pago, se pierde: el pri0Jegio,
. pues se presume que aqul ha querido fiarse del dueo de !a
cosa y conformarse con un crdito personal; por otra parte. se.-
ra cosa grave y peligrosa para los intereses de los terceros que
tal prIvilegio, que no se manifiesta de ningn modo, siga con la
cosa, aun cuando se encuentre en poder del propietario.
24- El privilegio' concedido por 'el nmero cuarto :
crditos provenientes de las semillas suministradas y de los t r a ~
bajos indispensables de cultivo y recoleccin de frutos, sobre
los frutos mismos, queda justificado por la doble consideracin
de que tales gastos disminuyen los frutos cuya produccin
han contribudo, y de que la equidad no tolera que alguien s.!
enriquezca con perjuicio ajeno.
'Compete este privilegio todo el que de cualquier modo
tenga un crdito por semejantes ttulos; as, compete 1 ~ ma-
yordomos y jornaleros empleados en la siembra y en los traba-
jos de cultIVO y recoleccin de los frutos, y los que hayan su-
ministrado dinero para hacer todos estos gastos, puesto que
aquel dinero pertenece las cantidades debidas por semillas y
por ios trabajos indispensables para el' cultivo y recolecci6n de
frutos. No se necesita forzar el lenguaje para que queden com-
prendidos entre los gastos de recoleccin los necesarios para el
beneficio de los frutos, porque recoleccin de frutos es cose-
cha, y no se puede decir que se tiene sta mientras no se ha
puesto el producto en estado de llevrsele al mercado. Dct.e
contarse tambin en estos gastos los que se hagan para abo-
nar el terreno en cuanto contribuyan la produccin de !os
frutos ..
No creemos que todo gasto de semilla goce del presente pri-
vilegio: sern nicamente los que se empleen en una siembra
qe sea necesario repetir despus que ha producido una vez el
fruto. Son los frutos los que estn afectos al pago, y esto nos
indica que deben tenerse en cuenta nicamente los producidos
por er gasto y que por lo mismo no puede extenderse frutos
repetidos por' varias cosecnas. La semilla que se' d para fun-
dar una hacienda de caf; por ejemplo, no tiene este privilegio,
porque sirve no nicamente para la produccin del fruto, sino
tambin para' formar. la arboleda, y' ya deja de existir la raz6n
por 'qu se' introdujo el privilegio. Si en este caso se diera', de"
bieran 'estar afectos los frutos de los' veinte treinta aos que
habia de durar' la arboleda, lo cual sera. poco mnos, que a fec-
tar! Id arboleda:, misma'. contra el. espritu .. y aun la letra de' la.
disposicin.
265. El privilegi(), C?ncedido por el, nmero, quinto del ",r-
ticulo 1.800 compete todos los que han arrendado un inmue-
ble, sin que importe que 10 hayan hecho en el concepto de pro-
pietario, de enfiteutas, de usufructuarios de subarrendadores,
pUesto que el privilegio se ha concedido para los crditos por
pensiones y arrendamientos de -los inmuebles de un modo gt'I1C-
ral y absoluto y no subordinadamente la condicin de que
1)Crtmezcan los propietarios de los mismos' inmuebles. El mis-
mo' privilegio corresponde al marido que ha arrendado legri-
mamrnte la propiedad de su mujer.
Pero el goce de este privilegio est subordinado la ~ n i
cin de que dichas personas conserven la posesin tenencia de
los inmuebles, pues de otro modo faltara el fundamento del
privrlegio. As es quc si enajenan ceden el arrendanrient,
el privilegio cesa de un modo absoluto y respecto de todo, d
. maera que no pueden valerse del privilegio para conseguir el
pago de las pensiones que se deban al tiempo de la enajemcin,
; para embargar, este efecto, los muebles que estn en poder
dei adquirente. El privilegio, desde el momento de la enajena-
cin de 1a cesin, comienza pertenecer al adquirente ce-
sionario, puesto que ellos comienzan debrseles las pensi.:>'
nes alquileres.
El privilegio compete sobre todo, lo que sirve para proveer
al fundo de 10 necesario al uso negocio que est destinado.
Respecto de una casa se entiende por tal todos los muebles que
el inquilino haya puesto en ella, fin de hacerla ms cmoda,
de embellecer la habitacin, de servirse de ellos para los usos
domsticos para el ejercicio de su profesin, de manera que
estn comprendidas en l las mercancias en que el mismo inqui-
lino comerCIa en 1a cosa arrendada. No importa que se trate de'
muebles, como una biblioteca, una galera de cuadros. Ni lw.ce
al caso que los muebles estn constantemente visibles por su'
destino, como los relojes, los espejos, los candelabros ctras
cosas semejantes que se tengan ordinariamente guardados.
como las vajillas de plata otros objetos preciosos .
. En cuanto- los titulos de crdito y el dinero hay que dis-
linguir. Si su propietario es un comerciante; estn afectos al
privilegio! porque se les considera como producto de las mer-
caucas que ha vendidu, como que estn destinadas seguir sir-
'VieurJo para el giro del comerciante, y como que proveen al pre-
.:iIO arrendado de lo nccesario a! uso negocio que est deslio
lli.do. Para un banquero, por ejemplo, el dinero es el elemento
pi mcipal, sino nico de su negocio, y los ttulos de crdito son
artculos comprados con. aquel dinero, y destinados ser con-
vertidos en efectivo para verificar nuevos descuentos, que cons
ti[uyen su negocio. .para cualquiera otro comerciante esos t.-
tuos son el producto de sus mercancas, y estn destinado,
wbrarse para comprar nuevas mercancas y continar su gire;
son, pues, uno de tantos objetos que proveen el fundo que ocu-
:,an de lo necesario para el negocio que. est destinado. Lo
!1ismo ha de decirse del dinero; producto de mercancas d(5-
[ado ser empleado en su compra, es indudable que es un elc-
'mento necesario del negocio. Mas si el poseedor de esos t'tulos
G del dinero no es comerciante, ni se ocupa habitualmente en .
a<iquirir aquellos efectos ni en emplear el dinero en objetos no;;-
((;salios su negocio, no pueq.c considerrseles afectas al pr:-
vi;egio.
No estn sujetos este privilegio las cosas que aunque per-
tenecientes al conductor, estn destinadas su uso personal, aun
cuando consistan en' joyas, porque estos objetos no sirven Pdra
proveer el predio. Tampoco estn sometidas a! privilegio las
csas que se hn introducido en la casa accidenta! provisional-
mente, como los muebles, vaji1Ias, los adornos y otras cosas se-
mentes que se introducen para un festn otro acto accide:-
tai que le Ocurra al arrendatario.
El privilegio de los crditos por rentas de los fundos r,ti-
cos grava no slo lo que sirve para proveerlo de lo necesario, no
tambin 'lo que sirve para cltivarlo (instrumenta tund;) los
lrutos cosecha90S en el ao y los que se encuentran en las habi-
taciones y edificios dependientes del fundo y proveniente, del
1l11smo. As, pues, los frutos cosechados en el ao estn afcctos
ai privilegio, aun cuando se encuentren en un lugar distimc de
las habitaciones y edificios dependientes del fundo;
28S -
aquel lugar, el acreedor puede hacerlos embargar, salvo los
erechos adquiridos por terceros despus del transporte; pero
los pertenecientes los aos anteriores, aunque provengan de
los mismos fundos, no estn sujetos al privilegio, sino en oso
de encontrarse en aquellos edificios y habitaciones. Los frutes roo
provenientes del fundo en ningn caso estn afectos al pago dd
crdito. Si en el mismo edificio ha colocado el arrendatario frll-
tos provenientes del mismo fundo y otros cosechados en predios
propios arrendados otros comprados, el tribunal determi-
nar, segn las pruebas instru das, la parte del precio de t0:105
los frutos que deba aplicarse al pago privilegiado del acreedor
de la pensin.
Cuando se ha celebrado un subarrendamiento, el privilegie.
atribuido al dueo de la finca sobre los muebles de que est pro-
vista,. comprende nO slo Jos pertenecientes al arrendatario, sino
tambin los que haya puesto ah el subarrendatario; pero slo
para- cobrar lo que ste debe, entendindose que debe las pensio-
nes que vayan venciendo, aunque las haya pagado anticipada-
mente, no ser que esos pagos anticipados se hayan verificado,
segn la costumbre. Esta disposicin es concordante con la del
artculo 1.482. En cuanto los frutos no sucede lo mismo, 'pues
sobre stos se hace efectivo el cobro de todo lo que se debe al
dUCllo de la finca, sin atender si el subarrendatario debe roo.
La razn de diferencia es obvia: los frutos pertenecen realmen-
te al arrendador, y no hay derecho percibirlos, mintras ;no se
le haya pagado la pensin.
Los muebles pertenecientes un tercero tambin estn a fec-
tos al privilegio, mintras se encuentren en el predio arrendado,
mnos que se trate de cosas robadas extraviadas se
pruebe que el arrendador saba que pertenecan un tercero,
cuando se las introdujo. As es que si se trata de cosas presta-
das alquiladas por el dueo por otra persona cuyo Pl.der
hayan llegado sin que aqul se le hayan perdido ni se las l1ayan
hurtado, quedan sujetas al privilegio con la excepcin' ya ,iicha
de que el arrendador supiese, cuando se las introdujo, que no
eran del arrendatario. De esta manera se cierra la entrada todo
acuerdo' entre y el tercero para' hacer aparerer
ste como dueo de todos los objetos que estn en el predio y
hacer ilusorio el derecho del locador. Por otra parte, el tercer
propietario, aunque est libre de todo acuerdo fraudulento
el conductor, debe imputarse s mismo el haber entregado ta-
les objetos al conductor mismo que habra podido hacerlos apa-
recer como suyos y [lor tal medio obtener crdito del locador.
Pero esta regla sujeta excepciones en los dos casos si-
guientes:
1. En caso que aquellos objetos hayan sido robados se
le hayan extraviado al propietario, porque entnces ste en
manera alguna le es imputable el que se encuentren en poder
del arrendatario. Si el conductor hubiere comprado los objetos
hurtados extraviados, el locador, como los dems acreedores,
tendr ei derecho de reclamar del enajenante el precio desem-
bolsado por aqul, segn el artculo 1167; pero no podr ejerci-
tar el [lrivilegio sobre dicho precio, el cual se distribuir entre
todos los acreedores sueldo porque lo que se ha obteni-
do no es el precio de la venta de aquellos bienes muebles, sino
el reembolso de una suma ya pagada.
2. En el caso que el locador ntes de la introduccin de los
objetos en el inmueble arrendado hubiese sabido que pertenecan
un tercero, porque no pocja entnces considerarlos como ga-
de las obligaciones contradas por el condl!ctor. Nada
importa que el locador haya adquirido este conocimiento por no-
tificacin que le haya hecho el propietario de los objetos, [lor
cualquiera otro medio; pero es de advertir que en el primer caso
el propietario de los objetos est exonerado del cargo de probar
el conocimiento del locador, al paso que en el segundo est en
el caso de hacer tal prueba. Si, por el contrario, es despus de
la introduccin de 105 objetos, cuando el locador ha sabido que
[lertenecan un tercero, gozarn siempre del privilegio, aun
respecto de las .pensiones que venzan despus, porque con razn
ha debido contar con ellos para garanta de su crdito. Ni po-
dra admitirse la demanda del tercero propietario, para que se le
entreguen los objetos, ofreciendo satisfacer los arrendamientos
.pensiones que no pague el conductor, [lorque nada es aqu parte
disminuir el privilegio legal.
Tomo IV 19
Como estn' sujetos este privilegio nicamente los objetos
que proveen al predio de lo necesario para el uso negocio
que est destinado, es claro que no lo estn los que se han deja-
do en el predio por ocasin de dep6sito necesario, como los equi-
pajes y bestias llevadas Ipor los viajeros las hosteleras, ni 105
confiados una persona por raz6n de su oficio, como las mercan-
cas llevadas la casa del porteador encargado de llevarlas
otra parte, los muebles transportados la casa del carpintero
ebanista para repararlos 6 pulirlos, las telas dadas al 'sastre para
hacer vestido, el oro 6 la Iplata dada al platero para hacer una
joya y otras cosas semejantes.
El objeto principal de este privilegio es garantir la com-
pleta ejecuci6n de todas las obligaciones del conductor. As
es que tiene lugar tanto para el pago de los arrendamientos y
pensiones, como la indemnizaci6n de los perjuicios causados en
los edificios y fundos arrendados, para las reparaciones locativas,
para la devolucin de los objetos que se le han entregado y para
todo lo dems que concierna la ejecuci6n del contrato de arren-
damiento. Entrarn, por consiguiente, en este privilegio las su-
mas dadas por el locador al conductor para hacer mejoras en el
predio. Poco importa que las anticipaciones se hayan hecho por
cluiula inserta en e!' contrato de locacin por convenciones
posteriores, siel11jpre que estn relacionados ,:on la locacin.
Pero este priviegio no garantiza el crdito del locador de
ona manera general y absoluta, pues si el contrato tiene fecha
cierta, el privilegio garantiza todas las pensiones por vencer, pero
de las vencidas garantiza solo dos aos, es dedr, el corriente y
el precedente, siempre que la fecha sea anterior este ao. Esta
limitaci6n tiene por objeto evitar los fraudes que podran con-
certarse entre el locador y el conductor en perjuicio de los acree-
dores del ltimo. As, suponindose que en 1870 C:yohaya
dado Ticio en arrendamiento el fundo Mcaro, y que no haya
recibido ninguna pensin en 1874, cuando lo,s acreedores han
procedido contra Ticio, Cayo no gozar de privilegio sino por las
pensiones del ao corriente de 1874 y por las del precedente de
1873 y de los siguientes, y no respecto de los de 1870, 1871 ni
1872. Nada importa que ~ locacin se haya hecho ,constar por
escritura lPt1blica privada, pues le . ley exige solo que la fecht.
sea cierta.
Si la locacin no tiene fecha cierta, entnces el privilegio
tiene lugar solo por la pensin debida en el ao corriente y en
los siguientes. Es el motivo de la exclusin del ao anterior evi-
tar, como ya lo hemos dicho, todo acuerdo fraudulento entre el
locador y el conductor, establecindose que solo desde el ao en
que se va hacer uso del privilegio hay constancia de la existen-
cia del contrato. Sin esta limitaciu no habrfa diferencia entre
el documento que tiene fecha cierta y el que no la tiene.
Por otra parte, en ambos casos, es decir, en el de un docu-
mento con fecha cierta y el de otro con fecha incierta, los acree-
dores del conductor tienen la facultad de sustituirse en sus de-
rechos y de subarrendar por el tiempo que haba de durar el con-
trato. De esta manera el objeto del privilegio se consigue equi-
tativamente y se les procura los acreedores una compensacin
del privilegio, sin que el locador padezca perjuicio alguno, pues-
to que se le paga 10 que se le debe y se le dan seguridades para
las pensiones que vayan venciendo. Y la facultad de subarren-
dar se concede los acreedores, aunque se la haya prohibido en
el contrato, porque la clusula prohibitiva no puede oponerse
para daar los acreedores del conductor, que ejercen un dere-
cho que les es propio, no derivado del contrato.
Pero para el goce de este derecho, es menester que los
acreedores paguen al locador todo lo ,que se le debe en el mo-
mento en que entren sustituir al conductor y que den seguri-
dades para el pago de la parte del crdito no vencido. Los acree-
dores no podran !pretender hacer el subarrendamiento por un
tiempo menor que el trmino por el que el locador ejerce su
privilegio: al sustituirse al conductor, no pueden dividir el con-
trato celebrado entre el arrendatario y el arrendador; pero tam-
poco pueden subarrendar por un tiempo ms largo que aquel
por el cual el locador ejerce su privilegio. El goce 'de tal facul-
tad est subordinado la condicin de que el locador no deman-
de y obtenga la rescisin del arrendamiento, porque los acreedo-
res del conductor no pueden, con sus propios derechos, parali-
i zar el derecho de rescisin que pueda competer al arrendador,
Poco importan, para este efecto, que mediante el privilegio haya
el locador conseguido el pago de las pensiones del ao corriente
y del anterior.
El privilegio del iocador no slo le da derecho para pagarse
de precio obtenido de la venta de los objetos que les estn afec-
tos, como sucede con todos los otros privilegios sobre bienes
mueb.es, sino tambin el de embargar los muebles trasportados
del predio arrendado otra parte sin su consentimiento. Este
puede ser expreso tcito: se reputa que el locador lo preste
tcitamente, cuando sin hacer oposicin deja que su ciencia y
paciencia se verifique la traslacin. Reptase igualmente [lres-
tado el consentimiento anticipado para el trasporte de las cosas
destinadas ser vendidas, como las mercancas del comerciante,
los frutos del fundo y otras cosas semejantes. fero el ejercicio
de tal c!erecho no puede daar los adquiridos por terceros des-
pus de ia traslacin. As, si de la casa que tienes alquilada
llevas la de un amigo de un pariente tn piano y ah lo com-
pra un tercero de buena fe, esto es, ignorante de que el trasporte
se ha hecho en frande del locador, no ,podra secuestrrsele del
adqnirente y pretender que se le venda para pagar los alquileres
debidos, en fuerza del privilegio.
El derecho de hacer embargar los muebles al efecto de con-
servar el privilegio, no dura mas de cuarenta das despus del
trasporte, si se trata de muebles destinados un fundo rural,
de quince, si de los destinados un casa alquilada. Y entin-
dase que aunque la cosa pertenezca un fundo rural, se seguir
respecto de ella la disposicin relativa esta especie de inmue-
ble, siempre que se trate de objetos destinados los usos de la
habitacin. Pero si el conductor y el tercero poseedor han usa-
do medios fraudulentos para mantener oculta la traslacin al
locador, los trminos de cuarenta de quince das no principia-
rn contarse sino desde que haya tenido conocimiento de ella.
Si los muebles se han vendido sin habrselos trasportado,
el priyilegio no se extingue por el trascurso de aquellos tr-
minos, puesto que est anexo la existencia de los objetos en
el predio locado y no la propiedad que sobre ellos tenga el con-
ductor. Cuando los bienes se le han extraviado al conductor 6
se 10 .ban hurtado,. cl arrendador podr reivindicarlos del terccro
que los posea, haciendo uso del derecho que le da el artculo
1167, mintras el adquirente no los haya prescrito legalmente.
Advirtase que el privilegio del locador no impide que los
dems acreedores del arrendatario hagan embargar y vender
los afcctos de l; pero tal operacin no hace caducar
aquel pr.ivilegio, quc se conscrvar siempre sobrc el precio.
La .misma regla cs aplicable al caso en que la venta se haya
hecho por un administrador cncargado de vender los bienes del
dcudor .en el inters comn de los acreedores, como el sndico
de una quiebra, un heredero beneficiario, el curador de una
hercncia vacante.
Si el arrendatario ha subarrendado el predio, tendr, como
se ha dicho .antcriormente, sobre todo aquello de que el sub-
arrendatario se para proveer y cultivar dicho el
mismo privilegio Cjue compete al locador, seg-n las reglas ante-
riormente expuestas. Pero el privilegio del subarrendador est
subordinado al del locador: pagado ntegramente en virtud de
su privilegio, viene Illego el subloeador.
266. Cuando el arrendatario ha hecho quiebra cesi6n de
bienes se le han embargado rematado todos sus bienes para
pagar sus acreedores y ha .quedado sin fortuna alguna, no
creemos que tenga el acreedor el derecho de exigirle que siga
en el arrcndaniiento. La situaci6n ha variado completamente. no
cuenta ya con medios para continuar en el negocio, y por lo
mismo no es posible Cjue contine con un predio que pide gastos
para su cultivo, si es mral, que no puede emplearse en la indus-
tria que estaba destinado ' que ya no pucde habitar. habida
consider2cin su fortuna, si es urbana. Tampoco puede hacer
esta exigencia 105 dems acreedores. porque el segundo aparte
del nm. S.", arto 1.800, les da este derecho, sin imponerles la
obligacin. El locador es un acreedor como cuaquiera otro, bien
que privilegiado, no tiene derecho alguno que los dems cum-
plan para con l las obligaciones del deudor. A tanto no lIeg-a su
privilegio, y los dems tendrn igual derecho para exigire l lo
que tienen contra el deudor comn. Ese acreedor, pues, des-
pus de haber hecho uso de su privilegio, debe someterse la
r
suerte que todos ha tocado. Pero el arreridador puede hacer
uso de su derecho para 'hacerse pagar desde luego, hasta con-
currencia de los bienes afectos al privilegio, las pensiones que
tn por vencer, quedando las fincas, por todo el tiempo que co-
rrespondan las rentas as pagadas, por cuenta de los acreedores,
6 del deudor, si aqullos han quedado completamente satisfe-
, chos. En tal caso, Jos dems acreedores puede impedir que' se
vencan beneficio del locador los bienes sujetos al privilegio y
sustituirse al:,deudor en sus derechos de arrendatario por aquel
tiempo, pagando las pensiones vencidas y dando seguridades de
que se pagarn su vencimiento las que todava no 10 estn.
Si, pues se ha arrendado un predio ,por seis aos, y ocurre la
quiebra 6 insolvencia en el primero sin que haya satisfecho el
arrendamiento, el locador tendr el derecho de exigir que se le
paguen los seis aos, pero slo en el caso de que basten para
ello el precio de .los bienes que le sirven de prenda especial, pero
los dems acreedores tienen el de:echo de impedir este pago an-
ticipado, dando seguridades de que se har conforme vayan ven-
cindose los respectivos perodos. La ley les permite subarren-
dar, aunque esto se haya prohibido en el contrato, pero slo por
el tiempo que fuese suficiente satisfacer el producto de los bie-
nes afectos al privilegio. As es que si aquel producto bastare a
satisfacer slo dos aos .por venir, por dos aos solamente podrn
subarrendar pesar de la prohibicin. Si no lo ha habido en el
contrato, el subarrendamiento puede hacerse por todo el tiempo
por el cual era permitido al deudor arrendatario. Tampoco
creemos que el deudor tenga la facultad de continuar en el acto
las pensiones por vencer. La variacin de su situacin le quita
indudablemente ese derecho. Si ha quedado con el beneficio de
competencia, no hay motivo para que el locador contine pres-
tndole el uso de su predio, dndole ntegro un valor para reci-
bir lueg'o lo que pueda darle el conductor. Si no ha quedado con
aquel beneficio, peor es la situacin del deudor, y ms precaria
la efectividad del derecho del arrendador, puesto que el concurso
queda constantemente abierto para absorberse todo lo que vaya
adqUiriendo el deudor. Lo mismo se resolver en el caso de
quien est obligado hacerle al suministros mensuales 6
anuales. Despus de la insolvencia podr cesar de hacerlo.-En
hora buena que los que ya han desembolsado su dinero, que han
verificado las prestaciones que deb!an, se sometan ti la desgracia
que les ha sobrevenido ; pero que igual cosa se decida resI?ecto
de los que aun no han hecho eso ni creado la obligaci6n del
deudor, nos parece por dems injusto irracional.
267. El nmero 6." da privilegio los posaderos, sobre los
efectos del husped existentes en la posada, para pag:arse de los
suministros 6 servicios que le han prestado. Este privilegio tiene
por fundamento el derecho de prenda que se reputa concedido
por el viajero al hostelero sobre los indicados efectos, y 10 favo-
rable del crdito nacido de la prestaci6n de alimentos y un al-
bergue necesario ti la existencia misma del viandante.
Este privilegio garantiza todo lo que se deba por raz6n de
hospedaje, como 10 declara formalmente la ley. Gnrantiza. pues,
no s610 las sumas debidas por el viajero al posadero su ali-
mento, el de sus criados y de las bestias Oue hava llevado {t la
posada, sino tambin por los dems suministros oue el po;adero
le haya hecho dentro de los lmites del eiercicio de su profesi6n.
Por ello debe en cu-entn la naturaleza y extensi6n de los
servicios y suministros que suelen prestarse ordinariamente en
las posadas, as! puede como privilegiada la suma
que el hus1ped deba al posadero por el coche oue le suministre
para andar por la cil1dad, bien sea para atender sus negocios,
hien por simple recreo.
Este privilegio grava los efectos llevados por el hnsned a
la posada, entre los cnales deben contarse las hestias y dems
animales qne haya llevado. Y este gravmen subsiste atin cuan-
do los objetos no pertenezcan al husped, con tal que en este
caso el posadero haya ignorado en el momento en que fueron in-
troducidos, que eran ajenos, y con tal que los efectos pertene-
cientes otro y llevados la posada por el husped no le hayan
sido robados a1 propietario 6 no se le hayan extraviado ste
(argumento del ltimo aparte del nmero S." del articulo 1800).
Como lo prescribe formalmente la ley, el goce de este privi-
legio est subordinado ti la condicin de que los efectos del hus-
-2<)6-
ped se encuentren en la posada. Si pues ste los hubiese trans-
portado otra [)arte y los hubiese recibido y dado en prenda
un tercero de buena fe, el posadero habra .perdido su privilegio,
menos que, segn la opinin comn, el transporte se haya
efectuado clandestinamente, porque el transporte clandestino
hecho por el husped por su rden constituye uno como hurto
de la prenda. En este caso, [)ues, podra el posadero embargar-
lo, aun en poder de terceros poseedores de buena fe (argumento
del ltimo aparte del nmero 5." del artculo 1800).
El transporte de los efectos del husped, hecho en regla, los
exonera definitivamente del privilegio del crdito del posadero
por razn de aquel hospedaje. As es que si el husped se va de
la posada sin haber satisfecho su deuda y luego vuelve, los efec-
tos que traiga en la segunda en trada no estn afectos al privile-
gio por el crdito anterior. Ni debe distinguirse si el posadero
se ha fiado del husped respecto de aquel crd ito si no ha po-
dido conseguir su pago por su insolvencia.
268. El nmero 7." concede privilegio los porteadores
por los gastos de transporte sobre los efectos transportados que
se encuentren en su [)oder, qu'e l ha entregado, con tal que el;
este ltimo caso estn an en manos de aquel quien han sido
entregados y que se ejerza la accin en los tres das siguientes
a la entregad. Goza de este privilegio todo porteador que habi-
tualmente y por profesin accidentalmente se encarga del
transporte de objetos, sea por tierra, sea por agua, pero no el que
ha dado en alquiler el carro la nave para que se efecte la con-
duccin. Si el porteador ha hecho sucesivamente muchos trans-
portes para la misma [)ersona y 110 se le ha pagado el porte de al-
gunos de ellos, no puede ejercer su privilegio sobre los efectos
transportados ltimamente, por los crditos anteriores, sino sol3-
mente por el que ha ocasionado su transporte, sin que importe
que las varias operaciones se hayan hecho en fuerza de distintas
convenciones de una sola. Pero en este'segundo caso conviene
atender si se trata de una sola operacin que se ha de verificar
en varios viajes, de distintos transportes, pues en la primera
hiptesis el privilegio valdra para todo el crdito sobre cada
una de las partes de los efectos transportados. Si, por ejemplo,
- 297,,-
se pacta la conduccin de cien quintales de caf del Tui Car-
cas y se la verifica en dos tres viajes, habr privilegio para
cobrar todos los p o r t ~ debidos sobre cada una de las partidas.
269. Se ve por el nmero 8. de nuestro artculo, que los
cnones de 105 censos no tienen ningn privilegio especial, que
estn asegurados nicamente por ]a hipoteca de la cosa acensua
C
da. Este cr9dito no est comprendido en el nmero 5." del articu-
lo 1800, que concede el privilegio nicamente los alquileres v
rentas de bienes inmuebles, porque los cnones de los censos no
son rentas del inmueble, sinodcl capilal i,,:puesto, pu'.:" si bien
es verdad que puede constituirse en retribucin de ia cesin de
un inmnblc, la misma palabra cesin de que usa la ley (artcu-
lo 1640) y todas las disposiciones legales relativas esta institu-
cin estn demostrando que el censualista se desprende en abso,
luto de la propiedad del inmueble, reservndose nicamente la
facultad de percibir la pensin. Esa renta, pues, no es del ill-
mueble, sino del valor que se ha sustitudo, y por lo mismo no
est comprcndida en el citado nmero 5." El censo es un crdito
hipotecario, en cuanto la seguridad que lo' garantiza, y as
como los intereses de los dems crditos no tienen privilegio,
tampoco tendrn los rditos de un censo.
En cuanto 'al privilegio de que goza el dueo directo por el
nmero 8. del artculo 1800, es indiferente que el cnon se deba
en dinero en frutos. En el segundo caso nos parece que el
acreedor puede hacer valer su privilegio tanto sobre producto
de los frutos gravados, 'como sobre los frutos mismos en especie,
cuando forman objeto de la prestacin que se le debe. Este pri-
. vilegio tiene lugar solamente por el crdito dl ao corriente .y
del precedente. As es que si uno debe 105 rditos de los aos
de 70, 71, 72 Y 73, Y en el ao corriente de 73 el acreeelor se
halla en el caso de ejercer su privilegio, no lo tiene sino por los
cnones de 1872 y 1873. Nada importa en cuanto al cnon de
73, que ya est devengado que est por devengar el da en que
el seor directo hace uso de su privilegio.
Estos crditos son privilegiados sobre los frutos del fundo
enfitutico recogidos en el ao en que se hace uso del privilegio.
Es indiferente que se hallen en los edificios dependientes del
fundo en otra parte: sacados del fundo, el duefio directo pue-
de hacerlos embargar, salvo los derechos legtimamente adqui-
ridos .por terceros. (Argumento del ltimo aparte del nme-
ro 5., art. 1800). Con mayora de razn estn afectos este
privilegio los frutos pendientes no del suelo. A los
mismos crditos compete el privilegio sobre los frutos que se
encuentran en la_s habitaciones y edificios dependientes del fun-
do, y que provienen del mismo, aun cuando se hayan recogido
en aos anteriores.
270. Las cantidades de que deben responder los emplea-
dos pblicos por razn de oficio, estn aseguradas sobre los
sueldos que se les deban, sobre los muebles dados en garanta.
Este crdito puede provenir ele abusos y prevaricaciones cometi-
dos por el empleado bien de prdidas que su culpa ocasione, o
bien de un alcance de cuentas. Bien se habr comprendido que
este privilegio compete as a ]a N acin como los Estados
sus secciones. Pero debe advertirse que este privilegio se da
nicamente para hacer efectivo el cobr<;l de deudas contradas
por el ellipleado por razn de su oficio. As es que si debe algo
al tesoro pblico por causa de las contribuciones que debe pagar
de algn contrato que haya celebrado con la N acin, el Esta-
do, el Distrito la parroquia no tendr lugar este .privilegio.-
Tampoco tendr aplicadn para hacer efectiva la indemniza-
cin debida por un funcionario pblico por efecto de delitos
comunes cometidos por .l, aunque sea' en el ejercicio de sus
funciones. Pero las multas impuestas los mismos funciona-
rios por faltas cometidas en el desempeo de sus atribuciones, .
quedan garantizadas por este privilegio.
271. Finalmente, los dependientes de una casa de comer-
cio de cualquiera otra empresa industrial tienen privilegio sO-
bre los muebles que correspondan al establecimiento, para pa-
garse sus sueldos que no pasen de un trimestre anterior al da
de la quiebra, cesin de bienes declaratoria del concurso. La
pequeez relativa de estos crditos, la situacin desventajosa
de los que los gozan y la consideracin de que esos dependien-
tes han ;:ontribudo s;onservar los muebles afectos al privi-
legio y hacer sacar mejor partido de ellos, justifican plena-
mente esta diSiposicin.
Entran, naturalmente, entre los muebles de que aquf se trata
las mercancas, los tftulos de crdito y el dinero, que forman
po.rte del fondo mercantil, porque son bienes de esta especie y
pertenecen al establecimiento. No se comprenden en la dispo-
sicin los objetos de un tercero, porque no puede considentrse
que corresponden la casa y porque es punto menos que' impo-
'sible que los dCiPendientes hyan ignorado que no eran del ~
o del negocio, y por lo mismo es probable que no hayan con-
tado con ellos como prenda de su crdito.
Justo es tambin que se haya limitado el privilegio al tri-
mestre anterior al acontecimiento que da motivo su ejercicio,
}'a porque una de las consideraciones que lo juStifican en su "pe-
jueez, la cual dejara de ser si hubiese una racional limitacin,
ya porque sera posible se fingiesen crditos exorbitantes por
este respecto, en perjuicio de los demS acreedores. A prQPsito
del punto en que se ha de contar h6.cia atrs el trimestre, no
ser de ms advertir que en caso de quiebra ese momento ser el
de la declaratoria de quiebra, no el de la cesacin de los pagos,
No puede decirse que tal estado exista, mintras el. tribunal no
lo declare, por ms que sus efectos se retrotraigan la poca de
la cesacin de los pagos, bajo ciertos respectos. Por otra parte,
estabjecer jue el trimestre ha de ser. el procedente a esta poca
traera grandes inconvenientes: darla inters los dependientes
para denunciar cualquier aprieto transitorio en que se hallase
la casa, denuncia que puede dar por resultado hacerla quebrar.
JOO -
PARRAFO 3."
Del /"den de los privilegios sobre los muebles.
SUMARIo.
272. Orden de los privilegios sobre todos los bienes
Orden de 1.05 sobre ciertos hienes muebles. Crdito por
g!stos de Jusycla hechos en el remate judicial de un inmueble.--
2/4. Con qUInes concurre el acreedor pignoraticio.-275. Acree-
dor por construccin, conservaci6n 6 mejora de un mueble.-276:
Acreedor par semiUa 6 gastos de salario.-277. Crdito de los po.
saderos y porteadores.-28. Crdito contra los empleaDOs pbli-
OOs por hechos correspondientes su oficio.-279. Crdito de los
dependientes de establecimientos mercantiles 6 industriales.
2i2. Los privilegios contenidos en los nmeros 1. ... 2. Y 3."
del artculo 1799. dan preferencia sobre todos los dems y entre
s siguen el rden en que estn enumerados.
Los dems privilegios del citado artculo son i!,'uales entre
s y posteriores los especiales contenidos en el artcnlo 1800.
(Art. 1801).
El rden de los privilegios se regla por su causa. en manera
alguna por su fecha: lJTi-uilcgia. ex causa illstimatur. Los crdi-
tos comprendidos en los tres primeros nmeros del artculo 1799
prefieren todos los dems que tienen privilegio sobre bienes
muebles. y ya veremos que los de los dos primeros nmeros de
aquel artculo se colocan subsidiariamente sobre el precio de los
inmuebles del deudor con vreferencia a los dems crditos. aun
los hipotecarios y privilegiados sobre un mueble. y que los de
todos los otros nmeros del mismo artculo se colocan tambin
sub,idiariamente sobre los inmuebles. con preferencia los
acreedores que no sean hipotecarios y que no tengan privilegio
sobre el inmueble respectivo.
Los crditos de que tratan los tres primeros nmeros del
citado artculo 1799 siguen el rden en qtte estn ennmerados. es
decir. los del primero se satisfacen nt'25 que los del segundo y
ambos ntcs que los del tercero. Los de los nmeros siguientes
'-'..- joi -
son iguales entre s y se pagarn en consecuencia caso de que
los bienes muebles sean insuficientes, sueldo libra.
Los privilegios acordados por el artculo 1800 afectan espe-
cialmente al Q)ago del respectivo crdito ciertos bienes inmuebles
determinados, y as cuando concurra uno de estos crditos es-
pecialmen te privilegiados con otro de los que lo son sobre to-
, '
dos los bienes muebles, excepto los comprendidos en los tres
primeros nmeros del artculo 1799, preferir, con respecto
o
estos bienes muebles determinados, el crdito que est garantido
con un objeto especial. As, si el acreedor por salarios ganados
en el servicio domstico quiere hacerse pagar con el producto
de una cosa dada en prenda un tercero, Q)odr hacer valer su
privilegio s610 en la parte que quede despus de satisfecho el
acreedor prendario.
273. Cuando dos ms privilegios especiales concurren
sobre un mismo objeto, la preferencia se ejetcer en el mismo
6rden en que estn colocados en el artculo 1800.-(Art. 1802).
Colgese de aqu que los gastos de justicia hechos en el re-
mate judicial de un mueble gozan de preferencia en concurren-
cia con todos los dems privilegios especiales que graven el mis-
mo mueble. As el acreedor pignoraticio, el acreedor Qlor cons-
tnlccin, conservaci6n 6 mejora, el arrendador, el posadero, el
porteador, el dueo,directo de un fundo enfitutico, el que ten-
ga que haber de los empleados pblicos cantidades debidas por
stos en razn de S11 oficio, el dependiente de un establecimiento
mercantil o industrial, todos deben soportar que se paguen n-
tes los gastos de justicia hechos en el remate del mueble respec-
tivo, pues esos gastos contribuyen realizarlo para verificar el
pago, han sido necesarios para que el privilegio tenga efecti-
vidad.
274. El privilegio del acreedor prendario, puesto que no
tiene lugar sino en el caso de que el acreedor est en posesi6n
de 'la prenda, no puede concurrir, adems del acreedor por los
gastos de justicia que acabamos de mencionar, sino Con el acree-
dor por semillas y por los trabajos indispensables de cultivo,
con el arrendador y con el dueo directo de un fundo efitutico,
como puede 'verse, examinndose cada uno de los casos que trae
el artculo 1800. Que aquei eoncurso puede tener lugar con las
tres especies de acreedores ltimamente indicados no es dudoso
,
puesto que no es menester que estn en posesi6n de la cosa, para
que puedan ejercer el privilegio, y por lo tanto el deudor puede
dar en prenda lo frutos del fundo respectivo 6 los muebles que
lo proveen, y ent6nces ocurre examinar si el prendario tiene 6
no mejor derecho que ellos. 1;'or punto general en tal conflicto,
el acreedor pignoraticio lleva la mejor parte, puesto que est
colocado en un nmero anterior los otros. Con todo, si el
arrendatario transporta del predio arrendado otra parte los
muebles afectos al privilegio y los da en prenda, el 'acreedor
prendario ser preferido al locador s610 en el caso de que, haya
procedido de buena fe, es decir, en la ignorancia de que aquella
prenda estaba ya sujeta un privilegio, segn lo establecido al
fin del ltimo aparte del nmero 5., artculo 1800.
275. En el mismo caso se halla el acreedor por construc-
ci6n, conservaci6n 6 mejora de una cosa mueble, puesto que no
se da el privilegio, sino mintras est la cosa en su poder; pero
creemos que subsiste sieIl1lPre, aunque aquella cosa se haya ex-
trado del predio arrendado y se haya entregado al que le di6 el
nuevo valor de que se trata, sabiendo ste que estaba ya afecta
al privilegio del arrendador, porque ya aqu se trata, no de un
derecho adquirido sobre la cosa despus del transporte, sino so-
bre el nuevo valor que se ha creado. As es que si se han extrado
los frutos del fundo y se han entregado a otra persona para que
los beneficie, sta tendr privilegio preferente sobre el arrenda-
dor, no obstante que supiese que aquellos frutos estaban sujetos
ai privilegio del arrenda,dor. Sin el beneficio, esos objetos no al-
canzarn el precio que con l pueden y no es justo que
el locador se venga aprovechar de los gastos y trabajos ajenos.
276. El acreedor por semilla 6 gastos indispensables de cul-
tivo, puede concurrir con todos los dems privilegios especia-
les, puesto que no se necesita, para la existencia del privilegio,
que al acreedor posea los frutos afectos a l, ntes por el contra-
rio, es lo natural que nunca estn en posesi6n de ellos. Lo mis-
mo sucede con el dueo del fundo arrendado, y con el seor di-
recto, del enfitutico. Estos acreedores tomarn el puesto del
- 3
6
3 =
nmero en que estn colocados en el artculo 1800, con las modi-
ficaciones que hemos establecido respecto del acreedor pigno-
raticio y del refaccionario_
277 _ Los 'posaderos no puede concurrir, sino con los acree-
dores cuyo privilegio no depende de la posesin de la cosa
afecta, y tomarn el puesto que les da el citado artculo 1800.
Una cosa semejante se ha de decir respecto de los porteadores,
puesto que su crdito goza del privilegio s610 en los casos d
conservar en su poder los efectos y que stos se hallen todavfa
en el de la persona quien se ha hecho la entrega. Tomarn
tambin puesto, segn la regla enunciada .
. 278. El crdito que haya contra los empleados pblicOs
PQr hechos de su oficio, es un crdito pignoraticio y seguir las
reg las de los de su especie ..
279. En cuanto los dependientes de los establecimientos
mercantiles no hay que decir otra cosa, sino que entran en lti-
mo lugar y que su privilegio se da nicamente sobre los mue-
bles que correspondan al establecimiento en el momento de la
quiebra, de la cesi6n de bienes 6 de la declaracin del concurso.
PARRAFO 4 ..
De los privilegios sobre los inmuebles
SUMARIO.
280. Gastos hechos 1m el depsito y embargo de un inmueble.-281.
Crdito por la contribuci6n territorial.-282. Privilegio subsidia-
rio sobre los inmuebles acordado los acreedores privilegiados
sobre todos 10B bienes muebles.
280. Tendr privilegio sobre un inmueble, el .crdito pro-
veniente de los gastos hechos en su embargo, dep6sito y remate.
(Art. 1803).
Este privilegio tiene por base el mismo principio en que se
funda el que se ha concedido los gastos hechos en el remate de
los muebles, es saber que tales gastos son necesarios para rea-
!izar la ij)ropiedad y poner su valor en aptitud de satisfacer el
crdito privilegiado y que por lo tanto lo justo es que aquel va-
lor ya lquido sea el que pague el crdito respectivo.
281. Son igualmente privilegiados los crditos del Estado
por la contribucin territorial del ao corriente y del precedente,
sobre los inmuebles que sean objeto de ella. (Art. 1804).
Las contribuciones pblicas tienen por objeto conservar la
propiedad, as como los dems derechos de los de la
nacin, y por lo mismo deben contarse entre los gastos necesa-
rios que deben hacer todos en el cultivo de sus caffiij)OS y en la
administracin de todos sus bienes. Por lo tanto no se ha de .
considerar lquido el haber de una persona, si ntes no se dedu-
cen aquellos gastos. Por otra parte la subsistencia del estado
interesa todos y por lo mismo ntes de todos los crditos deben
pagarse las contribuciones que se para ella.
Gozan de este privilegio, no solo los Estados, sino tambin
la Nacin, porque aqu la palabra Estado, no est tomada en el
sentido especial que le d la Constitucin, sean, las distintas
entidades polticas cuya unin viene fonnular la Nacin, sino
en el sentido general que se le d en el derecho pblico, sea
la nacin misma considerada bajo una organizacin poltica que
tiene ij)or objeto garantir los derechos de sus miembros; y si los
que llama Estados la Constitucin merecen ese nombre, atento
que son comunidades individuos con su organizacin poltica
propia, tambin lo merecc la Unin que se halla en el mismo
caso y que puede considerarse como un grande Estado com-
puesto de otros menores. Las contribuciones debidas las sec-
ciones de los Estados tambin tienen ese privilegio, puesto que
tambin se le deben al Estado de que haeen .parte aquellas sec-
ciones. Apenas es menester decir que el Distrito Federal tiene
tambin el privilegio, de que tratamos, puesto que esta seccin
. de la Repblica es administrada ij)or las autoridades de la Unin
y sus rentas tienen tambin el carcter de nacionales.
La ley no concede este privilegio los frutos del inmueble, y
por lo mismo no se da respecto de ellos; pero mintras no se
hayan recogido ni separado del suelo hacen parte del inmueble
(art. 433 y por ello estarn afectos al privilegio los que se hallen
en' este caso, cuando tiene lugar el acontecimiento que produce
el' ejercicio del privilegio.
282. Las acreencias indicadas en los nmeros 1.0 y 2. del
artculo 1799, sern colocadas subsidiariamente sobre el precio
de los inmuebles del deudor con [Jreferencia todos los dems
crditos; y las de los dems nmeros del mismo artculo serp
colocadas tambin subsidiariamente sobre el precio de los inmue-
bles con preferencia los acreedores meramente personales.
(Art. 1805).
Cuando los crditos de que tratan los nmeros 1.0 Y 2. del
artculo 1799 no se pueden satisfacer ntegramente con el pro-
ducto de 'todos los muebles, tendrn privilegio sobre el producto
de todos los inmuebles con preferencia , todos los acreedores
personales, hipotecarios privilegiados, La ley ha querido que
nadie se pague ntes de aquellos crditos, [Jorque unos han
provenido de gastos hechos en favor de todos y los otros tienen
un carcter sagrado. Los dems crditos del mismo artculo 1799,
si no se pudieren pagar ntegramente sobre lOS bienes muebles
del deudor, ocurrirn pagarse con 10 que del producto de los in-
muebles quede despus' de satisfechos los acreedores que tengan
hipoteca privilegio sobre cada uno. Bien se deja cortl[>render
que el acreedor que tiene privilegio hipoteca sobre un inmue-
ble, solo sobre l se pagar con preferencia los acreedores de
los cinco ltimos nmeros del artculo 1799, quienes gozarn de
su prelacin sobre el producto ntegro de los' inmuebles no afec-
tos hipoteca privilegio.
Si la distribucin del precio de los inmuebles debe tener lu-
far ntes de la distribucin del precio de los muebles, los acree-
dores [Jrivilegiados subsidiariamente sobre el precio de los in-
muebles tienen inters y derecho para pedir que todo este la
parte que quede despus de satisfechos los que tienen hipoteca
privilegio especial sobre ellos, segn el caso, se reserve para
el ejercicio eventual de su privilegio subsidiario. Por supuesto
los acreedores que tienen privilegio sobre algn in-
mueble tienen el derecho de hacer que los [Jrivilegiados del ar-
tculo 1799 hagan previa excusin sobre todos los dems bienes
del deudor.
Tomo IV
SECCION 2.'
De las hipoteca,
SU1IAR.IO.
283. Naturaleza de la hipoteca.-2S4. Requisitos necesarios pam
la hipoteca tenga Extensin de la hipoteca las me'
. jeras y accesorios del fundo.-'-2SG. Cosas susceptibes de ser n1'
potecaas.-28. Bienes inmuebles y sus accesorios.-28S. Usu-
fructo de estos mismos 'bienes.-289. Derecho, del concedente oc
una enfitusi
s
y les del enficuta.-290. Hay otros bienes capa
ces de ser hipotecados ?-:291. Enajenacin de la C03a hipotecada
292. Hipoteca del \erecho hipotecario.-293. Di,-isin de la hi
poteea en lega" judicial y conyellcional.
283. La hipoteca es un derecho real cOllstitudo sobre bie-
nes del deudor de un tercero en beneficio de un acreedor para
asegmar sobre estos bienes el cumplimiento de uni! obligacin.
'La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobr'e todos
los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada par-
'te de cualquiera de 105 mismos bienes. .
Est adherica ios bienes, y va con ellos, cualesquiera que
sean las manos que pasen. (Art. 1806) .
. ' '. _ La hipoteca es por su esencia un derecho real y, como tal,
ab::oluto: as es que ,puede oponerse no solamente los dem:1s
.. - aeeeJor,s del dueo del inmueble hipotecado, sino tambin con-
n los terceros tenedores dei mismo:_ cpntra los primeros, en
, .rtuJ de la po-elacin que la hipotecrt le confiere al acreedor hi-
po ecario sobre los dems: <:ontra los segundos, en virtud del
vnculo hipotecario que acompaa al inmueble aun en poder de
los terceros sea, de la inherencia de la hipoteca la cosa hipo-
tecada. Es un derecho accesorio, como que est unidoA una
- . obligacin principal cuyo cumplimiento est destinada asegu-
rar. Toda ob:igac:n puede hacer de principal para dar subsis-
!cnda al. derecho accesorio de hipoteca.
Tres- son los caractres ele la hipoteca: es' inherente los
. _': ;c:'"s .sob:c los cualc.s est establecida y los sigue en poder de
cua:qu:er poseedor: en segundo lugar es una cosa inmueble, co-
mo que es un derecho real sobre un inmueble (art. 435): en
fin, es indivisible, esto es, subsiste ntegra sobre todos los bienes
gravados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cual-
quiera de los mismos bienes. La indivisibilidad de la hipoteca
deriva [:lrincipalmente de su objeto, y por ello es l a de sus con-
diciones naturales; pero las partes pueden modificar los efectos
de la indivisibilidad de la hipoteca en virtud de sus estipl1lacio-
ne:..;: a ~ por ejetnpl0, pueden convenir en que, cuando el dell-
. dor quiera vender la mitad del inmueble hipotecado, la hipoteca
elcbe continuar en subsistir solo sobre h; otra mitad: igualmen-
te puede convenir que los herederos del deudor, entre quienes
se divida el fundo hipotecario, no estn obligados hilPoteearia-
mente, sino el! ln medida de S11 obligacin personal. La indivi-
sibilidad tiene por efecto que cada una de las partes del fundo
hipotecado est gravada con toda la deuda; de modo que cual-
quiera fraccin que sea enajenada lleva consigo la hipoteca mis-
ma: as es que en el primero de los ejemplos puestos, .Ia hipote-
ca subsiste indivisiblemente sobre la mitad que le ha quedado
al deudor, y en el segundo la parte del inmueble asignada cada
heredero permanece indivisiblemente afecta la hipote<:a para la
garanta de la cuota proporcional de la deuda de que es perso-
nalmente responsable cada uno de ellos.
1;'ero la indivisibilidad de la hipoteca no es un impedimento
para la divisi6n de la deuda .principal, cuando sta sea de suyo
divisible. De aqu se signe que si el deudor deja varios herede-
ros, aun el adjudicatario hipotecario, que en tal virtud est obli-
gado hipotecariamente al [:lago de la deuda ntegra, puede com-
peler al acreedor recibir el pago de la cuota q ~ e est 'obligado
personalmente en su calidad de heredero, y viceversa cada here-
dero del acreedor, ntes de la divisin de la herencia, puede de-
mandar a'1 deudor la parte de crdito proporcional su cuota
hereditaria. Se sigue dc ah que la acci6n hipotecaria ejercitada
contra alguno de los herederos interrumpe la .prescripci6n de la
'. acci6n [:lersonal contra l hasta concurrencia de la porcin de
deuda por que est obligado en su calidad de heredero; pero no
contra los dems herederos.
284. ~ La hipoteca no tiene efecto si no se la ha re.gistrado
ton arreglo 10 dispuesto en el ttulo XXV ni puede subsistir,
sino sobre bienes especialmente designados y por una cantidad
determinada de dinero.' (Art. 1807). "
Segn este artculo, tres son los requisitos necesarios para
que la hipoteca tenga efecto: 1.0 publicidad, la cual para que
sea valedera debe verificarse con arreglo 10 dispuesto en el
ttulo XXV, es decir, en la oficina de registro del departamento
distrito en que est situado el inmueble, (art. 1843): 2. de-
signacin especial de los bienes sobre que se la constituye:
esta designacin se har por la naturaleza de los bienes, situa-"
cin, linderos, nombre especfico, cuando lo tenga, Estado pro-
vincia, distrito, departamento cantan,. p"arroquia y dems cir-
custancias que sirvan para hacerlos distintamente:
3. determinacin de una cantidad de dinero.
Cuando tratemos del registro "pblico, expondremos los mo-
tivos que ha habido para exigir la publicidad de las hipotecas en
la forma que aquel ttulo pauta. La ley, al exigir la designacin
especial de los bienes, ha querido evitar las hipotecas vagas
generales que hacan imposible la publicidad la fijeza y pre-
cisin que pide el inters de los terceros. Esa generalidad y va-
guedad no ofrece medio de poner al alcance de todo el que ten-
ga inters en ello, el conocimiento de los gravmenes que tenga
una finca, y por ello ha sido de necesidad proscribirla.
Consideraciones de la misma naturaleza han hecho necesa-
rio que se determine la cantidad de dinero que alcance el cr-
dito garantid9. Menester es que los terceros puedan conocer con
precisin el monto de los gravmenes de todo inmueble para que
puedan entrar en negocio sobre l, con pleno conocimiento de
los derechos que sobre l tenga el poseedor y de las limitaciones
que tengan esos mismos derechos. Por otra parte, sin "la deter-
minacin del gravmen se dara lugar acuerdos fraudulentos
entre el acreedor y el deudor. Supngase que se hi[Joteque una
finca por el resultado de una cuenta corriente que entre ambos
. se ha de abrir, sin deci;se cul es el mximun que puede llegar
el saldo que se ha de garantir con la hipoteca. N o habr peli-
"gro de. que Ilegado"el caso de quiebra, cesi6n de 6 coneur-
- 309-
so, hagan figurar las dos partes una deuda imaginaria que absor-
ba todo el valor de la finca hipotecada? Con la determinacin
de la suma que puede llegar la deuda, los terceros podrn cal-
cular hasta dnde puedan prestarle al mismo deudor con una se
gunda hipoteca, resolver si les conviene adquirir la finca con
un gravmen que conocen de una manera fija.
Ya se habr comprendido que en nuestro concepto no es
necesario que la determinacin de la cantidad sea tal, que se diga
fijamente el monto de la deuda sin ms ni mnos. Creemos que
bastar que se fije el mximun que puede llegar el crdito.
Con esto', como y'a hemos insinuado, tienen los terceros sufic:en-
tes datos para saber cul es el valor lquido de la finca de que
puede disponer su propietario.
La ley quiere que el crdito garantido debe ser una determi-
nada cantidad de dinero, porque como entre todos los objetos que
circulan en el comercio, el dinero es el que mejor indica el valr
de las dems cosas, y como es el que mnos expuesto est cam-
bios en cuanto su precio, se ha credo que era esa mercanca la
que mayor fijeza daba al monto del crdito, y por consiguiente
indicada mejor los terceros el gravmen de la finca hipotecada.
La hipoteca garantiza no solo el capital del crdito, sino tambIn
los intereses, y en ello en nada se infringe el principio de deter-
minaci6n que se ha quc,.ido hacer dominar cu el asunto. Si los
intereses estn pactados, fcil ser liquidarlos en cualquier mo-
mento en que alguno quiera entrar en negocio sobre la finca,
. puesto que el pacto fija la rata; si no ha habido pacto, la ley la
tiene fijada y en consecuencia la liquidacin ser igualmente
fcil.
235. La hipotec<l se extiende todas las mejoras, las
construccioncs y dems aceso,.ios del inmueb1c hipotecado. Ar-
tculo 1808).
Los bienes capaces de ser hipotecados en lo general son sus-
ceptibles de recibir mejoras por accesin, como sucede con los
predios, sean rsticos urbanos; y esas mejores y accesiones
se extiende la hipoteca. Ni importa que sean naturales acci-
dentales industriales, por lo cual no hay necesidad de averig,uar
la causa del aumento del valor venal de los bienes hipotEcados.
j '....;.
As, por ejemplo, la hipoteca concedida sobre la nuda propiedad
de un fundo de que Un tercero tiene el usufructo, ir gravar
tambin este usnfructo, tan ,pronto como se consolide con la nuda
propiedad, siendo en cierto modo aquel accesorio de esta; pero
en el caso contrario, la hipoteca constituda sobre el usufructo
no se extender la pro,piedad, despus de la consolidacin. La
nuda propiedad y el usufructo son dos derechos di'stintos, dos
porciones de una misma cosa. Si siendo propietario de la mitad
del fundo la hip'teca y luego adquiere la otra parte,
la hipoteca no vendr gravarla sin una nueva El
caso de la reunin de la iluda propiedad al usufructo es idnti-'
ca, 'y por lo mismo en l tambin deben. continuar en la misma
situacin que ntes de la consolidacin. Si hemos
que gravada la nuda propiedad, se extiende la hipoteca al usu-
fructo cuando se consolida, es porque este es un accesorio de
y porque la nuda propiedad envuelve siempre la idea de
que al fin el,propietario ha de tener el usufructo.
Las nuevas adquisiciones de terreno que haga el deudor hi-
potecario y que al fundo gravado no quedan afectas
la misma deuda. Estos no son accesorios de este fundo ni tam-
poco una mejma: son siempre una propiedad distinta qlle por
haberse unido l, no pierden este carcter. N o sucede lo mis-
mo con el aumento que por aluvin recibe el predio, porque es
un accesorio de ste v le ha venido por circunstancias que le sn
peculiares. Ni importa qne el acrecentamiento sea mayor' qne
el fundo que'lo recibe, ,porque en hido caso habr de conside-
rrsele como una verdadera accesin.
Aprovecha igualmente ia hipoteca el aumento de valor
que por cualquiera causa haya recibido el fundo. Si, por 'ejem-
plo, por haberse abierto una va que d fcil cO!11Unicacin
los productos de la finca hipotecada, sta adquiere un valor su-
perior, si se ha embellecido la calle en que estaba situada la
casa hipotecada, y ,por ello ha crecido su valor, no habr moti-
vo para reducir la hipoteca al valor que tena el inmueble, cuan-
do ;e constituy el gravmen.
Relativamente las mejoras industriales .producidas por
obra del nombre, es indiferente que las haya. he<:ho el deudor
mismo que ha hipotecado el fundo un tercer poseedor, pues
en uno y otro caso ellas se extender siempre la hipoteca ..
(Argull1. del artculo 1834).
286. Son sus{:eptibles de hipoteca:
1.0 Los bienes ininuebles que estn en el cOll1ercio, as
C0ll10 sus accesorios tales:
2. El usufructo de estos 1111511105 bienes y sus accesorios,.
con excepcin del usnfructo Icgal de los ascendientes:
3. Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los
bienes enfituticos. (Art. 1809) ..
Examinemos con separacin cada uno de estos bienes.
287. Los bienes inmuebles que son son los
que estn en cI c0111cr'2io, esto es, que son enajenables: de otro
modo la hipoteca no tendra objeto, porque el acreedor estara
impedido de hacer vender el in11lueb:e hipotecado para obtener
el' pago de su crdito. De 2.qu se sigue que de un modo gene-
ral y absoluto los bienes ce! dominio pb:ico no pueden hipote'
carse, bieu sean de la N acin, b:cn de los Estados de sus sec-
ciones. Por el contrario los bienes Ipatrimoniales de la N nc:a,
de los Estados ele sus secciones pueden hipotecarsc, siempre
que se observc:n las leyes qne les conciernen. (Art. 442). Los
bienes propios de la mujer casad" no pueden hipolecars," S'l
consentimiento expreso y previo decreto judi<:ial COl! conoci
miento de causa. (Art. 1338).
Pero dando por supuesto que el inmueble puede subastar
se,. y de tal modo convertirse en dinero Ipara la satisfaccin del
crdito que se ha querido garantir, es "bsolutamente indiferen-
te que cOllsistn en te;reno edificios, en otra cosa cualquie-
ra qne se haya hecho inmueble, por su incorporacin con el sue-
lo, cuales son las construcciones flotantes de que hnbla e: tercer
"'parte del artculo 433, los estanques y cursos de agua, las ca-
nale" que conducen las aguas un edificio. Con el inmuebl",
se entienden hipotecados los muebles que'se han hecho' illmuc'
bIes por su naturaleza, formando parte del inmueble: "s,' la
hipoteca de la .casa comprende la de las ventanas y puertas.
As mismo la hipoteca establecida sobre un fundo afecta
ne<::esariamente los rboles que estn plantados en l y los frutos
de la tierra 6 de los rboles no recogidos 6 separados todava,
que de este modo forman parte del fundo. Con relaci6n los
frutos hay que observar, por una parte, que son inmuebles,
mintras no se les haya recogido separado, y por otra que la
hipoteca no quita al propietario del inmueble hipotecado el dere-
cho de administraci6n. De ah se sigue que puede recoger los
frutos y venderlos consumirlos ~ s p u s de recogidos, corno
cosas que se han convertido en muebles, han cesado de estar
afectos la hipoteca. Puede venderlos aun mintras estn pen-
dientes 6 adheridos al suelo, y esta venta tiene la virtud de
sustraerlos al vnculo de la h,ipoteca, hacindolos lIluebles; pero
es en el concepto de que la enajenaci6n no se ha verificado con
fraude, esto es, COn la intenci6n de perjudicar los derechos del
acreedor hipotecario. Tal decisi6n debe limitarse los frutos
propiamente dichos r no extenderse los productos que son par-
te de la propiedad, e;wecialmente si se les ha enajenado mu-
cho ntes del tiempo en que ordinariamente se les aprovecha,
como si, por ejemplo, un bosque tallar que se ha de cortar en
1880 se enajena eu 18i5, pues tal enajenaciu no impide que
el hipotecario ejerza su derecho sobre tales productos, siempre
que aun se encuentren en poder del deudor. J;'ero por otra par-
te, es aplicable tanto los frutos naturales, obtenidos con 6 sin
la industria del hombre, corno los civiles, como las pensiones
de los edificios y de los fundos rsticos hipotecados por una
parte y por otra arrendados. Tambin con respecto los fru-
tos civiles el deudor tiene el derecho de percibirlos anticipada-
mente, salvo el caso de fraude.
Del mismo modo la hipoteca establecida sobre un inmueble,
grava tambin todas las cosas muebles que por haberse hecho sus
accesorios estn declaradas inmuebles por la ley, en atenci6n al
destino que les ha dado el propietario, segn lo dispuesto en el
1
artculo 435. Es indiferente que tal destino se haya hecho ntes
6 despus de la constituci6n de la hipoteca: la que existe sobre
el inmuble viene gravando aquellas cosas proporci6n que se
van haciendo accesorias del mismo; con mayora de razn suce-
- 313"";
I
de esto con las cosas nuevas que entran sustituir las Viejas
inutilizadas que han perecido. Pero tambin aquellas cosas
dejan de estar afectas b hipoteca que grava el inmueble prin-
cipal, al cesar de ser inmuebles, por cambiar su destino el pro-
pietario por sacarlas del fundo mismo, salvo las disposiciones
comunes del derecho contra el fraude cometido en perjuicio de
los acreedores.
288. Para que el usufructo pueda hipotecarsc nada impor-
ta que sea causal formal {vase el nmero 58, tomo 2.
o
),pues
nada impide al propietario absoluto conceder, desde: lUgo de
acuerdo con el acreedor, hipoteca sobre el usufructo solo ele al-
gn inmueble, dejando libre del gravmen la nuda propiedad, as
como puede hipotecar sta solamente, dejando libre el usufructo.
Cuando ocurra uno de estos casos, mbos un tiempo, es de-
cir, cuando est hipotecada 5010 la propiedad solo el usufructo,
aqulla un acreedor y ste otro, se proceder { hacer el re-
mate de una y otra clesmembracin de la plena propiedad por
separado para darles { los distintos produ<::tos la aplicacin que
corresponda. Cuando el dueo absoluto hipotec'l .solo el usu-
fructo d e ~ fijar el tiempo que se entiende que ha de durar el
usufructo hipotecado; sin esta expresin 6 sin algunas circuns-
tancias que indiquen la duracin del derecho no se sabra qu es
10 que se ha hipotecado, pues el usufructo perpetuo separado de
la I]lropiedad no se condbe. Acaso si no se ha hecho esa fijacin
deber comprenderse que el usufructo que para hipotecarse se
separa de la propiclad, ha de durar treinta aos, siguiendo, por
analoga, el caso en que se constituye el usufructo en favor de
una persona jurdica, caso que trae el ltimo aparte del artculo
484. De las circunstancias depender deddir si el usufructo
que se constituye expresamente para hjpotecarlo ha de de princi-
piar durar desde el establecimiento de la hipoteca desde el
momento en que se verifique el remate. Pero en caso de duda
debe adoptarse este ltimo .partido, porque es en el momento de
la enajenacin, cuando la garanta se hace efectiva.
La ley dedara formalmente incapaz de hipoteca el usufructo
legal de los ascendientes. Por este usufructo se entiende el que
la ley acuerda al padre y la madre sobre los bienes de sus hijos.
en virtud de_la patria Y ia inca,pacidad de ser hipote-
cado proviene del fundamento que le da su carcter especial, es
saber: que es ms que un derecho real, un derecho personal
de admiuistracin y de goce de las rentas de los indicados bieries
atribudo los padres en compensacin de los cuidados rue de-
ben prestar sus hijos, pero gravado con cargos eorrelati\;os:
as es que uo puede ni debe separarse de la patria ,potestad, su
fundamento, y de la cual es atributo.
La hipoteca establecida sobre el sufructo afecta el
mismo y no los frutos, que vienen siendo su emolumento, de
manera que el usufructuario contina hacindo'os de su propie-
dad con plena facultad de venderlos y de consumirlos, aun cuan-
do estn pendientes. Por consiguiente, cuando el derecho de'
usufructo se extingue, tambin la hipoteca queda extinguida,
excepto el caso en que la extincin del usufructo se verifique
por la consolidacin en manos del usufructuario, caso eu que
contina solo sobre el usufructo, sin afectar la
289, Los derechos del seor directo y los del seor til
en la enfitusis, son susceptibles de ser hipotecados, puesto que
sou i1llnuebies, (art,culo 435) y anejenables. Redimido el fun-
do enfitutico, subsistir siempre la hipoteca constituda sobre
el dominio til sobre el directo. Respecto del primero esto
es obvio, puesto que el mismo deudor que constituy el grav-
men es el que viene quedar dueo de la finca libre ya de la
enfitusis; mas no creemos rue esta consolidacin haga que la
hipoteca venga tambin recaer sobre el dominio directo ad-.
quirido ltimamente por el deudor. As cs que si ste da luego
al fundo cn enfitusis un tercero reservndose dominio directo,
ste quedur libre del grav:1mcn, (IUe seguir Ipesando sobre el
dominio til en manos del adquirente. T.a hipoteca cOllstituda
sobre el dominio directo, tambin seguir gravando la finca
en manos del seor til que la ha rescatado, puesto que.al acree-
dor 110 le pueden perjudicar los arreglos que hagan entre s 105
dos seores. El til tendr el derecho de h3<:er rebajar del
prec;o del rescate el crdito hipotecario que grava el dominio di-
recto v si no lo hiciere. tendr el1 todo tiempo el derecho de sa-
. J.
3
1
5
neamiento cOl1tra el que lo tena: todo lo mismo que en la ven-
ta de un predio hipotecado.
290. Las disposiciones del artculo 1809 que establecen los
bienes que pueden hpotccarse son limitativas y no declara-
tivas: as es que' ninguna otra cosa que las enumeradas ah,
puede hipotecarse. As, pues, no se pondrn los derechos ele uso
( de habitacin, estn establecidos sobre inmuebles, por
no hallarse en aquella enumeracin, y adems porque son inalie-
nables (art. 530), como que estn destinados satisfacer las
necesidades del que los goza y de 'sn familia. Tampoco son sus>
ceptiblcs de hipoteca las servidumbres prediales, tomada3 en s
y con separacin del fundo dominante, ,puesto que pue-
den existir de esta manera; pero la hipoteca (Iue grava cse fun'
do, afecta tambin las sen'idumbres establecidas en.su favor, por
ser parte integrante de la finca, como desmembraciolles' de .Ia
propiedad ajena que se le agregan y lo aumentan.
Las acciones que tienden la reivindicacin de un inmue"
ble tampoco son de hipoteca. La razn es obvia.'
Una es un derecho incorporal sin' base slida: no es lo
que se puede llamar una propiedad inlllueble. El resultado no
es jmns cierto, y con frecuencia la accin produce solo resulta-
dos pecuniarios.
291. El dendor podr enajenar un tercero los bienes hi-
potecados, sin que se extinga el gravmen; mas no podr hacer-
lo, si se prohibe la enajenacin. (Art. 1810) ..
Como .Ja hipoteca es un derecho real que sigue en la finca,'
cualesquiera que sean las manos en que se encuentren, no hay in-
alguno' en que el deudor anejene la cosa hi,poteca-
da, pues el acreedor podr siempre hacer efectivo su derecho.
Pero si en el contrato hip'otecario se ha prohibido esta
cin, lo llne puede hacer el acreedor porque qniera siempre en-
tenderse con la persona con quien contrat, porqne su carcter,
domicilio y dems circunstancias personales le ofrezcan ms fa-
cilidades para hacer' efectivo su derecho, la IProhibicin ser nula.
Creemos que en estc caso no tendr el acreedor necesidad de de-
mandar .al ad(luirente: bastarle seguir su 'juicio con el deudor y
pedir luego embargo de b finca hipotecada, embargo que deber
decretarse; quedndole al adquirente los derechos que le corres-
pondan y de que har uso con arreglo lo dispuesto en el Cdi-
do de procedimiento civil.
292. El acreedor puede ceder su derecho hipotecario.
Puede tambin hipotecario para seguridad de una deuda su-
ya de un tercero; pero en estos caSOs el dueo de los bienes
hipotecados no ,podr pagar uno de los acreedores sin el con-
sentimiento del otro su deuda, ni la coutrada por su acreedor:
este fin se le instruir del nuevo contrato hipote<::ario. (Artcu-
lo 1811).
El artculo 435 coloca entre los inmuebles la hipoteca, y el
presente la declara hipotecable. Al gravarse de este modo aquel
derecho debe, por supuesto, hacerse en escritura registrada,
segn la disposicin general que sobre el asunto trae el artcu-
lo 1807, y naturalmente este requisito debe verificarse en la
cabecera del departamento 6 distrito en que est situada la finca
sobre que est la primera hipoteca, l]Jorquc sobre ella cn ?efini-
tiva viene : pesar la segunda. Sin este requisito no tiene ningn
efecto. La ley prohibe al dueJ10 de los bienes hipotecados pagar
uno de los acreedores su deuda sin el consentimiento del otro.
Creemos que esto debe entenderse de que era dueJ1o, cuando se
constituy la hipoteca y del qne lo sea, cuando se haya de veri-
ficar el pago. En consecuencia, uno y otro debe hacerse la
notificacin sobre el nuevo contrato hipotecario, de que trata el
artculo 1811 en la parte final. Fcil le ser al acreedor verifi-
car una y otra, porque en el rcgistro debe constar de enajena-
cin de la finca y podr en consecuencia saberse quin es la
sazn su propietario. Esta doble notificacin es necesaria, pues-
to que el dendor puede pagar para cumplir su compromiso y el
adquirente de la finca, para libertarla y para llevar cabo la obli-
gacin que acaso se ha impuesto al hacer la adquisicin. Los
que la obtengan despus de la notificacin, pueden quedar im-
puestos del nuevo <:ontrato hipotecario, l]Jor medio de la nota
marginal que la primera escritura debe ponerse, hacindose
referencia de aquel contrato. Apnas es menester decir que si el
- 3
1
7-
acreedor ha cancelado la hipoteca de su derecho, deber pagar-
seie, del mismo modo que quien ha adquirido el derecho hipo-
tecado en virtud de remate de otro modo.
El derC{:ho hipo',ecario puede cederse, y el contrato de ce-
sin debe constar de escritura registrada tambin en la oficina
del departamento 6 distrito donde est situada la finca. Este de-
recho es susceptible de hi,poteca, segn lo que acabamos de ver
y como tal debe registrarse, segn el nmero 1. del artcu-
lo 1848.
293. La hipoteca es legal, jndicial convencional. (Artcu-
lo 1812).
Segn lo indican los mismos nombres, es legal la hipoteca
que la ley concede ciertos acreedores 6 ciertos crditos, y que
veces queda constituda COn el mismo' nacimientos del crdito,
como sucede en las de lo's nmeros 1.0 y 2.- del artculo 1813, y
veces con el "respectivo registro, pero siempre sin necesidad del
consentimiento del deudor: es judicial la que puede hacer cons-
tituir el que es acreedor en virtud de sentencia en qne se conde-
na al pago de una cantidad, la entrega de una cosa mueble,
al cumplimiento de una obligacin que puede resolverse en in-
demnizacin de daos y perjuicios, sin nC{:esidad del consenti
miento del deudor. Se ve que esta ltima hipoteca es tambin
legal, puesto que la ley manda establecer, y qle se diferencia
de sfa solo como la espede' del gnero. La hipoteca conven-
cional es la que se constituye por la convencin libre de las
partes.
3
r8
PARRAFO 1.0
De la hipoteca legal
SmfAR;IO.
294. Hipotecas legales en general.-295. Hipoteca del .enajenanle
de un inmueble para seguridad <le las obligaciones que derivan Je!
acto de enajenaci6n.-296. Hipoteca legal de los coherederos, so-
cios y dems copartcipes sobre los ipmuebles que pertenecen
la sucesin, sociedad comunidad para el pago <le los saldos ;!
vueltas de las respectivas partes.- 297. Hipoteca legal en faVOr
de los menores y entredichos sobre los bienes del tutor.-29B.
Hipoteca legal del menor cuya madre ha pasado I segundas ,;
ulteriores nupcias, sobre los bienes que el nuevo marido t t l ~ i e r e
el da del matrimonio.-299. Hipoteca de la mujer sobre los in-
muebles del marido, par sus :bienes patrimoniales.-300. Hipote-
ca del legatario de cantidad ' gnero sobre los inmuebles de :a
herencia.
294. Tienen hipoteca legal:
1. Q El vendedor otro anajenante sobre los bienes inmue-
bles anejenados para el cumplimiento de las obligaciones que se
derivan del acto de enajenacin, basta!!do para ello que en la es-
critura de enajenacin conste la obligacin.
2. Los coherederos, socios y dems copartcipes, sobre lo:;
inmiwbles que pertenecen la sucesin, sociedad comunidad,
Ipara el. pago de los suiJos vu'eltas de las respectivas partes,
bastando as mismo que <:0115te en el documento -registraclo de .la
adjudicacin, la obligacin de las vueltas.
3. El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor,
con arreglo los artcuos 326 y 367.
4. Los hijos cuya madre pasa segundas 6 ulteriores IlUp-
cias, sobre los inmuebles que el nuevo marido tuviere el da del
matrimonio.
5. La mujer sobre los inmuebles del marido, por los hienes
patrimoniales, cuando el marido es responsable de ellos.
6. El legatario d gnero cantidad, sobre los inmuebles
de la herencia. (Art. 1813).
La importancia de la materia nos induce tratar de cada
uno de estos puntos separadamente.
295. Goza' de la hipoteca establecida en el nmero 1. de
este artculo todo 'el que haya anejenado un inll1ueble suscepti-
ble de ser hipotecado, bien se haya hecho la enajenacin ttu-
lo oneroso, bien ttulo lucrativo: as es que corresponde al
vendedor, al :perll1utante, al deudor que ha dado en pago el in-
mueble y el'donante, siempre que 'el Cldquirente haya quedado
l?n el <.12be!" de: obJigacill que el1 cntrcg-:;f
:t1gnna cantitbd dct"cnninada de dinero. No hace 21 -caso qU2 el
bjel de la sea la mlCla la p\ella propiedf:d, el
(!GJn:i!lO til el 'nsu!:n!Cto. Ea CCj13Ccnc:lcia, liC=1ien hipoteca
(:1 que 1a lllH.1n propiedd de un I111111eb!e, reser-
,,{ndose el usufructo, el llS\!frnduario que cede su uc:rccho, ci
duco directo y el enfiteuta que enajena el suyo respectivamen-
te. En cuanto al que concede su 'fundo en enfitusis, l tiene
,privilegio por el crdito de los cnones sobre los frutos prove-
nientes del fundo enfitutico y le basta; pero si el enfiteuta
se ha hecho cargo de otras obligaciones en el contrato de' enfi-
t6usis en favor del dueo directo de un tercero, la hipoteca,le-
gal lngar para garantir el cumplimiento de tales obliga-
ClOnes.
Si alguno vende un fundo C011 el pacto de retroventa, goza
indudablemente de h hipoteca legal para segnridad de las obliga-
cion'es emanadas del contento; pero es tambin indudable que la
misma hipoteca no compete al comij)rador que retrovende el in-
Hueb1e en fuerza del pacto, porque en verdad l n enajena,
. ,equivaliendo al rescate { una resolucin de la venta originaria y
no la- <::e!ebracin de una llueva. Por otra parte, 61 tiene el den:-
cho de retencin, hasta que el vendedor que hace 'uso del pacto
de rescate haya satisfecho todas sus obligaciones (art. 1447) .
. P.ero si el rescate se ha convenido despus del <::ontrato de venta,
viene " constituir un verdadero acto de anejenacin, pues el
comprador se hizo desde el principio. dueo irrevocable, y en
consecueucia, al volver vender el inmueble adquirido tiene
hipoteca legaL Goza de l igualmente, si consiente en que' el
rescate se verifique de'lPus del plazo estipulado, pues en este
caso tambin, hecho propietario irrevocable por el vencimiento
.del trmino,'. verifica una venta, verdaderamente nueva. - .
La persona que haya suministrado el dinero para el cumpli-
miento de las obligaciones para cuya garanta est acordada esta
hipoteca puede, llegado el caso, ser subrogada convencional 6
legalmente en dicha hipoteca, as como en los dems derechos
del enajenante.
El enajenan te tiene hipoteca solo sobre el ininueble 6 los
inmuebles enajenados; en consecuencia, el usufructuario, por
ejemplo, que cede su usufructo tiene hipoteca legal sobre este
derecho, el enfiteuta y el dueo directo que han anajenado SU5
respectivos derechos tienen derecho nicamente sobre stos. Por
lo dems la hipoteca legal grava limitadamente la cosa que ha
sido efectivamente objeto de la enajenaci6n. As es qne si se
ha vendido una parte de un inmueble, la hipoteca legal afecta
esta sola parte, en manera alguna las dems partes que poste-
rionnente adquiera el mismo adquirente. Se extiende, sin em-
bargo, los acesorios, las mejoras y accesiones, segn las re-
glas anteriomentc establecidas. No se extingue por los cambia-
mientos que el nuevo propietario haga en el inmueble, como si
transforma un jardn en una huerta, una arboleda de caf en un
prado 6 si levantase un edificio en un solar.
Esta hipoteca se da al enajenante para garantir el cumpli-
miento de las obligaciones derivadas del acto de anejenacin.
En consecuencia tiene por objeto garantir el precio de la venta,
el suplemento de precio que ha de dar el permutante que ha
dado un inmueble de menor valor que el que recibe; pero 'no
garantiza al permutante el crdito que puede tener contra el
otro por la evicci6n que haya padecido 6 por el pago que haya
hecho los acreedores que tenan hipoteca sobre el inmueble
que ha recibido, salvo en este ltimo caso su derecho de subro-
gaci6n. Se entiende que garantiza el pago de la suma que el
acreedor que ha recibido en pago un inmueble, cuyo valor es
mayor que el monto de su crdito, debe pagar para igualar. En
ningn caso se ha de distinguir si el precio consiste en un ca-
pital 6 en una renta territorial 6 vitalicia constituda en favor
del enajenante 6 de un tercero. Con el precio quedan garanti-
dos los intereses del mismo. Igualmente garantiza la hipoteca
legal el cumplimiento de las cargas impuestas por el donante al
donatario, y ms por el enajenante adquirente.
Pero es menester ,para la eficacia de la hipoteca legal en toda la
extensin que requieren las obligaciones garantidas, que stas
consistan en. una suma de dinero determinada.
En cuanto al registro la ley exige nicamente que en la es-
critura de enajenacin conste la obligacin de cuya garanta se
trata. Y en efecto, corno el objeto de la ley, al exigir aquella
formalidad, es que los terceros estn impuestos de losgravame-
nes, cuando van contratar con el tenedor de la finca, bastar
que el de que tratamos conste del ttulo del poseedor, pues es
muy natural que quien va contratar con otro, vea su titulo pa-
ra convencerse de su legitimidad y extensin, y en l ver la hi-
poteca legal en favor del enajenan te, si es que existe sobre el
inmueble.
La hipoteca de que hablamos no garantiza los daios pade-
cidos por el enajenante causa del no cumplimiento de las obli-
gaciones del adquirente, aunque se los haya fijado anticipada-
mente por medio de una clusula penal, .porque se la ha conce-
o dido formalmente para garantir el cumplimiento de las obliga-
ciones derivadas del acto de enajenacin y no es lcito
derla otro objeto, y ciertamente es muy diferente la obligacin
de indemniza' daos, la cual deriva de culpa dolo del adqui-
rente y no del acto de anajenacin.
Esta hipoteca legal no tiene ninguna influencia sobre la ac-
cin de resolucin del acto de enajenacin, puesto que tal ac-
cin es enteramente independiente de la hipoteca. As es que
eLenajenante puede preferir demandar la resolucin de laena-
o jenacin exigir el cumplimiento de las obligaciones del adqui-
aunque garantido por la hipoteca legal, y puede ejercibr
W:nisma accin, aunque la hipoteca legal pueda efecto
por cuaiquier causa, salvos siempre los derechos legalniente ad-
o ,
quiridos y conservados por los terceros. o
296. La hipoteca concedida los. coherederos, socios 6
partcipes sobre los inmuebles de la sucesin, sociedad 6 comuni-
dad para el pag,? de los o saldos vueltas de las respectivas par-
tes, se funda no solo en que en toda divisin hay una especie de
Tom .. IV
J\
- 3
22
-
enajenacin, suponindose que cada partcipe cede al
adjudicatario la parte que tiene cn el inmueble adjudicado, sino
tambin en que debiendo presidir la igualdad la divisin, es de
justicia garantir los saldos, sin lo cllal se conseguira eficaz-
merite aquella igualdad.
Esta hipoteca compete toda persona que resulte acreedora
por causa de la divisin que haya hecho cesar la comunidad que
exista entre ella y otras. Nada importa cual haya sido la causa
.. de la comunin, pues ser lo mismo para el caso que haya pro-
venido de disposicin del hombre por acto de ltima voluntad;
ttulo universal particular, por acto entrevivos ttulo onero-
so gratito, de disposicin de la ley que ll:;ma varias personas
una misma herencia, del contrato de sociedad de comunin
estipulado respecto de bienes capaces de hipoteca. Por otra
.parte, poco importa tambin la naturaleza del acto con que se
haya hecho cesar la comunin, siendo general y absoluta la dis-
posicin de la ley. Aun en el caso de que la divisin haya cesa-
.. do por icitacin, los herederos, socios y copartcipes. gozarn de
la porque en definitiva la licitacin es una venta .. Es
indiferente que haya adquirido los bienes rematados uno de los
partcipes un tercero.
Los saldos .\'ueltas que se contrae esta hipoteca son las
sumas que algn coheredero, socio copartcipe elebe los ptros
para restablecer la igualdad, que no se ha podido observar en las
djudicaciones que se hau hecho en especie. Si, por ejemplo,
. un coheredero se la ha adjudicado un inmueble que vale veinte
mil fuertes por su cuota y otro uno del valor ele' diecisis mil,
al primero debe ill1jponrsele el deber de devolver al'segundo dos
mil, cuyo pago queda garantido con la hipoteca de que aqu tra-
tamos. Y advirtase que la hipoteca no grava solo' los
adjudicados al coheredero que debe la vuelta; sino tambin los
'adudicados los dems, pues por mia parte la disposicin de 'Ia
leyes general y absoluta, y por otra la vuelta se en in-
ters comn de los coherederos, socios 6 copartcipes; y es por
16 mismo' justo que todos queden gamntes dd tpago del saldo
. personalmente hipotc-cariamcnte por los bienes que les han to-
'cado en' la 'divisi6n, No 'dcbe distinguirse si el, copartcipe q"uc
3
2
3 -
debe el saldo era no solvente al tiempo de la divisin. Si al
. deudor se le ha acordado un plazo para el pago de la vuelta con
el pacto de abonar intereses, la hipoteca legal garantiza tambin
el pago de estos intereses. Tngase siempre presente que los
saldos vueltas, para que gocen de esta hipoteca, deben consistir
en tina cantidad de dinero determinada.
La ley declara suficiente que conste, en el docuu{ento regis-
trado de adjudicacin, la obligacin de las vueltas, para que ten-
ga efecto esta hipoteca, del mismo modo. que se ha establecido en
la concedida por el nmero l." del artculo 1813. Y con efecto,
al tercero que quiera contratar con alguno de los copartcipes
sobre una finca adjudicada le bastar ver aquella escritura, para
que sepa si alguno de los adjudicatarios ha quedado en el deber
de. pagar algn saldo y si por lo mismo. puede el acreedor ocu-
rrir hacerse pagar con el producto de dicha finca .
. 297.-El nmero 3." del artculo de que venimos tratando
concede hipoteca legal. los menores y entredichos sobre los bie-
nes de su tutor. .En cuanto los menores, poco importa que
estn bajo tutela por muerte ausencia de sus padres por abu-
so de la patria potestad, segn el artculo 248. Pero es necesa-
rio que s'encuentren bajo tutela, es decir, que no estn eman-
cipados, pues en este cso estarn bajo curatela y no han de ex-
tenderse de persona persona las disposiciones que acuerdan de-
rechos de preferencia,siendo naturalmente limitadas y debiendo
interpretarse restrictivamente. Mucho mnos habr de exten-
derse la los que estn bajo la patria potestad, excep-
. to caso del nmero siguiente. Los mayores inhabilitados no
gozan de este hipoteca, por no ser 'entredichos ni estar bajo
tutela." .
Para que se d esta hipoteca es menester que el tutor. est
obligado dar caucin. As <-'5 que no grava los bienes del
. padre ni de la madre natural ni del abuelo legtimo paterno 6
materno, investidos de la tutela del hijo 6 del tiieto (art. 326),
ni a fortiori sobre los bienes del padre ni de la madre legtimos
que tengan la tutela de su hijo entredicho. Con estas excepcio-
nes la hipoteca legal puede gravar indistintamente los bienes de
cualquier tutor, sea testamentario 6 dativo, inclusive los del c6n-
yuge que sea tutor legtimo de su c6nyuge entredicho. En todo
caso es necesario que la persona est investida legalmente de la
cuaiidad de tutor, no bastando que ejerza de hecho las funciones
de tal. Si un tercero ejerce las funciones de tutor por mandato
y bajo la responsabilidad del tutor ,;us bienes no estn sujetos
la hipoteca legal. Esta hiQ)oteca no g-ravr los bienes del pro-
tutor ni los de curador del menor emancipado del mayor
inhabilitado y mucho mn05 los del padre investido de la patria
potestad y que administra los bienes de su hijo, sin distinguir si
tiene 6 no el usufructo de sus bienes.
Por otra parte, esta tutela no tiene ~ a r sino cuando el tu-
tor no prefiera otro gnero de caucin (art. 326, ltimo apar-
te). N o prefiriendo el tutor dar otro gnero de seguridad, el
consejo de tutela determinar 105 bienes del tutor sobre que se
deba constituir hipoteca. Es al juez quien corresponde fijar la
cantidad Q)or que debe darse la cauci6n.
Esta hipoteca garantiza los menores y los entredichos el
pago del saido que resulte en su favor del rendimiento de las
cuentas del tutor. Pero no les garantiza tal pago sino hasta con-
currencia de la cantidad designada por ,,1 juez y que se haya he-
cho constar en el acto que se registra.
Esta hipoteca, como todas las dems, debe registrarse on
arreglo al ttulo XXV, como lo ordena el artculo 1807, es decir,
en la oficina de registro del departamento 6 distrito en que estn
",tuados los bienes que se han de gravar: El acto que ha de re-
gistrarse es el decreto del tribunal en que se fije la cantidad
que monte la cauci6n y el acuerdo del consejo de tutela en que
se determinen los bienes que han de quedar gravados, designn-
Jseles con arreglo al artculo 1842.
Pero no importa que el registro se haga al principio 6 en el
curso de la tutela, 6 que la suma por la cual se constituy6 origi-
nariamente l ~ hipoteca haya permanecido la misma 6 se haya au-
mentado despus, como puede hacerse con arreglo al artculo
327; pero bien en tendido que la hipoteca no tiene efecto sino
uesde la fecha del registro. As es que si al principiar la tutela
alguno tomare hipoteca sobre las propiedades del tutor y despus
se registrarse la del menor, aquella ser preferente. Si primero
se ha fijado en diez la suma que se ha de asegurar con la hpo-
teca del menor, luego un tercero toma una hipoteca sobre las
misnias propiedades, y luego el tribunal hace subir quince
aquella suma, el crdito del menor preferir la segunda hipo-
teca solo hasta diez, y esta segnuda hipoteca preferir sobre los
cinco del aumento. Porque en este punto la gran regla es la
que trae el artculo 1825,. es saber, que la hipoteca produce
efecto y toma 5U puesto en la graduacin, en el mmnento de su
registro.
Es consecuencia de 10 dicho, que si el crdito del menor 6
e'l1tredicho contra el tutor resulta mayor <Jue b c:'lntidad fijada
por el tribunal y de que f.e ha puesto constancia en el registro,
el menor entredicho quedarn en condicin igual los dems
acreedores quirografarios del tutor, y no pueden invocar sino las
disposiciones del derecho comn, y muy especialmente las de los
artculos 1793 y 1795. Tienen en todo caso su accin contra el
juez, si ha sido culpable en no fijar la cantidad que racionalmen-
te debiera, en no babcrla aumcntado en el curso de la admi-
nistracin, exigindolo la naturaleza y estado de los negocjos.
298. Sabido es que por el artculo 252 ia viuda que con-
trajere segundas nupci<2s, para que conserve la admin istracin de
los bienes dcsus hijos, necesita que el tribunal se la conceda con
conocimiento de causa, y que en tal caso, la madre y el nuevo
marido responder solidariamente de las resultas de la adminis-
tracin posterior al matrimonio. Ahora el nmero 4." del articu-
lo 1813 concede los hijos hipoteca sobre los inmnebles que el
nuevo. niarido tuviere el da del matrimonio. Pero ya sabcmos
que toda hi[loteca, para que tenga efecto, debe registrarse con
arreglo lo dispuesto en cl ttulo XXV, y que no pnede snbsis-
tir sino sobre bienes especialmente designados y por nna canti-
dad detemlinada de dinero. Para llenar, pnes, estos requisitos, el
tribunal, al conceder a la viuda la administracin, debe fijar la
cantidad que puede ascender 1<2 responsabilidad hipotecaria,
segn lo que le dicte la prudencia en atenci6n la fOliuna del
menor y dems y mandar registrar en el distrito
distritos correoJondierites, con la designaCin de los inmuebles'
que la sazn tenga el marido., La forma ms natural de este
registro ser hacer protocolizar entre las hipotecas el ,decreto quc:
libre en el asunto el tribunal con la fijacin y designacin ya
dichas, Caso de que la viuda y su marido administren de hecho.
habr re'1}lonsabilidad solidaria de parte de ambos, pero no hipo-
teca; porque si el registro mandado practicar por la autoridad
judicial no se da esta garanta, y si el tribunal llega tener co_'
nacimiento del hecho, ljos de limitarse mandar registrar la
hipoteca, debe conceder quitr la administracin la madre,
quedando las cosas en el estado antriormente indicado, 'si se,la
otorga, y nombrando un cur:ldor' al menor caso de 'negrsela.
299. El marido es el admiistrador de 105 bienes de la mu-
jer (art. '179), Y como tal es responsable del valor de sus bienes
patrimoniales que hayan entrado en su poder y de las prdidas'
que de su maa administracin puedan venirle ' aqulla. Si, por
ejemplo, el marido ha recibido dinero otra cosa fungible perte-
neciente su mujer, es claro que deber dar cuenta de la inver-
sin del efectivo, del valor de las otras cosas. Si por culpa del
marido esos valores se han perdido, claro es que debe abonarlos.
Si se venden bienes muebles inmuebles de la mujer y entra su
precio en poder de su consorte, y ste lo deja perder dismi-
nuir con culpa, indudablmente que debe abonarse este preCio,
si la enajenacin se ha hecho de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 1.338, y del valor que intrnsecamente tengan, si se ha'
procedido con infraccin de este disposicin. Los bienes, mue-
bles o inmuebles, de la mujer pueden deteriorarse y aun perecer
por la mala administracin del marido, y es claro que con esto
queda responsable del valor que haya desaparecido. Es para la
seguridad de todas estas responsabilidades para lo que da el n-
mero S." del artculo 1.813 la mujer, hipoteca legal sobre los
inmuebles del marido.
Apnas es menester decir que esta hipoteca no tiene efecto
si no se la registra, y que, por io mismo, la mujer sus padres
6 su tutor han de pedir al tribunal que se expida el dec'reto co-
rre'1}londiente fijndose la suma que puede alcanzar la respon-
sabilidad del marido, en atencin los bienes d.e la mujer.
- 3
2
7 :--
300. Creemos que para hacerregistrarla hipoteca delle"
gatario acordada por el nmero 6. del artculo deque venimos.
tratando, el acreedor debe ocurrir al jnez de primera instancia
del lugar en que se ha abierto la sucesin, pidiendo que se
mande registrar la hipoteca, hacindose ava1tu:r previamente la
cosa legada, sino fuerc una suma de dinero. El tribunal libra:
r un decreto, mandando registrar la hipoteca en los distritos
departamentos, en que haya inmuebles de la sucesin, los cua-
les se designarn, segn las indicaciones que haga el mismo
acreedor, hacindose mencin de la ct.ntidad de dinero que
monte elcrdito. Ningn inconveniente hay en que se atienda
las indicaciones de la parte, pues si en ellas hay inexactitud,
no tendrn efecto alguno, lo cual perjudicar al mismo qe la
haya cometido.
301. Toda hipoteca legal puede limitarse hasta una can-
tidad de bienes cuyo valor suficiente para garantir la suma
que juicio del jucz debe ser asegurada, atendida la naturaleza
de los derechos garantidos, de los bienes que se han de gravar
r dems circunstancias del caso. En consecuencia, los obliga-.
dos { una hipoteca legal pueden pedir al juez competente,
quc, previo conocimiento sumario de causa, dcsigne alguno
algunos de sus inmuebles,. suficientes segn la base de este
artculo, en quc puedan constituir dicha hipoteca.
Pueden pedir tambin la traslacin del gravamen hipote-
cario otros inmuebles de valor suficiente, para que los an-
teriores queden (Art. 1:814).
No es justo que todos los bienes inllluebles de) deudor que-
.len gravador Q,or una deuda de corta importancia, y de ah vie-
ne la disposicin de este artculo. Si, por ejemplo, nno ha
comprado t111 inmueble que vale vcinte mil fuertes y queda
debiendo mil, no es - otro inmueble que
valga el duplo de esta suma y de los intereses que puedan de-
vengarse, quede gravado. la valiosa finca por una suma que no
alcanza ms que la veintena parte de su valor. Si las vueltas
que uno de los partcipes est obligado entregar no son ms
que de deis trescientos .fuertes, por qu se han de gravar

los bienes de la comunidad que monten, por ejemplo, ti diez
mil ms? Si, pues, cualquiera, de los copartciPes, que son
obligados por la hipoteca, que pesa sobre los irimuebles que' Se'
les han adjudicado, ofrece una finca que valga el doble del sal-
do 6 vuelta, sera absurdo querer que continen todos los bie-
nes con insignificante gravmen. Del' mismo modo pudiera
discurrirse sobre las dems hipotecas legales, quedando de esta
manera justificada la disposicin de que tratamos.
Ms todada :. si despus de haberse ofrecido en virtud del
Jfocedimiento de que acabamos de hablar, una 6 ms fincas de-
terminadas y de"Ilus que se han verificado el correspondiente:
Jegistro, puede el deudor necesitar la libertad de la finca, sea
liara enajenarla, sea para hipotecarla, 6 cualquiera otro.
fin, y si presenta otra que d suficiente garanta, sera por ne-
ms duro que no se le permita trasladar esta el gravamen.
En estos dos casos debe procederse con conocimiento su-
mario de causa; pero con audiencia del acreedor. Si es el tu-
tor quien pretende la reducci6n o traslaci6n de la hirpoteca, de-
ber darse audiencia al protutor, que es el llamado suplirle,
cuando est impedido de desempear sus funciones, como indu-
rablemente 10 est en el caso. Para' juzgar de la SlI-
ficiencia de 105 bienes que se ofrecen para limitar la hipoteca le-
gal 6 para sustituir 105 gravados, el juez tiene grande amplitud,
pudiendo atender la naturalea de los bienes 'su situaci6n,
la mayor 6 menor facilidad que haya para realiarlos, llegado el
caso.
PARRAF02."
H ip ateca. ju.dicial
SUM.ARJO.
302. Hipoteca que tiene el que ha obtenido una sentencia por l
. cual se le manda pagar una cantidad entregar una cosa mne-.
ble 6 eumplir una obligacin que puede resolverse eu indemnLz<\-
ci6ri de daos y perjuicios.-303. Casos en que las sentencias n')
producen hipoteca judiciaL-304. Desde cundo producen hipo-
teeajudicial las sentencias arbilrales.-305. Desde cundo laprQ'o
ducen las sentencias pronunciadas por tribunales extranjerO!!.
H02. 'roda sentencia que condena al pago de una cantidad.
la entrega de cosas mllebks ,' al cumplimiento de una obliga-
cin que puede resolverse en indemniaci6n de daos y perjui-
cios, produce hipotec sohFc los bienes elel deudor en favor de
quien ha obtenido la sentel1cia, hasta u,] valor doble del de la
cosa cantidad: mandada" pagar. (Artculo 1.815).
La hipoteca jndicial puede definirse una garalta estableci-
di! para asegurar la ejecuci6n de ciertas sentencias. Como la le-
gal' nace de la ley independientemente de toda declaraci6n de
las partes interesadas, con la diferencias de que la legal deriva
illmediatamente de la ley, y la judicial la hace producir la ley
para ciertas sentencias detenninadas. La hipoteca judicial es jus-
tificada por el inters que tiene el 6rden pblico en la ejecuci6n
de las sentencias .
. : No toda sentencia produce hipoteca: hcenlo s610 las que
pronuncian condenaci6n al pago de una cantidad 6 la eritrega
de cosas muebles 6 al cumplimiento de una obligaci6n que pue-
de resolverse en indemnizaci6n de daos y perjuicios. Es me:
nester, pues, que la sentencia contenga condenacin acta! y
detenninada, salvo el caso de la liquidaci6n de los daos yper-
juicios, y no basta que contenga el gnnen de na condenaci6n
futura'6 eventual. As es que no produce hipoteca la sentencia
que condena una persona al rendimiento de cuentas de la ad-
ministraci6n de una tutela de la ejecucin del mandato acep-
tado 6 de la gesti6n de los negocios ajenos, ni la que se limita . C.
reconocer una obligaci6n preexistente.

Por lo dems, es indiferente la naturaleza de,l.a jurisdiccin
tn que se ha pronunciado la sentencia. As es que producen hi-
poteca judicial las pronunciadas tanto por los tribunales civiles
como los mercantiles criminales, como tambi,n que se haya
dicbdo en primera instantia ,,; '.;;,. una ultcri6r. Igualmente
es indiferente la forma de la sentencia; as es que produce
poteca judicial no slo la sentencia definitiva, sino tambin
la que se pronuncia con el carcter de provisional, como la q\le
se d en matcria de alimentos despus de la contestacin de
la demanda, segn el artculo 528 del Cdigo.de procediiniento
civil, y no slol dictada en juicio contradictorio; sino tambin
la que se ha dado en un juicio seguido en rebelda.
Producen hipoteca judicial, adems, las sentencias, los actos
que tienen fuerza de tal, como la conciliacin y el convenir el
reo en la demaida. Pero fuera de stos. ningn otro ticne tal
<
efecto; as es que no produce hipoteca judicial los reconoci-
mientos verificaciones hechas en juicio, de las firmas pucs-
t:ls en escrituras privadas.
Esta hipoteca se produce de pleno derecho, esto es, inde-
pendientemente de cualquier peticin protesta de la parte que
resulte condenada: para que no tenga lugar la hipoteca judi-
cial se necesita la del que ha obtenido la sentencia.
En consecuencia de este principio, las sentencias producen hi-
poteca judicinl aun contra las personas incapaces de hipotecnr
bienes por cOllvendn.
La hipoteca, pues, puede ser registrada inmediatamente des-
pus de pronuncinda la sentencia que la hn producido, \10 ohs-
tante que se haya interpuesto apelacin de ella y sin esperar que
est ejecutoriada.; pero la existencia de aquella hipoteca queda
sujeta la suerte de aquella sentencia; asl, por ejemplo, si .
.la sentencia es revocada reformada por la supioridad, la hi-
poteca quedar ,=xtinguida en todo en parte. Para el registro
de la hipoteca, creemos que el que ha obtenido la sentenda de-
ber en la oficina de registro dd departamento . distrito
en que estn situados el inmueble' los inmuebles sobre que
quiera hacer recaer el gravmen, una dec1nracin de que ,por
cuanto ha obtenido la que insertar,' la cual.le
- 33
1
.-
entregar al registrador 'uua copia autori7.ada para ,que se guar-
de entre los comrprobantes, quiere poner hipoteca judicial so-
bre la propiedad propiedades que designar conforme al ar-
tculo 1.842. Sin estos requisitos, en nuestro concepto por 10
mnos, la hipoteca no tendr efecto; pero, en nuestro sentir,
aqu no se requiere que el crdito garantido sea uua cautidad
de dinero, puesto que el artfc"lo de la hipoteca expresamente
toda sentencia que condena al Q)ago de una cantidad 6 la
entrega de cosas muebles, al cumplimiento de una obliga-
ci6n que puede resolverse en daos.y perjuicios.
El que ha obtenido la sentencia puede poner su hipoteca en
cualesquiera, del con s610 registmr la sen-
cia y ia designacin' dcI inlllueble inmuebles que quiera gra-
var. Pero cI deudor tiene el derecho de hacer reducir el grav-
men bienes de un valor doble de la deuda, haciendo, pam
ello, que breve y sumariamente se avale la cosa que se ha de
entregar, se estimen aproximadamente los perjuicios que se
han de satisfacer, y que del mismo modo se avale el inmue-
ble sobre que se quiere hacer recaer el gravmen.
y es de 110tar que las sentencias producen hipoteca judicial.
aunque el crdito cuyo pago condellan al deudor est garall-
tido con hipoteca legal convencional, ya porque la leyes abso-
luta, ya porque pueden resultar stas insuficientes y la judicial
ser til para suplir lo que falta para el pago.
303. Las sentencias condenatorias no producen hipotecas
sobre los bienes de una herencia yacente 6 aceptada bajo bene-
ficio de inventario;' (Art. 1.816).
Esta disrposici6u tiene por objeto impedir que se haga ms
embarazosa la liquidacin del patrimonio. Si la sentencia pro-
dujera hipoteca, todos los acreedores ocurriran demandarju:
dicialmente su crdito, . porque no habiendo una persona direc-
tamente interesada en libertad la herencia de deudas,. sera de
temer que otros se anticipasen tomar seguridades que nadie
podrf; obtener convencionalmente. Con ese estmulo para lle-
var los tribunales el cobt:o de todos los crditos, bien pronto
,e llegara un concurso, que producida gran perjuicio al pa-
trimonio y consiguientemente los acreedores. Sin la hipote-
ca ,judicial, cada acreedor podr celebrar arreglos con el c u r ~
dor de la herencia 6 con el heredero beneficiario sin temor de
'lue otros se le anticipen y se hagan de mejor derecho.
304. Las sentencias arJ;litrales [lroducirn hipoteca slo des-
de el da en que se han hecho ejecutorias por decreto de la
autoridad judicial competente. (Art. 1.817.
Es 'lo natural que sea desde el momento <OH que la autori-
dad oficial haya tomado conocimiento del Jaudo y manddolo
cjcutar, desde cuando nazca el derecho de hi,poteca judi-cial,
porque es ent6nces cnnndo aqnel fallo toma el carcter de un
acto pblico, de una verdadera senten<::a: ntes se ignora si el
rbitro'ha tenido autoridad para dictarlo, si lo ha hecho con arre-
glo al convenio de las partes, si ha procedido con las formalida-
des prescritas para el caso. Si la sentencia arbitral fuere apela-
ble para ante un tribunal oficial y la parte hubiere interpuesto
el re!ipectivo recurso, no habr lugar la hipoteca judicial, min-
tras no la haya confirmado el tribunal para aute quien se' apel6,
porque es el fallo de ste el que le da el carcter dcun ncto
pblico.
305. Las sentencias pronunciadas por autoridades judicia-
les extranjeras no producirn hipoteca sobre los bienes situados
en la Repblica, sino desde que las autoridades judiciales de sta
'hayan decretado su ejecuci6n, salvo las disposiciones contrarias
que contengan los tratados internacionales. (Art. 1.818).
A'lu! puede hacerse un raciocinio semejante al del nmero
anterior. Las sentencias ,pronunciadas por tribunales cxtranje-
ros no tienen ninguna fuerza ni efecto en V cnczuela, mintras
la Alta 'Cortc Federal, quc cs el tribunal competente para el
caso, no las haya declarado con fuerza ejecutoria, y como uno
de los efectos de 'las, sentencias es producir la hipoteca judicial,
es claro,' que esto no tendr lugar, mintras no se haya lIcnado
aquel requisito.
-333 - "'
PARRAFO 3."
De la hipoteca cOll'Vellcional
SUMARIO.
306. Quines pueden hipotecar una finca.-307. Hipoteca eonstt-
tuida por quien tiene un derecho suspenso por una condicin
resoluble en ciertos casos 6 dependiente de un titulo sujeto a
rescisin . .:..-.a08. Hipoteca de "na cosa perteneciente muchos con-
dueos.-309; Puede hipoteearse el derecho de usufructo, pero
no el de goce que tiene el arre
n
datario.-31O. Hipoteca de hie
nes futuros.-311. Derecho del acreedor cuando los hienes hipo-
tecados han perecido 6 padecido un deterioro que haga insufi-
ciente la garan ta.-312. Modalidades con que puede COJjtituirse
la hipoteca.
306. No puede hipotecar vlidameute sus bienes sillo 'el
que tiene capacidad para enajenarlos. (Art. 1. 8 Ui .
Los bienes de las personas incapaces de enajenar y los de
los ausentes podrn hipotecarse solamente por las causas y con
"las formalidades establecidas en la ley. (Art. 1.820).
La hipoteca <:onvencional puede constituirse para garantir
una deuda del propietario de inmueble gravado 6 de un tercero
(argumento <le! artculo 1.806). En este segundo caso el dueo
del inmcble, al garantir la deuda de otro con SU propiedad ejer-
ce las funciones de mandatario 6 de gestor de negocios y tendr
para COn el deudor los derechos que tal carcter le da. Creemos .
haber dicho ya que quien hipoteca un predio suyo para garantir
la obligacin de un tercero, no contrae por esto solo ningn
compromiso personal y que su garanta se entiende hasta concu-
rrencia del valor del inmueble gravado.
Pero sea el deudor mismo, sea un tercero q u ~ n constituya
la hipoteca, esto no puede hacerse vlidamente, si no tiene ca-
pacidad suficiente para ello. Para que exista tal capacidad, se
requieren dos condiciones: que' el constituyente sea propietario
elel inmueble 6 qne est investido del derecho que se quiere gra-
var, Y que tenga capacidad para enajenarlo, porque la hipoteca
entraa la enajenacin del inmueble hipotecado, aunque se
hille en poder de un tercero.
-334-
Es consecuencia de 10 dicho que la hipoteca constituda por
quien no es dueo de la ' quien no tiene el derecho
que se trata de hipotecar es nula; y esta nulidad <:s tan absolu-
ta y sustancial, que no se hace vlida porque el constituy<:nte
r.dqui<:ra posterionnente el inmueble hipotecado, sea ttulo
particl!lar por acto entre .vivos por causa de muerte;
'tftulo universal, porque de prohibir la ley.de una mancra ab-
sol uta la constitucin de hipotecas convencionales sobre bienes
flituros (art. 1.822), resulta que requiere la propiedad en el cons-
tituyente mismo, como condicin, no de capacidad personal,
sino de posibilidad legal en el fundo para padecer el vnculo hi-
, ,
potecario, en .trminos que la hipoteca, en cierto' modo, carece
'. de materia, y, por deeirio as, de lugar' donde Poco
'importa que el constituyente haya declarado no, que no le
perteneca' el inmueble que hipotecaba, y ni aunque declarn-
dolo, haya concedido la' hipoteca para cuando adquiere la pro-
piedad de la finca, No importa tampoco que el constituyente
haya prometido la ratificacin dei verdadero propietario y que
sta se haya prestado:' tal ratificacin no vale para dar retro-
ac"amente eficacia la hipoteca prometida; pero tiene, por
lo m.nos, la virtud de nueva hivoteca contar desde el mo-
mento en que se la ha siempre que se la' haya regis-
'trado en prtoc010 corr'espondiente,
'Adems de no considerarse' existente la hipoteca de
la cosa ajena con respecto .al propietario, .su nulidad puede de-
. Por aquellos quienes el constituyente, despus de
haberse hecho prQpietario, se la haya vendido hipotecado: el
puede demandara despus que ha ad-
quirido la propiedad,. Pero no es necesario que quien quiere
hipotecar un inmueble lo posea actualmente: basta que tenga
una accin para hacerse reconocer y declarar propietario, aun
cuando se le pueda contestar:. As, puede constituir, hivoteca
sobre un' inmueble quien tiene a'ccin para reivindicarlo, quien
.puede demandr la nulidad, la rescisin resolucin del acto
. de enajenacin del. inmueble, sea por yiciC). del. consentimien.
to, sea por defecto de forma, .. por cualquiera otr causa,
por no haber perdido transmitido la propiedad del mismo in-
~ 335-
mueble. Ni este efecto se requie;e que intente preventiva-
mente algunas de las accioues que le cOlIlpetn, porque en
"ualquier tiempo que se promueva el jnici, la sentencia vendr,
1?0 darle la. propiedad, sino declarar que nunca ha dejado
de pertenecerle. Como, segn el artculo 1.106, cumplida la
condici6n, se retrotrae al da en que la obligaci6n ha sido con-
trada, es claro que las hipotecas constitndas por el que ad-
quiere una propiedad bajo condici6n suspensiva, quedan vlidas,
luego que std .. se cllmpla. La enajenaci6n Con una condici6n re-
. solutoria produce los mislIlos efectos que la adquisici6n con una
condici6n suspensiva, puesto que en ella se establece que elane-
jenante reaclquirir la cosa enajenada, si se cumple la condici6n
resolutoria. As, pues, cumplida sta; se retrotrae al tiempo en
que se enajen la cosa, 6, decir ms bien, en que se adquiri6
el derecho de readquirir la propiedad, y, por ,lo mislllo, las hi-
potecas constitudas por el enajenan te, que luego viene ser re-
adquirente, tendrn efecto, verificada que sea la condici6n reso-
lutoria. (Vase el nmero 60 de nuestro tercer tomo). ~ i im-
porta que la condici6n resolutoria se'haya pactado expresamen-
te, que sea la. implcita que establece el artculo 1.101.
Segn lo dicho, para constituir una hipoteca, se rc'quiere
que, el constituyente sea capaz de enajenar el inlllueble quc se
quiere gravar, y de ah se dc,uee que no puedep haccrllos me-
nores, nunquc' estn emancipados, ni los entredichos; ni los'in-
habilitados. Pero en lugar de los menores no emancipados y de
los entrecdichos, podrn hipotecar sus bienes sus representantes,
. es decir, sus padres 6 sus tutores con las formalidades mandadas
observar en los artculos 237 y 330. Los emal1dpados podrn ellos
mismos impOnerles este gravmen observando las formalidades
del artculo 355. Los mayores inhabilitados podrn hacerlo' asis-
tidos 'de su curador, segn el artculo 376. La mujer casada' ne-
, cesita la autorizaci6n de su marido y la aprobaci6n judicia1. {Ar-
tculo 1.338 y 181. Nada importa que el menor emancipado, el
inhabilitado y la mujer casada tengan la facultad de contraer
la obligaci6n de cuya garanta s6 trata, porque la incapacidad
para hipotecar es muy distinta de la de obligarse personal-
i 1 1 \ i n t ~
Los que han sido puestos en posesi6n !provisional delos bie-
nes de un ausente no pueden hipotecarlos sin autorizaci6n judi-
cial (art.- 42); pero s lo pueden los que han obtenido la pose-
si6n definitiva, (Art, 47),
La hipoteca otorgada por las personas indicadas sin las for- '
lIlalidadcs necesarias es nula relativamente; pero tal nulidad
rue,de subsanarse Con la confirmacin 6 ratificacin eXipresa 6
tcita, si.la hace la persona cuanclo es ya capaz, La ratificaci6n
tiene efecto retroactivo :i perjuicio cle los acreedores, que derivan
su causa del mismo que ha hecho la'ratificaci6n 6 confirmaci6n'
deSp!ls de adquirida la plena capacidad, La nulidad, como se
ha dicho, es relativa en el presente caso dependiendo de la vo-
'luntad del incapaz el que se la pronuncie 6 no, y por lo mismo
si l ljos ele atacar la hipoteca la confirma, debe considerarse
el contrato como vlido desde el momento en que se le celebr,
30S, Los que tienen sobre el inmueble un derecho suspen-
sO por una condici6n, 6 resoluble en ciertos casos, 6
te de un ttulo sujeto rescisi6n, no pueden constituir sino una
hipoteca sujeta las mismas 'eventualidades, con excepci6n de
los casos en que la ley ilispone expresamente que la resoluci6n 6
la rescisi6n no tiene efecto en perjuicio de terceros, (Art.- LS21),
Esta disposici6n est muy de acuerdo con la: doctrina ex-
puesta al fin del nmero anterior, Si el que tiene sobre nn in-
mueble un derecho depec1iente de una condici6n, puede hipo-
tecarlo para que tenga valor ('aso de que In condici6n se cumpla,
el que 10 dependiendo su conservaci6n de que no se veri-
, fique hecho, podr tambin hipotecrlo para que valg,
, caso'de que no ocurra la eventualidad i1,dicada, Segn esto, el
comprador con pacto de retroventa puede hipotecar el inmueble
adquirido: no' obstante que el pueda retraerlo: el do-
,'natario puede el inmueble donado; bien que el donan-
te ,puede revocar su liberalidad por causa de ingratitud, por su-
perveniencia de hijos legtimos 6 por no cumplimiento de las car- '
gas al donatar'io: el copartcipe puede hipotecar el
inmueble que se le haya adjudicado, si,bien puede rescindirse la
por 'lesi6n: que ha aceptdo la herencia
puede hipotecar el inmueble hereditario, aunque pueda iueg "
a"tacarse la aceptacin: en fin, el que usando de violencia dolo,
ha logrado adquirir un inmueble, puede gravarlo con una hipo-
teca, no obstante que el enajenante puede intentar contra l la
accin de nulidad. Pero la hipoteca constituida en estas y otras
semejantes hiptesis, queda sujeta las mismas eventualidades
que est sometido el derecho del constituyente. Por esto, por
ejeinplo, si el vendedor de un inmueble con pacto de retroventa,
hace uso"de 'su derecho, ia hipoteca que sobre l haya
do el comprador, se resucivc en fuerza de la regla reso/lUto jure
dantis, 1"Cso/1Iitur jus accipientis. (Artculo 1.447, 2. aparte) :
igualmente se resuelve la hipoteca concedida por el donatario
sobre el inmueble donado, caso de que el donante haga resol-
ver la donacin por efecto" dc'la condicin resolutoria pucsta en
ella: en fin; la hipoteca concedid por el heredero sobre el fun-
do legado por cl tstador un terccro, bajo condicin suspensi-
va,se, resuelve al verificarse la condicin'. Esta regla, sin em-
bargo, est snjeta la excepdn de los casos en que la ley dispo-
ne expresamente que la resolucin la rescisin no tiene efecto
en perjuicio de tercero. As es que si la donacin se revoca por
causa de ingratitud superveniencia de hijos, la "hipoteca cons-
tituda por el donatario con anterioridad al registro de la de-
manda por revocacin, no sc revoca (art. 1.032): igualmente .si
la enajcnaci6n de un inmucble es revocada en fuerza de la acci6n
pauliana, subsiste la hipoteca concedida, con anterioridad al re-
gistro de la demanda por rcvocacin, un tercero que ha pro-
cedid"o de buena fe (art. 1.169); en fin, la rescisin de un acto
por causa de lesi6n no anula la hipoteca constituida por el ad-
quirente"'en favor de un tercero, con anterioridad al registro de
la demanda dc rescisi6n (art. 1.247l. Por 10 dems, es indife-
rente que la nulidad, resoluci6n, rescisi6n 6 revocaci6n se lleve
cabo mediante un juicio 6 amistosamente, con tal que en este
segundO: caso exista realmente motivo para ello y que el acuer-
do de las partes se haya verificado con la intencin de evitar
un juicio.
308. Con' este punto tiene relaci6n la hipoteca de un in-
muble perteneciente muchos condueos. Cada uno de stos,
cualquiera que sea la causa de la comunidad, puede hipotecar,
T_IV
_ ..... 1:1._.

tanto aparte indivisa que le pertenece, como una porci6n mate-
I .
ria:mente determinada y aun la totalidad. Pero la ,hipoteca se
entiende concedida bajo la reserva de los derechos de los dems
propietios, quedando, en consecuencia, subordinada al resulta-
I
do de la divisi6n 6 de la licitaci6n. As, por ejemplo, concedi-
da' sobre la parte indivisa, se fijar, en cierto modo, liobre el lote
asignado al constituyente, pero si se establece en todo el inmue-
ble, continuar en gravarJo en los lmites de la dicha parte. Con-
cedida sobre una parte material determinada, quedar resuelta,
si aquella parte no es adjudicada al constituyente, sino otro
partc:,pe; pero el acreedor tiene cJ derecho de intervenir en la
partici6n, segn lo establecido en el a,rtfculo 639. Si un tercero
ha obtenido el inmueble en licitaci6n, el gravamen seguir con
l, si nada se ha advertido sacrseie remate; pero si lo,;
copartcipes han hecho presente que la hipoteca es por una
suma mayor de la que pudiera corresponder en su precio, al
constituyente, el rematador tomar la con el riesgo' de
contestar las reclamaciones del acreedor.
309. En fuerza de los mismos que venimos ex-
poniendo, el usufructuario puede gravar con hipote<:a su dere-
de usufructo, pero no la nuda propiedad, que no l perte-
nece. El conductor no puede hipotecar el derecho de goce, que
no es slisceptible de ser hipotecado, segn el artculo 1.809, ni
mucho menos el fundo que tiene arrendado. As, no ,puede con s-
ni aun sobre los edificios construdos en el fundo, los
,cuales por derecho de accesi6n pertenecen al propietario 'del
mismo, desde su construccin.
31(). No pueden constituirse hipoteca voluntaria sobre bie:
l1es futuros. (Art. 1-.822).
Algunos autores opinan que, en atencin que la necesi-
dad de que la hipteca sea especial, es lo que ha hecho prohibir
que se la constituya sobre bienes futuros, se puede hipotecar
inmueble de que el constituyente no sea actual
con la condici6n de que despus lo sea. Ent6nces.se dice, se
especifica la finca y no , falta al sistema que ha hecho prohi-
bir la hipoteca de bienes futuros. Pero la disposicin legal es
,tan que no es posible admitir la excepci6n.
','1 r, _T
-339-,
311. Cuando. 10.5 bienes so.metido.s hipo.teca perezcan 6
padezcan nn deterio.ro. qne lo.s haga insuficientes para garantir
el crdito., el acreedo.r tiene derecho. un suplemente de
teca, aunque el plazo no. est vencido.. (Art. 1.823).
Para la aplicacin de esta dfspo.sicin se requieren varias
co.ndicio.nes. En primer lugar, es menester que el crdito. ga-
rantido. sea trmino.; de manera que si ya cstuviere vencido.,
el acreedo.r no. tendr ms que hacer que pedir el pago. al deu-
do.r, y no. siendo. co.ndenato.ria, lo. cual en su caso pro.ducirfa en
su favo.r hipo.teca judicial. En sgundo. lugar, es necesario. que
la hipo.teca se haga insuficiente para garantir el crdito., segn
su co.ndicin. Y en tercer lugar es menester que la hipo.tec se
haya hecho. insuficiente por perecimiento. deteri'oro de los bie-
nes hipotecados" que tino. o.tro haya sido. material y que haya
acaecido. po.r caso. fo.rtito. fuerza mayo.r y no. ,po.r culpa he-
cho. del deudo.r, po.rque en este caso. el acreedo.r po.dr exigir el in-
mediato. cumplimiento. de la o.bligacin sin esperar al vencimiento.
fIel plazo. (art, 1.111) ... Tampo.co. hay lugar este derecho. cuan"
:clo. el ha provenido. de tln hecho. legtimo. del deudo.r.
,:o.mo. si siendo. el inmueble hipo.tecado. en gran parte un mo.nte
tallar, :e !la hecho. insuficiente causa de la explo.tacin natu-
ral, que de l haya verificado. el deudo.r. Si el perecimiento.
deterio.ro ha acaecido. un accidente co.ntra el cual se habla
,cdcbrado. un:co.ntrato. de seguro. por expropiacin causa de
utilidad pblica, entnces es aplicable la' di:o,po.sicin del ar-
t!culo 1.796.
El acreedor puede pretender el suplemento. de la hipo.teca,
no slo. spbre los bienes que el deudor po.ssa al tiempo. en que
la constituy, sino tambin so.bre lo.s que haya adquirido. po.s-
terio.rmente. La hipo.teca suplementaria es nueva, y por ello. no.
toma su fecha sino. en el dfa en que se la registra.
Si el deudo.r no. [luede, po.r falta de bienes, dar el, suplemen-
'to. de hipo.teca, el acreedo.r tendr que co.nfo.rmarse co.n la situa-,
-cin que le han creado. lo.s aco.ntecimiento.s. Si el deudor se ne-
,gare ' concederlo, el acreedor puede o.btener de.1a autoridad
judicial que <le oficio. mande constituir la hipotecasuplemen-
- .140-
taria. Creemos que desde el registro de la demanda' sobre este
punto tendr la hipotc-ca suplementaria, si llega decretarse
po el tribunal, preferencia sobre las que despus se constitu-
yan sobre los inmuebles del deudor situados en el departamen-
to distrito donde se haga el registro. Caso de que no se d
la lpoteca suplementaria por no tener bienes, el deudor po-
dr 'pedir que se la constituya sobre otros nuevos que adquiera.
Entre el caso de pere<:er 6 deteriorarse los 'bienes sin hecho
6 culpa dei deudor, y el de que 10 tenga lugar por culpa he-
cho del mismo hay la diferencia de que en el primero el deudor
no pierde el beneficio del plazo y s en el segundo.
312. La hipotca voluntaria puede constituirse puramente,
bajo condicin limitado. (Art. 1.824).
Fcil es formarse ejemplos de hipoteca constituda bajo' con-
dicin. Puede otorgrsela, por: ejemplo, para el caso de que el
heredero pierda un pleito que tenga pendiente, y entnces el
derecho hipotecario quedar en suspenso; mintras se le decida;
pero cua:quiera otra que se constituya en el entretanto ceder
la condicional, si la condicin se cumple, Q:>orque, como dice
el artculo 1.106, cumplida la condicin, se retrotrae al da en
que la obligacin ha sido contrada. Del mismo modo la enaje-
nacin que en aquel tiempo intermedio se celebre, har que 'la
finca lleve consigo el gravmen en suspenso, y que, llegado
el caso, puede dirigirse la ejecucin en manos del adquirente.
En cuanto la hipoteca otorgada por cierto tiempo, cree-
mos que no tendr lugar, sino cuando el crdito consista ea un
arrendamiento, una pensin otra obligacin semejate que de-
ba cumplirse en tractos sucesivos. Puede el mismo deudor un
tercero hipotecar un inmueble para de las pensiones
de un tiempo determinado, y en tal caso se har efectiva slo
respecto de las vencidas en aquel tnnino. Igual cosa puede
hacerse acerca de una cuenta corriente, y en tal caso la hipo-
. a
teca ser nicamente para el saldo que resulte. del movimiento
seguido en aquel tiempo. Pero si al tenninar. el plazo hay, 'un
saldo contra el deudor y continuando luego la cuenta hay un
momento en que la deuda haya desaparecido, _ y luego con ti-
- 34
I
-
l1llando el negocio, vuelva aparecer, creemos que la hipoteca
no ha de garantir1a, porque ya es una deuda nueva, que est
fuera del tiempo para que se constituy6 la hipoteca.
PARRAFO 4.
De la graduacin el!tre las hipotecas
SUMARIO.
313. Desde cundo produce efecto la hipoteca.-314. Orden en quO
han de graduaree las hipotecas.-315. De la s11stitucin acord:\-
da al acreedor hipotecario que no ha sido satisfecho. por haber-
lo sido sobre el precio del inmueble otro acreedor anterior, que tiene
hipoteca sobre el mismo inmueble y sobre otros.
313. La hipoteca produce efecto y toma su puesto en la
graduacin desde el momento de su registro, aun cuando se trate
de ';n contrato de prstamo en que la entrega de las cantidades
se efectle posteriormente. (Art. 1.825).
Los efectos de la hipoteca se reducen dos: al derecho de
preferencia y al de ij}ersecucin, efectos que emanan de la s ~
cia de la hipoteca. En virtud del primero, el acreedor hipote-
cario es preferido tanto. los quirografarios, como los hipote-
carios posteriores l, en el precio del inmueble gravado: por
. .
virtud del segundo, el acreedor hipotecario ij}uede perseguir el
inmueble en poder de Ull tercero poseedor, al efecto de hacerlo
vender y de conseguir sobre el precio obtenido el pago de su
crdito, Tanto el uno como el otro derecho, estn subordinados
la condici6n de que la hipoteca se haya registrado.
El derecho de preferencia compete sobre el valor ntegro
del inmueble, y llegado el caso, sobre las sumas debidas por los
aseguradores y sobre las debidas por expropiacin caUSa de
utilidad ij}blicn, por serTidulllbre impuesta por la ley segn
lo establecido en el artculo 1.796. Cundo la hipoteca se ha
constitudo sobre el usufructo 6 sobre la nuda propiedad, y el
rio y la otra se han vendido por 'un solo precio, el acreedor
tiene el derecho de hacer atribuir cada uno de 'los dos dere-
chos vendidos la respectiva porcin del 'precio y ejercer sobre
la que le corresponda su derecho de preferencia: y en el pri-
mer caso ]JO puede ejercitar su derecho sobre los frutos de todo
el ['recio; ni en el segundo ser detenido por 'la preten,in del
usufructuario de gozar del usufructo del precio ntegro.
El .acreedor hipotecario no tiene privilegio sobre los frutos
percibidos; pero s sobre los producidos desde el momento en
que haya sido embargado el inmueble, lJorque el artculo 1.862
manda que esos frutos se agreguen al precio de los bienes em-
bargados y se apliquen junto con aquel pre-
cio, de manera que quien tenga derecho de preferencia sobre
ste lo tendr tambin sobre aqul. Es claro que lo mismo se
habr de hacer respecto de los intereses de las sumas. que se
. . ".'
deban 'por seguro, expropiacin por causa de utilidadpblica
servidumbre impuesta por la ley.
314. Las hipotecas se graduarn segn el rden en que
hayan sido registradas, y se registrarn 'segn el 6rden de s,u
presentacin. (Art. '1.826).
Esta es la antigua regla Ijui em'pore, poti" est Jure,
y el tiem,po se fija en la fecha del registro que debe hacerse de
la hipoteca para que sea eficaz. Estas reglas son aplicables
todas las hipotecas sin exc<:pcin, pues si bien el nrtculo 1.81:1
en sus nmeros l. y 2." establece que' basta que el hecho que
produce la hipoteca legal ah establecida conste de la escritura
de enajenacin de adjudicacin, como esta escritura debe ser
registrada con las mismas formalidades que la hipoteca, en defi-
nitiva viene resultar necesario aqu tambin el registro. Ver-
dad es que ste no se har en el protocolo' de hipotecas.; pero
como la escritura de enajenaci6n 6 de adjudicacin es el ttulo
del dueo del inmueble, y es muy natural que quien quiere. ce-
'Iebrar algn 'contrato con l 6 con su sucesor exija su Hturo de
propiedad, no hay peligro alguno en esta que parece excepci6n.
En las hipotecas convencionales no se atiende la poca en I
que se haga la entrega de las cantidades cuyo ,prstatilO se va
garantir: que sea ntes, en el tiempo despus de la constitu-
cin de la hipoteca, cuand se haga la entrega, la hipoteca ten-
dr .siempre efecto y tomar su puesto atendida la fecha del re-
, ,
gitr6de la escritura en que es constituy6 aquella garanta. Esto
era necesario espedalmente para el caso en que se queda ase-
gurar el de una cuenta corriente, pues si fuera menes-
ter que la entrega se hiciese en el acto ntes de la constitu-
cin de la hipoteca, el pago del saldo de aquella cuenta no ['o-
dra asegurarse de esta manera, puesto que con frecuencia vara
y habra que repetirla escritnra muy menudo; pero adverti-
remos de paso, aunque ya lo hemos dicho, que en' el caso de
cuenta corriente debe fijarse la cantidad mayor que puede
llegar el saldo, para que pueda cumplirse la del ar-
tculo 1.807 al fin.
El grado de la hipoteca sc determina por el rden en que
estn puestas en el protocolo. Poco importa quc las hipotecas
se hayan constitudo pura y sil1llPlcmente bajo condicin sus-
pensiVa qne tengan por objeto garantir crditos ciertos. even-
tuales y condiciona1es. Estas reglas deben aplicarse aun en el
caso en que el registro de varias escrituras se haya hecho en el
mismo da, y annque se haya indicado las horas respectivas en
,que se otorgaron, y aUn cnando esbs horas no correspondan
los nmeros, 'salvo, por supuesto, el caso de fraude y salva
siempre b accin de daos y perjuicios contra el registrador.
La ley ele registros (art. 25), da las Q)c.rtes el derecho de ha-
cer que el regis!rador anote, en un que al efecto ha
ele llevar, constancia de la presentacin de la respectiva escritu-
ra, cuando las varias que se ha llevado en ml da no pueden re-
gistrarse en el mismo, para r:ue se les d l rden de la presen-
tacin.
315. Cuando Un acreedor que tiene hipoteca sobre uno
ms inrimebles no es satisfecho, 10 es slo en part, porque un
acreedor preferente se ha hecho pagar con el Q)recio de aquel
de aquellos inmuebles, y cnando la hipoteca de este ltifnose
extenda { otros bienes, el acreedor no satisfecho, satisfecho
s10 en parte, se 'considerar subrogado en la hipoteca que per-
teneca ai acreedor que ha sido pagado, pero de modo que no
pueda cobrar, en perjuicio de otros acreedores, de cada Ulla de
las fincas hirpotecadas la totalidad de la acreencia, sino la pro-
rrata tomando por base el montn de la deuda
..
satisfecha y el valor de las C!Jsas hipotecada!, incluso ,la 'que
10 estaba por su crdito, (Art. 1.826).
Esta disposicin es bastante oscura, porque no aparece cla-
ro cules han de ser los tres' trminos conocidos de la [)ropor-
cin que se manda formar para deducir la parte de cada finca
sobre que ha de tener preferencia el deudor que se debe susti-
tuir al que ~ prefiri en el producto de 'la finca que le estaba
hipotecada. Parece que lo que se quiso establecer fu que de
cad'a finca se ha de deducir previamente la parte prol?orcional
que le corresponda en el pago del [)rilller acreedor hipotecario,
y luego darle al acreedor que se sustituye una parte proporcio-
nal de su crdito, no ya sobre el- valor total de cada finca, sino
sobre el residuo que quede despus de hecha la indicada 'sus-
tracci6n.
Con un' ejemplo haremos comprender la disposicin en el
sentido que acabamos de exponer. Un acreedor tiene una hi-
poteca por 10.000 fuertes sobre tres inmuebles, 'que se reinatan
luego respectivamente en 10, 15 Y 25.000 fuertes. Otro tiene
sobre el primero de estos inmuebles una hipoteca posterior la
otra por 8.000 fuertes. Si el primer hipotecario hace uso de su
derecho sobre uno de los otros dos inmuebles sobre mbos,
pagndose con su precio, el segundo 110 padecer perturbacin
alguna en el ejercicio de su derecho, puesto que la finca afecta
su crdito ha quedado libre y puede hacerla vender para pa-
garse con su precio como si ninguna otra hipoteca gravitase so-
bre ella. Si, por el contrario, el primer acreedor traba ejecu-
cin sobre la finca que estaba hipotecada al segundo, se pro-
ceder del modo siguiente. Distribudos los 10.000 fuertes del
acreedor preferente entre los tres inmuebles, que valen 50.000
fuertes, le tocar" cada uno la quinta parte y resultar que de
la primera se han de deducir 2.000 fuertes, de la segunda
3.000 y de la tercera 5.000, quedando, en consecuencia, res-
pectivamente, S, 12, 20'.000 fuertes que forman 40.000. Segn
lo dicho, se fonnarn las proporciones siguientes, para sacar
la parte que en la segunda y tercera finca ha de tomar el se-
iundo acreedor, ya que con el precio de la primera no ,pode-
mos contar, por haberse' invertido todo en el pago del acreedor
preferen te.
-'345 -
40 .. 000 : 8.000
.40.000; 8.000
12.000 ;' 2.400 .
20.000 : 4.000
En trminos qne se pagar nicamente la suma de 6.400
fuertes y se perdern 1.600. Segn' cste sistema, depender- del
primer acreedor que el segundo se Ipagne tQdo. su crdito, en el
concepto?e que la finca afccta su pago sea suficiente, que
cobre slo nna parte. Porque si dirige su ejecucin sobre uno
de los inmuebles que no est hipotecado al segundo 'lcreedor,
quedar ste con su hipotecafntcgrn, y tomar todo S\1 haber
siempre en el supuesto de que la finca sea suficiente, al paso.
que si ','t\ ejercer su derecho hipotecario. sohre la finca afecta
al crdito del segundo; ste en todo caso dej(lr de pagarse una
parte, cabalmente la. que en la proporcin debiera corresponder-
le al inmneble que le estaba especialmentc obligado.
Otro inconveniente le en con traillas la disposicin de que
,'cnimos tratando. Supng<.se que. haya .adems, un tercer acree-
dorque haya tomado hipoteca s6lo sobre el segundo de los
inmuebles que hemos figurado, con fecha anterior la en que
e! otro haba tomado sobre el primero. Si eL acreedor que tie-
ne nsegurado 511 crdito sobre 105 tres inmuebles ejecuta el pri-
mero, el que 10 tiene hipotecado se sostituya aquel y va to-
mar su prorrata sobre el s e g u n ~ con preferencia al que adqui-
ri con anterioridad hipoteca sobre el mismo. Si por el contra-
rio el hipotecario sobre los tres inmuebles ejecuta el segundo,
el hipotecario sobre ste se le susti tuye y va tomar su pro-
rrata sobre el primero con preferencia al que tOI11 hipoteca en
l. En. trminos que depende del acreedor en .cuyo favor est(1l1
.gravados los tres inmuebles, hacer que uno de los otros dos .ten-
ga preferencia. Esto es 10 que se deduce de la letra del artculo;
pero creemos que, rectamennte interpretado, debe conducirnos
atender la fecha del registro de cada hipoteca, cuando
concurran dos 6 ms sobre un inl11ueble para darle la preferen-
cia la que tiene fecha anterior, porque las leyes dan siempre
y con razn grande importancia la fecha de la constitucin
de la hipoteca.
Por estas razones nos pareci siempre. mejor que nuestro
artculo, el 2011 del Cdigo Civil de Italia, que dice as: "Cuan-
do el acreedor que tiene, hipoteca sobre uno ms inmuebles
no es satisfecho en todo por haber sido satisfecho sobre el ,pre-
cio de los mismos un aCreedor anterior, cuya hipoteca se ex-
tenda otros bienes, se entiende subrogado en la hipoteca que
corresponda al acreedor satisfecho. y puede hacer ejeculu
respectiva anotacin; como se ha establecido en el artcUlO
1994, al efecto de ejercer la ;ccin hipotecaria sobre los
mos bienes, y de ser preferido los acreedores posteriores su
propia inscripcin. El mi5mo derecho corresponde los acree-
, dores posteriores su propia inscripcin. El mismo derecho' co-
rresponde los acreedores que no son satisfechos en conse-
cuencia de la subrogacin, etc.
Aqu por todo se ha consultado. No del acre"edo'r
general que los otros sean satisfechos en todo en parte ni que
urio sea satisfecho utes que el otro. Se da. la debida preferen-
cia al que primero ha tomado la hipoteca sobre uno 6 ms in-
muebles, sobre el qne la ha obtenido despus, aunque venga
'revestido del derecho de sustittlcin, porque debiendo tenerlo
uno y otro, es lo justo qne prefiera el que Ill'imero tom la segu-
ridad. El sistema de publicidad y especialidad de las hipotecas
est rigurosamente observado, porque los terceros, al ver que
h3); una hipoteca sobre varios in:nuebles de una misma perso-
na', puedeu infonnarsc si sobre alguno de ellos gravita otra
hipoteca anterior q\1e con el derecho de sustitucin pueda venir
preferir sobre el crdi to q uc quiera asegurar sobre otro de los
sujetos a la hipoteca del acreedor que los tiene gravados a too""
Pero nos parece que, para que pueda tener lugar la sustitu-
cin, as en nuestro sistema como en el italiano, es menester que
la hipoteca sobre las variasfillcas conste de una misma'escritura
registrada, por SlliPueSto, en los distintos departamentos en que
estn situadas, pues de lo contrario, podra acontecer que un
tercero tomase una segunda hipoteca sobre una finca ya grava-
da, por creerla suficiente para responder de los dos crditos y
que despufs apareciese que otra finca, afecta al primer
crdito y otro de fecha anterior, que con el derecho qe sustitu-
cin viniese preferirle, fl sber ,esta circunstancia.
" ....
- J"Tr -'
'Constando todos los crditos de una misma escritura, eu ella po.-
drn ver. los terceros la posibilidad 'de que les suceda lo que
acabamos de exponer y proceder segn convenga sus intereses.
Aunque el artculo 1827 no lo dice, es para nosotros i'ndt-
dable que los acreedores hipotecarios de un inmueble que hayau
dejado de ser pagados sobre l, porque otro con el derecho de
sustitucin haya absorbido el todo la mayor parte del precio,
tendrn tambin el derecho de sustituirse al primer acreedor,
.para ejecutar los dems inllluebles que est{,n sometidos
la misma hipoteca. Estos segundos sustilutos se hallan en el
mismo caso que el primero, y no hay 11I0tivo para no acordarle
el mismo derecho
PARRAFO 5.
De los efectos de la hipoteca, con 'rela.ci6n ,i terceros poseedores.
suMARIo.
316. Derecho de perseguir la finca hipotecada en poder de un ter-
eero.-317. Excusin en la hipoteca.-318. El tercer poseedor pu-
de deducir sus derechos contra. el acreedor para libertar la finO$
de la ejecuci6n.-319. Abandono de la finca por el tercer pOSe6-
Ser,idumbres, hipotecas y dems derechos reales que
tenfa en la finca el adquirente que hace el abandono.-321. 1<;1
abandono de la finca no es una enajenaci6n. Consecuencias de
este principio.-322. Responsabilidad del tercer p06eed
o
r pQr los
daos ocasionados al inmueble por su culpa grave.-323. Sus de-
rechos respecto de las mejoras.-324. Derecho la indemniza-
cin que tiene el tercero que ha pagado el crdito hipotecario 6
que ha hecho abandono 6 que ha sido expropiado.
316. El acreedor hipotecario puede trabar ejecucin sobre
la cosa hipotecada y hacerla rematar, aunque est 'poseda por
tercero.
Esta d"isposicin no tendr lugar contra el tercero que ha
adquirido la cosa hipotecada en remate judicial con citacin de
los acreedores hipotecarios, 'cuyo derecho se traslada al precio
remate.
El 'acreedor no puede ejercitar este derecho respecto de los
bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado' que
'hubieren sido enajenados ttulo oneroso sin fraude de parte
'del adquirente. (Art. 1828),
. Para ,trabar .ejecucin sobre el inmueble hipotecado 'que se
halla en' poder de un tercero no es necesario seguir juicio con
ste, ni. tan siquiera citarle. Llegado el momento del embargo,
en. el jnicio seguido con el que contrajo la deuda, se le llevar
.cabo, ni ms .ni mnos que si .todavase encontrase en' su
poder la finca. El acredor tiene un derecho real sobre aquella
cosa, su adquirente ha debido saber el gravmen que ten1a',
ningn motivo de queja tiene por' el" procedimiento, y, por 10
mismo, no puede oponer' obstculo alglino al 'ejercicio del dere-
'ellO del acreedor. El poseedor podr al erllbargo de
acuerdo con e! artculo 316 del Cdigo de Procedimiento Civil
seguir un juicio de tercera; pero el slo de 'que 110
se haya seguido un juicio con 61. de que no se le haya noti-
ficado el procedimiento, no es un motivo para que el embargo
deje. de. .,erificarse.
Cuando un inmueble hipotecado se enajena en remate judi-
cial con citacin de los ::;creedores, pasa al comprador, despus
que se pague el precio, libre de todo gravmen de 'hipoteca,
reputndose que dicho gra"men ha sido trasladado al precio
del remate, segn se establece en el artculo 1840. 'En .conse-
cuencia, es claro que el acreedor no puede ejercer el derecho
. de que aqu tratumos, cuando la finca est en poder del tercero
que ha hecho su adquisicin por esta va. Embargado e! inmue-
ble; podr este poseedor. presentando su ttulo y dems IPntC-
has que demuestren que. se ;halla en el caso que hemos figurado,
pedir que el juez, juzgando breve y sumariamente, revoque el
embargo, r en caso de no obtener la revocaci6n tendr el dere-
cho de seglir juicio ordinario de tercera.
En cuanto los bienes muebles que son accesorios del in-
mueble y que por lo mismo estn afectos al pago del crdito hi-
potecario, el acreedor no tendr el derecho de perseguirlos en
manos de un tercero, sino en el caso de que ste en.su adquisi-
cin. haya procedido de mala fe, 6 de que tal adquisicin se haya
verificado ttulo lucrativo. Si, por ejemplo, el deudor ha
vendido unos bucyesperlenecientes al fundo hipotecado, una
persona que supiese esta circunstancia, podra el ac.reedor per-
seguirlos en manos del comprador; pero' si ste, su vez se los
vendiese un tercero que no estuviese e cuenta de la circuns-
tancia dicha, no habra ya el derecho de persecucin, porque ya
no hay mala fe de parte del actual adquirente. Cuando la ena-
jenacin ha sido ttulo lucrativo, no hay que averiguar si ha
habido no mala fe de parte del adquirente; cou todo si ste le
ha enajenado el mueble un tercero de buena fe ttulo one-
roso, ya no habr derecho de persecucin, [Jorque el poseedor
actual est en el caso eu que la 'ley niega la persecucin. No
. - .: - .
hallamos por qu haya de haber diferencia eutre quien adqui-
ri el' directamente y .quien adquirio del mismo, por
'medio de otro que hizo la adquisicin del deudor y se lo transmi-
ti l. Por contrario, si el primeradquir'ente lo ha sido de
btlcna' fe y tftllo oneroso y el segundo 10 ha sido ttulo Iu;
crativ, tampoco se dar la persecucin, porque poco importa,
para el caso, que la finca est en poder del mismo que la adqui-
ri en [Joder del otro que la recibi por liberalidad: 'Ello es
lo cierto que al salir el inmueble de manos del ste re'-
cibi6 su equivalente y no cabe presunci6n de niala fe. Creemos
tambin que cuando el que compr6 al deudor ha procedido de
buena' fe, y luego se la vende o otro que no la tiene, tampoco
habr derecho de persecucin, porque {:ll del primer ad-
quirente no cabe persecuci6n, y estando' ya ad-
quirida la propiedad por el que la obtuvo del deudor; no se la
[Juede revocar: La revocacin, por otra parte, recaer sobre el
primer adquirente causa del saneam1ento que siempre (fue-
'dara; obligado.
".' 317'. El tercer poseedor de' la cosa hiptecad'a no puede
'alegar el beneficio de excusin, aunque la hipoteca haya sido
'constituIda tercero; mnos que haya' pacto en
(Art. 1829) ..
' .. : Por la antigua legislacin el tercer poseedor de un:) finca hi-
potecada tena el derecho de pedir que previamente se
'"excusin de los bienes del deudor, ntcs que se [lrocediesc'ha-
cer efectivo el cobro sQbre aquella finca. Po. esto li sido' n'-
cesario el poseedor no puede pretender el beneficio
'de' excusin: '"AunqCJa- hipoteCa: haya sido ''t iJ.
!crcero n, agrega el artculo, y COn razn, porque ese hechose
meja bastante una fianza, y podra creerse que el que se prest
constituir un inmueble suyo en garanta de una deuda ajena,
un tercer poseedor tena aquel beneficio que corresponde los
fiadores. Con todo, si se pacta que no se podr perseguir la fin-
ca en poder de un tercero sin hacer excusin previa de los bienes
del deudor, as se observar.
318. El tercer poseedor podr deducir los derechos que le
corresponden y aun hacer uso de los medios que no se vaj el
deudor, con tal que no sean personales ste. (Art. 1830) .
Este artculo no se opone lo que dijimos en el nmero
316, pues ah no le negamos al tercer poseedor la facultad de de-
ducir los derechos que le correspondan,: lo nico que estableci-
mos fu que para trabar la ejecucin sobre el inmueble, no se
necesita seguir un juicio previo con el tenedor. A ste le COe
ITGponde oponerse al embargo en juicio sumario panl continuar
en posesin y obtener una decisin favorable; deber demandr-
'sele para que se pueda vender la finca, mas si en la 'incidencia
sucinbc, deber seguir un juicio ordinario de tercera. Como
demandado podr hacer valer aun los derechos que competan al
deudor, aunque es el juicio &5te no los haya alegado, siempre
que no sean personales del mismo deudor. As, por ejemplo,
la deuda estaba prescrita, aunque el deudor no haya opuesto
excepcin, el deudor de la finca podr alegar esta circu!lstancia,
como accin como excepcin, para salvar el inmueble de. la
ejecucin. Si triunfa, el crdito que ha sido reconocid9por .el
deudor cuya existencia se ha .declarado por no haber ste he-
la quedar con el carcter de meramente
puesto que el derecho hipotecario qued en
de la alegada por poseedor: Pero .,si al
deudor le competa el beneficio de competencia y no ha hecho
. 'valer, 110 podr hacerlo el poseedor dellPredio hipotecado,' por-
esta es un derecho concedido al deudor por circunstancias
que son peculiares su perSona.
, .319. El abandono del inmueble sometido la hipoteca,
por todo tercer detentador que no est obligad!)
, .. ,
-351:".-
pers9
1lal
mente la deuda, y que tiene la capacidad de enajenar
6 c-st debidamente autorizado para hacerlo.
Este abandono uo perjudica las hipotecas constituidas por
el tercer poseedor y debidamente registradas. (Art. 1831).
Cuando se traba ejecucin sobre el inmueble hipotecado
que se halla en poder de un tercero, y .ste no tiene ningu de-
recho que alegar, 110 le queda ms recurso que abandonar el in-
mueble para que se siga la ejecucin 6 pagar el crdito
cario, quedando legalmente subrogado en los derechos del ejcu-
tal!te, segn lo dispuesto en el artculo i 190-2." El abandono
del inmueble sujeto hipoteca est subordinado dos condicio-
nes: que nO est obligado personalmente la deuda y que tenga
la capacidad de enajenar est debidamente autorizado para ha-
cerlo. La ,prilera de estas condiciones est justificada por la
consideraci6n de que quien est obligado personalmente, est en
d deber de pagar la deuda con el producto de todos sus bienes,
que son 1a . garanta general de todas sus ob1igaCiones, al paso
queei tercer poseedor est obligado al pago de la deuda hipote-
caria solo por del fundo gravado. En de tal
condicin no podr el tencdor de la finca que como deudor soli-
dario C011l0 fiador, est en el deber de pagar b deuda hacer el
abandono; pero cuando es Un simple coobligado, pagando la
cuota que le corresponda, puede abandonar el predio, porque con
esto cesa de estar obligado Tampoco goza de la
fucultad de abandonar el inmueble el tercer poseedor que en el
contrato de adquisicin en un acto posterior se ha comprometi:
d para con los acreedores hipotecarios satisfacerles. En .fin,
tampoco goza de esta facultad el tercer poseedor que por un;t
parte haya obligado para con el enajenante pagar el :>recio
dela adquisicin los. acreedores quienes se ha hubrogaclo en'
'su crdito, cuando stos aceptando explcita o impicitamellte
la subrogaci6n intentan contra l la acci6n personal; al con-
trario podr hacer el abandono, cuando la acci6n intentada .cs
la
La 'segunda .condici6n exigida para que pueda hacerse el
abandono, es.decir, !lue el tercer pose.ec:l.9rtenga la cap_acidaci
enajenar que est debidamente autorizado para hacerlo;" se
funda en que el abandono es un principio de anajenaciIi, "que
se hace definitiva con la venta en subasta. Es claro en con se-
que la mujer casada no puede hacer el aband"ono del in-
Illueble, si no est autorizada para ello por su ,marido y por la
autoridad judicial, que. tampoco" el tutor puede hacerlo sin la
utorizacin del tribunal, que el menor emancipado necesita ,el
consentimiento de su curador y la autorizacin judicial, y que el
mayor ihabilitado no ,puede" tampoco hacer el abandono sin la
u"sistencia de su curador.
Agrega' el artculo 1831 que el abandono del inmueble" no
perjudic'a las hipotecas por el poseedor y
debi'damente registradas. Estos acreedores hipotecarios tienen
el derecho de ocurrir cobrar su crdi to sobre el de la
"ca en el lugar que le corresponda, segn la fecha del registro de
su escritura. El abandono hecho al que ha seguido la ejecucin
no es un inconveniente para el ejercicio de tal derecho.,
320. Las" sen;idumbres, hipo"tecadas y 'los dems dere<:hos
reales" qe pertencan al tercer' poseedor sobre e' re-
nacen tales como existan ntes de su adquisicin, despus del
abandono hecho por l despus que se ha he<:ho la adjudi-
cacin. (Art. 1832).
Es posible que el tercero poseedor, ntes de la adquisicin
del inmueble hipotecado, tuviese alguna servidumbre sobre l y
en favor de otro predio suyo, servidumbre que haba desapareci-
do en virtud de la confusin, y es muy natural que al despren-
drsele de su "propiedad por un motivo que no puede imputarse
su voluntad, renazca aquel derecho. Lo mismo debe decirse'res-
'pecto de ,ras servidumbres pasivas que haban gravitado, ntes
de la' adquisicin, sobre un predio del adquirente en' favor del
hipotecado, y que haban desaparecido tam bin por la confusi6n.
Ex'propiado el poseedor del fundo por un motivo anterior la
extincin de ia sen'idumbre, es claro que debe renacer al dere-
cho. 19ua'i cosa debe suceder tambin en cuanto las hipote-
cas que el adquirente tena ntes de la adquisicin.Extingui-
das', cuando se hizo la finca de la propiedad del acreedor,es na-
tUral: que, renazca, cuando se la' traiga , pagar, las deudas' de
-
, qluen la empe; entre his cua'k's se encuentra el crdito de
indicado adquirente,
321. ,Mintras. no se ha pronunciado la adjudicacin, el
tercer poseedor puede recuperar el inmueble abandonado por l.
,(Art. 1:883),
Esta disposicin se funda en que el abandono de 'la finca no
es una enajenacin, principio del cua'! se deduc'en siguientes
consecuencias: "
',1." El tercero ,poseedor puede, hasta quc se haya pron1,1n-
ciado la adjudicacin en virtud de la subasta, recuperar el in-
mueble abandonado por l. N o es menester decir que para que
'tenga lugar 'tal recuperacin tiene quc pagar el crdito hipoteca-
: [.jo ,con sus intereses y gastos cuyo pago est afecto el' 'ir-
mueble.
, ' 2," Si' el inmueble por caso fortito ntes de la ad-
judicacin, la prdida recae sobre el adquirente: res domuno SilO
p'C'rit: El adquirente no tiene la accin de saneamiento contra
"ei: qe -le enajen h finca, pbrque el abandono no produce des-
prendimiento de la 'propiedad y porque no se ha llevado { cabo
el'hecho'quc haba de producir aquella acCin, cual era la prdi-
da del domiuio de la cosa cuyo precio haba de servir para pagar
la denda 'hipotecaria.
3." Si de la veta del inmneble se ha' sacado ms dinero
del necesario los crditos hipotecarios, el
corresponde 'quien hizo el deducindosele naturai-
'mente del precio de la adquisicin y' dems sumas : cuyo'
'-le d derecho Ia accin de saneamiento.
'4.' de que 105 acreedores, hipotecarios
perseguir la finca"rennnciando el abandono, sea [Jorque el deu-
dor les haya satisfecho su qdito, sea porque se prometan pagar-
'se de' otros bienes del mismo, sea por cualquiera otro motivo, el
. .' ., . ..
tercero poseedor que ha hecho el abandono est en el deber de
volver tomar illI)1Ueble. El no ha dejado de ser propietario,
ni los hall recibido la cosa de una manera
en pago de 10 que'se ,les debe, y por lo mismo no tiene. aquel
Tomo IV
23
motivo para no recibir su, propiedad contra la cual no se ejerce
ya ninguna accin. '
,322. El tercer poseedor est obligado reeinbolsar los da-
os ocasionados al inmueble por culpa grave de sti parte en per-
juicio de acreedores que han registrado su t1tuio, y no puede'
invocar contra ellos retencin por causa de mejoras.
, 'tiene, sin embargo, derecho de hacer sacar del precio la
parte correspondiente las mejoras hechas por l despus del re-
"istro de su ttulo, hasta concurrencia de la suma 'menor entre b
de :las impensas y la del mayor valor en la poca (\el abandono,
'de la ,;cnta en pblica subasta. (Art. 1.834).
Este artculo abraza dos objetos: en la primera [lar te se
,efie los desperfectos sobrevenidos al inmueble por culpa
grave 'de .parte del tercero poseedor en perjuicio de los acreedo-
res hilPotecarios, y en 'la segunda se ocupa en las mejoras hechas
en la cosa por el mismo tercero.
, ,
Ante todo debe advertirse que el tercero poseedor no es res-
ponsable de los daos provenientes de casos fortitos naturales
ui de los que provengan de cualquier 'hecho 6 culpa de aqul.
Menester es que haya habido una culpa que pueda llamarse gra-
ve, tocando al buen juicio de los tribunales aplicar no este ca-
lificativo. Si, por ejemplo, ocurren deterioros el edificio,
porque no se han hecho en las reparaci,ones necesarias
's conServacin, si la arboleda de ca'cao se ha destruido Por no
'hbrsela regado oportunamente, si la de caf ha raleado por no
habrsela resembrado, indudablemente que el tercero poseedor
es respnsable para con los hipotecarios de los valores que se
hayan perdido. Si el tenedor de una hacienda de caa deja de
"sembrarla de nuevo, despus de haber beneficiado la planta que
en ella habla, no creemos que pueda hacrsele responsable de
este hecho, porque esa plantacin desaparece al tomar su'prod-
to; pero si en el lugar la caa da varios cortes, y por falta del
cuidado necesario desaparece la cepa y queda el campo erial, el
- del valor que haya perdido 'la finca con esto,
'GJorque no obra asl un buen padre de familia. todo caso, de-
,ber el tribunal atender { multitud- de circunstancias 'que, influi-
.. ' ,t'
-355-
rn notablemente en la calificacin de 1a clpa del tercero po-
seedor. Si las arboledas que se han destruido que han raleado
I?or falta de riego, resiembra llegaron poder de aqul en un
, estado tal, que ya no merecan ningn gasto cuidado para con-
se!varlas, no 'debe imputarse culpa el habrselas abandonado y
dejndoselas perder del todo.
No puede colocarse entre los deterioros los cortes arreglados
de un monte tallar de uno alto. Tales cortes son frutos, segn
los artculos 491 y 492. En cuanto al corte no arreglado del
monte alto, el tercero poseedor no puede hacerlos en perjuicio
de los acreedores hipotecarios, porque esos montes, cuando no
, hay cortes arreglados, son parte del fundo, y por consiguiente si
, el tercero poseedor los corta, sin aqnella circunstancia, es respon-
sable para COIl los acreedores.
,323. Veamos ahora lo que concierne las mejoras hechas
, por el tercero poseedor. En p r i m ~ lugar debe tenerse en clien-
ta que la ley no da indemnizacin, sino de las mejoras qile , eje-
,cute, porque las naturales,. como 'la aluvin, 'etc., se cotiviertell
, en utilidad del acreedor hipotec:uio y no dan lugar repeticin
,en favor del tercero. En cuanto las provenientes de su hecho.
como construcciones, plantaciones, etc., es indudable que en de-
recho, la hipoteca las afecta, porque el 'artculo 1.808 establece
que la hipoteca se extiende las mejoras, las construcciones y .
dems accesorios del respectivo inmueble, sin distinguir si estas
'mejoras han sido obra del deudor mismo 6 de un tercero. No
:,debemos vacilar en decir que aun las provenientes del tercero
vienen hacer parte de la hipoteca y ser objeto del derecho de
persecucin. Pero la equidad ha querido que- el tercero se in-
demnizado hasta concurrencia de la suma menor entre las im-
pensas y el mayor valor de las mejoras existentes, puesto que
los 'acreedores que le expropian no deben enriquecerse sus ex-
pensas. As, pues, si lo gastado en 'Ias mejoras es menor que el
valor de las mejoras, claro es qu despus de satisfecho aquel1o,
quedar un valor sobre el cual tendran tambin hipoteca los
acreedores que la tienen sobre la finca.
Nuestro art!culo niega al tenedor de la finca el derecho de
retenerla, rnintras se le paguen las mejoras, y por lo mismo ten-
l'
dr que .soportarque. se ,la saque remate para 'pagarse de S\1
precio con preferencia sobre los acreedoreshi[lotecarios.
324. El tercerposecdor que ha pagado los crditos regis-
trados, abandonado el inmueble 6 sufrido la expropiaci6n; -tiene
derecho ser indemnizado por su causante.
Tiene tambin derecho ser subrogado en los derechos del
acreedor pagado; pero si se han lpotecado tambin otras 'fincas
en garantas de la deuda, no puede cobrarlasolidariamente de los
.poseedores de ellas, sino prorata, tomando por base elmonto
de la deuda y el valor de las cosas hipotecadas, inclusa la que n
mismo posea cuando se intent6 la demanda, (Art. 1.835):
Este es un caso de saneamiento, y por ello es justo que 'el
tercero poseedor que ha pagado 6 que ha abandonado el fundo'(,
que ha padecido la expropiaci6n, sea indemnizado del enajenan-
~ e .La ley, adems le da el derecho de ser subrogado en los de-
rechos del acreedor pagado. As es que si .elcrditohipotecario
e ~ t a b a adems garantido .con una fianza, tendr el tercero el de-
recho de hacer uso de esta garanta; pero, por supuesto, solo
hasta concurrencia de la suma asegurada con la fianza, :aunque
tuviera algo ms que haber del enajenante, por saneamiento .. No
es menester decir que si el tercero ha pagado la 'deuda se susti-
. tuye al acreedor satisfecho en oJa hipoteca de la propia Jinca, de-
recho que tiene tambin por el artculo 1.190-2." Si aqueLq-
dito estaba adems asegurado ,por otras hipotecas, .la sustituci6n
tendr tambin lugar respecto de ellas, pero al hacer.efectivo.el
derecho se proceder de una manera semejante .la establecida
. en el artculo 1.827, Y por .ello remitimos nuestros lectores. lo
que dijimos sobre aquel artculo.
PARRAFO 6.
Dc' fa.cx/.i;,.cin de las hipol.ccas
SUMARIO .
325. Maneras. de extinguirse la hipoteca;-32u. Extinci6n de' la ob;,-
gaci6n.-327. Destruccin del inmueble gravado.-328. Renunc'.!;
del del precio de la COSa hipotecada.-330.
ExpIraCIn' del trmmo que se ha limitado la hipoteca.-331 .
. Cumplimiento de la condicin resolutoria que se haya imPuesto'
en la hipoteca.-332. Prescripcin.-333. Renacimiento de. la. h ..
poleca: extinguida por un pago luego es declarado n1110.-334.
Efecto de la vento, de la cosa' hipotecda 'en remate judicial. .
325. Las se extinguen:
1., Por la extincin de la obligacin.
2., Por la destruccin del inmueble gravado,. salvo 105 de:
recilOs conferidos en ,..1' artculo 1.796.
3. Por la renuncia. del acreedor.
4." Por e1.pago del precio de In cosa hipotecada.
S. . Por:la espiracin del tnnino que se las haya im.itado ..
,6. Por el cUlllplimiento .de la condicin resolutori,a que.se
haya puesto en ellas. (Art. 1.836).
Siendo. la hipoteca un acesorio de1crdito garantido, pnede
extrnguirsc dC.dos maneras: l., por va de consecuencia, es.de-
cir, por la extincin del crdito: 2.",por via principal y directa,
continuando' toda\fa. en existir el crdito.
Tod" causa legtima de extincin del crdito extin-
gue'por va de consecuencia la hipoteca que Ic.sin'e de garanta.
La hipoteca se extingue. pues, por el ij'Iago, la novaci>n,.la
pensaci6n, la confusin de In deuda, etc. Si la deuda' se extin-
gue solo en parte, la hipoteca. contina integra, lo cual es una.
consecuencia de la indivisibilidad de la hipoteca. (Art. 1806).,
Es posible que la obligacin se extinga y que la hipoteca'
suDsista. Esto acontece. en el caso d. una novacin, cuando las ..
partes estipulan. que. las. que garantizan el crdito, que se' va, ':
extinguir; sern la' garanta deL nuevo nacer.
327. El segundo modo de extinguirse la hipoteca es la
destruccin del inmueble gravado; pero cuando ste est asegu-
rado, las hipotecas. pesan en .cierto modo sobre las sumas debidas
por los aseguradores, cuando haya hecho expropiacin por
causa de utilidad pblica se haya impuesto sobre l una servi-
<lumbre legaJ, pesan igualmente sobre las sumas debidas por es-
tos ttl110s. Por el Contrario las hipotecas no se extingun por'
. .,
los cambios que haya padecido la cosa gravada. As es que la
hipoteca establecida sobre un solar no se extingue por
levantado en l un edificio. ntes por el contrario se extiende, {
L asl como la constituida sobre un edificio se conserva sobre .el
{rea. cuando aqul se ha destruido.
328. La renuncia del acreedor es otro de los medios de ex-
tinguirse la hipoteca, con tal, por supuesto que tal acreedor sea
capaz de enajenar su crdito. Puede tambin restrigirla { uno
o' varios de los inmuebles hipotecados. en lo cual hay una re-
oucia par.cial.
La renuncia puede ser expresa t{cita: ser tcita cuando
el acreedor ha ejecutado d,ertos actos que no pueden eXIPlicarse
de otro inodo que' con la voluntad de desprenderse del derecho.
:\s, el acreedor 'que firma ia escritura de venta del inmueble
hipotecado, se reputa que renuncia su hipoteca, porque su in-
terven.cin en la enajenacin del inmueble no admite otra eXpli-
cacin. Sin embargo, sera mu)' distinta coi>a, si hubiese proce-
dido como registrador como testigo, porque el1tnces su con-
curso podra explicarse sin necesidad de suponrse .Ja intencin
de renunciar la Por lo dems estas cuestiones son de
hecho que se han de decidir segn circunstancias particulares
cada caso.
329. El cuarto modo es el pago del precio de la cosa hi-
potecada. Esto se refiere al caso que trae el artfcruo 1.840, cs'
saber, cuando se vende la cosa en remate judicial con citacin
de los acreedores hipotecarios, pues entnces, como alll se dice,
el inmueble .pasa al comprador, despus que se pague el precio.
libre de todo gravmen, reputndose que dicho gravmell se ha
trasladado allPreciodel remate. Este pago debe ser total, no
ser que 105 acreedores hayan con\'cnido cn que se verifiquc
plazo, sin que contine la hipoteca.
330. La espiracin del, trmino ni cual se haya limitado
la hipoteca, que es 'otro de 105 modos de extinguirse, se da priu-
cipalmente cuando la obligaci6n es de pagar una pcilsi;l 6 d
verificar algo eu tractos sucesivos,pues en caso la hipoteca
nicamente garantizar las prestaciones correspondientes los
perodos comprendidos dentro del tiempo que se limit6 la hi-
poteca. Con todo, puede haber otros pactos en que se limite la
duraci6n de la hipoteca, y en tal caso las estipulaciones de las
partes ser la ley.
331. El sexto modo de :extinguirse la hipoteca es el cum-
plimiento de la condici6n resolutoria puesta en ella. Ejemplo
de condici6n resolutoria es la que hiciese depender la exis-
tencia de la hipoteca constituida, de que el deudor perdiese un
pleito 'lue tena pendiente. Acaso con ganar el pleito se pone eu
aptitud de pagar todos sus acreedores, sin que tenga ninguno'
I:t necesidad de tomar Ulla s.:gridad especial, y ent6nces se pu-'
de constituir la hipoteca COIl.1a condicin de que se resuelva,
caso de que aquello se verifique. Esta puede ser otra forma en
que se limite la hipoteca un tiempo detenllinado.
Con este medio tiene relaci6n la extinci6n de la hipoteca
por la resolucin del derecho dd constituyente: Rcsollklo jlkTC
dantis; et jus As!, si el heredero hipoteca
la cosa legada .bajo cOlldici6n; milllras [-sta est pendient,la
hipoteca desaparece .. d<;sdc. que la condici6n se realiza. Lo mis-
mo sucede cuando 5e hipoteca un inmueble comprado con el
pacto de retroventa).jues fescatarlo el vendedor, la hipoteca
. 1
(jueda.extinguida. El fundamento de esta doctrina e5 qU{! nadie
puede transmitir o.tro ms derechos de los que l tieue. No te-
niendo el deudor ms que propiedad resoluble 6 revocable,
no ha podido transmitir 6 5;1 acreedor sino un derecho de la mis-
ma naturaleza .
. 332. Las hipotecas se extinguen igualmente por las pres-
cripei6n, la cual respecto de los bicnes posedos por el deudor,
se v.erificar por :10 prescripci6u del :rdito, y respecto de los
,-
- 360......,
... ~ -,
sedos por tercero, segn se determina en el ttulo, de la' 'pres::
cripcin. (Art. 1.837.
Segn se deja comprender, de distinta; manera se .prescribe
la hipoteca, cuando los bienes afectos estn en poder del deudor.,
y cuando se hallan en poder de un, tercero. En el primer' caso
la accin se prescribe por treinta aos, como que es real. (Artcu-,
lo 1908). En el segundo caso hay que distinguir si el tercero.ha
adquirido el inmueble como libre con bue;a fe 'yen virtud dc ,
ttulo que ha sido debidamente registrado y que no es nulo por
defectos de forma, y si su adquisicin carece de estos requisitos.,
Si los tiene, el poseedor presuibe por diez aos: si le falta. el
ttulo, prescribir ,por treinta aos; y sin la bueJ.ia. fe, jams
prescribir. Cuando el mismo deudor su sucesor 'un;"ersal po-
see el ini:nueble, prescribir 'Ia accin por treinta aos, { :no er,'
que se le pruebe que no tiene bnena fe. Toda' esta doctrina ser
ms detenidamente desarrollada cuando tratemos' de los artculos
1.908 y 1.910. El acreedor podr interru,lpit la 'presCripcin:
respecto del tercero, demandndole, aunque todava 110' sea ,ex;-"
gible el crdito, segn lo establecido en el artculo 1.899. :
333. La hipoteca renace con la acreencia cuando se' anilla"
el pago que la extingui. (Art. 1.838).
Cuando la hipoteca renace, tiene efecto solo desde la fecha.'
del nuevo registro, si el anterior fu cancelado. (Art. 1.839.
En efecto, anulado el pago, deben quedar insubsistentes
todos sus efectos, entre los cuales se debe contar la extincin de'
la hipoteca. As es que si el' crdito se ha: extinguido por :una
dacin en pago, y luego el acreedor pierde por eviccin la coSa
que ha recibido, la hipoteca debe ren'acer. 'Si la fianza qu'eda
definitivamente extinguida por la dacin: en pago,' aunque des' ..
pus el acreedor pierda por eviccin la cosa entregada, (artculo
1768), es porque la ley ha querido favorecer al fiador causa"del
gran servicio que ha prestado al crdito en general con su gene- '
rosa intervencin: ha considerado, por otra parte, que el fiador:
ha debido, en vista de la dacin en pago, creerse libre, y por,
consiguiente dejar de tomar las medidas consen'atorias contra la
insolvencia eventual del deudor: aquella es, [lues, una disposi-.
cin excepcional.que. no ha debido e x t ~ e r s e otro caso.
Pero el principio de de ias' hipotecas no per-
mite 'lUC S1l renacirilicnto se retrotraiga tiempo en 'l1le se
rific el pago 'lue despus ha resultado nulo. Si se la haba an-
celado, terceros hall podido obtener' otras 1) ad'luirir lafinca:
contando con <]ue esta1m lihre, por lo mismo debe h c,,'nceh-"
cin prodcir re5pedo de ellos pleno efecto. O al rne
admiti el pago nnlo el tercero debe padecer ,Y,U;)
es duelosa la eleccin <l1e (;'1 c:sb "lternativn debe hacerse., El
:lcr'eec1or' ha tenido ms ll1eclios de \'crificar In valiclei (lel ,j)ago
rue'el tercero, ,,1 cu,,1 le basta saher que la hipoteca estaba
celada sin entrar averiguar si b c1eucb h" sido legtln.'lll1cnte,
cxting'ttida. Cmo 110 haha de creerlo as,'cuando \'c al,inte-
resada mis1110 declar{lI1dola 'cancelada? Por estas razones la
trina legal es que el de :Ia' hipoteca pone las cos'as'
el el estado que se hiw (:]' respecto los'
aCtos'de 105 tercerOs ejecutados 'ltes: ctlalHlo In escritura dehi-,'
p'otee'" se'ha can';elado el; virtud del pago anulado, los
1P0sterirmente ,,' la callcelacil; COI1Ser"nl1 Stl fnerza
vigor', 3unqueDesims se declaren nulos el pago y la
cin:" para que esos' actos posteriores queden s01l1e(;<1os (, la lIi-,
potca que renace, es menester que se' hayan ejecutado despus.
de haberse hecho registrar de nuevo la hipoteca. Si la escrituni
hipotecaria' no se h:1 canceIado, los actos de los terceros no tic:-
n'en efecto alguno sohre la hipoteca CJtle se crey extinguida' poi,
cl'!l'>ago anulado .
. :Pero advirtas qne, par" 'lue tenga lu;-a;' esta doctrina,
menester que se haya verificado 1111 pago que 'hlego resulte nulo,
i]tle por lo l11isl11o 'no regir{, si apariencias de n pago que
no'5e ha verificado. As. si al acreedor se le hace violencia ,para'
qne declare que ha reCibido el pago y cancele en consecuencia'
la hipoteca, por dolo 'error es inducido lo mismo sin haber
recibido nada, no hav lugar la aplicacin de los artculos 1.S3S
y 1 :839. En semejantes casos se considerar qtie la hipoteca no'
ha dejado de existir y -tendr efecto desde su fecha primitiva,,"
con preferencia aun los derechos oue hayan ad'luirido terceros,'
,Iespus de la cancelacin. PorqU, s, C01110 dijlnos al, n(nlero'
20:del. tomo 3.", los derechos concedidos un tercero por, el' que
---------
a5iquiri la propiedad d'e 'un enajenan te . cuyo' consetimiento
estaba viciado por ia violencia, el dolo {, el error, sou nulos,'
tambin 10 sern los concedidos por el que adquiri la libertad
d,e la finca, teniendo los indicados vicios el consentimiento del
que se. dice pagado, Es menester, pues, que hay:l ha_o
bido un pago ,efecti\o, que despus resulte nulo, como es el,
C:lSO de .la dacin en pago de una cosa, que pierde el
a'creedor por eviccin,
rero ni siempre que s'e hace un pago efe<:tivo, que se anula,
se observarn las di5posici()nes de que venimos tratando, Su-
pngase que le pagan menor, un entredicho, una mujer.
casada, sin la iriten'encin del padre, de la madre, del tutor, del
curador del marido, y que el incapaz otorgado la corres-
pcmdiente escritura de cancelacin, Entnces creemos que b
hipoteca no 1'eil{lCe, sino que,se considera que jams ha dejado
de existir, y que por lo mismo tendr todos sus efectos contar
desde que se .]a constituy,. sin ,atender que baya habido 6 no
11n lluevo registro, En estos casos. no [luede decirse que se ha,
hecho el' pago ni que se ha otorgado escritura de cancelacin',
porque ,el que recibi aquel pago y otorg esta escritura n era
per59na competente ,para ,uno' ni otro. Tanto valdra que un ex-
trao recibiese y cancelase la hipoteca.
334. La cosa hipotecada que se vende en rcmate' judicial'
con citacin de los acreedores hipotecarios; pasa al: comprador
despus que se ij)aglle el precio libre de todo gravlllcn de hipo-
teca sobre ella" que dicho. gravmen 'ha sido tras-
ladado al ,precio del
La vcnta en remate judicial no hace fenecer ]a- accin reiviu
dicatoria que tenga' un tercero sobre la cosa que se remat, ,en
concepto de pertenecer en dominio al deudor. (Art. 1.840):
Aqu 'se trata del remate' judicial hecho para satisfacer 'lbs
acreedores, y es lo' natural que ellos sean satisfeChos
con el precio del remate, 'y que en consecuencia el 'inmueble
pase' al 'adjudicatario libre del gravmcn. E,;to es lo que' da
entender el artculo al decir que el gravmcu se reputa traslada-
do al precio del remate. Si ste se verifica' solicitud de un solo
acreedor sea quirografario 'hipotecario sobre el inmueble,' ser
.. -ro -!. .1
menester que se citen todos los que tengan. hipoteca sobre l,
para que el gravmell desaparezca con 'venta judicial. Esta
citaci6n es necesaria, porque teniendo los hipotecarios inters en
que el remate se verifique con las mejores condiciones, ' fin de
que su crdito sea cubierto, es lo justo que se les d
ci6n en el.asunto.
El remate judicial no puede tener por efecto hacer que el
tercero que sea dueo de la vendida en el concepto que
era del dendor, pierda' su derecho. El parir, en consccnencia,
reivindicarla del 1\n enanto 31 saneamiento qu!, na-
turalmente 'le compete :ste, caso de llevarse cabo la
cacin, hemos dicho 10 'lne hemo:; crcdo conveniente, al,(1l1Iero.
315 del tomo 3..
'I'I'I'ULO XXV
DELRIlGISTRO PBLICO
SECCION l."
Disposiciones generales
SUMARlO
335. Designacin de las personas que son partes en todo ttulo que
se lleva registrar.-336. Determinaci6n de los bienes sobre que
versa el ttnlo.-337. D6nde debe hacerse el registro.-33B. Caso
en que no tiene efecto respecto de tercero el registro en que no
se han observado las formalidades e>tableeidas en los nmeros
.anteriores.-339.EI registro del ttulo. por cualquiera que ,sea
hecho, aprovecha todos los interesados.
335. Todo ttulo que se lleve registrar debe designar cla-
ramente el nombre, apellido, edad, profesi6n y domicilio de las
partes y la fe<:ha de la escritura en letras.
La designaci6n de las corporaciones 6 establecimientos sc
har bajo la denominacin con que fueren conocidas, con expre-
si6n del domicilio 6 residencia de la direcci6n del establecimien-
to; (Art. 1 .. 841-
El objeto de las circunstancias que debe ;Ollteller la
de los otorgantes- de U11 ttulo,. e;; ddentarlos' de' mane"
ra que uo puedan .confundirse con otra persona: se exige tarn-
b}ll que. se ponga 'a- fecha de b escritura,porque tal circuns'
es de_ In mayor importancia en los contratos. Verdad es
que pudiera parecer intil atento que b nota de! registro que se--
poue al pi de toda escritura debe llevar fccha ; pero despus que
el doculllento se ha hecho autntico, la que'se Q>l1S0 aracto "ntes
dd registro, resulta .tambin aut"ntica y e1elier regir; como In-
cid contrato. entre 'las parfes_ Pero 'advirtase 'u';: 'ning.una ,Ji,'
csta:-5 circunstancias es tlll que S1t omisin sen
(3r.1..1.1)46) : siempre que resuit-c quienes son las personas, poco'
lllPQrta que no se puest' el domicilio, la "dacr, ni h ,)rofe-
sin; y en cuanto la fech:,. su omisin, indicar (nica'mente'
'jue la el el contrato es In misma que conste ele la uota e1el re-
gistro.
336. 'todo ttuiOqllC deba registrarse., designar los bienes
. -. . .'., -
sobre los cuales versa poi, su naturaleza, situacin, lindero>.
nombre especfico, cuanclo lo tenga; estado provincia, distrito,
dep3rtamento cantn. parroquia dems circunstancias que
sirvan para hacerlos coocer e1istintm;leltc. (Ar!. 1.842),
Apenas es menester decir qne el objeto de csta disposicin
es muy semejante al del artculo anterior. Es menester que: de-
terminen bien Iill\ bienes sobre que verSa, el ncto que.-se' "a' re:,
):,';s1Orar; 'de que los terceros no puedan errnr' sohre ellos,
veremos cnanelo b.Ol;1isin de :;lgl1na de: las cit:l1nsta;l-
en este-artculo hace insubsistente d r.egistro . .-'
-'337;' El registro debe, en la' oficina 'cid
mento, distrito cantn rne el inllluebie'objdo
del .. colltrato.-, (Art, 1.843),
Si hubiere ele transmitirse gravars-e por lllb mismo -ttulo; ,
inmueble situados en difereutcs cantones, de constituirse" re--
conocerse, imponerse concederse algn' derecho sobre ellos, se
har dicho registro en todos los cantones. (Art, 1.844)'.
_ Estos dOs artculos tienen :la misma tendencia que los ante- -
riores. Si bastase que la escritura se registrase en 'cualquier,
lugar."no tendnan.'los terce,os los njedios de' averiguar los.gra-
vmenes que tengan losirillluebls,l los dems
sobre ellos haya concedido el "l)rpietario. Sin 'este rcquisito'j"
. publicidad que se ha querido .establecer cn la enajenacin'de 'los
, bienes rafces y dcms contratos relativ.os ellos no puede existir.
Se ha querido 'lUC COl! ir el tercero que 'luiera 'adquirir Ull in-
mueble 'lue se constituya 'algn derecho sobre .l, al registro
,iel departamcnto distrit() de la situacin, .pueda infonnarse so-
bre 511 propietario y s()brc 105 gravmenes que tenga. Sin est
(('ndra 'ecorrer to,h;, las oficinas e'la Repbiica.para infor-
marse de su estadci".y despus que haya practicado la laL>ariosa
nperacin, .110 estar seguro de que el derecho que v adquirir
'tendr teida la eficacia que naturalmente ha de desear, porque
puede suceder que mintras anda en tan larga y penosa peregri-
nacin por sf 6 [Jor sus encargados.se haya practicado, en algllno
de los lugares ya visitados, una innovacin que d en tierra con
precauciones y trabajos ..
El artculo 1.844 es de necesidad ,para. el cUlllplimiento del
Si en ttil ttulo se transmitiesen gravasen yarios jn-
nnebles, registnndose solo en cllugar de la situacin de uno
Solo, poclran libres 105 bienes que estn pava dos, por no
el ttulo .respectivo en el departamento 6'<li5-
trito de su situacin, y estarlo en otro en unin de otros inmue-
i;ls." El sistema da en reslmen por lltimo resultado 'ia
raz que no ;.;;-
gistro del lugar de su situacin se tendr como no.trapsmitida
n'i gravada respecto 'los: terceros.
Puede acontecer que un distrito Se divida
en' dos ms por disposicin de la ly, y' entrces IW aparecern
las cnajenadones ' los graV{II11eneS de algunos inmuebles '-regis-
'trados 'en el'departamento 6 distrito quc actualmentepertn-
cen. No 'creemosque esta circunstancia 'ineficaz el regis-
'tro, puesto que se efectu donde' se deba, y los terceros que
quieran asegurar slIs:derechos les corresponder hacerel exmen
.deLregistro, de ,1os.departamentos que ha '-pertenecido yperte-
nece ,el inmueble.
338. El tfttilo :registrado 'en ;que 'nose:Uenel1. 'las rormui-
------- --
dades establecidas en los dos artculos anteriores no 'tendr
efecto contra tercero. (Art. 1.845l.
. La omisin la inexactitud de algunas de las indicaciones
mencionadas en los artculos 1.841 y 1.842 no daa la validez
del registro, mnos que resulte uua incertidumbre absoluta
sobre el traspaso del derecho sobre el inmueble que forma su
objeto. (Art. 1.846).
Sin la ineficacia, para' los terceros del registro en que sc
hayan omitido las formalidades pnscritas en los artculos ante-
riores, no se conseguira el o\:jeto de la publicidad de los contra-
tos celebrados sobre propiedades races, cual es que los que quie-
ran :idquirir su dominio algn derecho sobre ellas, tengan segu-
ridad de qne no hay ningn derecho prefere;'te del que trata de
. adquirir, siempre que no se hayan ?bsen;ado aquellas formalida-
: des. Pero las cosas no deben llevarse hasta la exageracin:
circunstancias hay que pueden omitirse sin que por eso quede
,sin ,conseguirse E:! objeto de la ley. Si, por ejcmplo, ha dejado
ue, expresarse en la escritura la profesin, fa edad domicilio de
los la naturaleza de h finca, cJ su nombre especifiCo'
, alguno de sus linderos por qu se ha de declarar ineficaz el
registro, si siempre queda determinado cul es el inmueble que
bace objeto de la escritura i ,Las cuestiones que sobre este pun-
topueden ocurrir se resolvern por el prudente' arbitrio de ,los
'tribunales. '
339. El registro del ttulo. por cualquiera que sea hecho,
aprovechar todos los interesados. (Art, 1.847):
Puede suceder que se otorgue una escritura en un distrito
del de la situaCin inmueble y 'que un tercero, por
, del de alguno de ellos, si son muchos"
oficiosamente 10 haga registrar en corre>pondiente. Tal
, registro aprovechar todos; y no es mucho que tenga igual
tando es uno de los interesados mismos quien verifica
aquella diligencia. Lo que se quiere es,que conste en el registro
el lugar de la situacin de la cosa del correspondiente contrato,
,sin "que importe quien lo lleve ti aquella oficina,
SECCION" 2."
De los ttulos que deben registcmrse
SUMARIO
340. Actos que deben registrarse en general.-341. Actos entre vi-
vos traslativos de propiedad de inmueble 6 de otros bienes y de-
rechos susceptibles de hipoteca.-342. Actos entre vivos que cens
. tituyen modifican servidumbres predio.les, derechos de uso y
habitacin, censos y <!lnticrsiS.-343. Actos entre vivos de re
nuncio. los derechos establecidos en los nmeros anteriores.-
344. Actos de adjudicacin judicial de inmuebles otros bienes 6
derechos susceptibles de hipoteca.-345.Arrendamientos de iu-
muebles que' pasen de seis aos.-346. Contra,to de sociedad qut'
tiene por objto el goce de bienes inmuebles, cuando la duracin
de la sociedad excede de seis aos.-347. Sentencias y actOs de
!os. cuales resulta la liberacin cesi6n de alquileres 6' renta,
aun no vencidaS por un trmino que .exceda de un ao.-348. J u
i
-
cios que declaran la existencia de una con'ienCiD verbal de h
. naturaleza de las enunciadas en los ,nmeros precedentes.-34!J.
Registros de algunos actos para: ciertos efectos espealo,.350.
A Debern registrarse otros actos Registro de las senten-
cias que pronuncien la nulidad. resolucin, rescisin 6 revocciu
d un acto registrado.-352. Autenticidad' y legalizacin de los do-
cumentos que se han .de registrar. .
340. Adems de los actos que por disposiciones espccil\-
les estn sometidos' lila formalidad del registro, deben regis-
trarSe :
1. o Todo acto entre vivos, sea { titulo gratito, sea titulo
oneroso, traslativo dc propiedad de inmuebles 6 de .otros
y derechos suSceptibles de hipoteca.
2. Los actos entre "i\'os que constituyan 6 modifiquen ser-
viduiubres prediales, derechos de uso, 6. de habitaci6n, censos
.)' tambin la anticrsis para los efectos del artculo 1. 792, 6 que
; trasfieran el ejercicio del derecho de' usufructo.
'3. Los actos cutre vivos de renuncia { los derechos .enun-
. ciadOs los dos nIlIeros precedentes.
4. Los actoS de adjudicacin judicial .de inIlluebles, .
bienes derechos susceptibles de hipotecas.
. 5.' Los contratos denrrendanlient,o de inmubles (lue exc-
. (la! 'de seis aos.
-'368.-
, ,
6, Los contratos de _sociedad que, tienen por objeto el goce
de bienes inmuebles, cuando la duracin de la sociedad exced"
de seis aos es iridetermina'da", "
7, Los actos y las sentencias d" los cuales resulta la li-
beracin la cesin de alquileres de rentas aUIl no vencidas
'vor un trmino 'que exceda de uu ao,
'S,o Los juicios que declaren la existencia de u;la conven-
Ci?ll, , verbal de oJa naturaleza de las enunciadas en los nmeros
,precedentes, (Art" 1.S48) ,
" Es sabido que, por nuestro derecho, en los cntratosqe
,tjenen por 'Objeto la transmisin pe la propiedad - otro dere-
, cho, 'la propiedad el derecho se transmiten por efecto.' del
,COnseiltimiento legtimamente manifestado, independientemente
,:de, toda formalidad extrnseca y de todo acto de ejecucin
(artcul.os LOiO y 1.375), Esta regla general tiene efeCto, no
en las "relaciones entre las ,partes, tambin' respecto
de':los,tcrceros, salva la disposicin del 'artculo', 1 ,26S; conccr-
;riientc' Ja' fecha cierta que deben tener los documents ljrivddos
pod,'seles , los y sah'a'la del :1452.
segn -la cual la cesin de un' crdit no es eficaz:contra 'eJ :deu-
dor ni los terceros, mintras ,no ha sido notificada aqul
'aceptad por el mismo,
',' 'Pero 'esta 'regla est sujeta excepcin
chos actos, cuya eficacia respecto de terceros ,est subordina-
da:'! formalidad del registro, Conio esta formalidad es' eseu-
, :pani' que el acto teng efecto 'respecto de terc'ero, debe o,b-
scrvarse aun en,el caso de que ste tenga conoc1m'iento del acto,
otro me<;lio; de que la parte fa\';recida pr, el acto
no puede oponer los terceros aquel conocimiento para, evitar
la conscuencia de'ola falt del como el registro
noes ms que una 'formalidad extrnse.ca, que tiene por :obj'eto
simplemente asegurar la publicidad ciertos actoS, no vale'para
,efectuar irrevocablemente '1; del con 'respeCto
' 'los terceros, sino' en tanto .que 'el acto 'registrado ,sirve para
producir tal efecto entre loscOIratantes, ,Si, pues, ei 'acto'
;'.il por 'en de ,I,as partes <;ontra-
bntes, tampoco producir dedo alguno COn relacion a los tel'-
ceros" no obstante cl.,registro_ Igualmente si el, acto- es revoca-
do en fuerza de una ,condicin resolutoria expresa en el ttulo e
independientemente del hecho del adquirente, el registro no im-
pide 'lue la resoluci6n produzca efecto, ni aun para con los
terceros_
La formalidad del registro debe observarse por tod'os sin dis-
tincin; ,as es que los particulares y los entes morales, cOrilO la
Rtlpblica, el Estado, el Distrito, deben observarla para- asegurar
sus derechos contra terceros.
Este artculo hace la enumeracin de los actos que se han
<le registrar,- diciendo ntes, ((ildems de' ,los actos que por dis-
posiciones especiales estn sometidos la formalidad del regis-
tro)). Estos actos son: las donaciones' de inmuebles e;l genenil
y-de muebles cuando su valor excede de quinientos venezolanos,
(Art. 1.007 y 1.008),: las capitulaciones matrilnoniales, bien que
'cuando noexced'a de 'catrocientos \'enezolanos la' totalidad (!c
ros bienes aportados por marido y mujer y no hubiere registra-
dor'en'el pueblo de 511 residencia, podrri otorgarse las capitula-
ciones y carta de pago de'los bienes de la' mujer, ante el juez'de
parroquia y dos testigos que presencien la entrega de los bienes
aportados; pero esto se entiende cuando entre stos no haya bie-
nes races, pues en habindolos, cualquiera que sea su valor se
otorgarn las capitulaciones matrimoniales en- .escritura pblica,
'(i-t. ,-la22). Respecto dei contrato de, sociedad, se registra-
rn el objeto, la raz6n social y el nombre de los, socios, esto es
sin perjuiCio de 1.0 dispuesto en el C6digo de Comercio, para que
el' contrato no perjudique terceros. La separacin del patrimo-
'tiio 'herwitario tambin debe ,registrase. (Art., 926).
341. El nmero 1.0 del artculo 1.848 declara que debe re-
gistrarse todo acto' entre vivos, sea ttulo gratito, sea ttulo
oneroso, traslativo de propiedad de inmuebles 6 de otros bienes y
derechos' susceptibles de hipoteca. As es que entre los actos
titulo, oneroso, de registrarse la venta de' todos los bienes in-
'muebles; sin que importe que por ,tal acto se transfiera la pleua 6
. la nuda' propiedad el. usufructo de tales b i ~ n e s Si, la- venta no
Tomo IV
24
- 37
0
-
se ha hecho por el propietario del inmueble, sino por un gestor
de negocios, la propiedad no quedar transferida sino desde el db
en que aqulla ratififjue, ni el acto tendr{, efecto respecto de ter-
cero, sino desde que se registrc aquella ratificacin. Antes de la
ratificacin el propietario puede declarar cancelada la escrituro
que haya registrado el gestor de negocios, registrando su decla-
racin y haciendo poner alinstmmento de! gestor en el protoco-
lo la correspondiente nota margin"l con arreglo al artculo 1853.
El pod"r en que se autorice alguno para enajenar alguno de
los derechos de que aqu se trata, debe constar en forma autn-
'" tica y registrarse por lo mnos archivarse en la respectiva ofi-
,cina de registros, puesto que ese mandato, ell el cual es donde
se eXipresa la voluntad del propietario, es una parte muy princi-
pal del acto de enajenacin.
Caso que un gestor de negocios de ulla persona haya adqui-
rido un inmueble para ella, el acto puede registrarseltimamente
y ntes de la ratificacin, pues aunque no se hace dfinitivo para
el adquirente sino desde el momento. de la ratificacin, priva,
con todo, al enajenante de la facultad de disponer del inmueble.
Pero es menester que el acto sea registrado, para que la transmi-
sin que de algn derecho sobre l haga e! enajenante en favor
"de otros, registrando el correspondicnt.Co instrumento, no tcng<'
efecto contra adquirente. Segn esto, es claro "que no es necesa-
rio el registro de la ratificacin.
Cuando el acto de enajenaciones es una ,permuta de inmuebles
situados en distintos distritos, es menester que se registre la cs-
critura en cada uno de esos distritos, para que tenga efecto .la
enajenacin de ambos inmuebles respecto de terceros. Si la es-
critura se registra en uno solo de los distritos, es claro que podr
oponrsele cualquier tercero que con posterioridad al registro
haya adquirido del mismo enajenan te, algn derecho sobre el in-
mueble ah situado, puesto que respecto de tal inmueble se ha
cumplido el requisito legal; mas no podr hacerse lo mismo en
lo tocante al otro i;mueble, puesto que su enajenacin no se ha
registrado en el lugar de su situacin. Si despus de haberse
hecho este nico registro, ambos pemlUtantes han concedido al-
- 371-
g(m derecho a terceros sobre el inmueble que se enajen, al que
obtuvo cste derecho en el inmueble en cuyo distrito se verific
el registro, no podr opouerle el otro pennutante el registro de
la escritura., En efecto, la condicin resolutoria va siempre im-
IJIcita cn los contratos bilaterales para el caso' de que uno de
los contrayentes no cumpliere su obligaciu (art. 1.101, y en
consecueucia cl que di el inmueble en cuyo distrito se regis-
tr la escritura podr pedir la resolucin del contrato, al conce-
der al otro un derecho sobre el inmueble que deba entregarle,
faltando as su obligacin. Y si el mismo permutante ,puede
pedir la resolucin, tambin lo podr el adquirente, ya porque
con la transmisin de la propiedad se obr la de todos los dere-
chos del enajenante, ya porque como acreedor que es por razn
del saneamiento tiene el derecho de ejercer todos los derechos y
acciones del enajenan te para obtener el cobro de lo que le es
debido, cual es la propiedad de la cosa.
Debe registrarse la cesin de una hercncia que comprenda
bienes iumuebles dcrechos susceptibles de hipoteca, .porque,
por una parte, aquel acto es traslativo de domiuio, y porque, por
otra, la notificacin aceptacin que se necesita para que la
cesin de: derechos en general valga contra terceros (rt. 1.452),
no pueden tener lugar en la cesin de la hereucia relativamente
tales bienes, por no haber deudor.
Deben igualmente registrarsc la cesin de acciones inmue-
bles, cuando cntraa la transmisi6n de derecho de propiedad de
bienes rafees, cual es, por ejemplo, la cesiu de acciones reivit:t-
dicatorias, que tienden recuperar esta especie de bienes y las
acciones de nulidad de recisi6n de contratos traslativos de. pro-
piedad de los mismos.
Siendo el usufnicto de bienes races susceptibles de hipote-
ca, su constitucin debe naturalmente registrarse, como tambin
su cnajenaci6n. Lo mismo hemos de decir de la constituci6n de
.la enfitusis, as como de la enajenacin del derecho del con-
cedente y del enfiteuta, porque mbos son susceptibles de ser
. .
hipotecados.
:142. Nada importa cul sea 1a n t u r l ~ .:le los actos de
que habla el nmero 2. del artculo 1848 y por lo mismo deben
registrarse, no solo los actos de venta de donacin, sir.o tam-
bin los de divisin y transaccin con los clwles se cons'ituy,clI,
modifican transfieren todos esos derechos. Tampoco importa
que la constitucin, modificacin transmisin de los mismos se
ha)a verificado ttulo oneroso lucrativo, puesto q'JC la ley
no hace ninguna distincin, y puesto que los motivos 'lue obran
en. un caso, obran tambin en el otro. T<f\Iilpoco, hacc al caso
que la servidumbre, contrayndonos { este punto, sea estableci-
da por la ley por el hecho del hombre, que estas ltimas
sean aparentes y contnuas no aparentes y descontnuas. Es
necesario, por otra parte, en cuanto las servidumbres .J,zgales,
que haya habido un arreglo convencional judicial acerca del
lngar del ejercicio y de la indemnizacin por la imposi-
cin de las mismas, pues de otro modo falta hasta la materia del
registro. As es que no puede transcribirse la servidumbre de la
cada natural de las aguas establecidas por el artculo '537; pero
s la de paso y acueducto establecida en fuerza de :105 artculos
549, 555 Y 561. En consecuencia, si el indicado arreglo 110 se
ha registrado, no puede oponerse los terceros, los cuales por
lo mismo, podrn, llegado. el caso, pedir que el ejercicio de la
sen'idumbre se establezca en otro lugar y que se lespaguc la
indemnizacin; pero los fundos continan sujetos la servidum-
bre legal, segn el derecho comn .
. En cuanto las servidumbres establecidas ,por hecho del
hombre, es menester que se constituyan modifiquen por. un
acto entre vivos, para que sea necesario su registro; y as .no
hay tal necesidad respecto de las adquiridas por prescripcin. 6
establecidas por el destino. del padre de familia. (Vase el n-
mero 170 del tomo 2.).
La anticrsis debe registrarse- nicamente para "uc el acree-
dor adquiera derecho hipotecario sobre el fundo anticrtico;
. pero no para que todos sus efectos legales entre el
acreedor y. el deudor, segn 10 establecido. en el articulo. 1.792.
343. El nmero 3. dd artculo de que venimos tratando
sujeta la formalidad del registro los actos entre 'vivos de re-
. . .
J \ .'. __ '. _
- 373
nunCla : los 'actos de los ntuneros anteriores. Deben, pucs,
para poner algunos ejemplos, registrnrse la renullcia al derecho
de mcdian",rfa de una pared concedido por el artculo 573 y la
que puede hacerse de la servidumbre predial segn el artculo
612. Nada importa que la renuncia sea unilateral bilatertl;
y as debe registrarse, entre otras, la renuncia la accin de nu-
lidad que compete [lor callsas de violencia, dolo error, las
acciones de rcscisin, por causa de lesi6n y de reduccin. Por
el contrario, no hay necesidad de registrar la r.cnuncia una S\1-
cesi6n legtima testamcntaria, la prescripcin ya consutna-
da, al derecho de continuar tilla litis principiada y otros ?e-
rechos semejantes.
344. Quclos actos ue ,{(ljndicacin judicial de inmuebles
{ otros bienes ( derechos susceptibles de hipoteca deban regis-
trarse, cst{\ muy de acundo con el sistema general de publicidad
de las enajenaciones modificaciones de la propiedad de esa es-
pc-cie de [lorque en eSa adjudicacin hay Ulla v.erdadera
enajenacin. Trtas'e aqu de la que se haga al mejor postor eu
remate .iudicial. En nuestro concepto debe verificarse el regis-
tro, aun cuando el adjudicatario sea un copartcipe, que ha ob-
tenido -la buena pro en el rcmak verificado Q13ra hacer cesar de
\1n modo la comunidad cntre l y los dems qlte tiencn
parte en el inmneble, segn lo establecido en el artculo 641.
puesto que los dem{s !1lIcden vender su parte resj)ectiva {
1m, tercero', el cual 'sin la necesidad del registro no tendr medio
, . '
de saber 5e ha "el'ifieado el remate. Pero no le encontra-
mos objeto r\ la necesidad del registro de la adquisicin del fun-
elo hereditario en favor dd ijll'opio heredero beneficiario, cuando
se le subasta para pagar los acreedores, porque estos no !ltle-
den enajenar el innmeble ni gravarlo en favor de un tercero y
no hay peligro alguno en la falta del registro. Por otra parte,
el que quiera contratar con este adjudicatario, podr pedirle su
ttulo induJablemente que le mostrar'l. adems de su ttulo
hereditario, el de adjudicacin. Tampoco hallamos necesario el
registro de la especic de adquisicin del tercero poseedor de una
finca hipotecada, que h ha abandonado y luego la ha recobrado,
pagando la deuda, porque ah realmente no bay ta.l adqnisici6n ;
- 374.-:
pero s deber registrarse la cancelacin de la hipoteca, porque
sin esto el acreedor puede vender su crdito uu tercero, contra
d cual 110 valdr el pago que no conste del registro pblico.
345. Puede acontecer que alguien adquiera \lila finca, <:n
el concepto de que no est arrendada y de que por lo mismo
puede desde luego entrar gozar de ella, como bien tenga y
se encuentre con que est arrendada un tercero y que por ello
resultan frustrados sus clculos. El registro del contrato de
arrendamiento, era, pues, ne<:esario, para que los terceros no ca-
yesen en tal error; pero en atencin que sera muy embarazo-
so tener tiempre que registrar los contratos de arrendamiento, el
nmero 5." del artculo 1.848 ha limitado la necesidad del regis-
tro en el presente asunto al caso ",n que la duraci,n del arrenda-
miento exceda de seis aos. De este modo se ha quitado \1na
gran traba una de las transacciones ms frecuentes en la vida,
r se ha querido evitar el error de los terceros ,para el caso en que
sera por dems perjudicial.
Si la locacin fijada desde el principio no excede de seis
aos y luego se la prorroga, de manera que desde el dla de la
prrroga al trmino del contrato deben transcurrir ms de seis
~ o s la locacin, no sujeta registro al principio, debe registrar-
se desde aquel da. Si al contrario no se ha prorrogado la locacin
originaria, pero despus de vencida, se eSpt!1a una nueva por
un tiempo que no exceda de seis aos, -ni l ~ upa ni :la otra deQclI
registrarse por necesidad" aunque las dos reunidas excedan coti
mucho de los seis aos.
A veces se estipula que si al fin del perodo del arrenda-
miento tiene bien el locador 6 el conductor, se progar el con-
trato, debiendo el otro contratante someterse lo que quiera
aqul qnien se di tal facultad, y ocurre preguntar si en caso
de que la prrroga unida al perodo Iprimitivo excede de seis
aos, deber registrarse el contrato para que tenga efecto respec-
to de terceros. Creemos que aqu! cabe una distinci6n: si es al
locador quien se deja la facultad de hacer continuar el contrato,
no hay necesidad de registro, porque al tercero que contrate con
el locadOr" pasa esa facultl!d, y ningn peligro se le sigue de
ello; pero si la facultad se deja al conductor, iududablemcnt"
que el registro es necesario, porque en tal caso, al adquirir .uno
algn derecho sobre el inmueble, quedar sometido la voluntad
del conductor contra todo lo que tena el derecho de
Pero no cst sujeto al registro ni la cesin de la locacin ni el
subarrendamiento, aun cuando exceda de seis aos, sin dhtin-
guir si la locacin originaria se ha registrado no, puesto que
eu el primer caso 'contra los terceros que hayan adquirido algn
derecho ddlocador, basta el registro de la locacin, la cual como
protega al cOL,ductor, proteger tambin su cesionario 6 sub-
conductor; y en d segundo el registro seria intil, porque el
locador, cOllio no fu6 pnrte en b cesi6n ,) subarrendamiento, no
puede en el registro, y por lo mismo los' terceros ignora-
ran siempre que :J.qu';! haba ttlebrado el contrato. En cuanto
los terceros qne derivau su drecho del conductor, el rgistro no
tiene objeto, puesto que ticnde ,proteger el crdito. territorial,
al paso que el arrendatario ,,<) pu\;de ceder sino un crdito per-
sonal.
Cuando la conduccin se ha registrado, no es necesario que
se registre su cesin, ni aun en el de que el locador propie-
tario intervenga en el acto de cesin, acepte al ccsionario por
conductor y liberte al conductor originario, porque el registro
primitivo 'sigue produciendo su efecto, cuaksquicra que sean los
actos que se verifiquen rcsl)(.'Cto del primer contrato. Pero si no
se ha registrado la conducciu, c:I subarrendatario que 'luiere que
Sil contrato tenga efecto contra tercero, debe hacer que la cesin
se r".gistrc con intervencin del locador.
346. E! nmero 6." del artculo 1.848 se contrae los con-
tratos de sociedad que tienen por objeto el goce de bienes in-
muebles. Estos contratos semejan mucho el arrendamiento, por-
que como en ste, en ellos se cede el goce de una propiedad
raz otra persona, cual es la sociedad. Por ello la disposicin
legal es la misma para ::moos casos. Si la propiedad raz se tras-
pasa eu l11eno dOlllinio la sociedad, el contrato tambin debe
registrarse, segn el nmero 1. de lluestro artculo. Por lo
dems Q10CO importa que el goce 'del illmueble s.e haya puesto en
comn por todos los socios por uno solo, pues al fin y al ca-
o
- 376-
bo,- pasa a una perso'na jurdica distinta de 'cada uno de Ios
socios:
347, Por el nmero 7," se mandan registrar las sentencias
y actos d los cuales la libera(:"i6n 6 la cesin de alqtii-
leres rentas aun no vencidos por un 'trmino que exceda de
nn ao, Esto es conforme con el sistema general 'de publiCid;cl
cuyo cumplimiento se ha enconicndado al registro, El
que adquiere una propiedad raz 6 el derecho de percibir una
rerita, naturalniente debe conta'r con los frutos 6 las rentas p'
vIiir 'y' sera mi error sumamente ,perjudicial que' despus de'
h'echa l:i adquisici6n 'q(e no pueden tomarse los
' cobrars rentas no vencidas, Para evitar' este' error se
exige,el 'rgistro 'de!" acto en que se declaren satisfecho
leres ,6 renta,sno vencidas 6 hi. setencia" que haga semejante
declaracin, "Pero para evitar los amban!z"os que resultaran de
estar registrando constantemente' aCtos de 'poca imporhl11cia:; "se
h:dimitadoaquella necesidad al caso en (tie los
tas correspondan ms de un ao por venir.
N o hace el caso que la liberaCi6n cesin ' t-
tulo oneroso 6 gratito, 'que se haya'he'cho en el mism,? con:
trato de arrendamiento 'en otro separado, ni tampoco si el 'coli-
trato ha de durar ms mnos de seis afios,
Cumple notar en fin que la cesi6n, aunque registrada debe
notificarse al ' aceptarse por l, para 19S efectos d
los artculos 1.452 y
'348, Puede' acontecer que una persona haya celebrado ver-
balmente un contrato de los que deben registrarse y que luego
sta ;;e niegue reconocerlo y consiguientemente ( hacer su re-
, gistro, Ocurra entnes la parte los tribunales en demanda de
tal reconocimiento y, del cumplimiento de tal formalidad, y ob-
tiene sentencia favorable, Esta sentencia se hace .protocolar y
surte los mismos efectos que si fueran el mismo documento Jir-
mado por la parte ante el registrador.. Esto ,es lo (jae dispone el
nmero 8, del artculo 1.848,
349, Deben igua,jmente registrarse, para los efectos espe-
ciales establecidos por la ley:
1. .. EL decreto dcembargo de inmuebles.
2;0 Las demandas Que :;e refieren los artlculosl.oa2, 1.168
Y 1463 .
. . Bastar para los efedos de: este artculo que se ponga nota
almrgcnde las esciitllras respectivas en que se haga refcre!-
cia del decreto ele amhargo de las -demandas ijWopltestas. (Ar:
tfculo 1.849).
Los efectos especiales del decreto de embargo "de
bies 5011: qne desde 'In fecha. del embargo los frutos intereses
,le" los bienes embargados, seagregucl1 al precio de los niismos'y
se apliquen 'al pago del credito jUllto con aquel precio (artin:
10 1.862).'Itte el .deurlor 11,) Imcc!.: enajenar los hicitcs: ni 'sus
frutos:'
La demanda de re,iovaci,' de la donf\cin por causa de' i'I-
gratitud6 por superveniencia de hijos d que hiJbla el artcu!t;
1032, Ia :de recisi6n ele bs cn"jenaciones' hechas ;or el deudo',:
en fraude de Ios acreedores " que se refiere el artcllo 1.168 vt;
. .
resoluci6n 'de la permuta { que da derecho el artclo tic-
nen, entre:otros efectos, elde hacer nulos los derechos adquiri-
dos por los terceros despus de haberse registrado la dC1l1ad"
sobre revocaci6n. rescisi6n resolucin .
. EI artculo 1.24i tambin hace depender del regi,;tro de '"
demanda de Tecisill ,por .causa de lesin el que queden resin-
didas las adquisiciones hechas por terceros .sobre los in1l1uebIcs
respectivos: Yaclijimos al.tratar de aquel artculo que tambin
bastar que se ponga al 11Irgen de la escritura correspondiente
una nota ,en que se haga referl"lIcia del 'decreto de elllbargo.
Esta disposici6n es igual ,las otras que se refieH! el artculo
1849, y no ponemos ducla .el1 ig,whrb :1:ellas cnpul1to al .regis-
tro de la demanda .
. :y a se sabe cul es el objeto con que se exige el" registro en
los casos: que trae este .artculo. Cuando el donatario ha come"
tidoltll acto de ingratitud 6 enancloal clonan te le han nacido
hijos legtimos, la donacin es revocable; pero sera injusto:des-
truir'derechos adquiridos del donador por 'terceros que.ignoraball
que habau tehido:lugar aquellos hechos .. Por'ello I,,-Iey los ores-
- 378-
peta, si han tenido nacimiento nls del registro de la demanda.
Lo mismo ha de decirse de la rescisin y resolucin de que he-
mos hablado, :porq!1e tambiu se fundan en hechos que no pue-
den saber fcilmente los tcrceros. qne la renovacin,
la rescisin la resqlucill no se efe<:tan de pleno derecho, sino
en virtud de la de la parte, que no se da : conocer au-
tnticamente por 10 mnos, sino por la demanda.
Del fin general que tiende cJ sistema de publicidad .se
deduce (ue no hny necesidad de registrar la demanda tic resolu-
cin yor efeclo de condicin expresada en el titulo registrado,
porque los terceros pueden imponerse en l de que la resolu-
cin es posible y averiguar si se ha cumplido 110 el hecho
que constituye la condicin y ,proceder con pleno conocimiento
de causa. '!"lln(JOCo es necesarin la formalidad dd registro en la
demanda de reivindicacin, IlOrque d que contnta con el de-
mandado SC hallar siempre en el' mismo caso de cnalquier po-
seedor de una cOSa ajena.
El principio general en cuanto las demandas que se man-
dan registrar es que -las causas de rEllovacin, rescisin resolu-
cin tienen efecto retroacticQ: no en absoluto, sino con relacin
los actos IlOsteriores al registro de las mismas dcmaldas.
3S0. "-'o hay necesidad tle registrar la constitucin de de-
rechos inl11uebles que tiene lugar por efecto directo inmediato
de la ley, C0l110 Ias servidunibres legalcs teniendo. sin embargo,
en cuenta la declaracin que hicimos al nmero 343, y el usu-
fmcto legal de Il's padres sobre los bienes de 105 hijos. Esto
derechos S011 .por su naturaleza notorios y los terceros 110 l>tIe-
den errar en cuanto su existencia.
Tampoco han de registrars<: Ipor necesidad la transmisin de
bienes por causade muerte, sea { ttulo universal, sea ttulo
particulnr. Pisandlo (cita de Pacifici Mazzoni) justifica la dis-
pensa de la transcripcin de estas transmisioues de la manera
siguiente. "En las sucesiones i.lltestadas falta el t{tulo que ha-
ya de registrarse. En cuanto : las testamentarias, no se debe
hacer depender la eficacia del testa11lCnt de la voluntad del
heredero, que con frecuencia puede tener inters contrario
-: .379
su ejecuclQn. A menudo ignora cllegatario, especialmente cuan-
do se haUa distante, 110 las disposiciones testamentarias,
sino tambin a existellci:l misllIa del tc-stamento; y en muchos
casos, :ntes que l tenga el debido conocimiento, el heredero
,podrfa,' enajenando los bienes kg'ados, hacer ineficaces, res-
pecto de ,tercero, aquellas dispooiciones." Agrguc>'C q\1e ter-
cero que contrata con el adquirente por scmejante tfhtlo, puede
informarse de todas las circ\1nstancias del caso con sol6 exigir
al heredero legatario que le tlluestrc el ttulo ,le su dcr"cl!,) y
no haY' peligro :llg11nn ele error.
Hay quien opine '1UC dispensadas del registe<:. las par-
t.iciones, fundndose en (jue esos "dos 110 soll trasiativos, sino
dcclarativos de la propiedad; pero esta dodrina no es aceptable
para nosotros, porque cualquiera CJue 50a la manera COtllo ,.e
considere el asunto. sielllpre ser{l cierto r:l1(; la divisi{I hace
riar notablemente la posicilI de- los partcipes, viniendo : que-
dar fijados los derechos de cada uno sobre bienes determinados,
en vez de cotllpelerles { to<los sobre todos los bienes C0111unes,
como les competen ntcs e!c la particin. Adems, en nuestro
concepto ell este acto hay verdadera traslacin de propieclad,
puesto que cada comunero trallsmite los dems los derechos
que tena sobre os bicnes que: se les hall ..
En seutir de algunos ta111pocO hay necesidad de registrar
la transaccin por la- misma razl'u de que en eUa no hay
ciu, sino declaracin de pero tampoco podemos
aceptar. esta opinin. Verdad es que "ntre las part<'!s la tran-
saccin debe tenerse como ttll acto declarativo de propiedad;
pero tambin lo es que eH absoluto puede ser" veces una
,
jenacil!. Es indudable que la cosa sobre que versa la transac-
cin no puede ser 1111 tiempo ,!c las dos partes que contro-
vierten, y que no siclnpre (lllCdar, por la. transaccitl, cn' po-
der del verdadero propietario, y cuando esto no suceda,
enajenacin. Por esto, el artculo 1.627 exige, para transigir,
capacidad de enajenar las cosas que intervienen en -la transac-
cin. En cOllsecuclIci:1 el registro es necesario, para que al ter-
cero pueda oponrsde la transaccill.
351. 'roda sentencia ejecutoriada que pronuncie la nulidad,
la Tesolucin, la rescisin -la revocacin de un acto registrado,
debe registrarse auota'roe al mrgen del aclo que se, refiere,
lA '''ota se pondr instancia de la parle que ha obtenido
la "sentencia en el mes siguiente la fecha en 'Iue sta' se ha
h.echo irrevocable, bajo ,ia pena de tina multa de cincuenta
cien veneolanos. (Art. 1.850.
Al registro ir tambin las sentencias ejecutoriadas
que pronuncien la nulidad, la resolucin, la rescisin la revo-
caCill de un acto registrado, porque sin tal I'equisito 105 terce-
r9S creern naturalmente que est vigente: el acto 'y contratar
con el que itparece con derecho por l. La ley p"ra mayor faci-
lidad en el conocimiento de la nulidad, rescisin, resolucin
re\'ocaci6n, y para im.pedir que se sobre una copia, exi-
ge ,la nota marginal de que habla el artculo 1.850. La oIlisin
del registro hace que la sentencia' no pueda oj)onersc terccros ;
pero la de la nota no, creemos que ,produzca el 111ismo efecto.
La ley impone una multa por ella y parece que no ha querido
otra sanci11 contra esta falta. Da el trmino de \ln liie;;
11ara poner la nota, ,jo cual talllbitl demuestra que su omisin no
quita su C'ficacia la sentencia. Por otm parte, los terceros
siempre Ipodrn informarse en el reg'istro si hay alguna senten-
cia registrada que quite su eficacia al acto, Por el coutrario b
nota 'sola sin el registro del fallo no produce efecto contni ter-
ceros, porque aqu la principal es el registro, siendo la nota
uua' cosa secundaria. El conocimiento de la sentencia por el
tercero no basta para que se la puedan oponer, ])orque .]a ley ha
querido cortar toda discusin en el asunto, no admitiendo otra
pruba que el registro del fallo.
352. Los documentos privados no pueden ser registrados,
SI las firmas de los contratantes DO han sido autenticadas.
Las sen tencias y los actos celebrados en pas extranjero de-
ben ser debidamente kgalizados. (Art. 1.851).
'Segn esto, UD documento privado cuya firma se haya reco-
nocido judicialmcnte, puede hacerlo r.::gistrar la otra parte, Si
ambos contratantes han firmado, bastar que se reconozca judi-
cialmente la firma del que no va firmar cn, el res-i_stro. Proto-
co\ido as el docuincnto, tendr la rnisma fuerza que si .el firman-
te hubiese puesto su firma aptc el registrador. En consecnen-
cia, s'i una persona otorga una escritura privada en que enajena
'0' grava una propiedad raz y luego reconoce su
firma. el :ld'lllirente .podr hacerla registrar,
dio el mismo efecto que si se hubieie hecho el registro por el
mismo otorgante.
1.os documentos otorgados en Ipas extranjero deben venir
con la firma autenticada por ante los funcionarios competentes
para ello, segn las leyes del pas del otorgamiento, 6 por ante el
funcionario de 'Ia Repblica que por' nuestras leyes tenga facul-
tad para intervenir en' tales actos. y la: firma y carcter del fun-
cionario extranjero cuya presencia' haya dado autenticidad la
del: otorgante, han de estar legalizdos testificados, en ltimo
r-Esultac\o por lo mnos, Ipor el :Ministro Cnsul de In
ca en el respectivo pas por el de ItIl:! nacin amiga.
SECCION :1,'
De In forma, del ;(gisl.ro
SUMARIO.
353. Manera en que se ha de hacer el registro. Quin debe firmar. el
. documento en lOs protocolos.-354. Proee,limiento que se ha de se-
gui'
r
en'.d registro de, lIlIa escritura en que se renuncio, se resci.n-
.La; se resuelva, se extinga, se ceda 6 traspase un' dcrecho',6 se
modifique algUl contrato. Nota que ha. de ponerse al pi de. un
documento privado.
353. Todo el que quiera registrar un documento: deber
presentarlo la oficina rcspectiva, la cual lo inscrtar fn tegro en
lo protocolos correspondientes, debiendo. firmar en ellos
elpresentante presentan tes, (Art. 1.852),
'. No, es, .pues,. necesario que sea el mismo otorgante,. ni"aun
lIIl> quien lIel'e, al !egistro el documento. :E;standp uu-
finna.dcl otorgante, se { protocolario. y
tal todos,)os efectos '11.1", la: ley le

ho de los documentos. La ley exige que el presentan te firme en
los protocolos, para que aparezca que et acto no fu efecto en
mera oficiosidad del registrador y para que haya siempre una
r,ersona que responda de la verdad del documento presentado.
Cuaudo quien lleva el documento la oficina no es un inte-
rsado en l, desempear las funciones de un gestor de nego-
doS'y tendr, en consecuencia, todos los derechos y obligaciones
de tal, segn lo dispuesto en los artculos 1.076 y siguientes.
354. Cuando se registre una escritura en que se renuncie,
se reScinda, se resuelva, se extinga, se ceda 6 traspase algn de-
recho, se modifique algn contrato, se pondr la escritura en
que se haba declarado creado el mismo derecho, 6 hecho cons-
tar el contrato, una nota marginal en que se expresen dichas
circunstancias, con tal fecha oficina en que ha tenido lugar
el registro.
Si esta escritura se halla en la oficina de un departamento
distrito distinta del en que se registra la escritura de renuncia,
rescisin, resolucin, cesin, traspaso modificacin, cl' registra-
dor de este ltimo, a solicitud de cualquiera de los interesados,
dirigir un oficial al registrador del otro distrito, con insercin
del documento registrado, para que se ponga en la respectiva
escritura la nota marginal de que se habla en este art!culo, y para
que 16 inserte en el respectivo protocolo, Este oficio se conser- .
I'ar en el respectivo cuaderno de. comprobantes. (Art. 1.853).
Hl registrador pondr al pie del documento copia que se
.Ileve registrar una nota en que se exprese haberse llevado
cabo el registro, con indicacin del nmero del protocolo y del
documento; y entregar al interesado el documento copia as
acotada. (Art. 1.854).
En cuanto al valor de la nota marginal de que habla el ar-
tculo 1.853 hemos tratado en el artcuio 1.850. Creemos que el
registro del nuevo documento en el mismo distrito en que se
otorg el que va quedar sin efecto, por 10 mnos la conser-
de la copia remitida por el otro registrador, en aquella
es de necesidad para que pueda QPonrseles los terceros
'c! nuevo documento. Lo natura!' es qu'e en la misma oficina en
que consta la obligacin exista tambin el instrumento ('n que se
la concela modifica.
SECClON 4 ~
De la. j>u'cidild del registrl'
355. Los registradores darn todo el que 10 pido, copia
simple 6 autorizada de las escrituras que haya en su oficina:
Deben igualmente permitir la inspeccin de los protocolos
en las hOr:lS fijadas.
Tamuin darn copia simple autorizada de los documen-
'tos (u se hayan archivado como comprobantes de las escrituras.
(Art. 1.855).
Quiere ,la ley que todos los documentos que se hal1en en el
.registro estn la vista de todos'.y que todos puedan bacer uso
de ellos, para que puedan celebrar los negocios que les convengan
con pleno conocimiento de causa para que en cualquier caso
puedim probar los hechos que les importen y que consh.'ll ah.
TITULO XXVI
DI! r.A IlJh'CUCIN, DI! LA CIlSIN DI, BlIlNIlS v nllNRFICIO
DI\ COMPRTENCIA
356. Las tres materias cuya enumeracin encabeza este t-
tulo naturalmente deben ir urdas. porque las dos segundas no
vienen siendo ms que dos situaciones que puede llegar la pri-
mera. Tratando el acreedor de h a c ~ r efectivo su derecho. ocu-
rre ejecutar los biencs de su deudor. hacindolos embargar y
. vender para satisfacer su crdito. El deudor. teniendo la creen-
cia de que sus bienes apnas alcanzarn para pagar sus acree-
dores. hyanle stos demandado no. los \lama concurso y les
. cede sus bienes para que se distribuyan prorrata.6 habida con-
.sideraci6n !5U naturaleza. 10 que produzca su vcnta. Esta cs,
,pucs, un:) cjCCtlci6n voluntaria de los hienes del deudor .. Deu-
s)ores hay, C0}110 veremos despus, que tieneu, lo que se llama :en
derecho beneficio de competencia, que no es ms, que una' limi-
tacin puesta la ejecucin, y al ser ejecutados invocan aquel
beneficio. Este. pues, tiene lugar respecto de los procedimientos
ejecutivos.
SECCION 1.'
De las, ejecllc io'" es
SUMARIO
;1.57. Las' sentencias se ejecutarn en los ,[lenes del' deudor. Biene.
exceptuados de la ejecucin.-358. Requisitos necesarios' para pro-
cederse al remate de los bienes del deudor.-359. No pueden re
matarse los inmuebles no hipotecados para pagar un crdito hi
potecario, mintras' no se pruehe que el inmueble hipotecado
es. suficiente.-360. Para hacer la ejecucin. de los inmuebles' no
_ hav necesidad de hacer excusin de, los muehles.-361. CantidaJ
la cual pueden rematarse los bienes sobre que se hace la eje
cllcin.-362. Remate sobre 'arrendamiento de inmuebles.-363.
Fl'Utos t intereses de los bienes embargados.-364. Mejora de' la
ejecucin.-364. Copia del acta de remate que ha de darse al re-
matador.
357. Las sentencias que hayan de tener ejecucin por los
trib1}l)ales de)a se llevarn efecto sobre los' bienes
muebles inmuebles delcJeudq.r y sobre sus derechos .y accio-
nes 'que puedan enajenarse cederse.
-c N.o estn sujetos la ejecucin:'
: : .r." 'El lecho del deudor, de su cnyuge y de sus hijos'.
':':2." ' La. ropa de uso de las mismas personas, y los muebles
-y.:nseresestrictamente necesarios' para-la vida del' deudOr' y. de
'i;jfamilia. .'
3. Los libros, tiles instrmentos necesarios para el ejel'-
ciCio'de la profesin, arte ti oficio 'del deudor.
,": 4.' Los dos tercios' del' sueldo ' pensin' de' que goza' el
deudor; (Art. '1.856) .
Hemos dicho' anteriormente que los bienes del' deudor sn
'direnda cm'n de sus acreei:lores; quienes,' tienen en' ellosun
(lcrecho tguai, 'si no 'hay, causa legtima de p'iefcreric'la,' est es,
privilegios hipoteca. (Art. 1.795). Los acreedores. para con-
seguir,. en virtud de este derecho de garanta, el [lago de lo
que se les debe, ptieden provocar la venta d los bienes del, deu-
dor, y esto es lo que se llama' trabar ejecucin sobre los' bienes:
Bien 5e deja comprender qlic 'para' que se llegue al de
verificar la Hntade los bienes del deudor, es menester haya
\lna setencia ejecutoriada y que deba ejecutarse en la
ca, que declare la existencia de la obligacin que debe hacerse
efectiva. Antes de esto no hay crdito ni deuda, acreedor ni deu-
dor. Pero esto no quita que en ciertos casos, cuando la dellian-
da venga apoyada en un documento que compruebe el naCi-
miento de la obligacin, se embarguen bienes suficientes para el
pago y se tomen las dems medidas preparatorias para que se ve-
rifique' el remate' tan luego como haya sentencia qe haya 'de
ejecutarse.
La 'ley dice que las setencias que hayan de mer eje;i611
por los lriblltlales de fu Repblica, se llevarn efecto sobre los
bi'enes niuebles inmuebles del deudor. J,a frase que dejamos'
copiada en letra itlic" se puso porque hay sentencias dictadas
por tribunales extranjeros 'ue tienen que ejecutar los nuestros;
segn lo dicho en el 'nmefl? 42 del tomo 1.0 La frase dicha
aharca, [mes, todas las sentencias que hayan de ejecutarse'en el
pas, bien sean dictadas por sus propios tribunales, bien por los
de otr nacin, cuando hayan de tener efecto en l.
Hstn sujeto's { la ejecucin los bienes muebles 6 inmuebles
del deudor y sus derechos y acciones q /te p" eda n enajena'rsc 6 ce-
derse. De aqu se deduce que no lo estn: el usufructo legal que
tienen el ladre la madre sobre los bienes del hijo, lIlor no ser
enajenables, segn lo expusimos en el nmero 225 del tomo l.',
,J' bien pueden los acreedores .personales del padre trabar ejecu-
cin sobre los frutos de los bienes usufructuados, deducindose
siempre 10 necesario para el cumplimiento de ,las 'obligaciones
del padre para con ,,'llijo: ni el derecho que { recibir alimen-
tos concede la ley: las servidumbres personales de uso habita-
cin. (Artculo 530) , Apnas es menester decir que las, iPr,edia-
Tomo IV !5
les no pueden ejecutarse independientemente. del fundo domi-
nante que pertenece.
Las cupatro excepciones que trae el artculo 1856 sobre obje-
tos que no pueden embargarse estn justificadas con slo enun-
ciarse. Todas se contraen" cosas necesarias para .]a vida del deu-
dor y de que no podra privrselc sin grande impiedad. Sobre la
cuarta debemos advertir que se refiere los sueldos salarios que
percibe por su trabajo y que deben constituir la base de la sub-
sistencia, y { las ,pensiones que se le ,1an para alimentos cn re- .
compensa de servicios pasados, como son las del militar retirado,
del inv{lido, de la viuda, en manera alguna puede referirse una
pensin vitalicia que haya adquirido el deudor por la cntrega de
cantidad de alguna cosa l1lueble illlnueble, y mucho
mnos ( los cnones dc los censos de una de arren-
d:miento de propiedades. Estas pensiones son los frutos in-
tereses de lo que se di como equivalente del derecho.,
.El artculo 300 del Cdigo de procedimiento civil en su n-
mero 3." manda embargar hasta la mitad de cualquier sueldo
pensin que disfrute el deudor, disposicin que viene formar
una antinomia con el artculo 1857 del Cdigo civil, que no per-
mite que se embargue ms de la tercera ,parte del sueldo pen-
sin. Pero no es dudoso que debe preferir el artculo del Cdi.
go civil. Aquella disposicin es sustantiva, puesto que ere;) un
derecho y 110 establece medios de hacerlo "fcaz; debe, piles, se-
guirse el Cdigo sustantivo, que es el civiL Agr6guese que
es ms favorable en el punto, y no dejar de seguirse esta doc-
trina. Parece que ya la prctica y 13 opinin comn la tienen
adoptada.
358. Los bienes, derechos y acciones sobre que haya de
llevarse { cabo 13 ejecucin, no podrn rematarsc para cllo, sino
despus que haya una scntencia ejecutoriada un acto equiva-
lente y que se hayr. determinado el cualquiera que sea
su naturaleza, en ulla suma de dinero; ni podr decretarse el
embargo ,precautelativo ntes de haberse propuesto la demanda
y sin que haya prueba de la obligaciu. (Art. 1.857).
Antes que haya una sentencia que nI) admita a1?Cluci6n no
'-o 1 I i ; "-' .
.J'3{ .-
puede establecerse que existe 'Ia obligaciri, y por io mismo h-
bra un verdadero ataque .Ja propiedad, si se procediese al re-
mate de los bienes del deudor para pagar lo que todava no es
una verdad legal que se debe. Si en el juicio que se sigue por ali-
mentos debidos por la ley se procede hacerlos satisfacer tites
que haya una sentencia ejecutoriada, es en atencin la urgen-
cia del caso, pues se trata de personas que necesitan en el mo-
.
mento medios de vivir y qiencs el dcman"dado los debe por la
naturaleza. La disposicin del artculo 528 del Cdigo de pro-
cedimiento civil que tal manda, es una ley especial y debe obser:
varse, no obstante la generalidad con que habla nuestro artculo
1857, del cual es una excepcin.
La ley exige para el remate una sentencia ejecutoriada U11
acto equivalente: stos Son la conciliacin, el asentimiento la
demanda en el 'juicio el juramento decisorio prestado Con arre-
glo la ley, pues todos estos actos tienen fuerza de cosa ,uz-
gada y el tribunal debe proceder (1 ejecutarlos como tal.
Es tambi';;ll de necesidad para proceder al rcmatc que la
deuda est liquidada. esto es, que se la haya determinado en una
cantidad de dinero. Sin esto habra .peligro de vender una Q)r-
piedad que valiese ms de lo que haba de pagarse, con perjuicio
el,, deudor.
Finalmente, este artcu10 prohibe que se proceda al embar-
go prccautelativo de los bienes del deudor sin que se haya pro-
puesto b demanda y est comprobado el crdito. De aqu se
deduce q.ue veces podr procederse tal embargo ntes de .Ja
litis contestacin. En el Cdigo de procedimiento civil se de-
tcnninan los casos y la oportunidad en que ,aquello podr hacer-
S" (vansc la seccin. 2.", ttulo 3.", libro 2., y ttulo 2., 'li-.
bro 3. de aquel Cdigo).
359. El acreedor hipotecario no podr sin el consentimien-.
to del deudor, hacer subastar los inmuebles que no le estn hipo-
tecados, sino cuando los hipotecados sean insuficientes para el
pago de su crdito. (Art. 1.858).
He buscado los motivos. de esta disposicin, dice Mour-
Ion, hablando del artculo 2.209 del Cdigo Napolen; que es.
-- ~ '- .
.)UU' "
igual nuestro 1858, y no he encontrado ninguno satisfactorio.
Se ha dicho que al aceptar una hipoteca sobre un inmueble de-
terminado,. el acreedor limita su derecho de persecucin aquel
i:Inmeble. Esto no es concluyente, porque cmo comprender
que el acreedor que no se contenta con la posicin de un acree-
dor ordinario y que exige seguridades especiales, haya de tener
un derecho de embargo ms limitado que el que le corresponde-
ra si hubiera permanecido en el derecho comn?"
Esto mismo opinamos nosotros en 1.857, cuando comcJJt:-
bamos el Cdigo de procedimientos judiciales .. Al nmero 15
del com,entario de la ley 1.
4
t!tulo 7 de aquel Cdigo, dijimos:
"No se crea que lo dispuesto en ,,1 nmero 2 del artculo 4. res-
pecto del caso en que haya hipoteca, le quite al acreedor el de-
recho pedir que se embargue otra cosa que no sea la hipoteca-
da, cuando crea que as le convieti.o:: mejor para la seguridad d<:
su crdito. La hipoteca es una garanta que toma el acreedor,
y no puede ser de peor condicin que los dems acreedores, tan
slo porque quiso asegurarse ms." El artculo 1.858 no. deja
lugar a duda y la disposicin debe entenderse en el sentido que
censura el autor francs ya citado. Pero ntese que Ia prohibi-
cin de hacer embargar otros bienes ntes que se sepa que son
inslificientes los hipotecados, se limita los inmuebles; y en
consecuencia, debemos concluir que los muebles s pueden subas-
tarse para,pagar al acreedor hipotecario, sin necesidad de hacer
aquella previa averiguacin.
No creemos que sea necesario hacer excusin formal de los
bienes hipotecados para que pueda establecerse que son insufi-.
cientes. De cualquiera otra manera que esto resulte, podr pro-
cederse al embargo y subasta de otros inmuebles. Sup6ngase
que sobre la finca' gravitan varias hipotecas y que de su avalo
-resulte imposible que los ltimos hipotecarios se paguen con su
,producto. Habr que esperar que se verifique eI remate para
hacer la distribucin y obtener palpablemente la conviccin de
que el precio no ha de alcanzar para el pago? Si del mismo
avalo resulta que el nico crdito hipotecario no puede pagarse
en totalidad', porqu no se ha de proceder la subasta de otro
inmueble que venga' producir el suplemento?:
Parcenos claro que el acreedor hipotecario puede renunciar
su hipoteca y hacer quc sc rematen otros inmuebles, como cual-
quiera otro acreedor personal.
360. Para proceder { la ejecucin sobre los inmuebles del
deudor, el acreedor no est{, obligado hacer previa escusin de
los bienes muebles de aqul. (Art. 1.859) .
. Esta disposicin se ha credo necesaria, porque por nuestro
derecho antcrior sc exiga que se trabase ejecucin primero sobre
los bienes muebles ~ despus sobre los rafees, si aqullos no fue-
ren hastants.
361. Los bienes, dcrechos acciones sobre que haya de
llevarse efecto la ejecucin no podrn rematarse por mnos de
la mitad de su valor.
La estimacin en este caso se har por peritos que fijarn el
valor segn 'e1 que en el lngar se d comnmente a la eOlpecie, y
si b cosa fuere un inmueble productivo, tomarn en considera-
cin sus rendimientos { fin de que stos no dejen de representar
un capital que produzca una renta anual de cuatro por ciento.
(Art. 1.860).
Esta disposicin es de rden pblico, puesto que tiene por
objeto favorecer .al que contrae una obligacin, suponindosele
cn aquel momento ungido por una gran necesidad (vase el n-
mero 35 del tomo 1.0). No puede, en consecuencia, renunciarse
ntes de llegar el caso de verificar el remate, porque se cree que
lo hace obligado por la necesidad 6 las amenazas del acreedor.
Pero cur.ndo se va ya { proceder { la subasta, no puede conside-
r{rsele sometido { tal premiosa coaccin. Esta prohibicin y
;lUlidad de la renuncia se contrae as { la base del remate, que
Jebcr{, ser la mitael del valor de la cosa, como { la manera "' ..
que ha el" verificarse el justiprecio. N o podr, pues, el deudor
convenir anticipadamente en que se le d al objeto un valor
detcrmillado, Ili fijar una manera de hacer la estimaci6n que sea
ms g-ravosa para el deudor ; pero s [Jodr{ convenirse en uc el
remate se haga por los dos tercios del valor del inmuchle que
5e h3ga la estimacin tomando por base 105 rendimientos del
objeto, que deben considerarse como un dos por ciento del valor.
Pero cuando se vaya proceder al remate, puede el deudor con-
venir en que se le d los bienes un' valor determinado 'qlle se
tome como base del justiprecio una renta mayor del cuatro por
ciento.
El avalo de los inmuebles, productivus Se har establecieu-
do una proporcin entre las cantidades 4, 100, Y "r rendimiento
del. inmueble en un ao, de que el ,cuarto trmino que
de aqu resulte ser el valor que se busca. Si, por ejemplo, la
finca produce anualmeute seiscientos fuertes, se har el. avalo
as:
,4: 100 = 600: 15:000
i;'::' . ::1'::1 I ). . ?}" '''1 "'0'
, Quiere esto decir que la manera de hacer el justiprecio en
el caso de que tratamos es multiplicar, por ciento la renta, y divi-
dir el producto por cuatro.
A los muebles y los inmuebles improductivos, Se les dar el
precio que en el lugar se le d generalmente la especie. Plle-
de suceder que un fundo tenga una arboleda de caf y una gran-
de extensin de terrenos incultos. Deber drscle todo el
fundo el que resulte de la proporcin' indicada se justi-
preciar por' separado el terreno inculto? Creemos que ni IIna
ni otra cosa ,puede hacerse; en todo caso, deber atenderse
la parte del terreno erial que se necesite para el servicio de la
hacienda, y esta parte entrar en el justiprecio que se haga ell
atencin a la renta. porque indudablemente co'ntriouye produ-
cirla; pero el resto. el que no sea necesario para aquel servicio
deber estimarse 'como inmueble improductivo. Si la tierra in-
culta [Jasto para los animales necesarios al cultivo, 'si da la
madera necesaria ,para las reparaciones de los eClificios. lea para
producir d vapor que mueva las mquinas para las necesida-
des de los cultivadores, la parte que se estime necesaria para
todo esto deber entrar en el avalo de la parte proouctivn' del
fundo.
Apuas es menester decir' que los rendimietde 'quc aqu
se habla han de ser -lquidos, y que. por 10 mismo, si se trata de
estimar una casa, dehen deducirse de sus anuales,
tener la base del justiprecio, las contribuciones pblicas que pa-
gan esos predios, los gastos de reparacin que haya de hacer el
propietario y todos ,los dems que seall necesarios para tener los
alquileres.
La estimacin de los rendimientos debe hacerse, no por el
que haya dado el fundo en un ao de abundante de escasa
cosecha, de 1evado de bajo precio del fruto, sino por el tr-
mino medio de lo que en un perodo regular haya producido, se-
gn Tas prne!)as que h:tya, 'segn el iuicio de los expertos, si
110 hubiere prueha, inicio que el tribunal, en este punto por lo
m1105, modificar COIl la debida discrecin, segn lo per-
mite el artfcnlo 1.316, porque :tqu! la csperticia ser una prue-
ba, no un fallo, Mas cnando los peritos hacen el justiprecio de
los 6 de los inmuebles improductivos, ya ellos pronun-
cian un fallo, que, en llueslro concepto por lo lllllOS, debe res-
petarse, alen'elidos los trminos del artculo 1.860.
362. Si la cosa f\Jere inlllueble y en el tercer remate no
hay proposicin por la mitad de su valor: por lo mnos, se pro-
ceder en nn <:uarto remate, anunciado con <Juince das de anti-
cipacin. su arrendamiento, hujo las condiciones qne conven-
gan las partes fije el jnez 'falta de convenio. Si las' condicio-
nes las fijare el juez; procurar <Jne el tiempo uel arrendamiento
no exceda del necesario para pagar Iacantidau sobre que versa-
re la ejecucin y los intereses.)' gastos.
1':1 arrendamiento oC celebrar con el mejor postor. ql1i'2n
deber dar fianza para asegurar el cumplimiento de
1,,5 ohligaciol1es qne contraiga. ,
Tanto el acreedor como el deudor pueden ser licitadores en
, el remate del arrendamiento.
La fianza debe otorgarse dentro de tres das del remate; y
el rematador no podr cntrar en el goce de la finca, mintras el
juez 110 haya aprobado la otorgada. (Art. 1.861).
La ley h:t previsto el caso, que no ser nlliy raro por cierto.
de que no haya posturas admisibles para el renlate de h pro-
piedad raz, y determinado, para que de algn modo se lleve
= 3 ~ -
adelante la ejecuci6n, que se ofrezca en arrendamiento la .finca,
tambin <>n subasta pblica. El acreedor . ~ el deudor tratarn
primero de ponerse de acuerdo sobre el mnimum de la ,pensi611
que haya de ofrecerse. sobre el ti<>mpo que ha de durar el arreu-
damiento, sobre la facultad de subarrendar. sobre las . mejoras
que tenga la facuitad de hacer el conductor con el tlerecho la
ind<>mnizaci6n y sobre todas las dems condiciones de la loca-
ci6n. Si no se lograre este acuerdo, el tribunal fijar tales con-
diciones sin (jue la iey le ponga otra limitacin que la deprocu-
'rar que el tiempo del arrendamiento no exceda del necesario
pa pagar la cantidad sobre que versare la ejecucin, los intere-
ses )' gastos. La palabra procurar de que usa nuestro artculo
delnuestra cla'ramente que el juez no est en el deber de limitar
aquel tiempo de la manera dicha; veces no podr lograrse el
arrendamiento sino ,por un tiempo ms largo, y por lo 'mismo
habn que extenderlo, en lo cual el tribunal usar de todo el
discemimiento que ,pida el caso. pero obrando siempre con li-
bertad.
La ley admite como postores tanto al acreedor como al deu-
dor, y en ello ha hecho bien,porque como dan fianza para a!i-
gurar el cumplimiento de las obligaciones que contraigan, no
hay peligro ni de que el> acreedor deje de conservar la finca ni
de que el deudor deje de pagar las pensiones ni de tomar todas
las medidas consen;atorias, qu'e le importan tambin al acreedor,
puesto CJue tiene inters en que Ia ,propiedad est siempre en
aptitud de. redituar lo convenido para el pago de su crdito.
Es consecuencia de esto que el fiador del delldor deber res-
ponder de los despe'rtectos que produzcan la finca, <tie le sean
imputables al mismo deudor y que cedan "il perjuicio del cree-
dor. Por supuesto. cuando el acreedor sea el arrendatario, pa-
gar la pensi6n con aplicarla al pago de su crdito,
La fianza dcbe prestarse dentro de tercero da contar des-
de que se hizo el remate. y, por lo tanto, si as no se hiciere,
pueden el acreedor 6 el deudor ha<:er CJue qued<> sin efecto el
acto. La ley no lo dice; pero es natural que si el da fijado para
el remate sobre arr<>namiento no hubiere ningn postor, 6 'si
despus de admitida una postura se anulare el acto por 110 haber
- 393-
dado la fianza correspondiente el rematador por cualquiera otro
motivo, Qmede de nuevo remate el inl11ueble, solici-
, tllU de cualquiera tic as parles y esto cada vez flue se pre:iellle
lal solicitud,
36:1, Los fratos producidos por los biells y de-
Techos embargados desde el da ell que.[o haya u sido, se agrega-
r{n al precio de los mislIlos y se :lplicarn al pago del crdito
junto con aquel precio. (Art. 1.862).
'Dur<lnte el embargo pue,lcn los bienes,' subre que se ha 'tm-
hado ejecucin, producir frutos { intereses, O' es lIluy nattira 'quc
Se apliquen al pago del crdito junto con el precio de la cosa
misma.- El embai'go no da al ejeeutallle privilegio algullo sobre
el objeto embargado y !liucho sobre suidrutos; Jlerosi e'
adedor es hipotecado, los fmtos producidos en 'aquel tiempo'
se agregarn al precio de la finca para pagar, con la preferenci:t
que da la hipoteCc1, el crdito de que se trata, caso de que venga
.- luego un concurso ,1c'lci'c:cdores. "Para que se' ;prodnzc:i este
efecto, se atenoer an al embargo pr{;c3utc1ativ6:y desdc5' fe-
cha comenzarn ,los frutos :1 adherirse { la propiedad para el
eftcto de:! pago.
364. El acreedor l'odr pedir (jne S. vare el <:mbargo, he-
cho con el objcto de la ejecucin, de tillOs bienes en otros, )'
que se embargnen uuevos hielics adems de los ya embargados,
y el juez lo decretar as, si lo creyere necesario para la efca-,
cia de la ejecncin. (Art.
" No depen;ler, pues, de slo el acreedor 'lue se mejore la
ejecucin. El juez, cuando l lo pida, examinar -las circuns-
tancias del caso y acceder la solicitud (, la negar, segln
(fne hallare no justa la necesidad ele la medida que se pide
q)ara hacer efectivo el derecho del acreedor; pero no es slo
el valor de los bienes embargados lu que debe guiar al tribunal
al dictar su resolucin. Ser la mayor menor faciiiclad que
haya de realizar :Hluellos' bienes, atendida su naturaleza, situa-
cill y otras circunstancias. En esto d"ben seguirse las reglas
del buen sentido v atenderse, por supuesto, los intereses de
,Hn bas partes.
365. Verificado d remate, el s<;cretario' del ,rihuilal est
.- 394-
en el deber de dar, dentro de tercero da, al rematador qe lo
pidiere y hubiere cumplido con las obligaciones que se impuso
en el remate, copia certificada del acta del remate, para que le
sirva de ttulo de propiedad. (Ar!. 1.864).
Cumplidas que sean las condiciones del acto, el secretario
del tribunal proceder dar la copia de que aqu se habla sin
necesidad de \In decreto especial del juez que lo mande; pero
no ntes que l haya declarado que el remate est verificado y
que el rematador ha cumplido las obligaciones que en aquel
acto se impuso. Si e! secretario pudicse dar la copia certificada
esperar esta declaracin, vendra ejercer funciones de juez,
no siendo otro su carcter que el de un testigo autorizado para
testificar los actos del tribunal. Esta copia: es el documento que
debe registrar el adjudicatario de un inmueble para que aquel
acto tenga efecto respecto de tercero, COn arreglo lo estable-
cido en el artculo 1.848 - 4. En cuanto al derecho del sanea-
miento que compete al rematador, caso de eviccin de la cosa
rematada, puede verse lo que dijimos en el nmero 315 del
tomo 3.
SECCION 2."
DE 1.,\ CF.S,,- Dr:
SUMARIO
Definicin de In cesiQI1 de biel1es. Su ob.ieio. PerSOnas que pu,,-
<len hacerla.-367. Cesin de :bienes C0I1\-enciona1.-368. Cesin' O"
,bienes judicia1.-3(i9. Formalidades necl'Sar;ls par" 'lue sea admi-
sible la cesill.-3TO. Casos en (me no se admite la cesili.-37.!
,Se admitir la cesin cuando de.las deudas. provenga oc
delit09-iJ72. De;pus de hecha la cesin. !med" el" deudor arre
pentirse y entrar t, liquidar los crdito;; de 105 acree-
dores.-373. Retiro de la cesin.-374. Cesacin {le los interese;;
re;;pedo de la masa: en virtud de haberse hecho la cesin de oi,,-
11e5.-376. La cesin de bienes hace exigihles las deudas que no
lo eran.-3:76. Inh.obilidad del cedente para disponer de sus bie
IlC< v contraer soure ellos nueyas oblio:!1lcioncs.-377. Efecto de
la -c;sin re;;pecto de la prop;edad de los bienes cedidos.-378.
de la cesin de bie"e5 respecto de los codendores y fia-
dores del cedente.-37!1. Convenio.
366. La cesin de biellcs es el abandollo que un deudor
hace de ellos en favor de S\\S ac(eedores,
- 395 '
.La cesin puede hacerse aun cuando sea uno slo el acree-
dor. (Artculo .1.86).)
La cesin de bienes, llamada tambin concurso voluntario de
acreedores, es un recurso que da la ley los deudores rue por
. desgracia no han podido pagar sus dedas, para que libertndose
de las persecuciones de sus acn,edores, puedan luego dedicarse
:. algn :gm:ro de industria de l/ue puedau sacar la suhsisten-
cia y pagar con ms desahogo sus compromisos.
Cualquier deudor. () 11(1 demancIado. puede hal el' cesi6n
de bienes la cual le ser 110 admitida segn 10 establecido .en
el artculo r.819. No slo puede hacerla cualquier deudor par-
ticular mayor de veintin aios, )' capaz de administrar sus pro-
pios negocios, sino tambin las 11Iunicipalidades, iglesias, COllllt-
nidade", universidades y dems personas jurdicas, y los meno-
res, entredichos inhabilitados, siempre que 10 hagan por me-
dio de sus representantes "gtimos y previao las formalidades
'lue. prescriben sus estatutos particulares 6 la ley. En cuanto :
los menores y entredichos, los respectivos tutores son los que
pueden hacer la cesin, y esto previa autorizacin judicial en
todo caso, porque aquel acto c:utra1a el de convenir en una de-
manda. y el artculo 330 exige aquella autorizacin para esto
ltimo. Cierto es que: el que judicialmente llama sus acreedo-
res para que le admitan la csiu de SUfi bienes es demaudante ;
pero 10 es slo en la forma, pues en el fondo acepta CI1 juicio
una deuda y se somete su pago ejecutivo y esto es lo mismo,
en cuanto a sus por lo mnos, que convenir en una oe-
.1Ilanda. Desde luego, se somete la ejecucin, como si hubiese
una sentencia ejecutoria y se sujeta todas las consecuencias
f/ue puede dar lugar la no admisin de la cesin. Cosas tOt13s
estas de mayor gravedad.
El menor emancipado necesita, para hacer la cesin, del
. consentimiento de su curador y de la aprobacin del juez, pues
aquel acto no puede considerarse de simple admiuistracin, 1\n-
tes bien es la destrucci6n de toda administracin (artculo 355).
EI.mayor inhabilitado necesita dc la asistencia de su curador
.nicamcnte (artculo 376) .. E1 .marido .es. quien debe. hacer . .la
- 396-
<:esin de bienes de su lIlujer, bien puede autorizarla para
dIo; pero siempre se necesita (lel consentimiento de: la misma
mujer y si entre los bienes cedidos hay inllluebles, deber pre
ceder decreto judicial con conocil11ientode causa. Esto es una
consecuencia de la circunstancia de ser la cesin de bienes uua
verdadera enagenacin (artculo J .338).
Que las personas { que nos acabamos de rderir pueden ha-
cer cesin de bienes, no es dudoso, puesto que 6sta es IIn bene-
ficio, que trae ventajas reales al que lo obtiene y no hay motivo
para negrselo : tales persona;;. Cierto, algln peligro hui en el
acto, como que se reconocen de:udas; v es por ello por lo '1uc
se exigen las formalidades indicadas.
:367. La cesin de hienes puede ser convencional judi-
cial. (llrt. 1.866.)
En los artculos siguientes :ie trata extensamente sobre la
cesin de bienes judicial, y por ello n05 limitaremos aquf ha-
blar ele: la convencional. Para que sta surta sus efectos es me-
:Jester CJUE. sea aceptada por todos los acreedores unnimemen-
te, pues siendo Un contrato en que: todos cIlos son partes, todos
,lcben prestar 5n consentimiento, que es el principal elemento
de los contratos. As es que si Se ha celebrado en el concepto'
de que nO hay ms acreedores que los que han concurrido acep-
tarla y luego aparece algn otro, ser nulo, porque ya han va-
riado las circunstancias en cuya virtud se celebr el contrato.
Con todo, si ese nnevo acreedor lo es por una sntl1a de pequea
;mportancia, habida consideracin al activo y al pasivo del deu-
dor, no debe tenerse: en clIenta: tal rigorismo serfa absurdo y
por lo mismo incompatible con el derecho. A los tribunales to-
car juzgar discretamente sobre el caSo. Esto es en el concepto
de que los acreedores que han celebrado el convenio ignorascll
en absoluto la existencia de otros acreedores, pues si del acto
mismo de otras circunstancias se deduce qne los contratantes
han credo tan siquiera posible tal existencia, no habr motivo
para anular el acto, por haberse tenido en cuenta, al celebrarlo,
que podfa haber quien viniese luego exigir del deudor e1cum-
_plimiento de otras obligaciones .. Pero es de advertir qne esta
397-.
nulidad es slo relati.va y que los. acreedores cesionarios .ni-
camente les compete el derecho de pedir que se la pronuncie.
Los nuevos acreedores tendrn el de hacerla anular, no porque
se la haya aceptado sin su concurrencia, sino porque haya lil-
diado alguna de las circunstancias que por derecho comn anu-
lan los pagos en general, { causa de ser la cesin una especie'
de pago.
La cesin de biens ,-,xtrajudicial IlO titile ms cf,-,ctos 4UC
los que se deducen del mismo contrato. As es que si se aceptan
en pago de los crditos los bienes cedidos sin aadir ninguna
otra. condicin, parece lo natnral creer que se ha querido que el
deudor quede libre de todo punto para lo sucesivo. Si se admiten
en pago por su producto por el valor que se les d convencio-
nalmente, fijndose plazos para la satisfaccin del saldo, el deu-
dor tendr que cumplir estrictamente lo pactado, sin que pueda
alegar el beneficio de competencia. Si se les toma en pago hasta
concurrencia de cierto valor, sea determinaao convencional-
mente, sea por lo que produzca su renta, declarndose que que-
.laJr.: del)iendo el, resto, sin indicarse en qu trminos se ha de
pagar, entnces tendr el deudor aqlel beneficio, porque las co-
,as se han puesto en la misma situacin que en el caso de la ce-
sin judicial aceptada! y debe haber una completa asimilacin.
368. La cesin judicial es un ocneficio concedido por la ley
los deudores de buena fe (tue por consecuencia de desgracias
inevitables se ven imposibilitados a pagar {, sus deudores.
Este beneficio no se puede renunciar. (Art. I.867.)
E:n el .nlmero 366 dimos la definicin que trae este artculo,
d;" la cesin de judicial, { la cual realmente es { la'que
c'orresponde: quisimos darle desde el principio, porque \;erdade-
ramentt: esta es la que debe cesin de bienes, no sien-
do la. convencional', sino un contrato, como cualquiera otro, y
no el I ecurso legal de que se ocupa la ley en el presente lugar.
El. recurso. de la cesin de bienes no puede renunciarse, por-
que la ley que lo establece .es de rden pblico, COUlO que tiene
p'or()pj.eto libertar .al individuo de las persecuciones constan-
tes de sus ucreedores y los medios de conseguir su sub-
siste'ncia, sin estar di' continuo expuesto { que aquellos le arre'-
baten el pan que haya conseguido, despus que ha entregado
lo que tena.
369, Para que la cesin judicial de bienes sea admisible,
deber hacerse en la forma que se establece en el Cdigo de
procedimiento, (Art. 1.868,)
T,a5 formalidades que han de seguirse en el juicio de cesin
de bienes estn establecidas en la seccin T.', tt. 7., lib, 3, del
Cdigo de procedimiento civil; pero la omisiu de alguna de
estas formalidades no hace inadmisible la cesin, Slo la omi-
siri de las que puedan llamarse constitutivas del juicio son las
que producen este efecto. La presentacin de la lista de los
acreedores, la votacin sobre la admisin de su cesin, la sen-
'tencia correspondiente sobre el mismo y la decisin sobre los
recursos que contra ella se interpongan, tales son .las formalida-
des esenciales, sin las cuales no hay juicio, ni beneficio, ni efec-
to alguno en el particuIar. :Mas no debemos darle igual efecto '
la' omisin de la acumulacin de autos sobre juicios particula-
,res, ni del embargo de los bienes presentados ni de otros actos
por el estilo.
370. El triuunal conceder la cesin de bienes, siempre
qlle no ocurra alguna de las circunstancias siguientes:
l.' Que el deudor enagene alguna parte de sus bienes, en
los si, meses ntes del da en que hace la cesi6n, quedando
sin lo suficiente para pagar todas sus deudas:
2," Si paga algn acreedor que 110 sea elm:'ls privile-.
giado, dentro de los seis meses anteriores la cesin, siempre
que de ello resulte perjuicio los dems acreedores:.
3',' Que el deudor haya dilapidado su fortuna no apare1.-
ca inculpable-el atraso que esperimente:
4.' Que haya obtenido de sus acreedores espera respecto
de crditos que figuren en la cesin:
5.' Que el deudor haya manejado cadales de la Nacin' "
de los Estados, provincias ' pueblos, de establecimientos p-
blicos y est alcanzado en. sus cuentas, mintras no reintegre
todo lo que debe por este respecto :-
6.' Que <:1 deudor haya ocultado alguna parte de los bie-
nes; .y
7" Que el deudor ryaya colocado en la lista uno ms
acreedores que no lo sean en realidad por ms cantidades de.
las que en efecto les deba .
. . En los cutro primeros casos dc este artculo podr admi-
tirse la cesin, estando de acuerdo todos los acreedores; pero de
ningn modo en los tres ltimos. (Art. r.869.)
Segn sto, hay casos en que un solo acreedor que se oponga
la cesin basta para que sta 110 se admita, y otros en que,
aun cuando todos convengan en ella, no se la puede
Son los primeros los contenidos en los cuatro primeros nmeros
del artculo 1.869, Y los segundos los contenidos en los tres lti-
mos. Pero si el deudor no se encuentra en ninguno de los casos
de aquel artculo, deber admitirse la cesin por decreto judi-
cial,. aunque todos los acreedores se opongan ello. Cuando en
la primera reunin del concurso todos los concurrentes estuvie-
ren por admitir la cesin, y no se hallare el deudor en ninguno
de los tres ltimos casos de nuestro artculo, se dar por admiti-
da, aunque se hayan tachado algunos crditos, pues el resultado
del juicio de tachas ninguna influencia tendr sobre aquella vo-
taci' pero si no todos hubieren estado por la admisi6n y bu-o
biere hall ido crditos tachados, se di ferir la resolucin definiti-
va para cuando se haya decidido la controversia sobre taehas.
Si el deudor no se bailare en ninguno de los siete casos de nues-
tro artculo, la cesin se declarar admitida, haya 6 no habido
tachas de crditos, porque _el voto en contrario de un acreedor
de todos no influir en nada en la admisin. As dice el artculo
451 dei C6digo ele procedimiento civil; pero en nuestro concep-
to es noctrina racional y que se ha de aplicar sin que en ello se
infrinja la ley, que siempre que no est tachado el que se ha
opuesto la admisin de la cesin, siendo por supuesto el caso
uno de los cuatro !)rimeros del artculo T .86<), debe. darse por
indrilisible'la 'cesin; 6 seh'irse el' juiCio"sobre' si tal es el taS(;',
'sin esperar { que se decida la controversia sobre tacha,
En 105 cuatr primeros casos de nuestro artculo se admite
la cesi6n, cuando todos los acreedores convienen en ello, por-
que ah no existe un hecho que demuestre que el deudor haya
quer,i!=Lo ,C!uedare,con lo ageno, sino culpa nicamente 'Y' si se
quiere preferencia por alguno de los acreedores sobre los otros.,
y ,estas faltas pueden perdonarlas los interesados, como que no
hay nada que reclame la satisfaccin de la justicia pblica del
-;as,' No as,' cuando el caso es alguno de los cuatro lt{neis"
Ah estn interesados 'ia Naci6n, la's municipalidades, pueblos
'-' establecimientos pblicos porque se castigue siquiera' sea ci-
vilmente al administrador infiel que se ha apropiado de cauda-
les pblicos, Y' la vindicta pblica en que no quede triunfante
('] deudor fraudulento que oculta sus bienes l que quiere dis-
minuir el haber de sus legtimos acreedores, haciendo figurar
como tales { quienes no lo son,
En cuanto a los nmeros 1.0 y 2, de este artculo, debe,ad-
vertirse que es menester que el peritcio resulte inmediatamen-
te de la enajenaci6n dd pago de que ah se habla, Supngase
que enajena una propicdad, c:n los seis meses,anteriores a su in-:
solvencia. con el fin de el precio 'en una negociaci6n de
se promete ganancia, y que luego de una manera inesperada
haya resultado ruinosa. podr decirse que en virtud de la ena-
jenacin haya quedado sil! los ll1edios de pagar? El perjuicio no
ha venido de la enajenacin misma, sino de actos posteriores,
Es necesario que la enajenacin'haya sido a ttulo gratito
tan bajo precio, que de ella misma haya nacido la insolvencia,
<le1 deudor Supngase que el deudor paga, dentro del trmino
indicado. un acreedor no privilegiado, contando con funda-
mento que tiene medios de satisfacer los dems y que luego,
por algn acontecimiento imprevisto, como la insolven<;ia
un deudor, la prdida de una cosecha, un incendio, quede sin
los medios de satisfacer los dems: habr quien crea que
fu el ,pago el que caus el perjuicio los derris acreedores?
En cuanto 'ai caso 4,, es de notarse que la espera, de que
aqu se habla' es 'la que resulta de un ajuste entre los acree-
- 401-
dores que teDficl deudor I la saz6n y el mismo deudor: en ma-
nera alguna de los respiros particulares que se dan separada-
l,11ente para pagar. La frase que haya obtenido de sus
res espe Ta)), indica bastantemente que se trata de una eSpeTa
dada colectivamente y no de las individuales.
Ni ser de ms advertir que el nmero 7. supone fraude d
parte del deudor al Tolocar en la lista ms acreedres de los que
tiene y hacer figurar los que' realmente lo sean, por cantidaaes
mayores de las que realmente constituyen su crdito. Puede
licontecer que por descuido, olvido 6 equivocaci6n, no se le ha-
yancargado en su cuenta un acreedor cantidades que se le han
satisfecho y que aparezca como tal despus de haber sido satis-
fecho del todo 6 con un haber mayor del que debiera. En tal
caso no puede obrarse con la severidad que establece el artculo
de que venimos tratando. Pero es para nosotros claro que le toca
al. deudor comprobar que no hay fraude en su proceder, porque
el hecho de suyo es una presunci6n grave en su contra; que l
elebe destmir.
371. Por la antigua jurisprudencia se estableca que no se
admitiera la cesi6n cuando las deudas 6 alguna de ellas prove-
nan de delito; pero el artculo '1.869 no trae este caso y nos
parece racional semejante doctrina. El delito tiene su pena dis-
. tinta de la flue .puede venirle al reo en el juicio civil, y no es
justo que adems se le deje por toda la vida entregado .las
persecuciones de sus acreedores que no le dejarn vagar para
huscar su subsistencia; pero respecto de la pena pecuniaria
que se haya impuesto al delincuente no se admite cesi6n, por-
que sta propiamente no es una deuda.
372. Sin embargo de que el deudor haya hecho cesi6n de
sus bienes y formado concurso de acreedores, puede arrepen-
tirse y hacer valer contra ellos sus derechos, liquidar el cr-
dito de cada uno . impedir la venta de aquellos; pero esto
tiene lugar con tal que la cosa. est ntegra, y se dice estarlo
que se acepte la cesi6n; mas no despus, si los acreedo-
res 10 resisten, eJ<cepto. que se les pague. Despus de esta acep-
tacin, ya el asunto ha llegado 'un estado que puede seme
jar la cosa juzgada y no es posible volver atrs.
Tomo IV
26
- 402
373 Sobre el retiro de la cesin juzgamos oportuno' re-
producir lo que digimos en nuestro comentario la 6.", tt. z.
del Cqdigo de procedimiento judicial nmero Io.-"Nuestra
!ry la cesin de bienes como un benefiL"o de que
pueden '.'",le"e los deudores que no tienen medios de satisfa-
cer sus pam libertarse de una ejecucin que se haya
gecretado contra ellos que est punto de decretarse. Sien-
do tal la naturaleza de este beneficio, s se le concede al deu-
<jor el derc'cho de recuperar los bienes cedidos con slo desis-
tir de 1", cesin, "" le dara una arma poderosa con que para
los legtimos. ataques de sus acreedores y burlar la accin de
Ii' justicia. A prevalecer tal sistema, un deudor podra hacer
cesin de bienes, luego buscar qnien se los comprase, con la
libertad que le da la accin intentada, desistir luego de su pre-
tensin inmediatamente dar cima su enajenacin. De este
modo quedaran burlados los acreedores, que en virtud ele un
juicio intentado legalmente se haban visto obligados sus-
pender su ejecucin 6 su demanda. No siguen el juicio co-
rrespondiente para hacerse pagar su crdito, porque la ley se
19 impide: y luego se quiere que en virtud de esa suspensin
f.orzada pierdan las seguridades que les daban las propiedades
del deudor. La cesin de bienes es una tregua que se le otor-
ga : ste; cmo se quiere que esa tregua le sirva para po-
der con ms libertad hacer ineficaz la accin de los tribuna-
les? Esto ,sera un absurdo. y por lo mismo debe recha.zarse.
"Por esto la ley 2.", tt. 15. parto 5.", dice: "Pero si el deu-
dor que hubicoc as desamparado lo suyo, digiese ntes que
fuesen \'eudidos sus bienes que los quiere cobrar para' faeer
pago { sus debdores para defenderse luego con derecho COll- ,
tra ellos, entnces non deben "'ender ninguna cosa de lo suyo,
aun decimos que debe ser odo.)) Vase bien que esta ley 110
manda que inmediatamente despus del desistimiento se le
entreguen al cedente sus bienes, sino que se susPenda su
vC1zla y se le oiga. En esto hay justicia as para el deudor,
cQmo para los acreedores. Al uno no 5e le nie;a' el derecho que
tenga defenderse contra las injustas pretensiones de los otros,
y { estos no se les deja enteramente inseguros, pues siempre
- 43'--
(juedarn embargados., los ,bie
l1
es que han de asegurar el pago,
,.ntras se ha de seguir el juicio entre el deudor y sus acree-,
dores. '
"Ni por qu haba de levantarse el embargo, cuando el
propio cedente se ha confesado deudor incapaz de cumplir
sus compromisos? El caSO de cesin de bienes es el de una eje_O
<:t1('in promovida' por el mismo ejecutado. Si no se puede le-
vantar la ejecucin del reo, que ha confesado su deuda, slo
porque diga que va pagar ' defenderse, no se nos alcama
.el IllOtivo que haya para hacerlo respecto del que voluntari,,-
'mente se ha sometido una ejecucin especial para libertar-
.se de todas las consecuencias' de la ejecucin general.
"Argyese contra esta doctrina con el principio de que
'sindole lcito al demandante desistir de su demanda ntes de
l 'contestacin, sin que el reo tenga el derecho de quejarse de
<!ste desistimiento, tambin le ser lcito al cedente hacerlo
.as, por hallarse en el caso de quien intenta una accin. Ar-
gumento es ste que no puede hacerse' valer, porque la 'cesin
de biehes es un juicio especial que debe regirse por leyes es-
peciales; y ah est la ley. de Partidas que hemos citado, la cual
-claramente establece los casos en que puede verificarse d
desistimiento de la cesin y los efectos que ste produce, Slo
para pagar defenderse puede el cedente desistir, y con esto
:puede alcanza.r nicamente que se la venta de los
bienes y qne se le oiga, en manera alguna que se de
,nuevo en posesin de ellos.
"POI otra parte, no creemos que el demandante pueda de-
sistir de su demanda ntes de la contestacin sin quedar libre
de toda responsabilidad para con el demandado. Si este ha
sido ya emplazado, si en virtud del emplazamiento ha heeho
gastos, ora en consultar abogados, ora en solicitar documen-
'tos otros recaudos para defenderse, debe el actor indemni-
zarle de eStos gastos. Del mismo modo, si el acreedor en vir-
tud de la cesin de bienes ha suspendido forzosamente todos'
'los pasos que' hablan de dar poi resultado el cobro de su cr-
dito,deben los tribunales garantirle contra los del deti:
dar que pudiera burlarse . la sombra de un beneficio esta-
blecido por'la ley."
- 0404;-
Aunque esta doctrina est aPoyada en una no vigente
hoy, es 'exacta en actuallegislaci6n, por ser 'muy
conforme la naturaleza del beneficio de que tratamos, ora
la antigua' iegislaci6n siempre res-
cuando' se opone espritu' de la La
trina est apoyada por el segund aParte 'del 1873, que,
exige como condici6n del retiro de la cesi6n, que el deudor
previamente sus deudas; sin caso'
aq;el se haga ittes 6 despus la
da sobre cesi6n.
, ,
374, la cesi6n de bienes, dejarn de correr los
resPecto de la 'masa, toda acreencia, no ga-
I:a,ntizada con ,privilegio, prenda 6 hipoteca, (Art. 1870).
Es consecuencia de esta disposici6n que los intereses si-
gu(;!n, corriendo contra, el deudor, que en todo tiempo deber.
pagarlos en nicamente respecto de la masa,
es decir, los acreedor!,!s, no' tienen derecho alguno cobrar:
parte del dividendo por, los que se devenguen des-
pus .de ,hecha la, cesi6n, Segn esto" cada crdito ser
d,ado hasta aquel. momento y la cantidad que resulte acumu..,
Ifmdose los intereses al capital ser la,que se tenga en cue,nta.
para asignarse las proratas.
La ley, limita la: cesasi6n de los intereses ni,:amente los.
que devenguen, los crditos' no garantidos por hipoteca, pren-
da 6 privilegio, en trminos que, aun respecto, de la masa:
esos crditos seguirn deveI;1gndolos; pero aunque no lo
diga el artculo, esos intereses se pagarn nicamente hasta
concurrencia de lo que produzcan los bienes' afectos a ,la hi-
>ateca, , la prenda 6 al privilegio, porque en, saliendo de ellos
los, cr,ditos; al venir concurrir, con los dems, son meramen'"
te, personales y deben correr.la 'suerte comn .
" ,375. ,La cesi6n de bienes hace exigibles las deudas de pla-
zo' no vencido. (Art. 1871).
La, exigibilidad ,de que aqu se trata tiene por nico, efectO-
habilitar los acreedores cuyo crdito no sea exigible. por
estar pendiente el plazo.6 la condici6n, para entrar tomar-
desde luego, su prorata. Pero no ,sucede lo mismo en
los, dems efectos jurdicos;, as" por ejemplo,un: crdito, ~
,tivo no exigible, al hacerse la cesin, nq se, podr compensar
=n uno pas'vo que 10 era en, la ,misma po"a, .po,rque este ar-
tculo le d aquel carcter. Aqu se ,,trata' deja cesin de bie-
nes y todas las disposiciones contenidas en la ,presente sec-
,cin' se, contraen naturalmente esta institucin, y por lo
mismo slo respecto de ella se hacen exigibles los crditos que
310 lo eran.
376. ,Por la cesin de bienes quedar, el deudor inhabili-
tado, para disponer de sus bienes y contraer sobre ellos nue-
vas obligaciones. (Artculo '1.872.)
, Natural es esta disposicin, pues desde que el deudor ha
'.cedido' sus bienes para ~ o n ellos se paguen sus acreedores, vir-
'tualmente ,se ha comprometido no darles otra aplicacin. En
'nuestro concepto, c.uando entre los bienes cedidos haya algu-
'nos inmuebles, debe registrarse el acto' 'en que se les mande
,'embargar, en l' departamento distrito de su situacin para
'que la inhabilitacin tenga efecto respecto de terceros. Sin.
'-este registro puede el cedente enajenar aquellos bienes hi-
potecarlos; registrando la correspondiente escritura:' no' podr
'<lponrsele al que ha obtenido el correspondiente derecho, -el
'acto de cesin, salvo, sin embargo, el derecho que los acree-
<lores concede el artculo r.r68. Aquel registro puede hacerse
. de oficio, instancia de cualquier acreedor del represen-
'tante del concurso.
377: La' cesin judicial no confiere los acreedores la 'pro-
piedad de los bienes cedidos, sino el derecho de l{acerlos ven-
'<ler, y de que su importe, como el de las rentas, se invierta
en el pago de sus crditos.
'Puede en consecuencia el deudor retirar la cesin en cual-
-quier tiempo, pagando previamente sus deudas, sinpcrjuieio
de los derechos que hayan adquirido terceros en ,virtud de re-
,mate de bienes. (Artculo 1.873.)
Como hemos dicho anteriormente, la cesin de bienes no
,c.
q
ms, que una ejecucin' provocada por el, mismo deudor, y
,as! como en: las ejecuciones en general no pasa al acreedor la
,propiedad de: los bienes, sobre que se :traba ejecucin, as tam-
,- 406 -
''DCa sucede aquello en esta especie particular de ejecucin_
J)edcese de esta disposicin que si el producto de los bienes.
('edidos cubre con exceso el monto de los crditos que se hane
:le satisfacer, el sobrante corresponde al deudor; pero para.
que haya exceso es menester que se satisfagan no slo los ca-o
l'itales y los intereses devengados hasta el momento de la ce-o
silll, sino tambin los que se hayan devengado despus, por-
'fue, como ya digimos, contra el deudor siguen corriendo los.
intereses pactados y' los legales, cuando hayan de tener lugar.
Para que el deudor pueda retirar la cesin, debe satisfacer'
las cantidades que da la sazn, as por capital como por in-o
teleses, deducindose naturalmente las que se hayan pagado..
ya con el producto de los bienes que' se hayan \'endido. Los.
Dagas que se hagan con ese producto debern imputarse, .en.
todo caso, primero los intereses devengados hasta el mo-
mento en que se verifiquen, no ser que el acreedor conven-
ga en que se haga imputacin al capital. (Artculo -II93). Si
algn acreedor lien varios crditos contra el cedente, el pago
que se haga con el precio de los bienes se imputar
la deuda que el deudor tena ms intereses en extinguir, y'
luego la que se halle en este caso entre las que queden y'
as sucesivamente, puesto que en el presente caso no hay-
recibo que exprese qu deuda ha de hacerse la imputacill;;
y si las deudas son de igual naturaleza, la imputacin se hace'
r. la ms antigua y en igualdad de circunstancias se har.
_proporcionalmente todas ellas. (A rtculo 1. 195.)
378. La cesin de bienes de un deudor no aprovecha .
sus codeudores mancomunados ni sus fiadores, sino hasta e[
importe de los pagos hechos con los bienes cedidos.
Tampoco aprovecha los herederos del que hizo la cesin,
si han recibido su herencia sin el beneficio inventario. (Ar-
tculo 1874).
Dice este artculo que la cesin de bienes de deudor no,
!)roduce otro efecto respecto de su codeudor solidario ni su.
fiador que disminuir la deuda en la suma que resulte satisfe-
con el producto de los bienes cedidos, y que parlo mis-
111<> estos 'no les corresponde el beneficio de competencia" que
- 407-
alcance el otro en virtud de la cesin. Es obvio qe asi dene
porque el codeudor solidario es tan deudor como' el ce-
,lente y puede ser reconvenido sin tener en cucnta la situa"
lin en que este se halle. El fiador simple se ha constituido
abalmente para que satisfaga la deuda, cuando el deudor
principal no puede hacerlo y el resultado de la cesin dc bic-
neo, cuando no produce el pago de todas las deudas del ce-
dente, demuestra que ha llegado el casO de haccr efectiva la
fianza.
Ni hace la resolucin la circunstancia de que el
acreedor hayu contribuido con su voto '1 celebrar un convenio
.'un el cedente; con arreglo lo dispuesto en el atculo r875.
IJudiera decirse que en este caSO debiera aprovecharse el fia-
dor (que el deudor solidario no pucde alegar nada cn el parti-
cular, puesto que es tan deudor como el otro), en este caso,
decimos, pudiera aprovecharse el fiador del convenio celebra-
do con el deudor, puesto que el acreedor ha contribufdo que
no se verifique la solucin de su crdito: Pero, cuando se 'le
':onceclcn { un dcudor las condiciones favorables de un con-
\'cnio, es porque realmente no tiene los medios de pagar sus
acreedores: no hay peligro de quc algnno de ellos vaya
aqucllas condiciones si puede conseguir inmediata-
lJlente la solucin de su crdito. Puede decirse que el conv(:-
ni es un signo cierto de la insolvencia del deudor, y que con-
sig1lientemente hace veces de escusin. El fiador debe pagar,
ruesto que est cumplido el requisito de la 'escusin del dcn
e
dor. Con todo, si se descubre que' ha habido mala fe de par-
te del acreedor, por haber conspirado con el deudor el} per-
Juicio del fiador, puede ste oponer como excepcin aquel
fraude.
Pero la cesin por si sola no equivale { escusin ele los bie-
nes del deudor, porquc es posible, bien que no probable, 'lue
los cedidos den 'un producto snficiente para satisfacer todas
las dendas, y casi siempre darn con qu pagar una parte. Es
necesario, pues, esperar que se verifique la 'venta de esos
bienes para que las deudas qucden liquidadas y ve; por cun"
to pcde ocurrirse contra el fiador'; ste tendr' que an-
-408 -
ticipar al acreedor la cantidad necesaria para hacer los gas-
tos que ha se ocasionarle el juicio de concurso. (Ardcu"
lo 1751).
"El heredero que ha aceptado pura y simplemente .la he"
rencia del deudor que ha obtenido el beneficio de cesin de
bienes, no podr aprovecharse de l, porque ha hecho suyas
las deudas de ste y deber proceder en su pago como en las
dems que tenga contradas por s; pero s podr aprovecharse
del convenio que hubieren celebrado los acreedores con su
causante, porque ya ste es un contrato en cuya virtud ha ad-
quirido ste un derecho cierto y transmisible sus herederos.
379. Los acreedores pueden dejar al deudor la administra-
cin de sus bienes, y hacer con l los arreglos 6 convenios
que tuvieren por conveniente, siempre que en ello se confor-
maren las dos terceras partes de los "acreedores concurrentes
que renan las tres cuartas partes de crditos, las tres enar-
tas partes de acreedores concurrentes que renan los dos ter-
cios de crditos. (Att 1.875.)
El llcuerdo de los acreedores hecho con arreglo al artculo
anterior es obligatorio para todos los interesados en la masa,
siempre que hayan sido citados, segn se prescribe en el C-
digo <te procedimiento civil. (Art. 1.876.)
Los acreedores hipotecarios y privilegiados no quedan sn-
jetos al convenio celebrado por los dems acreedores, con tal
que se abstengan de votar, aunque" tomen parte en las deli-
beraciones. (Art. 1.877.)
Es claro que los acreedores que han de formar mayora
para la celebraci6n del convenio deben ser los que estn ya
admitidos como tales, y que por 10 mismo no puede proceder-
se al acto sino despus de la calificacin de crditos. Despus
de citados para el acto todos los acreedores en la forma esta-
blecida en el Cdigo de procedimiento civil, los que
rran, cualquiera que sea su nmero, podrn deliberar y su
resoluci6n obligar todos, en trminos que si uno solo
"te y forma un convenio, ste valdr todo el concurso, como
deduce de los artculos r.875 y r.86.
" El artculo '1875 exige una mayora de personas unida
- 409-
una mayora de crditos, en trminos, que la una por s sola
nada resuelve: quiere el juicio de una gran parte de las per-
sonas, para que haya probabilidades de aderto en la
c1n de las varias 'circunstancias del caso, y una gran part
en el inters para que haya garanta de que se ha visto el
a'sunto con todo el esmero que inspira siempre el inters. se
discutido si el que exige la mayora de personas
admite excepcin para el 'caso en que muchos
":edido su crdito una sola persona, establecindose
, ,
<'es que sta repres('nte otras tantas cuantos crditos se le ha-
yan 'cedido. Los que sostienen la afirmativa alegan que, pues-
to que todos se pueden hacer representar por' un mandatario
que tendr tantos votos cuantos sean los mandantes, 10 pue
e
tambin por un cesionario, que debe tener la misma
que siti dificultad se ha otorgado un apoderado, Pero
si 'atendemos al objeto' que se busca al exigir mayora de
p'ersonas, cual es la reunin de varios juicios que den garan-
ta de acierto, no podemos mnos de acoger la negativa en
el asunto. La comparacin con el mandatario no tiene fuer-
ia alguna, pues ste siempre tomar la opinin de todos los
mandantes y traer la deliberacin el conjunto de varias
opiniones, las veces en sentido contrario: No es as el
sionario, que seguir siempre StlS propias inspiraciones. Tal
ha sido la decisin de la Corte de casacin de Francia, que
segn Alauzet han acogido todos los autores.
'Otra dificultad puede ocurrir en el asunto, bien que en
l'entido contrario, dado el caso ,de que un acreedor haya ce-
dido sendas partes de su crdito muchas personas: ((creemos
con Dallos, dice el citado Alauzet, que cada cesionario debe
considerarse como acreedor distinto y admitido como tal
votar en el concurso, si 'no existe ningn fraude y' si la ce-
sin es seria. De estas decisioes pueden siI duda nacer
sos; pero ellas 'nos parecen de acuerdo con el texto de la ley:
, los, tribunales procurarn siempre poner remedio, dentro de
los ,lmites de sus atribuciones. Nosotros agregaremos que
(.lIando la cesin se ha hecho despus de conocida la
vencia hay gran presuticin de que en ella se ha :procedido
ron fraude y con una intencin ilegtima.
- 4 10-
Absurdo fuera sOllleter lo,; hipolt::carios y privilegiados
un convenio en cuya cch:hracit'Jll no tuviesen votos, corno se
en la antigua jurisprudencia, as como que no quedae
sometidos l, cuando hubiesen. tomado parte en la vo-
tacin. Por otra parte, su posici6n es excepcional, puesto que
teniendo un objeto afecto {, su crdito vienen componer un
grupo de acreedores aparte, cuyo deudor principal es aquel
objeto. Por ello la ley deja su arbitrio quedar no
dos al convenio, segn que toman parte en la votaci6n 6 que
se abstienen de ello. El Cdigo de comercio (artculo 845) de-
dara que los acreedores hipotecarios privilegiados que vo-
taren en la deliberacin sobre el convenio se entender que
renuncian su derecho de prelacin. Sentimos que estos dos
C6digos difieran en un punto en que no cabe diferencia al-
guna entre los negocios mercantiles y los civiles. Y creemos
que es ms acertada la disposicin del C6digo de comercio,
l,uesto que el acreedor hipotecario y el privilegiado tienen se-
guridad por una parte de su crdito por lo mnos y acaso le,"
convendr tomar por el pronto en el dividendo general una
pequea parte lIls bien que esperar para ms tarde: no tice
nen, pues, un semejante al resto de la masa, y por
ello no debiera pennitrseles entrar en sus deliberaciones, sino
despojndose de su derecho de prelacin igualndose consi
e
guientemente con los dems.
Apnas es necesario decir que cuando cl' acreedor hipote-
('ario 6 privilegiado tiene adems un crdito quirogrfico ten-o
dr voto por "'ste y no por el otro. Puede acontecer que un
acreedor tenga dos crditos hipotecarios privilegiados y que
por uno de ellos vote y por el otro se abstenga de hacerlo"
Ent6nces nos parece lo natural que qucde sometido al con-
venio por el primero y no por el segundo.
Otra cuestin se ha presentado en cste punto, es saber:
(uando la hipoteca que garantiza algn crdito grava una fin'"
'ca perteneciente un tercero, y el acreedor da su voto en la
deliberacin del convenio, quedar sujeto al convenio eti'
cuanto su crdito hipotecario? No lo creemos, porque aqu
la hipoteca semeja. una fian,-'!, limitada ciertamente, prestada:
-411
)or el dueio del inmueble gravado y, como ya hemos dicho,
la circunstancia de que el acreedor garantido haya concurri-
do al convenio no es parte libertar al fiador de su obliga-
dn. Los tribunales franceses han resuelto esta cuestin apli-
cando el artculo 50S de su Cdigo de comercio, que es igual
al 845 del nuestro, aplicacin" en que esta doctrina poda te-
ner ms dificultad.
Parcenos claro que los acreedores hipotecarios y prile-
giados, aunque no hayan votado en la deliberacin Sobre el
convenio, siempre quedarn sometidos l por la parte de
su crdito que no hayan podido satisfacerse con el producto
(le los bienes afectados y por la cual vengan al concurso
tomar su parte en el dividendo general. Ser nicamente,
mintras obran como hipotecarios .-. privilegiados, cuando ten-
drn ;I derecho de sustraerse la resolucin de la mayora.
Parece lo natural qne el deudor quien se le niega la ce-
si6n de bienes no teriga el derecho de celebrar un convenio "n
la forma establecida en los artculos 1.S8 y 1.875. Tal derecho
es una consecuencia de aquel beneficio, y por lo mismo, no
existiendo ste, tampoco debe' existir aqul." Negada la ce-
~ i n no hay ya juicio sobre ella, y por lo mismo no sc darn
los actos que en 61 deben verificarse. En aquel caso; pues, la
minora no quedar sujeta al voto de la mayora, decir
ms bien, no habr deliberacin sobre convenio.
Naturalmente, para que el convcnio tenga fuerza legal es
de ncce:iidad que e:i tribunal lo declare legalmcnt<: formado.
pues e5 menester examinar si todos los acreedores han sido
citados conforme dcrecho, si los votos dados por el arreglo
llenan no los requisitos de la ley y dems circunstancjas del
caso. Cualquiera acreedor, sea de los que hayan concurrido al
acto, sea de los que no lo hayan hecho, pu<:de hacer recla-
maciones sobre la decisin del tribunal, y apelar de ella; dd
mismo nodo que el deudor, cualquiera que haya sido.
El efecto del convenio ser dar al deudor quita de parte
(le los crditos plazos-para pagar alguna otra condicin
que haga mnos angustiosa su situacin; pero no creemos que
la minora "quede sometida ' un" convenio en que se le d al
- 412-
,deudor una quita absoluta de todas sus deudas cosa, pareci-
da, 'porque el fin que la ley se propone al dar predominio/i.
la mayora es hacer' que ella no pierda todo lo que puede
slcanzarse, por puro capricho de la minora; pero con la ,re-
:misin de toda la deuda no se consigue que nadie salve nada
en el naufragio comn. Bien se comprender que cuando la
qnita concedida al deudor es de una cantidad muy grande en
t'rminos que equivalga una quita absoluta, si los plazos
'acordados 50n tan largos que no den esperanza de cobrar algo
del deudor, los tribunales podrn desaprobar el convenio, obran-
do con sabidura y discrecin y habida consideraci6n' al 'pa-
sivo y activo del deudor y todo lo dems que pueda influir
en su juicio. Por eso el Cdigo de comercio francs da los
triQunales la facultad de negar su aprobacin' al convenio,
<"uando motivos de inters pblico de inters de los acree-
dores impidan que pueda tener efecto. La doctrina que veni-
,mas es poniendo no est establecida por la ley, pero nos pare-
o ce confol me con la naturaleza de las cosas. Con qu fin ha
de obligarse la minora remitir en absoluto sus crditos, tan
~ o porque la mayora le plegue hacerlo as con los suyos?
Ya sta ha perdido lo suyo, qu utilidad le viene de que
,aquella tambin lo pierda?
SECCION 3."
Del beneficio de eOl1lpeteneia.
SUMARIO.
380. ,Def,nicin del beneficio de competencia. - 381. Peri!Ol1as q11e
gozan de l.
380. En virtud del beneficio de competencia, el deudor
tiene el derecho de que al ejecutrsele se le deje lo necesario
, para vivir honestamente, segn acostumbran generalmente las
personas pobres de su educacin. (Art. 1.878.)
Este beneficio, que existfa en nuestra antigua legislacin
;'y que le haba venido ella del Derecho romano, se halla aqu
-4
1
3 -
hin dfinido y de acuerdo con lo que pide la humanidad, que'
io'ha dictado. La jurisprudencia romana lo hada consistir en
que al deudol debla dejarse con qu poder impedir el ser re"
ducido una completa' indigencia: ,le egeant. Nuestro artcu-
lo manda que se le deje lo necesario para vivir honestamente,. ,
segn a'costumbran las personas pobres de su educacin. Esta
f6rmula nos parece ms conforme al objeto con que se intro-
Gujo la institucin A quien por su educacin necesita;' para
vivir, de una casa con ciertos muebles, de cierto gnero de
vestido y varios otros objetos, no se le concede, dejndosele
estrictamente lo llecesario para vivir, el mismo beneficio que
una ' quien, atendida su educacin, esto slo le basta, Aqul
tendr privaciones que para ste no lo son; su condicin, pues ..
!er desigual, aunque se le haga la misma concesin ambos.,
Pero en todos los rangos soCiales hay ricos y pobres que, na-
tUralmente, viven con mayores 6 menores comodidades, con
mayor menor tren. y no parece justo que, quien debe y no
puede pagar ' sus acreedores, viva' con las comodidades y
,rumbO' con que los ricos. De ah la fnnula establecida por
la ley. Esa 'persona que debe ms de lo que tiene es pobre,
y debe vivir como los pobres que tienen ia misma posicin
que L
381. Gozan de este beneficio:'
i.
O
Los ascendientes respecto de sus descendientes, y al
contrario.
2. Los hennanos.
" Los cnyuges.
'4, Los asceridientes del cnyuge y los cnyuges' de los
descendientes.
5. Los quienes se les haya admitido h cesin
de bienes y los fallidos que hayan sido declaradosescusableS.
respecto de los' crditos comprendidos en la cesin de bieneS
. . . ..
6. en la quiebra. (Art. 1.879.) , .
Las disposiciones de este ,artculo estn de suyo
das. Las cuatro primeras comprenden personas entre quienes
existen vnculos de sangre)' otros no mnos respetables, cual
es el que une los cnyuges, y es claro que la ley no debe
- 4
1
4,.-.
prestar apoyo pretensiones dc:sapiadadas que se comparte ..
cen mal con aquello>' vnculos. En cuanto las personas com-
prendidas en el nmero 6,, es por dems justo que desllus
que un hombre se le ha desposedo de todo lo que tena y
que se le ha juzgado inculpabIc de su quiehra 6 insolvencia,
no, siga persiguindosele, para que pague lo que debe, lla.ta
rlejrscle sin la facultad de subsistir con su trabajo con lo
que ms luego adquiera de cualquier manera. Tal rigor equi-
as privrsc1e del agua }" del fuego, equivaldra
dejar la voluntad de los acreedores el que jJudip.s( " no
seguir viviendo,
.Si quien goza del beneficio de competenCia tiene una
tria alimentada por el crdito, no podr{,n los acreedores para
<:on . quienes goza de aquel beneficio. trabar ejecuci6n sobre
Jos. objetos que constituyen la industria, si, despus de em-
bargados los bienes sobre que aqullos quieren hacer efectivo
su cobro, no quedare 19 suficiente para satisfacer los nue,os
:'.creedores y con 'qu vivir honestamente el deudor. Estos
acreedores no continuarn suministrando crdito y vendr
tierra la industria del deudor, quedando ste sin medio de
Por otra parte, los acreedores para con quienes exis-
te el beneficio de competencia no pueden perseguir al, deu-
dor, sino en caso de que adquiera bienes de nuevo, y es cla-
ro que lo que otros le han proporcionado crdito no le
pertenece, 'no pued", contarse entre sus bienes. Pero si el
lleudor quiebra 6 hace cesin de biencs, cntnccs los acree-
dores contra quienes existe el beneficio entrarn con igual
derccho que los nuevos acrccdores, porque, debiendo ent6nces
el deudor quedar desapropiado de todo, no hay razn [lar qu
disminuir en lo ms mnimo el derecho de los primcros. La
ley no quiere .que en virtlld de las gestiones de ciertos acree-
dores d deudor se vca reducido ' la imposibilidad de vivir,
sea como u n pobre; pero despus que esto \'a su-
por la gesti(m de otros, no tiene objeto hacer { aque-
llos acreedores de peor condici6n que los dems.'
- 4
1
5--
TITULO XXVII
D 1, A l' R !l S e R 1 l' e 1 o 1'> ,
SECCION L'
Disposiciones gcnemlcs.
SUMARIO.
382. ce la 'prescripcin. Su jllstificacin. Sus e!cmentf1.
383. Cualidades de la posesin para (Jue pueda servir de ,base la
prescripcin.-384. La prcscripcin no se puede renunciar SlI1C
despus de adquirida.-Js;-,. Quin pncdc renunciar la prescrip-
. cin.-38U. El juez 100 puede suplir de oficio la pl'eocripcin.-
387. Renuncia expl'e,a j' renuncia tcita.--:>88. La renuncia' de;
. deudor poseedor no tiene efecto contra sus acrcedores y dcnw
interesadcs en hacerla Yalcr.-a89. Csas que estn sujetas I. .

382. La prescripcin es un medio de adquirir uu derecho
de libertarse de una ohligacin por el lapso de tiempo y baj
;as condiciones determinadas por la' ley. (Art. l880).
Hemos visto que la prescripcin es un medio de adquirir la
propiedad y dems derechos, y un medio de extinguir las obli-
gaciones (Artculos 668 y 'I. l70). La prescripcin considerada
corno medio de adquirir se llama usucapin prescripcin ad-
qUIsitiva, y considerada C0ll10 medio de extinguir las obligacio-
nes, se llama prescripcin extintiva {, liberatoria. Siendo co-
munes ambas la mayor parte de las reglas rigen la mate-
Tia se las ha reunido bajo un mismo "ttulo.
"Los derechos considerados en su ideal son imperecederos
y eternos y el tiempo que l!0 ticlle influencia, sino sobre lo
'tle es contingente, no puede COnIllO\'erlos, as como no puede
atentar contra Dios mismo, ese tipo universal y puro de quien
wn reflejo y manifestacin. Es elevndose esta altura como
\'ico ha llegado esta mxima de derecho trascendental:
Tenufrus non est modus constit'"zendi vd dcssol-, .. endi juris.
!,orque el tiempo no puede dar principio ni fin lo que es
eterno y absoluto.
,,:Si de lo ideal pasamos lo determinado, si de Dios des-
cendemos al hombre, encontraJllos quc el derecho, ponindo5C
- 04
16
-
en accin entre sres finitos impcrfectos, siempre queda 31
abrigo de las injurias inmediatas del tiempo. El hombre en-
vejece y muere; pero los 'Ie sObreviven y forman la
herencia de sus descendientes. La humnnidad tomada en masa
tiene tambin sus derechos y el curso de los siglos no podra
arrebatrselos. Los fragmentos' de ese derecho. inalterable,
Nemo y divino han bajado la humanidad y durarn tanto
como ella.
"El de la prescripcin no es un argumento
esta verdad consoladora, que. hasta en el estudio rido
de la jurisprudencia, nos muestra el hilo misterioso que une
la 'criatura la Divinidad. La: prescripcin, en efecto, no es
la obra' dei. solo. poder del. tiempo: toma su base en el hecho
del hombre, en la posesin del que. adquiere y en una pre-
suncin de renuncia en quien descuida su propiedad. El tiem-
po. no interviene en ella, sino como medida. de los elementos
en que reposa esta manera de adquirir.l) (Troplong). Esos dos
hechos,. la posesin del adquirente y el abandono del. anterior
propietario son los fundamentos principales de la prescripcin .
'La prescripcin ciertamente es injusta veces; pero el in-
ters. general, al cual est siempre subordinado el particular,
exiga imperiosamente que se fijase un thmino despus del
<,ual no fuese ya permitido inquietar al poseedor, hacer averi-
guaciones sobre derechos de largo tiempo abandonados. De
otro modo se habra dado ansa , una multitud de pleitos, se
habra hecho incierta la propiedad, todo se habra puesto ,en
duda y los derechos ms legtimos. habran quedado compro-
metidos. Una institucin no es odiosa" porque pueda, en cier"
tos casos, causar algn mal particular. Qu regln general no
. sujeta . algunos inconvenientes? Si colocndonos en fin
e1 .un. punto de vista elevado, cun til es la
prescripcin y cunto bien procura, no nos admiraremos de
'que se la haya llamado pat'rona generis .. humani.
En resmen, la. ley distingue dos especies de prescripcin:,
la adquisiti-Ja y la liberatoria. La primera tiene por funda;,.
mento la presuncin. de que quien goza de un derecho, quien
lo posee, est realmente investido de l por una causa justa
de adquisicin, porquenb se le h'ubiera dejado gozar por.mu-
cho tiempo, si su posesin hubiera sido slo una Usurpacili.
La segunda est fundada en la presuncin de que quien cesa
de ejercer un derecho, que permanece en la inaccin duniri-
te muchos aos. 10 ha perdido por una justa cailsade extin-
cin, de que el acreedor que ha dejado pasar largo tiempo
sin cobrar su crdito ha sido ya satisfecho ha hecho remisin
su deudor. Estas presunciones son falsas algunas veces; pero
la ley ha juzgado justo que los que, teniendo derechos adqui-
ridos, tardan mucho en hacerlos conocer y en hacerlos valer,
sean castigados por su negligencia, De otra manera, nada ha-
bra seguro en la sociedad. La propiedad habra quedado en
yerpehta incertidumbre, los deudores hubieran estado
dos, so pena de pagar dos veces, conservar, durante siglo,s,
documentos que prueben su liberacin. Por todas partes
bibra desrden y confusin.
Veamos ahora cules son los elementos de la prescripcin.
La ley exige, adems del lapso de tiempo, las otras condicio-
nes determinadas por la ley. Estas condiciones que, agregn-
dose al lapso de tiempo, completan la prescripcin, difieren
segn que se trata de prescripcin a.dquisiti'Vw de la libera-
. toria. En el primer caso es menester que con el lapso de tiem-
po concurra una posesin legal de la cosa por. prescribir. La
.prescripcin adquisitiva es, pues, la adquisici6n de la proPiedad
de una cosa por la posesi6n legal que' se Iza tenido' durante til
tiempo determinado por la ley. En el segundo caso ,la condi-
dn principal que debe concurrir con el lapso de tiempo. con-
siste en la inaccin del acreedor, La prescripcin liberatoria
es, pues. la extinci6n de la' obligaci6n por la inacci6n 'del
.acreedor por todo el tiempo determi1wdo por la le')'.
As la prescripcin adqnisitiva' consta de dos elementos
principales: el lapso de tiempo y la posesi6n. EI lapso de
tiempo, segn veremos, ser veces' de diez ' tres aos y
veces de treinta. Los elemelitos de la prescripcin liberatona
son el lapso de tiempo y la inacci6n del acreedor .. El lapso de
tiepo es de veinte . treinta' .aos en' general; . pero por excep-
Tomo IV 27
cin ciertas acciones se prescriben por mnos tiempo, se;:n
10' veremos todo ms adelante.
3
8
3. Para adquirir por prescripcin se necesita poscsin
no interrumpida, pacfica, no equvoca y con la in-
tencin de tener la cosa como suya (Art. 1.88!.)
Ntese que esta disposicin se contrae nicamente la usu-
capion prescripcin adquisitiva, porque es en ella en la que
cabe la posesin. Expliquemos las distintas cualidades que,
segn este artculo, ha de tener la posesin.
La posesin es contnua, cuando se ha ejercido sin intermi-
-tencias anormales, habida consideracin la naturaleza de la
'cosa que forma su objeto y en consecuencia { la' calidad de la
posesin que puede ejercerse: as la posesin de un bosque
ser contnua, no obstante que los actos de posesin se ejer-
zan intervalos de meses, de aos y aun de lustros. Conser-
vndose la posesin con la simple intencin, mic:ntras otro no
la adquiera, la posesin no deja de ser contfnua, no obstante
-que hayan dejado d" ejecutarse por mucho tiempo, actos po-
-Sesorios. Por el contrario, si alguno pierde la posesin por re-
nuncia expresa tcita y luego la readquiere, hay dos posesio-
nes y no una sola continua. En 10 que concierne la
. prueba de la continuidad de posesin, es sabido que el posee-
dor actual que pruebe haber posedo en un tiempo anterior, se
'presume hber posedo en el tiempo intermedio, salvo la prue-
ba en contrario. (Art. 6'9).
La posesin no interrumpida es la que no ha cesado ni na-
tural ni civilmente. Hay interrupcin natural cuando por cual-
.quier causa deja de estar el poseedor en el goce de la cosa por
'ms de un ao (art. 1.8g7).; pero si dentro del ao se le ha
restituido el goce, la posesin no se ha interrumpido. Se inte-
rrumpe civilmente en virtud de una demanda judicial, aunque
.se haga ante un juez incompetente, de un decreto de un
.acto de embargo significado la persona respecto de la cual se
quiere impcdir el curso de la prescripcin.
La posesin es pacfica cuando no se ha adquirido con vio
Jenci. Impide que sea pacfica tanto la violencia moral como
-4
I
9-
1a fsica, sin que importe (fue. haya sido ejercida contra el prece-
-dente poseedor 6 sus representantes, por Quien pretende tener
la posesin 6 por un mandatario suyo; pero no dejar de ser
,pacfica si la violencia ha sido empleada por un tercero, m-
:nos que el actual poseedor, haya participado ms mnos de los
cactos de violencia. Pero en todo caso la violencia debe haberse
dirigido inmediatamente contra la posesin; y por ello, si al-
,guno hubiere impelido uno por medio de la violencia, ven-
.. der una cosa y' en virtud de esta venta y no de violencia hu-
,biese dado la posesin, no seria violenta, El vicio de vio-
Jencia es relativo y por e]]o no puede ser OpUC:ito s!no por quieu
la sufri. Adems, no vicia perpetuamente la posesin, b cual
quede comenzar cuando ha cesado la violencia, sin que deba
,restituirse previamente la cosa al despojado, ni cambiase el
,ttulo de la posesin. (Artculo 647). Al contrario, si se la ad-
}uiri pacficameute y se la ha conselvado por la fuerza, se
.reputa que siempre ha sido pacfica.
La posesin es pblica sielllpre que se la lwya ejercido de
J11anera que hayan podido veda todos 6 por lo mnos la persona
r.ontra quien se ha ejercido los que posean por l, COlllO d
.arrendatario el u,ufructuario; siendo tal no importa que la
,posesin haya no sido vista, para que sea pblica, La posesin
no ser pblica cuando los actos en que consista sean ocultos
'por su naturaleza, como si alguno cavase por debajo del fundo
vecino una gruta; pero s cuando poco poco hubiese ocupado
el suelo, cuando el modo con que se ejecutan los actos los re-
viste de clandestinidad, COIllO si de noche se cortase yerba en
,el prado del vecino. Pero si, por el contrario, la po:;e5i"n ha co-
.menzado pblicamente, mas no ha continuado del mislllo modo,
,.:omenzar ser clandestina desde que ce,e la publicidad,
'no ser que la continuacin normal nO mnos de ser
clandestina. As la posesin de una gruta formada pblicamente
en el fundo vecino no cesa, de ser pblica, aunque despus de
{'oncluda la obra no quede seal que manifieste su existencia.
:El vicio de la clandestinidad, como el de la violencia, no es ab-
soluto, sino relati\'o, por lo cual slo el que no ha podido cono-
oCer la posesin puede oponerlo: ni destruye el consentimiento
-420 -
perpetuamente, pues cesa desde que la posesin. se hace pblica.
En fin, la posesi6n 'es equvoca cuando los anteriores requi-
"sitos 6 la intenci6n de poseer' por s no son ciertos y manifies-
tos. As, si por ejemplo si uno ha pasado su ganado.6 cortado-
,yerba en un terreno desocupado, no tendr posesin . legtima,
posque es cosa equvoca, si ha usado del pasto manera de
. n6made ha cometido un delito procedido como dueo; asf
.tambin, si .un heredero.cultiva por s solo. un fundo de la su-
cesin. su posesin ser equvoca, porque los otros cohereder.os
pueden, con raz6n, creer que l ha obrado en. nombre comn,
no nombre propio, como gestor de mnos que
haya habido algn hecho que destruya toda incertidumbre,
<.omo si el coheredero hubiese agregado el fundo comn uno-
propio cerrndolos juntos como si fuesen un solo cuerpo. ,;
En cuanto la intencin de tener la cosa como suya propia,
vase 10 que dijimos al nmero 203 del tomo 2."
384. No se puede rcmmciar la: prescripcin sino despus.
de adqnirida. (Art. 1.882).
La prescripci6n es una medida de rden pblico, puesto.
que tiene por objeto evitar litigios en cuya resolucin regular-o
.mente habla dudas incertidumbres, causa del tiempO. trans-
currido, y por 'ello no puede renuncirsela de antemano;' pero-
si despus de transcurrido aquel tiempo, la parte quien favo-
rece la prescripcin quiere renunciarla, ningn
.habr en ello, porque quien as 10 hace .tendr la conviccin' 6-
de que debe ceder la propiedad que es ajena 6 cumplir la obli-
gacin que existe, 6 de qne tiene medios de probar que es pro-
pietario de que la obligacin est extinguida sin necesidad de-
valerse del medio de la prescripci6n. Si yerra en su juicio, a.
.s s6lo debe imputar el dao que le sobrevenga. La ley le ha.
'.dado 'In medio de permanecer tranquilo.
As, pues, es nula la renuncia anticipada de la prescripcin,
vlida la de una prescripcin ya consumada .. Pero qu ser de-
la hecha durante su curso? Es menester distinguir: es vlida
.en cuanto 10 'pablldo, no vlida en cuanto 10 porvenir. Es
vlida en cuanto. lo pasado porque la renuncia unapres-
.cripcin comenzada envuelve un reconocimiento tcito de la.
- 42
1
-
existencia del derecho sujeto extincin, 1.0 que constituye un
,eawde interrupcin de la (art. 1.92) , y la ilite-.
lrupcin de la sobrevenida en su' cursO hace intil-
y"como no corrido el tiempo anterior. La renuncia es nula y'
orle ningn efecto para lo porvenir, porque el artculo 1.882'
prohibe como contrarias al orden pblico' las renuncias antici-
padas. De todo resulta que la renuncia la prescripcin ya'
.principiada, pero o consumada todava, equivale una inte-'
rrupci6n dc la presci-ipcin, haciendo intil el tiempo anterior,:
pero sin impedir que el renunciante comience prescribir de
nuevo.
nUlidad de la renuncia anticipada se aplica la
cripcin adquisitiva y la liberatoria, puesto 'q{,e ladisposiciti;
l'espectiva hace parte de las disposiciones generales. Con todo,
,en pocos casos recibir aplicacin, porque en }a mayor parte
-el acto por el cual renuncia el poseedor al derecho de
bir le constituye implcitamente en estado de precariedad; y
n consecuencia en la imposibilidad de prescribir (art. 1.881) .
<le donde resulta que la renuncia, que es nula y de ningn
Efecto, viene valer indirectamente por consecuencia de la
precariedad que ella imprime la posesi6n d! renunciante ..
Un ejemplo conviene aqu para hacer comprender mejor a
regla. Mi vecino ha abierto luces vistas sobre mi terreno; yo
'habra podido oponrmele; pero como estas luces no me cau-
.san, por ahora, ningn perjuicio; las he tolerado, tomando, sin
"mbargo, el cuidado de hacerme dar un ttulo por el cua} mi
'vecino renuncia al derecho de adquirirlas por prescripcin.
' Prescribir, a pesar de esto? No. A la verdad, el obstculo
la prescripcin no vendr de la renuncia, que est, en cuanto
renuncia, destituda de todo efecto; pero la prescripcin que-
dar .impedida por otra causa. En efecto, pueden prescribir
solamente los que poseen la cosa animo domini (art. 1.881);
;ero en el presente caso, mi vecino no posee animo domini eb
Jure p.,.oprio, puesto que 'no posee sino en virhtd de un tftU!.l
en que ha reconocido que no tiene ningn derecho al estable-o
cimiento de que se trata, que no posee sino en virtud de t ..
permiso, ,que puedo retirar desde quemevenga en voluntad,
hacer cesar aquel estado de' cosas:
-
Pongamos otro ejemplo: supngase que el poseedor de U t
inmueble que me pertenece y que estoy dispuesto reivindicar r
me da, para evitar un pleito y conservarse en el goce, un acto
por el cual reconoce mi derecho de propiedad y renuncia al ('
recho de adquirir por prescripcin; prescribir, no obstant"
Esta declaracin? No; porque el acto de que se trata contien",
l'dems. un cambio de ttulo que ha tenido por efecto er
precaria la posesin del renunciante y, por consiguiente, COM--
:letamente ineficaz para la .prescn,x-in. El no posee ya, 'D_
efecto, anim.o domini el jure p-ro'prio, el inmueble que todar'a.
detiene,- puesto que no conserva su -gOD. .in' en virtud ,'el.
acto por el cual ha reconocido para lo del mismo--
modo que para 10 pasado, mi ttulo de verdaden .. J legtimo.
propietario. Sin embargo.. yerra quien concluya de 10 que acaba.
de decirse que la teora sobre la renuncia anticipada no tiene-
nunca 'aplicacin en materia de prescripcin adquisitiva. Ver--
dad 'es que -los casos eu que ba de tener aplicacin son bastante'
raros; 'pero al caho se pueden citar muchos. En primer lugar-
notaremos'que la renuncia anticipada ser completamente nula.
y no ser obstculo para la prescripcin, siempre que la pose-o
,in ,precaria del que la ha hecho se convierta en posesin ani-
mo 'domini_ As. en los dos casos anteriormente figurados, la.
posesin que,1a renuncia haba hecho indirectamente precaria,
puede 'tener mas luego un cambio y transformarse en posesin.
nimo domini (art. 1.889). En esta hiptesis el renunciante-
puede prescribir, porque la prescripcin no ser impedida por
la renuncia, puesto que esta precariedad ha desaparecido segn
la suposicill, .por consecuencia de un hecho nuevo. Adase'que'
puede 'suceder que la renuncia al derecho de prescribir haya
sido hecha en trminos que no 'envuelva para lo porvenir la
precariedad de la posesin conservada por 'el renunciante, caso-
en que la prescripcin seguir su curso no obstante la renun-
cia. Leo el caso 'sigUiente: S que -t te presentas por todas.
partes como el \'erdadero y legtimo propietario de 'un 'inmue-.
DIe que poseo, diciendo a quien quiera orlo que yo no soy m's.
qe un usurpador de lo ajeno y que muy en breve vas dar
pruebas decisivas de ello: entnces.teescribo que ests, en este
- 423
punto, en un profundsimo error, que en manera alguna tem'"
las pruebas con que me amenazas; y para manifestarte fui plena'
confianza en mi derecho y cunta fe tengo en la legitimidad de
mi .ttulo. declaro que jams emplear contra t, ni en lo pre-
sente ni en 10 porvenir, el recurso de la prescripcin; esta ma-
nifestacin no cambia ni modifica el principio de mi posesiu,
que, por consiguiente:, permanece' 10 que ha sido siempre, una
posesin an'i1i'ro dominio Ella no es ms que una simple renutiCi
al (prescribir, y por lo mismo un acto destitudo de
todo-efecto. La prescripcin seguir pues corriendo cn mi favOr.
El efccto ele la rcnuncia de la prescripcin ya consumada es
bacer considerar el tiempo anterior como uo transcurrido y'
coloCar las cosas en el estado que tenan al principio de la pres-.
nipcin. El poseedor no ha sid ja'1ls propietari, l deudor
no ha estado libre de su obligacin. El pago de la deuda 6 la
restitucin de la cosa no constituyen liberalidad ni enajena-
ci6n. Si la renuncia no va acomp'IJada del pago de la resti-
tucin. el tiempo anterior queda borrado; pero la prescripci6n
] ecomienza en la fecha de la renuncia y no ha habido ms que
una interrupcin de la prescripcin .
. , En resumen: 1." La renuncia anterio: al comienzo de la
--...... piscripcin no tiene efecto alguno. 2. La renuncia hecha du-
el curse de una prescripcin vale interrupcin. 3. El r.e-
sultado es el mismo cuando la renuncia se ha hecho despus
que ha transcurtido el tiempo de la prescripcin.
385 . El que no puede enajenar no ph"de renunciar la
;.,rescrrpci6n. (An. 1.883).
Renunciar una prescripcin es reconocer .el ,derec,ho age-
no: la renuncia no cf\nstituye por consiguiente ni una obliga-'
. . .
cin nueva ni enajena.:in. De dnde viene, pues, gue para .
. su validez se requiere q'le el renunciante tenga capacidad ,de
enajenar? Es, pues, renunciar- elder,echo de .enri-
quecerse expensas de otro? Esta dificultad no nos embara-
zar, si l'ecordamos .que la es muchas veces.el
co medio'que tiene 'uno para probar, sea una liberacin
tiva, sea una: justa de aclquisicin. Invocarlo ,en ,este caso:
tomar loc.ageno, sino defender lo propio contra la astucia:.
y.la mala fe. Pero cmo habr de distinguir el incapaz si la:
prescripcin es .justa injusta? Trtase de cuestin de:,
c?D.ciencia que l no puede resolver legtimamente, puesto que:
n.o goza de un discernimiento libre ilustrado.
Esta disposicin se. contrae no slo la renuncia de una
prescripcin ya consumada, sino tambin la de una ptin<i-
piada solamente, es decir, la del tiempo
porque este abandono de un tiempo ya corrido constituye de
parte del renunciante una confesin que le ser perjudicial, si.
se le.pudiese oponer; pero .un incapaz no puede hacer vlida-
mente un acto contrario sus intereses. .
Podr un tutor debidamente autorizado renunciar, en nom-.,
Qre del menor 6 del entredicho, una prescripcin ya consuma-,
da? La negativa parece la opinin que debe adoptarse. En efec-.
: . .
to, una renuncia una prescripcin'ya consumada no se con-[
dbe sino en tanto que emana de la conciencia misma de la
directamente interesada. Pero podr el tutor renunciar
t.. una pr;scripcin slo comenzada y no consumada todava?
Evidentemente. El tiene, en efecto, pleno capacidad para pa.:
gar; pero pagar reconocer la existencia de la deuda y, por
consiguiente, renunciar la prescripcin. Por otra parte, qu
,e ganara con negarse facultad? El acreedr el >,$.
'.li
rio podra hacer intil el tiempo que ha corrido, por un acto
judicial cuyos gastos recaeran, en ltimo resultado, sobre l
. 'o:'
incapaz. '
386. El juez no puede suplir de oficio la prescripcin no
opuesta. (Art. 1.884).
. La prescripcin es una excepcin de hecho, puesto que la
ley. exige que se den varias circunstancias para que pueda.tener'
lugar, y por 10 mismo es menester que la en cuyo
obra, la anuncie en la debida oportunidad, para que la contraria .
pueda promover las pruebas que le favorezcan cerca. de los
chos que envuelve la excepcin de prescripcin. Y la oposicin'
de la excepcin debe hacerse en el momento de la litis-contes-'
taci6n, momento en que segn nuestro sistema de enjuiciamien- '
to debe proponerse las excepciones que tienen hechos por ele-:
- 425 ,,--,
mentas., Muchas son las circunstancias que deben concurrir
hacer legtima la prescripcin: el transcurso del tiempo, la ..
posesin con todos los caractres que exige el artculo ,r.88I, .
veces justo ttulo y buena fe; y mal puede el juez suplir. tal .
alegato cuando no se le ha anunciado en tiempo para que la:
parte contra quien se le quiere hacer obrar se defienda p o r t o ~ :
dos los medios y en todo el trmino ,que la ley otorga. Este prin- '
cipio tendr aplicacin, aun cuando la persona en cuyo favor':
ha de obrar la prescripci6n sea un menor. Este podr hacer
responsable su representante por no haber hecho, valer este
medio de defensa; pero ,en el juicio no puede suplrsele de,
ficio.
Diremos al paso que el principio de que venimos tratando
tiene aplicacin tan s610 en,1o civil. En materia criminal, los
jueces deben absolver al acusado cuando el crimen por que se,
le juzga est prescrito, aun cuando aqul no invoque la pres-,
cripci6n. Esta materia es de rden pblico: el inters bien,
pntendido de la sociedad exige que un ,delito antiguo, cuyas."
huellas se han borrado, ya sin duda, sea olvidado .
.' 387. La renuncia de la prescripci6n puede ser expresa 6
tcita. La tcita resulta de todo hecho incompatible con la vo-
luntad de hacer uso de la prescripci6n. (Art. r.88S).
La renuncia es expresa 6 tcita. La expresa puede probar-
se por 'documento pblico, por documento privado 6 por testi-
gos, si existe un principio de prueba por escrito, (art. r:276),
y' aun sin principio' de prueba por escrito, si el derecho sujeto'
, prescripci6n, no vale ms de cuatrocientos venezolanos (ar-
tculo r.27I).
, La renuncia tcita resulta de ciertos hechos que envuelven
el reconocimiento del derecho sujeto prescripci6n: As, el
deudor renuncia tcitamente: r.
0
Cuando paga siq'uiera sea
parcialmente la deuda sujeta la prescripci6n, con tal que si el
pago es parcial, quede bien demostrado que se ha: hecho con ei
carcter de cuenta: 2. Cuando da una hipoteca 6' una fianza.
3. Cuando pide un plazo, sea extrajudicialmente, por ejemplo
por'medio de una carta, sea judicialmente. 4. No oponiendo
la excepci6n en la debida oportunidad.
-4215-
Del mIsmo modo, el poseedor renuncia tcitamente:' 1..
Cuando' compra del propietario una servidumbre sobre el in-
mueble posedo, 2 o Cuando lo toma en arrendamiento. 3."
Cuando figura como testigo en un contrato por el cual el pro-'
pietario lo vende lo da un tercero. Citamos estos hechos
ttulo de ejemplos, porque la pnleba de una renuncia puede
resultar de muchos otros hechos cuya apreciaci6n queda la'
sabidura de los jueces.
:,88. Los acreedores 6 cualquiera otra persona interesada
en hacer valer la prescripci6n pueden oponerla, aunque el deu-
c 1 ~ 6 el propietario renuncie ella, (Art. 1.886).
La, renuncia, sea expresa, sea tcita, produce el mismo
efecto que le asigna este artculo; y como el dejar de oponer en
juicio el favorecido por la prescripcin esta excepci6n, es uua,
renuncia, es claro que en este caso tambin pueden el acreedor
y dems interesados oponerla al que va aprovecharse de la
renuncia, sin que sea un obstculo para ello el que haya una.
'sentencia ejecutoriada en contra del poseedor de la cosa 6 deu-
dor de la obligacin sugeta prescripcin. La leyes absoluta y
no puede discurrirse en' el punto con el principio de derecho
.,omn de que el deudor del deudor puede oponer al acreedor de '
ste las excepciones que podra oponer al mismo. Ni creemos
',ampo ca que deba probarse que ha habido fraude de acreedores
en la renuncia en atenci6n tambin lo absoluto de la disposi-
ci6n. La ley ha tenido un motivo especial para hacer aqu una,
excepci6n al derecho comn: ha querido favorecer enrgica-
mente los acreedores contra la falsa delicadeza de los deu-'
dores, { quienes con sobra de frecuencia escrpulos irreflexivos:
impelen al sacrificio del nic'o medio que tienen de conservar
su patrimonio y consiguientemente la prenda de sus acreedo-
res. Pero si se necesitase probar el fraude, bastara demostrar'"
que 'el deudor, en el momento d la renuncia' por consecuen-
cia de ella, es insolvente, (Arts. 1.251 y 1.168, 2.' aparte). Esa
renuncia es la cesin de un derecho { ttulo gratito y por 10
mismo le son aplicables las disposiciones de estos artculos.
Los .. interesados en hacer' valer la prescripcin que pueden'
oponerla, { pesar de la renuncia, son:
-427 -
1. o Los fiadores; porque el derecho que tienen de oponer
la prescripcin es independiente' del deudor principal. Ello,;'
han prescrito por su propia cuenta, han prescrito corno fiado-
res. Es, pues, por s, y no 'en nombre del deudor, como tienen
el derecho de invocarla, y en consecuencia poco importa que el
deudor \l'enuncie no la prescripcin que se ha consumado
en su favor. La renuncia hecha por l extingue su derecho.;
en manera alguna afecta el del fiador. En cuanto ellos, pues,
d artculo 1.886 era intil.
2:
0
Los codeudores solidarios; porque tambin ellos pres-
criben en su nombre y por su cuenta.
3. o Las personas quienes el poseedor ha concedido de:
Techos reales sobre el inmueble que estaba en va de prescri-
bir. Estos concesionarios han posedo por su propia cuenta el
derecho que se les ha cedido y podido 'prescribir en su propio
nombre y, por 10 tanto, nada les importa que su cedente renun-
cie '6 no la prescripci6n. El derecho que tienen que! invocar
les es .personal y s6lo por un acto de su voluntad pueden per-
derlo. Aqu tambin 'era innecesario el artculo 1.886. Pero
recibe plena aplicacin cuando el derecho real concedido no
es susceptible de ser prescrito. As el que compra a non domi-
no una servidumbre que no se contnua ni aparente, corno no
puede prescribir por s, tiene inters en que su vendedor ad-
quiera la prcscripci6n; puede invocarla al efecto de consolidar
su derecho, y lo puede an cuando su vendedor haya renun-
ciado ella.
Acabamos de ver que la renuncia de la prescripcin ya con-
sumada no tiene ms que un efecto relativo, limitado la .per-
sona del deudor del poseedor que la ha hecho: no sucede lo
mismo con la renuncia una prescripci6n que no est ms que
comenzada; el reconocimiento que el deudor hace del derecho
del acreedor interrumpe la prescripci6n, no slo contra l mis-
mo, sino tambin contra sus codeudores solidarios, sus fiado-
res, y a jortiori, contra sus acreedores. La renuncia hecha por
el poseedor, durante el curso de la prescripcin, puede igual-
mente 'oponerse los que han obtenido del poseedor, derechos
reales no susceptibles .de prescripcin, como' una servidumbre
-428
no aparente, porque el derecho, que han adquirido puede
conSolidarse por una prescripcin adquirida en su propio ri6ni:
breo Esa renuncia queda, al contrario, sin efecto respecto de'
los que han adquirido derechos reales susceptibles de ser
quiridos por prescripcin, como un derecho de usufructo un;'
servidumbre predi al continua y aparente, porque prescribien'd;
en su nombre, su derecbo la prescripcin es completamente'
independiente del de su cedente.
3
8
9. La prescripcin no tiene lugar de las ,cosas
que no estn en el comercio. (Art. 1.887).
',1
, El, Estado, por sus bienes patrimoniales y todas las perso-
nas jurdicas, estn sujetos prescripcin, como los particu-
iares. (Art. 1.888).
, .
No basta que un derecho sea en s mismo ,susceptible de
adquirido por prescripcin para que, en efecto, as se le
adquiera: es menester tambin que la cosa 'poseda, es decir,
wbre la cual se ejerce el derecbo, pueda ser objeto de este
recho, As, en vano ejercer uno un derecho de propiedad, ,de
usufructo de servidumbre sobre un objeto que no sea suscep-
tible de propiedad privada; esa posesin, por larga que baya
no puede hacer adquirir un derecho que un simple' par-
ticular no puede tener. Los bienes que estn fuera del comercio
no pueden pertenecer los particulares, y por ello son impres-
criptibles.
Pero cules son los bienes que no estn en el comercio'?'
' Por qu seales reconocerlos? Parece que no hay una fnriula
general que' resuelva estas cuestiones. Habr, pues, que
Sentar como ejemplo los bienes del dominio pblico, es
ios destinados al uso utilidad comn de los ciudadanos y ,que
Estado debe considerar con este objeto, como los
ios lagos, los ros, las murallas, los fosos, puentes de las
!le guerra y dems bienes semejantes. Estos bienes tienen este
carcter, bien pertenezcan a la Nacin, bien los Estados q
sus secciones. (Arts. 438 y 442).
"
Los bienes patrimoniales de la Nacin; de los Estados 6; sus
'-429-
secciones, 6 sean aquellos cuyo. destino no: es incompatible con
su apropiaci6n por parte de los particulares, como los terrenos,
los edificios que la .comunidad no tiene destinados la defensa
'y . buena administraci6n del pas, los bienes muebles que com.-
ponen la sucesi6n que en su caso corresponde la Naci6n, es-
. tn sujetos del. mismo' modo que. los pertene-
cientes las personas jurdicas.
SECCION 2."
De las causas que imPiden 6 suspenden la 'prescTipcin.:
SUMARIO.
390. No pueden prescribir los que poseer en nombre de otro.-39J .
. . Pueden prescribir los sucesores particulares de los poseedores pre-
.. carios.-392. Pres.cripcin .cuntra el propio ttulo.-393. PersonaS
entre quienes no corre la prescripcin.-394. Contra qu .perso-
nas y respecto de qu dcrechos no corre la prescripcin.-395.
Efecto de la suspensin de la prescripcin.-396. Suspensin
,la; prescripcin respecto de los tel'ceros de!entadores de un in-
, mueble en las de treinta aos.-397. Suspensin de la pre;crip-
cin en favor de uno de los fiadores soodnrio5.
390 .. El que tiene 6 posee la. cosa en nombre de otro, y
sus herederos, no pueden jams prescribirla, mnos que .se
haya cambiado el ttulo de. su posesin por causa procedente
de un tercero, 6 por la oposicin que ellos mismos hayan hecho
al derecho del propietario. (Art. '1.889) .
. De lo dicho en el artculo 1.88r se deduce lo que en el pre-
sen te; es, a saber, que no pueden prescribir. en su provecho los
.detentadores precarios, -es decir, los que poseen la cosa en nom-
bre de otro, non tamquam s"am, sed tamquam alienam. Tales
son conductores, los com(}datarios, los depositarios, los US)l-
. fructuarios; tales son tambip los hItares respecto de los
.nes de los menor!,!s 6' entredichos que tienen bajo su guarda. y
Iqs maridos respe:to de los bienes de su mujer.
Es una mxima de jurisprudencia que el sucesor.
succedit Jn 'Vitia. et in 'Vertutes,porque se considera' que la po-
- 43
.sesin contina de derecho en el sucesor ttu'lo universal (ar-
tculo 651), y de ah se deduce que todas las buenas y las ma-
las cualidades. de la posesin del otorgante pasan al heredero,
y, por lo tanto, si la posesin del primero es ttulo precario,
la del segundo tendr el mismo carcter, y de aqu se vuelve
t. deducir que cuando la posesin del primero no es suficiente
para prescribir, la del segundo tampoco lo es, Pr una ilacill.
~ e m e j n t e estableceremos que el heredero del conductor, del
.Icpositario, del comodatario, del usufructuario, del acreedor
prendario, no pueden .prescribir la COSa que con carcter de
tal detena alguno de stos.
Nuestro artculo trae una excepcin al principio general,
que niega al poseedor precario el derecho de .prescribir, es,
,saber, mnos que se haya cambiado el ttulo de su posesin
'por causa procedente de un tercero por oposicin que l mis-
mo haya hecho al derecho del .propietario. Para aclarar ms
<.sta materia, pongamos sendos ejemplos para los dos casos que
trae la ley sobre el cambio del ttulo de la posesin.
Pablo arrienda Pedro un fundo que no le pertenece;
mintras el segundo detiene la cosa en virtud del contrato de
arrendamiento, es poseedor precario y no .puede prescribir.
Pero supngase que Pablo le vende Pedro, su arrendatario,
el mismo fundo: un ttulo nuevo ha intervenido, ya Pedro no
detiene en virtud del contrato de locacin, en calidad de con-
tluctor, en nombre de otro; su ttulo y su carcter han cam-
biado, puesto que posee en virtud del contrato de venta, en
calidad de comprador y en su propio nombre. El vicio de la
,precariedad est purgado.
Pero si el detentador compra una persona que sabe que
no es propietario, tendr lugar el cambiamiento de ttulo? Es
preciso distinguir. Si la venta es seria y si
l1
cera, si la ha cele-
brado una persona que pasa como propietaria, que obra como
tal, purga el vicio de precariedad: su posesin es injusta; pero
ro male f no es un obstculo la prescripcin. El poseedor
prescribir por treinta aos, al paso que hubiera .prescripto en
diez, si hubiera tenido buena f. (Arts. 1.908 y 1. 9 IO) . Si, por
- 43I-
el contrario. 13, ycnta !.::i un siInulacro, una fals:! apariencia;
,si, por ejemplo, un arrendatario compra su criado al pri-
,mero que se presenta el fundo de que goza, la precariedad de
,su posesin subsiste, porque nadie puede cambiar por s la cau-
'sa de su posesin. Qu: diferencia hay, en efecto, entre quien
de propia autoridad y sin el hecho de un tercero se presenta
como propietario del fundo que tiene en acrendamiento y
quien se pone ejecutar actos de propietarios despus de ha-
berse hecho otorgar una venta por su camarada?
As, pues, la posesin cambia de carcter cuando el simple
detentador compra la Cosa que detiene, sea de su causante,.sea
de un tercero, con tal que en este ltimo caso la venta no sea
pura mentira, una falsa aparieucia.
Pero es menester no olvidar que el poseedor no prescribe,
aunque posea animo donni, si su posesin no rene, adetns,
.las dems condiciones necesarias para formar la prescripcin,
Debe ser pblica y no equvoca; pero si el detentador contina
conducindose como ntes, si no revela, por algn acto e>.:te-
'lior, la intenci(n en que est de poseer en adelante por s mis-
mo y no por un tercero, su posesin es absolutamente clandes-
tina y equvoca. Si despus de haber comprado ( otro un fun-
do que tiene en arrendamiento. el conductor contina pagando
las pensiones al locador, se abstiene de todo acto propio re-
velar el aniJll1llJl domini, en lugar de proceder como dueo,
vrocede cmo arrendatario. su posesin a"imo do",i,,' es clan-
destina. puesto que la ha tenido oculta; es equvoca. porque
no se ve, en realidad. que l ten::;a la intencin de poseer por
)' no por su locador. La posesin es tambit':n equvoca y
clandestina, cuando el usufructuario, que ha comprado : un
i ercero el inmueble sobre el cual ejerce su derecho de usufruc-
to, guarda en secreto cI contrato de venta, y contina gozando
como ntes, sin cambiar en nada sus relaciones con el nudo
,propietario. No es necesario, sin emhargo, que notifique el
acto de venta al nudo propietario; basta que se entregue ac-
tos pblicos que revelan altalllente la intencin en que
J>oseer en lo adelante IJor s mismo,
1:1 cambio del ttulo por la oposicin que el mIsmo ',posee-
- 43
2
-
dor hace al derecho del propietario tiene lugar cuando, entran-
el detentador, por algn acto formal positivo, en confraste
con: la persona en cuyo nombre posee, le significa suficiente-
mente que no le reconoce como dueo y que pretende poseer,
: en lo sucesivo, por su propia cuenta. Esta contradiccin puede
: tener lugar:
1: Por -da judicia.l: tal ser el'caso en que demandado el
- 2rrcndatario por el pago de las pensiones de arrendamiento,
J esponde qu no las debe porque' el inmueble que ha tomado en
'a,rendamiento le pertenece en propiedad; el .propietario est
,cntnces en el caso de explicarse y de hacer cesar la oposicin;
si. permanece en la inaccin' durante treinta aos, se consuma
la prescripcin en su contra.
2." Pur 'Va extrajudicial: sea por medio de una notificacin
de su pretensin, por la 'cual manifieste al locador que no le
: pagar ms los arrendamientos, porque. ha descubierto que la
, heredad arrendacla perteneca una persona d'.quien eS' hcie-
.dero; sea tambin por medio de un hecho, como si 'el
,(uario, .despus de la cesacin d" su derecho de usufructo, se
niega entregar el predio y rechaza por la fuerza los actos de
goce' que pretende ejercer el propietario.
No es, pues, necesario que la contradiccin sea iudicial;
basta que el poseedor precario haya. resistido al ejercicio dl
derecho de su causante, por. un hecho cualquiera, con tal que
formal :Y' es un pacto de hecho; verificado 'ste,
treinta aos despus, la prescripcin est consumada.
'. 391. Pueden prescribir aquellos quienes han cedido 'la
'cosa a ttulo de propiedad los arrendatarios, dePositarios
otras per50nas que las tenan ttulo precario'- (Art. 1.890).'
Los suce50res particulares no so;; continuadores de la po-
'Sesin de su causante, dan principio una nueva, que puede
tener lIluy distinto carcter y cualidades que b anterior. Pue-
den unir' su propia posesin la de su causante .para invocar
y gozar sus efectos (art. 651: 2. aparte); pero no hay entre
'las dos continuidad de derecho. Al sucesor le toca resolver 'si
deben unirse no, -" la ley, d decir que esto puede verificarlo
para, gozar de la posesin_de,.su causante da entender c!ar'n-
Inente que tal uni6n ha' de practicarse cuando sea favorable a)
sucesor patticular ..
392. Nadie puede prescdbir contra su ttulo, en el sentido
de que nadie puede cambiarse s mismo la causa y el princi-
pio de su posesi6n.
Cada uno puede prescribir contra su ttulo, en el sentido de
que se puede obtener por la prescripcin la liberacin de una
obligaci6n. (Art. 1:.891).
El primer aparte de este artculo dice en resmen que la
precariedad del ttulo es un obstculo la prescripcin en tan-
to que no se le ha cambiado con arreglo al artculo 1.88g. Pero
(mede una persona prescribir contra su ttulo:
1.. En el sentido de que los detentadores precarios pueden
prescribir, al efecto de libertarse de las obligaciones personales
que tienen como depositarios, comodatarios, usufructuarios,
conductores 6 prendarios.
2. En el sentido de que el deudor que no es reconvenido
durante veinte aos, contar desde la exigibilidad de la deuda,
se liberta por la prescripcin, aunque est comprobada por un
ttulo que le oponga al acreedor. Ntese que, en este ltimo
caso, el deudor prescribe, no contra su ttulo, sino contra el
ttulo del acreedor.
As la regla de que nadie prescribe, contra su ttulo no se.
aplica la prescripci6n liberatoria, sino nicamente la ad-
quisitiva. Y aun respecto de esta misma hay que entenderla
en el sentido que le da nuestro artculo; ella' no impide, pues"
que quien, segn su ttulo, ha comprado dos hectreas de, te-
rreno y ha posedo tres, prescriba todo lo que posee.
393, No corre la prescripcin:
Entre cnyuges;
Entre la persona que ejerce la patria potestad y la que est
sometida ella.
Entre el menor 6 el entredicho y su tutor, mintras no ha
cesado la tutela, ni se han rendido y aprobado definitivamente
las cuentas de suadministraci6n'.
Tomo IV 28
Entre el menor emancipado y el mayor provisto de curador
por una parte y el curador por la otra .
. Entre el heredero y la sucesin aceptada bajo beneficio de
inventario.
Entre las parsvuas que por la ley estn sometidas la ad-
ministracin de otras personas y aquellas que ejercen la admi-
nistracin. (Art. 1.892).
Es muy natural que entre cnyuges no corra la prescrip-
cin, porque sera contrario la naturaleza de la sociedad con-
yugal que no fuesen respetados y conservados naturalmente
los derechos del uno contra el otro, y que se viesen obligados
ft demandarse mtuamente para interrumpir la prescripcin:
Por supuesto, esta causa de suspensin cesa con la disolucin
(. anulacin del matrimonio; pero no por la separacin de bie-
nes ni por la falta revocacin del mandato para administrar
los bienes de la mujer, ni aun por la separacin de loscnyu-
ges en virtud del divorcio, porque mintras subsista el matri-
monio existen los mismos motivos para evitar demandas judi
ciales entre cnyuges y por ello la leyes absoluta .
. Es tambin repugnante que el padre cuyo oficio es conser-
var y respetar los derechos del hijo. hiciese uso de su autori-
dad para desposeerlos y, por otra parte, es inconveniente que
se vea obligado intentar acciones contra l para impedir que
6ste prescriba en contra del mismo padre. Nada importa que
la. persona investida de la patria potestad tenga no la admi-
nistracin 6 el usufructo legal del patrimonio de sus hijos. Esta
suspensin dura mintras subsista la patria potestad; si el hijo
se emancipa ntes de . llegar la mayor celad, probablemente
continuar la misma suspensin, siendo lo natural que el padre
sea el curador, y entnces se hallarn las personas de que ha-
blamos en el caSO del aparte 5. de este artculo.
Anlogos los que acabamos de exponer son los motivos
IJor que se suspende la prescripcin entre el menor entredi-
cho y S1.1 tutor, mintras no ha cesado la tutela, ni se han ren-
dido y aprobado definitivamente las cuentas, as como entre el
curador y la persona que tiene en su guarda. En este ltimo
caso la suspensin cesa luego que cese 1a curatela, puesto que'
no administrando el curador los bienes del menor emancipado,
no tiene que dar cuenta y por lo mismo no hay que esperar ,'1
que lo haga para que la prescripcin siga su curso ordinario.
Ni los crditos ni las deudas que tenga en contra en favor
de la herencia el que la haya aceptado beneficio de inventa-
rio, se prescriben. Por una parte, el heredero tiene la obliga-
(;n de conservar y administrar los bienes hereditarios en be-
neficio de los acreedores y de los legatarios, y por lo mismo no
puede tener el derecho de prescribir las deudas qne tenga para
<,on la herencia; y por otra conviene as los acreedores y
legatarios, como al heredero, que ste no se vea compelido ;
;Jrceder contra la herencia para impedir que en su dao siga
('orriendo la prescripcin comenzada por el difunto por la he-
n!llcia; es justo, pues, que sta no pueda .prescribir contra el
Heredero. Esta suspensin de la prescripcin es general y abso-
luta y, por lo tanto, tiene lugar respecto de la adquisitiva y'
de la liberatoria, as en punto derechos reales como dere-
ellOS personales, Pero no se verifica en las relaciones de los
,'cherederos entre s por lo que hace sns respectivos patrimo-
pos particulares .
. En virhld de lo dispuesto en el ltimo aparte de nuestro
artculo, sea, de la suspensin de la prescripcin entre la per-
S'J:Ja sugeta a la administracin de otra y el administrador, no
(')rrer entre el padre que tiene la tutela del hijo natural reco-
nocido declarado y este hijo, ni entre la herencia yacente y
su curador, ni entre el ausente y su representante el :mesto
ell posesin de sus bienes.
Las indicadas causas de suspensin de la prescripcin en
las relaciones de las personas dichas no pueden extenderse de
persona persona, ni de una posicin jurdica otra. As, por
ejomplo, la prescripcin no se suspende, durante la indivisin,
ontre los coherederos puros y simples, ni respecto de los dere-
UJOS de alguno de e1l0s contra la herencia, ni viceversa; tam-
)Joco se suspende para el acreedor de una herencia yacente,
aunque no tenga curador,
, . Pero fuera'de los casOs formalniente considerados por la ley,
5(' puede y debe admitir la suspensin de la prescripci6n, en
juerza' del principio agere non -valent, non CUrTit pracscriPtio,
respecto de una accin exigible, siempre que algn impedimen-
to legal se op0!lga su ejercicio efectivo y no permita siquiera
ejercer actos de interrupcin; as, por ejemplo, en el caso en
quc el carcter de acreedor y el de deudor. se hayan reunido
temporalmente en una mismo persona, la prescripcin no corre,
mintras dura -la confusin. La misma l}lxima no puede invo-
carse para pretender que se suspenda la prescripcin, cuando
alguna dificultad imposibilidad de hecho haya sido obstculo
te.mporal para el ejercicio del derecho. Si se admitiese esto
como' causa de suspensiu se abrira ancho campo litigios,
contrarindose as el' objeto de la institucin.
394 No corre la prescripcin:
Contra los menores no emancipados ni contra los enhe-
dichos:
Respecto de los derechos condicionales, mintras que la
','ondicin no est cumplida:
Respecto la accin de saneamiento, mintrasno haya te-
nido lugar la eviccin:
Resoecto de los bienes hipotecados por el marido para la
e;ecucin de las convenciones matrimoniales, mintras dure el
matrimonio:
Respecto de los bienes de la mujer y de In hipoteca queJos
garantiza, mintras dure el matrimonio:
Respecto de cualquiera otra' accin cuyo ejercicio sus-
pendido por un plazo, mintras no ha.Ya "espirado el plazo, (Ar-'
.' . .' .
tl'ulo 1. 893.)
, Este artculo trae la continuacin de los en que no
la prescriPcin, comenzando en el anterior; pero hay una
1ferencia notable entre uno y otro, pues en 1892 se trata de
Jersonas en favor 6 contra de las cuales no corre la prescrip-
t:i6n, slo en sus relaciones jurdicas con otras personas deter-
minadas, al paso que en el 1.893 se trata de personas contra las
L11al!!S corre . .la ctialquiera que sea la otra"
437 -
parte,' y los derechos' sobre los cuales tambin est en suspen'OO
la prescripcin sin atender personas que los deban 6 i\
'l'lenes se deban.
Es el primero de los casos que trae este artculo el de ks
,1Ienores no emancipados yel de los entredichos, los cuales pue-
den prescribir y contra los cuales no prescribe nadie. La raz6n
. <le este privilegio es la falta de inteligencia de estas personas,
'jUC no pueden por s tomar las medidas necesarias para inte-
"rumpir la prescripci6n, y el !lO haberse credo justo dejarlos
;:.omctidos la eficacia negligencia de sus representantes en
\111 punto tan ocasionado prdidas.
Admitindose esta suspensin por las circunstancias perso-
nales de los favorecidos con ella, es claro que slo ellos debe
provechar, as es que no aprovecha ni su compropietario ni
su coacreedor, aunque sea solidario. En consecuencia la pres-
crlpci6n se entender corriente en cuanto la parte de la cosa
. indivisa que corresponda al mayor no entredicho y no por la
.'orrespondiente al menor entredicho, Esta suspensin tendr
il,'gar en favor de las personas de que tratamos, aun en el caso
que la prescripci6n haya comenzado contra un mayor quien
suceda un menor contra el mayor ntes de haber incurrido en
Interdiccin. La prescripcin queda en suspenso, hasta que el
menor sea emancipado llegue { la mayor edad y hasta que el
sea reintegrado en el ejercicio de sus derechos.
Pero la prescripcin tiene lugar. contra el menor emanci-
pado, porque el acto de emancipacin le supone cOlr habilidad
ram administrar-. sus negocios y para ejecu-
tal los actos 11ece$lrios para interrumpir, la prescripci6n. La
misma doctrina tiene efecto, y' por motivos anlogos, en cuanto
los mayores inhabilitados.
La regla concerniente la suspensiu de la prescripci6n en
favor de las personas indicadas no es aplicable al caso en que la
ley asigna un trmino dentro del cual se ha de intentar una ac-
ci6n, porque en estc caso no hay prescripci6n en el sentido. es-
tricto de la palabra: ms bien hay un trmino fatal aSignado
para intentar' la. acci6n. As, por ejemplo, espirado el trmino
,dado por el 'artculo 1.42S para intentar la accin redhibitoria,
;ni aun los menores ni los entredichos la pueden intentar. Anun-
ciemos desde JUe'g.o que, segn el artculo 1.9IS, 'las prescriI}-'
(iones de que trata el prrafo 3. de la seccin 4." de este ttu-
lo, corren aun contra los menores no emancipados y contra los
('ntredichos, salvo su recurso contra sus tutores.
Los dems casos de suspensin de la prescripcin que trae
c,te artculo se deducen naturalmente de la naturaleza de la
,nstitucin: todos ellos se contraen derechos no exigibles, y
es lo racional que no corra la prescripcin mintras no haya
exigibilidad del derecho. En tal situacin no le es imputable al
inaccin, porque es necesaria: de ella no puede de-
ducirse ni la confesin de la inexistencia ilegitimidad del
derecho, ni una negligencia punible.
De que todos esos casos se contraen derechos no eXIgI-
bles durante el tiempo en que se manda suspender la prescrip-
cin, nos convenceremos haciendo un breve exmen de ellos.
Los derechos condicionales no ,pueden exigirse mintras no est
cumplida la condicin, y sera injusto hacer que corriese la
prescripcin en un tiempo en que el acreedor no puede proceder
hacer efectivo su derecho. i\1intras no haya habido eviccin.
no hay accin de saneamiento y mal puede extinguirse la que
no ha nacido todava. En cuanto los bienes hipotecados por
el marido para la ejecucin de las convenciones matrimoniales,
si bien no hai impedimento legal para que la mujer intente sus
acciones, lo hay moral y de pblica decencia, pues no ser bien
'que la mujer se vea obligada seguir un juicio con su marido
para conservar sus derechos, como ya lo dejamos dicho. Lo
mismo se ha de decir respecto de los bienes de la mujer Y' de
'1" hipoteca que los garantiza. En estos dos ltimos puntos la
suspensin de la prescripcin tiene lugar no slo respecto del
marido, sino tambin respecto de terceros poseedores de Jos bie-
,nes de que ah se habla, no ser que la prescripcin sea de trein-
ta aos, pues el mismo impedimento moral existe para deman-
dar los terceros, porque stos citarn naturalmente de eviccin
,a! marido y la postre vendria ste juicio llamado por su mu-
jer. El ltimo caso de nnestro ,artculo dice por sque la ob).i-
gac6n no es exigible en el tiem po por el cual se manda sus-
pender la prescripci6n.
La suspensin dura, como se sabe, hasta que la condici6n
se haya verificado 6 haya vencido el plazo. Puesto que el deu-
dor puede pagar ti.lmente en todo el ltimo da del plazo, la
prescripcin no comienza correr hasta el da siguiente. Si un
es pagadero por partes en sendos vencimientos, la pres-
cripci6n comienza correr para cada parte en su respectivo
y no cn el ltimo.
No est dcms advertir que no se ha de confundir un dere-
cho condicional con uno simplemente presuntivo, sea c<;>t1 la
especta'tiva de un derecho futuro, cual es, por ejemplo, el de
"m heredero, en vida de su causante. El derecho condicional
existe actualmente, en el selitido de que si la condici6n se cum-
ple, se le considera como un derecho puro y simple desde su
origen, al paso que, por el contrario, el derecho presuntivo no
existe absolutamente .como tal: es la verificaci6n del hecho es-
perado el que le da vida y le hace existir para 10 futuro. Falta,
pues, en el derecho presuntivo la materia prescriptible; y por
]0 mismo no es ni tan siquiera concebible respecto l' la sus-
pensi6n de la prescripci6n.
395. El efecto de la suspensin de: la prescripcin es dde-
su curso; 6 sea impedir sn continuacin. Por esta razn
las causas que la suspende la dejan intacta en la parte del
tiempo Cjue ha corrido ntes de haber ocurrido la causa, de
modo que al cesar sta, la prescripci6n originaria toma de nue-
vo su curso y puede llegar 'su trmino: as, por' ejetnplo, si al
morir el padre de un menor est la prescripcin en su ltimo
ao, en este punto quedar, para completarse uando el hijo
llegue a la mayor edad.
396. En la prescripcin por treinta aos, las causas de im-
pedimento contenidas en el artculo anterior, no tienen lugar
respecto de un tercero detentador de un inmueble de un dere-
cho real sobre inmueble. (Artculo 1.894.)
Esta. disposicin tendr lugar nicamente cuando sea apli-
cable, segn la naturaleza del caso. Por ejemplo, contra el me-
-- 440-
nor no prescribir nadie que posea un cosa que le pertenezca';
porque ningn poseedor puede llamarse tercero en este caso.
En los derechos condicionales y plazo s se dar la disposici6n,
Jorque puede poseer la cosa una persona distinta de quien con-
firi6 el derechQ real condicional 6 trmino. Tambin se da la
misma disposici6n en punto bienes hipotecados por el marido
en favor de la mujer y los bienes de otro, porque puede po'
~ r tales bienes una persona distinta del marido, y ent6nces
correr la prescripci6n de treinta aos.
Apnases menester decir que si el tercero' posee el inmue-
ble respectivo por treinta aos 6 ms, aunque tuviese todas las
lOndiciones necesarias para prescribir por die?, habr adquiri-
do el inmueble 6 el derecho, no obstante que exista alguno de
los motivos de suspensi6n que trae el artculo r.B93.
La disposici6n de nuestro artculo se aplica nicamente
los casos del r.893, no los del r.892, pues la suspensi6n que
establece ste tiene lugar nicamente entre personas determi-
nadas, y, por consiguiente, los terceros prescribirn en esos ca-
sos como todos los dems, sin diferencia alguna.
397. La suspensi6n de la prescripci6n en favor de uno de
los acreedores solidarios no aprovecha' a los otros. (Art. r.895.)
En general, la suspensi6n no puede ser invocada, sino por
las personas en cuyo favor se ha establecido y no por sus coin-
teresa dos : as, por ejemplo, si entre muchos compropietarios 6
muchos acreedores solidarios se encuentra un menor 6 un entre,
dicho en cuyo favor se ha suspendido la prescripci6n, los otros
no pueden valerse de tal suspensi6n. El nudo propietario tam-
poco puede invocar la suspensi6n de la prescripci6n que se haya
verificado en favor de) usufructuario.
Recprocamente la suspensi6n de la prescripci6n no puede
invocarse sino contra aquellas personas respecto de las cuales
se ha establecido y no contra sus cointeresados; as, por ejem-
plo, el acreedor en cuyo favor se ha suspendido la- prescripci6n
respecto del deudor principal 6 de uno de los acreedores solida-
rios, no puede invocar la suspensi6n contra el fiador ni contra
los o.tros codeudores:
SECCION 3."
De las causas que .interrumpen la 'presCrtpciff.
SUMARIO.
398. bn qu consiste la intermpci'll de la prescripcin.-;)99. ],1(0-
rrupci6n natnral de la preseripcin.-400. IntelTupcin ci\"il.-<JOl.
DemaJlda propuesta contra un tercero poseedor para
la prescripein.-402. El registro por s no interrumpe la pres-
cripcin.-403. Casos en que se considera como no hecha la c-
.. tacin ni producida h illtermpc:n.-404. Reconocimiento del
derecho por el deudor poseedcr.-405. Por regla general, la in-
terrupcin de la: prescripcin no pasa de. persona persona.-
406. Primera excepcin esta regla: cuando los deudores est"
lI1idos por el vnculo de la solidaridad.-407. Seglmda excepci'll::
1,n interrupcin respecto del deudor principal se extiende al fiador.-40S.
L:. interrupcin ]'especto del fiador vale respecto del deudor prin
cipaL--409. l'ercera excepcin: tielle ,Iug-ar en las materias indi-
visibles.--4l0. Cuarta excepcin: tiene lugar siempre que Ee puco
da suponer qne quien interrumpe la prescripcin lo hace no s!o
en inters propio, sino tambin como mandat.ario de otra;' perso
nn.-411. Casos en que se demanda una parte de un. todo.
398. La prescripcin se interrumpe natural o civilmente.
(Artculo 1.8g6.)
Hay interrupcin natural, cuando por cualquiera causa deja
de estar el .poseedor en el goce de la cosa por ms de un ano.
(Artculo 1.897.)
Se interrumpe civilmente en virtud de una demanda judicial,
aunque se haga ante un juez incompetente, de un decreto de
un acto de embargo significado la persona respecto de la cual
se quiere impedir el curso de la prescripcin. Si se trata de pres-
cripcin de crditos basta el cobro extrajudicial. (Art. 1.8g8.)
La interrupcin de la prescripcin es muy distinta de la sus-
pensin. Interrumpida, quedan las cosas en la misma situacin
en que estaban ntes de habrsela principiado, en trminos que
el tiempo transcurrido de nada vale y habr que principiar de
nuevo, aunque cuando se verific la interrupcin, no faltase
ms de un' da de unas horas. No as con la .;lUSpeil'-
sin: sta, como ya se ha dicho, no hace ms que detener la
prescripcin en el momento en que estaba, cuando ocnrri la
caUSa de suspensin, para que contine, cuando sta desaparez-
ca, valiendo el tiempo corrido "n tes, como ya lo tenemos dicho.
La prescripcin adquisiti\'a la usucapin no puede ser
interrumpida directamente, sino mediante un hecho material.
capaz de privar al poseedor de la posesin contra su voluntad;
pero indirectamente puede ser interrumpida por el ejercicio de
las acciones reales correspondientes { la persona contra la cual
corra la prescripcin. Al contrario, la prescripcin extintiva en
general no puede interrumpirse, sino civilmente. Con todo, la
prescripcin extintiva de hls servidumbres personales (, reales
que se efecta por el no liSO, se interrumpe materialmente con,
su ejercicio.
La interrupcin natural produce efectos absolutos, la civil
los produce relativos, salvas algunas excepciones que despus
indicaremos.
399 La intermpcin natural de la prescripcin es la que
.-esulta de una causa fsica y material y puede tener lugar de
cuatro modos: '1. Cuando el poseedor deja de estar por ms de
nn a110 en el goce de la cosa: 2. Cuando abandona la posesin
de la cosa, con nimo de no tener ms su goce: 3. Cuando el
dueo del fundo dominante comienza { ejercer de nuevo la ser-
vidumbre contra la cual ha comenzado correr la prescripcin
extintiva: 4. Cuando la cosa poseda ha cambiado de natura,
leza y se hace absolutamente imprescriptible en s misma.
Para que tenga lugar la primera de estas causas de interrup-
cin, nada importa cual haya sido la causa que haya privado al
poseedor del goce de la cosa: bien le haya desposedo el verda-
dero propietario de la cosa un tercero, bien haya sido privado
del goce por fuerza mayor, como una inundacin, con tal que
en cualquier caso la falta de goce dure ms de un ao .
. Si dentro de un' al1o; contar desde el da de haber quedado
'sin el goce de la cosa el poseedor es reintegrado en l, sea por
medio de la accin posesoria, sea por abandono que le haga su
adversario, sea porque haya desaparecido el ,impedimento-fsico
-+43-
que 10 haca imposible, sea por cualquiera otra causa, la ;:ose-
sin misma se tiene por no interrumpida,' ni por un . Y
aun hasta que la accin posesoria haya sido promovida dentro
del ao, sin que perjudique su admisin y la restitucin de la
posesil} se pronuncie mucho tiempo despus.
400. El primer acto por el cual se interrumpe
es una demanda judicial. Pero no basta que se la proponga para
que .produzca su efecto: es necesario que se cite al poseed,,-.
como se deduce de 10 que dice el artculo J.gOI. Cualquiera que
sea el modo en que se la iutente prodnce el mismo efecto, bien
'sea directa, bien por medio de reconvencin, bien en tercera.
La demanda judicial interrumpe la prescripcin, aunque se
la proponga ante jl1ez incompetente y bien sea por razn de la
persona por razn de la ma.leria. Aquel actq es una prueba
de la diligencia del actor, hace desaparecer la presuncin que
e! largo silencio del acreedor haca formar del ljago de!
dono del derecho, y basta en consecuencia que se intente la de-
manda ante cualquier tribunal.
Puede suceder que despus de obteuida una sentencia favo-
rable, el acreedor no contine inmediatamente la ejecucin, y
haya principiado el deudor { prescribir de nuevo. Si luego el
acreedor pide mandamiento. de ejecucin y se libra, mandfon-
'dose embargar bienes del deudor, intimado al deudor el decre-
to correspondiente el embargo, la prescripcin queda inte-
rrumpida.
Otro caso en que puede significarse al poseedor un decreto
. un acto de embargo, es el en que se libre la rden de embar-
gar el inmueble hipotecado que est en poder de un tercero,
'en que se lleve cabo dicho embargo. La notificacin de dicho
decreto acto de embargo al tercero poseedor, basta para inte-
rruuipir la prescripcin que est corriendo en favor de ste.
Respecto de la prescripcin liberatoria, basta que se cobre
extrajudicialmente la deuda. Este rec]uerimiento se puede com-
probar por cualquiera de los medios legales, inclusive la prueba
-testimonial, cualquiera que sea el monto del crdito. Aqu no
se frata de comprobar una obligaci6n, sino un hecho del mismo
acreedor.
401. Para interrumpir la prescripcin, la demanda judicial
puede ser intentada contra un tercero para el efecto de hacer
declarar la existencia del derecho, aunque est suspenso por. un
plazo 6 por una condicin. (Artculo 1.899.)
En el curso de esta obra hemos presentado varios casos en
que tiene aplicaci6n el presente artculo .. "El acreedor, dice el
artculo 1. 107, puede, ntes del cumplimiento de la condicin,
ejecutar todos los actos que tiendan conservar sus derechos.))
Uno de esos actos ser demandar al tercer poseedor de la cosa
mb,re la cual tiene un derecho real sujeto una condicin ni
(amente para que se declare la existencia del derecho interrum.
pir de este modo la prescripcin. Aquel ha podido adquirir de
buena fe la cosa sobre la que existe el derecho condicional, y en
su favor corre la prescripcin, por lo mnos la de treinta aos
(artculo 1.908), y si el acreedor tuviese que aguardar el cum
plimiento de la condicin, poda transcurrir todo el' trmino y
prescribirse cosa. Por el arto r. 167 pueden los acreedores,
para el cobro de su crdito ejercer todos los derechos y acciones
de 'su deudor, excepto los que son exclusivamente inherentes .
su persona. Si un tercero posee'una propiedad del deudor, ya al
prescribirla, el acreedor puede demndar al tercero para que se
leconozca su derecho interrumpir la annque su
crdito no sea exigible. El acreedor hipotecario, con el mismo
fin, puede demandar al tercero poseedor de la finca hipotecada,
aunque el crdito no sea exigible, puesto que pesar de la con
dicin 6 del plazo, el tercero puede prescribir y es menester que
el acreedor tenga medios de interrumpir esta prescripcin.
402. El registro por s solo no intermmpe la prescripcin
de la hipoteca. (Artculo 1.900.)
Puede acontecer que el acreedor hipotecario haga registrar
:de nuevo la escritura respectiva, y pudiera creerse que esta re
novacin del registro intermmpe la prescripci6n por indicar que
.el.acreedor no ha 'abandonado su derecho, y por esto la ley ha
credo necesario decir esplcitamente que. aquel acto no produce
este efecto. Con mayora de razn es ineficaz el simple registro
de un documento privado reconocido por el deudor, puesto. que
- 445-:.
tiene mnos fuerza, hablando en absoluto, que una escritura re-
gistrada.Ms todava: aun suponiendo que el mismo deudor
intervenga en el registro y el acto en los protocolos, no
tiene efecto alguno contra terceros que estn ya en posesi6n de
la cosa la saz6n, pues el reconocimiento del derecho interrum-
pe la prescripci6n nicamente respecto de quien lo hace quien
despus derive de l su derecho.
403. La citaci6n judicial se considera como no hecha, y no
ca usa in terru pci6n :
1. o Si el acreedor desistiere de la demanda, 6 depare extin-
guir la instancia con arreglo lo dispuesto en el C6digo de pro-
cedimientos civiles.
2. Si el deudor demandado fuere absuelto en la demanda.
(Artculo 1.901.)
De las primeras palabras de este' artculo se deduce que la'
simple demanda judicial no interrumpe la prescripci6n, y que sc
necesita que el deudor 6 poseedor hayan sido citados, puesto
que establece que la citacin se considera C0ll10 no hecha y no
causa interrupci6n.
El desistimiento hace cesar la interrupci6n de la prescrip-.
ci.:n, cuando la acci6n intentada y de que se ha desistido, no es
de aquellas que excluyen algn otro juicio posterior sobre la
misma cosa, pues si tal es el caso, ntes que no interrupci6n de.
la prescripci6n hay adquisici6n de parte del demandado. Supn-
gase que la acci6n intentada haya tenido por objeto la reclama-
cin de una cosa por haberla enajenado el demandado y que
luego desista el actor de su demanda; es claro que ent6nces se
que no na .habido interrupci6n de la prescripci6n y
que debe valer el tiempo que ha mediado entre la demanda y el
desistimiento y este punto con el anterior se unirn con el pos-
terior para el efecto de que tratamos. El actor puede reclamar.
el mismo objeto que le pertenece y que el demandado
es un poseedor sin ttulo 6 cuyo ttulo es insuficiente, y contra
esta nueva acci6n le vale la prescripcin que est corriendo. y
que no se ha .. interrumpido. Pero el desistimiento .. <;le ,es.ta .,l-.
tima accin no deja sin interrupci6n la prescripci6n, equivale
un reconocimiento del derecho del demandado, quien en lo
adelante ser dueo de la cosa sin necesidad de prescripcin al-
guna. Por supuesto, cuando el desistimiento se limita al proce-
dimiento, puede decirse con toda propiedad que no hay inte-
rrupcin de la prescripcin y que las cosas quedan como si no
se hubiese propuesto demanda.
En cuanto la perencin de la instancia, hay que distinguir
el caso en que tenga lugar en primera instancia en grado de
apelacin. En el primero, como el efecto de la perencin no es
ms que anular el procedimiento (artculo I52, Cdigo de pro-
cedimiento civil), hay propiedad en decir que no ha habido in-
terrupcin de prescripcin, por quedar las cosas 'como si no se
hubiese instaurado el juicio. En el segundo, como entnces la
apelada se considera ejecutoriada (articulo .I52, Cdi-
go de procedimiento civil), habr que atender la naturaleza de
la accin propuesta. Si sta es de las que excluyen todo juicio
posterior no puede decirse que no hay interrupcin de la pres-
cripcin, puesto que los derechos de las partes han quedado fija-
dos definitivamente. Si alguna otra accin es admisible, segn
10 que hemos dicho en el aparte anterior, la prescripcin conti-
na. Hablamos aqu del caso en que la sentencia que resulta
l'jecutoriada por la perencin haya sido favorable al reo, que si
ha sido el derecho queda fijado en favor del actor
y no habr prescripcin corriente. Si la sentencia no se ejecuta
.v el reo contina en posesin y prescribe por' el trmino .de'
treinta .aos, ya. esta no es la anterior prescripcin, ni continua-
da, ni. interrumpida y comenzada de nuevo.
404. La prescripcin se interrumpe tambin civilmente,
cuando el deudor el poseedor reconoce ei derecho de aquel
contra quien ella haba comenzado correr. (Art. 1.902.)
El reconocimiento del derecho puede ser expreso tcito:
el expreso .puede hacerse por documento pblico privado
verbalmente: el tcito resulta implcitamente de hechos ycir-
cunstancias, como, por ejemplo, del pago de una parte del cr-
dito, de. los intereses devengados y de la solicitud de un respiro
para el 'pago. Suscitndose controversia sobre la existencia del
hecho, incumbe la prueba al propietario acreedor que preten-
de que el reconocimiento ha tenido lugar y se la regir por los
principios generales de derecho.
Para que el reconocimiento del derecho interrumpa la pres-
cripcin, no es necesario que 10 acepte el acreedor propie-
tario.
Cuando se trata de prescripcin cstintiva de derechos per-
sonales, el reconocimiento, en cuanto interrumpe simplemente
la prescripcin, puede hacerlo vlidamente cualquiera persona
que tiene la administracin del patrimonio propio y ajeno. As
es que pnedc hacerlo el menor emancipado, el mayor inhabili.
tado, el tutor y el marido. Pero si se trata de prescripcin ad-
quisitiva estintiva de derechos reales,' su reconocimiento no
interrumpe ,la prescripcin, sino en tanto que 10 hace una per-
wna capaz de disponer de los inmuebles corporales incorpo-
rales que se contrae la prescripcin.
405. Los actos que interrumpen civilmente la prescripclOn
notificados no de los deudores solidarios el reconocimiento
del derecho hecho por uno de ellos, interrumpe la prescripcin
entra los otros y aun contra los herederos.
Esos mismos actos notificados" uno de los herederos del
deudor solidario el reconocimiento del derecho hecho por este
heredero, no interrumpe la prescripcin respecto de los otros
coherederos, aunque el crdito sea hipotecario, si la obligacin
no es indivisible.
Estos actos reconocimientos no interrumpen la prescrip-
cin respecto de .los otros codeudores solidarios, sino en la par-
te de la deuda { cargo del mismo heredero.
Para interrumpir totalmente la prescripcin respecto de los
eodeudores solidarios, es necesario que la notificacin de los
actos de interrupcin se haga todos los herederos del deudor
difunto, que el reconocimiento sea hecho por todos los he-
~ e d e r o s (Artculo I.903.)
Todo acto que interrumpe la prescripcin en favor de uno
de los acreedores solidarios, aprovecha igualmente los otros.
acreedores. (Artculo I.904.)
- 448-
La notificac;in de un acto de interrupcin al deudor princi-
pal, el reconocimiento del derecho que l haga, interrumpe la
prescripcin respecto del fiador. (Artculo 1.905.)
Cuando se examina si los efectos de la prescripcin obteni-
da contra una persona deben estenderse otras, es menester
distinguir la calidad de las obligaciones. Las hay principales, las
hay a'ccesorias: las qne son principales para con cada obligado,
dan lugar tantas prescripciones principales cuantas son 'las
personas, y lo que se ha prescrito en favor en contra de una,
no se extiende otras. De aqu la mxima a pe'rsona ad perso-
flan non jit interruptio acti'Ve nec pasi'Ve. Sin embargo, algunas
excepciones la limitan.
406. Hay excepcin la regla, cuando los deudores estn
nIidos por el vnculo de la solidaridad. En este caso, la inte-
rrupcin contra el uno produce interrupcin contr el otro. Es
la disposicin terminante del articulo 1.903. Sin embargo, no
ser dems notar que si la prescripcin est ya consumada,
reConoCimiento de la deuda hecho por uno de los deudores
os no daar sus coobligados. Aquel deudor- n) ha podi-
do !,erjudicar con un hecho suyo derechos ya ac.'1uir-idos por
ls otros: su reconocimiento slo l Y sus herederos JlIIE'de
oponerse.
Cuando uno de los deudores solidarios ha muerto, la inte-
rrupcin civil de la prescrIpcin respecto de utl'J de sus herede-
ros tiene efecto respecto de los otros coherederos, aun cuando el
cr'1:.ito 'sea hipotecario, si la obligacin no es indivisible Es
menester pues, para interrumpir totalmente la prescrit;Jciri.
se haya hecho la notificacin de aquellos ados todos los cehe-
rederos 'qe todos -hayan reconcido el derecho. Las reglas
expresadas en nuestro artculo no son ms que la consecuencJa
de los principios generales que rigen en materia de solidaridad,
principios segn 10s cuales una obligacin solidaria se divide
entre los herederos de cada uno de los deudores que la han con-
trado. No estando obligado cada una' persoy.almente, sino por
su parte,' aunque 10 'est 'hipotecariamente por el todo, el acree-
dor, con la notificacin hecha { uno de los 'herederos, ha usado
- 449-
de su accin personal slo ,por la parte de la deuda de que este
E'S responsable, y no ha: usado de su derecho hipotecario sino so-
bre la parte de los bienes adjudicados al heredero notificado;
pero no ha usado de su derecho personal por las partes de la'
deuda de que son responsables los otros notificados. ni de su ~ e
recho hipotecario sobre la parte de los bienes adjudicados los
mismos. Por consiguiente ~ s t o s ltimos han prescrito tanto la
accin personal que el acreedor tena contra ellos por la parte
de la deuda de que eran responsables, como la hipotecaria qpe
tena sobre la parte de los bienes adjudicados ellos.
Se objetar acaso: por qu no ha de interrumpir la pres,
cripcin contra los dems terceros detentadores de la notifica-
cin que uno haya hecho contra uno de los detentadores de los
bienes hipotecados al crdito, del mismo modo que la notifica-
cin hecha uno de los deudores solidarios interrumpe la pres-
cripcin del crdito contra los otros deudores solidarios? La con-
testacin es que el derecho personal que el acreedor tiene con-
tra varios deudores solidarios es un mismo derecho personal que
reside en la persona del acreedor, al paso que el derecho hiPote-
cario que se tiene sobre varios bienes hipotecados para respon-
der de su crdito son derechos reales que existen en cosas dife-
rentes, derechos que son por lo mismo tan distintos los unos de
los otros como lo son las cosas sobre que gravitan.
Aceptado esto, formulemos en un ejemplo el pensamiento
del artculo 1.803, y supongamos' que Primo y Secundo son deu-
dores solidarios por 4.000' fuertes. Secundo muere, dejando cua-
tro herederos. Notificado un acto que interrumpe la prescrip-
dn uno de ellos, ,sto se verifica nicamente respecto los
r .000 fuertes de ljue es responsable por su parte. Respecto de
Primo hay interrupcin hasta concurrencia de esta S\1ma. porque
siendo codcudor solidario, cada golpe dado contra un heredero
se refleja necesariamente contra l; pero no hay interrnpci,;n
por las otras tres partes no demandadas los otros tres hijos: la
prescripcin contina por lo que respecta stas. Para que haya
interrupcii por el todo es menester'que el acreedor notifique el
acto cada uno de los cuatro herederos por los mil fuertes de
Temo IV 29
.
- 459-
,<J,u; .son personalmente: entonces
llegue al otro deudor el contragolpe de una interrupcin que
_," ',.' I - ,t r -. ., . , '-,.:. .
ve!,s,a y.a sobre el tO,ta.! de l.a cl,ECl!<;ll.
Es correlativo esta teora que todo act.o q).1e interrumpe la
pre;cripc'in en' favor de' un 'acreedor
'denis:' .. , .. .' .. .. ".
407. Una segunda e.,cepcin la regla de que la interrup-
cin no se extieile persOl;a persona lugar al
fiador, porque, segn el I.905, la notificacin u.n
acto de interrupcin hecha al deudor principal el reconoci-
miento que l h'aga, interrumpe la prescripcin respecto del fia-
c;l9r. La deuda del fiador es la misma que la del deudor princi-
wJ y aJlul no "ace ms que aceptar, por su contrato, la obliga-
ci{u Principal. pe qu se s.igue que el acreedor, al pop.er su
en acci.n el deudor principal no ha podido de-
jilflo ;>erec<r respecto los fi!lQores y que le ha dado 1lI0vi-
wie.nto );' vida pre\:,":l}ir la llre!}crjpcin.
L:. n9Jificacin de los de hec!la al
ffidor el reconoc!rpierto de la por (,'1 l)1ismo ef<:ctq!,n
}J .I}.ter.rupcir: cop al det!P'1F principal? La afirmati-
St pa!ece la opinip. que debe adoptarse, rorque el derechq 4el
acreedor es nico idntico tanto contra el fiador como con-
: . .. - . ') - -. -.
tra el deudor principal. As, si un fiador paga en diversas po-
. '. - 't . ,',' -. l'- .. ' -' " . - . "
cas, ora Rra del <:st,o" ctiversos pagqs,
aunque extraos al deudor principal: qu no ha tenido parte
ellos, !iene el "efcctq" de prorrogar ia accin es\e
Xtini.- . r'" " . .... ,-
. "Aqu es menester repetir la observacin que hemos hecho
de los soidarios, es' ' saber':
'si el reconocimiento 'del deticior del
.... . . .. .' ."
hiere tenido lu;ar 4espus de haberse consumado la prcscrip-
:ln, no' se reflejara sobre el fiador sobre el deudor priil-
_ . t. '.. . ... .' -,
'cipal. ste ni aqul el derecho de quitarse llIUtU3-
un drecho'ya' adquiridO' 'una liberacin'
'. : .', .' .'.""", ,
.... 409 .... ' Una tercera excepcin la regla ll: persona in
-,:..... - -- .' - ..' .. -... ",' . ..
na", non jit interruptio, tiene lugar en l:,s indivisi-
- .. "p' ..' " ..' ' "
bIes. As, dos personas nos deben una servidumbre, la noti-
=- 451.
Jiacin heclia .la' una nos contra la otra ... , Rt;-
-cprocamente, si hay. muchos' que .tiencn derecho una
:<lumbre" la, propuesta por uno contra el propietario,
'interrumpe la prescripcin. en favor de todos. '
t ' -. '.!
.4'10.. G ,cuarta excepcin de la regla' indicada tienc
siempre .que se .pueda suponer que quien hainterrumPi-
ha procedido no slo en su propio inters, sino tambill
,como,mandatario de otra'. persona 'que le hadado tcitamente
'su mer . Supngase por .ejemplo que tenemos en nuestro po-
,der. :un crdito superior lo, que nos debe nuestro deudor,
.que ha querido entregarlOS, una ',prenda ms quc suficiente
:para garantimos. 'Los actos de interrupcin que verifiqucmos
,aprovecharn no slo : nosotros por la parte que tenemos eh
'.el t'dito;sino tambin al deudor cedente, porque por la da-
,cn 'en pr'enda 110s hil c011stitudo implcitamente sus procu-
'1 ado'res para impedir que el crdito perezca, Est.amos en con-
'secuencia encargados de todos los actos conservatorios, y muy
:especialrncnte de los que tengan por objeto interrumpir la pres-
:;::ripcin, de manera que si no los ejecutsemos, seriamos res-
:ponsabies .. Se sigue de aqu que procurando la' conservacin del
:<:rdito, interrumpiramos la prescripcin pr el todo, sea comJ
'mandatarios, sea como garantes del perjuicio que cause nuestra
cnegligencia.
1,- ,
Muy distinto sena l caso, si fusemos cesionarios de' u)1a
:parte determinada del ci-dito. Desde l inomento en qe 'iliJ'-
notificado esta cesin nuestros actos de di-
)igencia nos aprovecharan. nosotros nicamente, 'prqtle no
tendramos el derecho de proceder sino hasta concurreriCa
'ia fraccin que se nos habia transpasado,
Por consecuencia de esta cuarta excepcin, ei deudor que
,procede en su propio mantcniendo sus derechos,.
.trumpe por contragoipe ia ,preScripcin en inters de sus ci-ce-
. .'. J. r .' r
,dores, quienes pueden, .como se ... sape, ejercer .todos los
-ehos y acciones de aqu. (Art., 1,.,-lih.)
Pero, tendr. iugar recprocamente la iilterrupdn en be-
.neficio del .deudor,,;cuan1Q.'0,s. ejerdef\do is de-
- 45
2
rechos de su deudor ejecutan actos que interrumpen la pres-
'cripcin? Examinemos varias hiptesis.
Puede suceder que un acreedor ejerza slo una parte de-
terminada de la accin de su deudor, por serIe necesaria sl<>
esta 'partE' para obtener su pago. Por ejemplo: debes 1.000
fuertes Santiago, que debe Pedro 500.' Este te demanda
en lugar de aqul por cobro de estos 500 fuertes: los actos de
interrupcin ejecutados por Pedro conservarn los derechos.
de su deudor Santiago por los 500 fuertes restantes? A prime-
1 a vista parece que no, porque el acreedor del acreedor no ha
demandado ms que 500 fuertes, y, habiendo hecho esta re-
clamacin en su solo inters, sus actos no deben reflejarse so-
bre su deudor. Pero la opinin contraria parece mejor funda-
da. La interrupcin por la parte reclamada, como parte de
11n todo interrumpe la prescripcin por el todo, como lo \e-
remos despus; y esto es cabalmente lo que aqu tiene lugar.
Pedro ha reClamado en nombre de su deudor, no en el suyo>
propio, ha procedido como su mandatario y ha demandado por
l una parte de la deuda, como parte de una suma ms con-
siderable, y se le ha satisfecho con este carcter, como una
.buena cuenta. Hay, pues, interrupcin por el todo, porque,
pagando una parte de la deuda, has reconocido su existencia
por el todo.
Otra hiptesis. Pablo nos debe 3.000 fuertes y no hace
ninguna diligencia por pagarnos: sabemos que es propieta-
rio de un fundo posedo con justo ttulo y buena fe por Pedro>
hace ya nueve aos, siendo en consecuencia urgente inte-
rrump!r la prescripcin; pero Pablo guarda silencio. Valin-
donos entnces del derecho que nos da el artculo i. 167, de-
mandamos Pedro por reivindicacin, en nombre de Pablo,
y salimos victoriosos de este debate. Procedemos' hacer ven-
'der el inmueble y la subasta prduce 6.000 fuertes, al paso.
'que mi crdito no llega ms que 3.000. Durante todo este
. tiempo Pablo ha guardado silencio, de suerte que el tiempo>
necesario para la prescripcin hahra transcurirdo en favor de
Pedro, si nosotros no hubiramos propuesto nuestra deman-
.:la. Pero de repente sale Pablo de su neutralidad para reda-
-'- 453 -
mar el sobrante del precio. No podr decirle Pedro que la
interrupcin producida por nuestra accin deba aprov:echar-
nos solamente, que no se ha vificado en inters de Pablo, y
(jue ste, en consecuencia, ha perdido toda espccie de derecho
en los tres mil fuertes que forman d resduo del precio de
1 emate? La resolucin de. esta cuestin es semejante la de
';a anterior. El acreedor ha procedido como mandatario tcito
<Iel propietario b' por lo mismo la sentencia que ha obtenido,
lo es tambin en favor de ste, y los efectos de la demanda
tambin le o son favorables.
411. Cuando se demanda una parte de una deuda, como
tal parte, la prescripcin se interrumpe por el todo, porque
la sentencia que deba recaer sobre esa parte se funda en la
existencia del todo, y la demanda de la parte se funda en la
-existencia de todo el crdito. Pero si la suma huhiese sido
demandada, como formando un todo y no como una fraccin,
no habra interrupcin sino respecto de aquella suma, por
ms que fuese en efecto una parte de una cantidad mayor:
convertida la fraccin, con razn si ella, en un todo nico,
en ella sola se verificar la interrupcin.
La interrupcin pasa de 10 principal lo accesorio; as! es
que, interrumpida la prescripcin respecto del capital, tam-
o bin queda verificada respecto de los intereses. Lo accesorio
"Sigue siempre la suerte de lo principal.
SECCION 4."
e ~ tiempo necesario para prescribir.
PARRAFO 1.
Disposiciones generales.
EUMARIO.
412. Manera de contar el tiempo d'e la prescripcin. Cmo se ha de
oOO!1sideraT el da en que principia. En qu hora del ltimo da de
la prescripcin se considera sta consumada.-413. Cundo - CD"
mienza
o
la prescripcin. '
412 La prescripcin se cuenta por das enteros y no por
horas.
-'454 -
El da que empi.eza. correr se tiene. por entero.
En las prescripciones que. se cucntan. por. meses se
el mes de treinta (Art. r.906.) "
La prescripcin se consuma al fin del ltimo da dcl tr--
mino. (Art. 1.907.)
:.. J { .
Segn la disposicin del artculo 1.906. el da en que prin-
.' .' j J '_ ; z' . . ; .
cipia la pre$cripcin se tiene por entero: en consecuencia, si.
adquiere la de se {, 'prescribir el
de, Marzo las doce del 'se c(H1tar tejo
da del mismo modo que si se' obtenido la posesin {;.
d.oce de la noche del 28 de .Febrero. Esta regla es contra-o
la que trae el artculo io; que manda' que los lapsos
aijos se contarn desde el da siguiente al de la fecha.
de( acto, sef;t1l1 la cual debiera principiar la. prescripcin
hemos figpqldo .las doce de. la noche del L de .Marzo. Esta.
arbitraria, pues no se nos qu razn haya'
para mi!terla de prescripcin, del principio general. que-
tpe el aI:tculo. 10. Per.o sea lo. fuere, ello es que tene--
o )
m9s un,a, clara que hace innecesaria la averiguacin 50-'
br 'ia hora' en que principi correr el tiempo necesario.
prescribr. . . ,
, artculq '1907 dice que hi p'rescripcln se consuma.
fin da del .trmino, es clro' qu la de uno -
infts anos se cumple las doce de la noche del 6.ltimo. de Fe--
brero al LO de Marzo. .'. . . . .: .. .. , .' ..
Por lo dems, los se computan por el candelario gre--
goriano, que es el aceptado en casi" todo el mundo civilizado,.
y por lo mism"o' si el ao' en .'que se'; c'on'su;rta:Ik' prescripcin,
es bisiesto, la que 'propuesto como por ejemplo queda-
r concluda en la media noche del 29 .de Febrero al 1.0 de'
Marzo,
Apnas es menester.' decir' que "n cuanto al tiempo necesa--
!io ;llazaprescribir,. no hay necesidad. de distinguir .el..da
riadodeL n feriado, pues la prescripcin puede cumplirse as
ei el primero como en el ltimo. :
En cuanto la prescripcin adquisitiva nada hay "que deo.
eir! respecto del :da en', que deba pr-iricipiafl' plies j. b'astat' de-
cir que aqul ser el en que se adquiera la posesin, d:'-quec
- 4'55'-
se contar por completo, Respecto de la liberatoria, pueden
ocurrjr ,tres casos: 6 la obligaci6n es exigible desde luego, y
aquel da se contar ntegro como el primcro del tiempo que
ha de transcurrir: 6 p,uede ser plazo, y entnces, como ste
t,,;rmina en la ltima hora del fijado, en el cual
l:, transcurrir el tiempo, de)a prescripcin, y no hay nada
que advertir sobre que aquel da se considere ntegro'; p6r-'
que en efccto el trmino comienza con el da: 6 la obligaCi6n
es condicional, y en tal caso el 'da en que se cumpla la con-
dici6n ser eU primero del tiempo de la prescripci6n, contn:
dosel e todo, cualquiera que sea la: hora en qtie se haya veri:
ficado el acontecimiento,
413, La regla general sobre el da en que' ha d comen-
zar la prescripCin liberatoria, es que mintTas la bligaCi' b"
sea exigible; el tiempo no puede prinCipiar. As, cuaddi{ s'
'trata de obligaciories' plazo bajo c6nditi6n, no corre aqul'
tiempo sino despus que se ha cumplido uno otra, Si se'
trata de derechos que alguno no puede recHular SIllO en su
ca,lidad de heredero de derechos cuyo ejercicio est subor"
dinado una elecci6n que hay'a de hacerse despus de la
muerte 'de la persona que se los ha conferido, no se hacen,
prescribibles, sino desde la apertura de la sucesi6n sbre la'
cual se deben ejercitar. Mintras esa apertura no tenga hi-
ga,!; tales derechos' no pueden' extinguirse ni directameilte por
efecto de la prescripcin extintiva, ni indirectamente por 'efec"
to de la adquisitiva, As es que, por ejemplo; la accin reivin-
perteneciente al legitimario contra los tEirceros ad-
quirentes de bienes comprendidos en una donaci6n, sujeta
reduccin por inoficiosa, esto es, contraria los derechos, d
los legitimarios, no queda sujeta' la prescripci6n, sino ,des-
de,la muerte del donante, Igualmente la acci6n de' nulidad"
resisi6n 6 reduccin contra una divisin hecha por un' as-
cendiente entre sus descendientes, no es' prescriptible, sino.
.. . . .
despus de la muerte de aqul, aun cuando sea hecho por- un
acto, entre vivos, En verdad, el). tales casos' y otros semejan,.
. 'o,, ' . '
tes, l?\!rsona' en cuyo favor deben abrirse ta-,
!;s derec,hos, no ticne la facultad, ni tan' siquiera: de'
-456-
actos conseryatorios; cuanto mooos la de hacer valer los
derechos; justo es, pues, que no sea posible la prescripcin con
respecto los mismos derechos.
Es consecuencia de que la accin no es prescriptible, sino
desde que la obligacin es exigible: l.0 que cuando se trata de
acciones de saneamiento garanta, de obligaciones tr-
mino bajo condicin, la prescripcin, como se ha dicho, no
;:omiellza sino desde que ha tenido lugar la eviccin se han
cumplido el trmino la condicin: 2. que cuando se trata
de acciones de nulidad rescisin por causa de violencia, de
dolo, de error de incapacidad, la prescripcin no comienza
-i correr, sino desde que ha cesado la violencia, el dolo, el
error la incapacidad, porque slo entnces es posible el
ejercicio de la accin (artculo 1.239): 3. que la accin para
pedir la 'devoluciQil dada en prenda en anticrsis no empie-
za ser prescribible, sino desde que el deudor ha pagado
el crdito.
La accin del acreedor pignoraticio anticrtico no co-
mienza prescribirse ntes de haber recuperado el deudor la
posesin de la cosa empeada, porque mintras el acreedor
la tenga en su poder, puede creerse asegurado y no intentar
la accin sin que por ello se le crea negligente con la inten-
cin de abandonar su derecho: adems, mintras el acreedor
se mantenga en posesin, no cabe presuncin de que la obli-
gacin se .haya extinguido.
En cuanto la usucapin la prescripcin de derechos
reales, la prescripcin de las acciones reales favor de un
tercero poseedor, en lo general comienzan correr desde que
ste adquiere la posesin cuasi-posesin que les sirve de
base, y esto es as, aun cuando la persona contra la cual corre
la usucapin prescripcin, no pueda ejercitar su accin por
tostar pendiente de un plazo de una condicin, lo mnos
cuando la prescripcin es de treinta aos (artculo 1,894)", por-
'lue 'ni el uno ni la otra impiden que se tomen medidas con-
servatorias contra los terceros detentadores, y en especial para
interrumpir la prescripcin, provocando la declaracin de la
existencia de su derecho. (Artculo I.899.) Por esto el que
- 457-
haya recibido una cosa de un usufructuario, puede prescribir-
su propiedad, aun ntes que se extinga el usufructo. 'Igual-
mente el tercero poseedor de una cosa comprendida en una
renta en un legado condicional puede prescribir la propiedad
aun ntes que se cumpla la condicin. En fin, la prescripci6n
de una hipoteca constituda para seguridad de un crdito con-
diional 6 trminos de un recurso eventual por garantfa,
favor del tercero adquirente de los inmuebles hipote-
cados ntes tle verificarse la condicin 6 de vencer el trmi-
no 6 de la apertura de la accin por garanta.
PARRAFO 2."
De la prescripci6n de treinta, de -veinte y de diez a.ias.
SUMARIO.
414. Prescripcin "de la., acciones reales y personales, y de la va eje'
cut.iva.-415. Obligacin que tiene el deudor de una: renta de
cualquiera otra prestacin peridica, de dar su costa, dentro d&
los dos ltimos aos del tiempo necesario para prescribir, un nue-
Vo ttulo su acreedor.-416. Requisitos necesarios pan la usu-
capin decenal.-417. Ttulo.-418. Buena fe.-419. Qu cosas pue-
den adquirirse por la usucapin decena1.-420. prescripcin de
un inmueble posedo con ttulo hereditario.
4I4. Todas las acciones reales se prescriben por treinta
aos y las personales por veinte, sin que pueda oponerse la
prescripcin la falta de ttulo.
El derecho de hacer uso de la va ejecutiva se prescribe por
diez aos .. (Art. I.goS.)
La prescripcin de treinta aos puede ser adquisitiva es-
tintiva: adquisitiva de la propiedad 6 de derecho
real por ella pueda adquirirse; y estinti va de las obliga-
ciones reales. Como adquisitiva, engendra al mismo tiempo
una excepcin para rechazar la acci6n reivindicatoria que pro-
moviese aqul contra quien se ha realizado la prescripcin, y
una accin para reivindicar la cosa adquirida contra un ter--
cero poseedor, aunque fuese el antiguo propietario 6 para ha-
cer declarar contra l la existencia de algn otro derecho real
adquisible (como una servidumbre contnua y aparente), y,
efectivamente, adquirida por la prescripcin. La pre5eripcin
- 45
8
-
de veinte aos es solame'nte estintiva', porque versa sobre ac-:
cin ,personal, con cuya prescripcin no se adquiere nada.
-, . .
sino, 5e liberta uno de una deuda.
Ya sabemos que para la prescripcin extintiva basta en ge
c
:
la inaccin y negligencia de la persona contra' 1a" cual'.:
y que para la adquisitiva se necesita adems' Ja- posesin'
del: ,Que va adquirir.
. P:J,ra la prescripcin' de' treinta y veinte anos ri hay nee!..'
sidad de justo ttulo, ni est obligacl el que prestrib' pro-'
bar que tiene buena fe; pero si se le compruba que procede'
de mala fe, es decir, sabiendas de que el derecho que preten-
de adljuirl no era suyo de que la obligacin de que quiere
:ibertarse no se ha extinguido, viene tierra la prescripCin.
Segn el artculo 661, es poseedor de buena fe el que posee
como propietario en fuerza de justo ttulo, en trminos que
quien tiene' justo ttulo se presume que es poseedor de buch!J:'
, ' qien" no lo tiene con razn se le considera como de
mala fe, Con efecto, se puede concebir mala fe en quien tie-
ne ttulo, porque puede saber que la persona de quien deriva,
su' a'dqisicin no tena derecho para transmitir la
al paso que buena fe sin ttulo es difcil, porque quien no
lmede dar razn de su propiedad, no tiene por qu llamar-
se propietario Pero puesto que el artculo 1.908 prohibe que
' los treinta anos veinte se oponga la falta de ttulo, debemos
concluir que vuelta de aquellos perodos la falta de ttulo no
, '
tiene efecto alguno, y que por lo mismo no produce la pre-;
suncin de mala fe, que es uno de sus efectos.
Los Cdigos modernos declaran que los treinta aos no,
puede oponer, al que la falta de buena fe. Tal
disposicin es un complemento. del objeto de la institucin de,
la prescripcin, cual es evitar pleitos de defcil resolucin y,
defensa. Al cabo de treinta aos difcil, si no imposible, ser,
a_veriguar lo que ocurri al principio de aquel perodo y con,
frecuencia podran las partes embrollar las cuestiones .indu-
. .
cir los tribunales al, error con mengua de la justicia. No' ha-,
br' peli;ro de que se apariencias de pruebas' sobre,:
hi fe dl pOseedor en el lejano principio de su 'posesirr .
..=.'
sin que ste pueda contrariarlas por la oscuridad en que la
ha; envuelto todo el tiempo? Con todo, sobre estas razones,
!ncontestables en nuestro. concepto, prevaleci el odio 'que
siempre inspira la mala fe comprobada. Pero debemos insis-
pr en manifestar que quien va prescribir no le toca pro-
bar que tiene buena fe, que ntes bien su contrario debe com-
probar que la tiene mala.
Nuestro artculo trae. una disposici6n que perteneca la
legislaci,n espaola, es ' saber: la que manda prescribir por el
trmino de diez aos el derecbo de hacer uso' de la v jecu-
tiva. Segn esto, el que fenga un documento aufntico y en
consecuencia el derecho de proceder ejecutivamente confr el
deudor, lo p'ierde con el transcurso de diez os. No hlhimos
por qu se despoje un documento que se considera todava
como autntico, el privilegio que tienen todos los de su
se; tan slo porque: han' transcurrido diez aos.
415. El deudor de una renta 6 de cualquiera prestaci6n
'anuar que deba durar ms de treinta aos, debe dar su cos-,
ti dentro de los dos ltimos del tiempo necesario para' pres-
cribir; un nuevo ttulo ' su acreedor si' ste 10 exige. (Ar-
tculo !.gog.)
El objeto de esta disposicin cs' evitar que un deudor de
mala fe pueda sostener con' xito que' el acreedor de que b'abla'
nuestro a'rtculo no Jia cobrado la renta 6 prestacin por ms
detreinta aos y que por 16 mismo la obligacin est prescrita'.
No' se crea: sin embargo; que. si el acreedor no usa de la fa-
cultad' que se le da de' exigir :un' nuevo ttulo,. se' prescribe la
'obligaci6n: ste' puede probar' por todos los medios' legales
'que e1"ciedor b . cumplido con la' obligaci6n, en un
tal, que la prescripci6n no puede tener lugar. Semejantes :dti
n:o pueden: exigirse eri 'nihglnotro caso ' poi-!nin-
.guna otra persona; por que' seala analoga, que I con
:,,1: nuest'ro elotro al; que quiera extenderse
'lit. disposicin de' nuestro. a'rtculo. En' cualquiera, otro caso
el acreedor' sieinp!c ocurrir al' medio de:la'interrupci6n::de
'lit: prescripi6n, 'ks{ por' ejemplo, el, dueo' dl ,predio' ..
'rlilrtte' 'tio' tiene :el: d'redio: -de digi'r. al del' sir-jiente' lal.reho.
.. deFtftulo en-"que'se:wnstituy'lai. servidIJbre;' ..... '
Pero, desde cundo debe contarse l tiempo de la prescrip-
(:in de una renta de cualquiera otra prestacin anual? Des-
de l fecha del ttulo desde el vencimiento de la primera
anualidad? Creernos que 10 ltimo es 10 ms cierto, porque' en
decto mintras el acreedor no ha podid<? proceder al cobro, su
inaccin no le es imputable ni debe tener ningn. efecto con-
tra l. No debe, pues, comenzar correr la prescripcin "sino
despus que sea exigible la prin;era prestacin.
Parece indudable que el artculo 1.909 se contrae nicamen-
te acciones reales, puesto que habla de renta prestaciones
que hayan de durar ms de treinta aos, tiempo por el cual se
prescriben esas acciones. Sera inexplicable la mencin de este
tiempo, si la disposicin fuese aplicable tambin las acciones
personales, que se prescriben por veinte aos.
4I6. El que adquiere de buena fe un inmueble un de-
I echo real sobre un inmueble, en virtud de un ttulo que ha
debidamente registrado, y que no es nulo por defecto de
forma, prescribe la propiedad el derecho real por diez aos
contar de la fecha del registro del ttulo. (Artculo 1.910.)
La prescripcin de diez aos es solamente adquisitiva. Para
tal prescripcin se necesita, aaems de la posesin legtima de
diez aos, de justo ttulo y buena fe.
4I7. Por ttulo se entiende aqu todo acto que, considera-
do en s, esto es, sin tener en cuenta la persona de quien deri-
va, es capaz de transferir la propiedad otro derecho real
prescriptible, de manera que si derivase del verdadero pro-
pietario capaz de enajenar, conferira tales de-
rechos. As es que constituye ttulo, en esta materia, la venta,
la permuta, la dacin en pago, la donacin, el legado.
Al contrario, no forman ttulo hbil para servir de condi-
cin la prescripcin adquisitiva de diez aos, las convencio-
nes que no tienen por objeto transferir el derecho de propiedad
otro derecho real, como por ejemplo, la locacin; ni las que
!.'<ln declarativas y no traslativas de la propiedad, como las
.transacciones, no ser que formen para una de las partes una
cueva causa de posesin, nj las divisiones j y por identidad de
razones tampoco son ttulos hbiles para el caso las sentencias
que en consecuencia de un juicio de reivindicacin han orde-
la entrega de un inmueblc.
Para que el ttulo produzca el efecto de que tratamos debe
tener las siguientes cualidades:
J.' Es menester que no sea nulo de un modo absoluto
pr defecto de forma. As, el que posea en virtud de un tes-
tamento que no se haya otorgado en la forma legal no tiene
tItulo. El que recibe un inmueble por una donacin hecha en
documento privado, que hace reconocer por el donante.y hace
luego registrar, no" tiene ttulo, porque la donacin que no se
ha hecho por escritura pblica es nula, y en consecuencia el
tftulo lo es por defecto de forma. Con mayora de razn" debe
considerarse inhbil para la prescripcin el titulo que" adolece
de una nulidad intrnseca, sustancial, como sera el de quien
poseyese en virtud de una sustitucin prohibida por la ley,
de una disposicin testamentaria que no puede tener efecto
legal.
Por el contrario, un acto por naturaleza traslativo ele pro-
piedad de derechos reales, c;onstituye ttulo suficiente para
la prescripcin decenal, aunque est sujeto nulidad resci-
sin relativa, sin que haga al caso que la nulidad derive de
una cosa intrnseca como de violencia, dolo, error, incapaci-
dad lesin, defecto de las exigidas por la ley,
('omo la falta de las prescritas en favor de los menores y entre-
dichos. Como estas nulidades rescisiones; como relativas que
son, no pueden pedirse, sino por los interesados en ellas, es
claro que el tercero en cuyo perjuicio se va verificar la pres-
cripcin, no puede valerse, en su propio nombre, de la nuli-
dad del acto para sustraerse las consecuencias de la prescrip-
cin. El ttulo sujeto una condicin suspensiva no se hace
"eficaz para la usucapin, sino despus que haya verificado di-
"cha condicin. Por el contrario, el ttulo subordinado una
condicin resolutoria es eficaz para ella desde el" da en que
se constihy.
2." Es menester que el ttulo sea registrado, con arreglo
las disposiciones del ttulo XXV de este libro, en trminos
que si en un mismo ttulo ha adquirido el poseedor varios in-
462, =,
;uebles situados en sendos distritos departamentos, en
uno de ellos debe verificarse el ,registro, La razn que ,ha ha:
.bido par!! exigir esta fpnllalidad es la misma que se ha tenido
para <:xigirla en la enajenacin de las propiedades rakes, .Los
,terceros contra quienes ha de obrar la pr!,scripcin, deben te-
,ner el medio 'de saber, fcilmente los contratos de que hay!,
objeto el inmueble respectivo. Puede suceder quc el pro-
,pietario de este inmueble sepa que el actual poseedor no
.,<le prescribirlo, sea por falta 4e ttulo, sea por cualquier otr9
,motivo, y por ello no se apresure intentar la reivindic,\ciri,
Si este poseedor lo, enajena otro, e!l ste pueden estar 11.:;'-
nos los r,equisitos -["gales, y si la ",najenacin se ha.-
,cer ,sin el registro en toda forma, podra estar e) pr<;>piet:rip
l de que posee quien no puede prescribir y pro-
ceder en consecuencia, al paso que con la necesidad del regis-
,tro estar en aptitud de saber de fijo, cada y cuando quiera,
quin es el actual poseedor y en ,'irtud de qu ttulo posee,
El ttulo para la prescripcin decellal se exige no slo como
elemel}to y medio d" prueba de la. buclla fe, sino como cond!;-
distinta de sta, De aqu se deduce que el ttulo debe ser
y no putativo, es, que existe en realidad, sih
bste que el poseedor tenga la creencia de que le asiste un t-
tulo, aunque esta creencia se funde en motivos muy
b1e?: as, por ejemplo, si el que h posedo por diez u;,
inmueble ajeno en fuerza de Un legado que ignoraba haber
sidq revocado, no lo ha adquirido por prescripcin, De ah se
deduce tambin que es necesario que el ttulo se refiera en
y no de una manera ... "tativa al inmueble posedo:
as, .por ejemplo, el heredero que posee un inmueble en la
creencia de que est comprendido en la herencia de que est
en posesin, no puede prescribirlo en diez aos: del mismo
mqdq, si el ttulo comprende una parte de un inmueble, no
pued,e servir la prescripcin decenal, sino por aquella parte
solamente, de manera que, si el adquirente ha posedo una
,v-u-te mayor, no pttcde prescribi,r la parte excedente y no com-
pr",nq.ida en el ttulo,
418, 10 dicho, la segunda condicin necesaria para
que .haYa prescripcindcenal es la buena en el adquirc.l1t::,.
La buell" fe, pare! tal prescripcin, en b creencia
'del adquirente 'lue quien le ha transmitido la cosa e,fa su
verdadero propietario;,' eil consecuencia, no excluye,la h:uena
fe, que el adquirente sepa que el enajenante es incapaz. Por
'esto, si uno ha adquirido un inmueble de un m"nor,' qrle era
propietario del mismo, 'sin las formalidades prescritas por la
ley, consolida su adquisicin por la prescripcin decenal, la
cual no comenzar correr, si el menor no est emancipado,
. -.', .... ,
'mintras ste no haya llegado la mayor (artculo I .. 892).
'En fin, no falta la buena fe, necesaria la pres'Cripcin dece-
nal, porque el ttulo de aquisicin pueda impug,narse por
.sa de dolo, violenc, error del enajenante. .
PelO esta creencia ha de ser completa y absoluta: la ms
pequea du?a que el adql}irente .tenia el
causante, excl,uira la buella fe. Por consiguiente, si eJ 1,110-
'mento de la adquisicin hubiese sabido tftuJ.o <;le p
r
9-
piedad .su otorgante est,aba sujetq ,re9llJci{m 6
'rescisin, no puede pretender haper verificado la a.dquisicin
.' , .' O" , '
de buena fe. Pero cuando ha errado acerca de! valor del t-
, ' . . . ". - "
tulo producido por su c,au,sante pam it,tstificar e)
'virtud del cual hacia la enajenacin, podra alegar su error
. . .' .. '.' " '. , .' .,
pam probal su buena fe, aunque e! error fuese de derecho,
como en el caso de que el enajenante hubiese pro-
ducido U1:" disposicin testamentaria, en que se le legaba un
inmueble, y tal disposicin fue,e nula por causa de incapa-
cidad dd difunto por falta de forma, defectos ignorados
por el :ldquircllte { causa de un error de derecho.
Poe lo dems, la buena f" se presume siempre, y qU1C!l ale-
ga la mala debe probarla (artculo 662). Pero si el adqnircntl'
funda su buena fe en un error de derecho, por el cual juzg(;
mal los ttulos de su causante, : 61 le incumbe la pru",ha del
error alegado, presumindose por el contrario que l conoca
el derecho. Y 110 se le admita esta prueba sino cU:lndo el
error aparezca con alguna probabilidad.
Basta que la buena fe exista en el momento de la: adquisi
t:in. aunque despus haya sabido el adquirente que el "n'lje-
-464-
nante no tena el derecho de transmitirle la propiedad, As ~
deduce claramente del. artculo 1.910, que dice: "El que ad-
quiere de buena fe.)) Tratndose, pues, d la transmisin de
un derecho real por un acto entre vivos, se requiere la bue-
na fe, slo en el momento en que se verifica aquella transmi-
sin: si se trata de sucesin hereditaria, en el momento en
qe el heredero legatario declara aceptar la disposicin he-
reditaria.
419. Con la prescripcin decenal puede adquirirse la pro-
piedad de un inmueble cualquiera otro derecho real que est
en el comercio. As es que por este medio puede adquirirse
no slo la plena propiedad, sino tambin el dominio enfitu-
tico, no slo la propiedad, sino tambin las servidumbres, as
personales corno prediales, con tal que sean continuas y apa-
rentes (artculos 598 y 599).
420. El que con ttulo de heredero y buena fe posee una
herencia parte de ella, la prescribe por el trmino de diez
aos. (Art. 1.9II.)
Este artculo es intil si no se le entiende en el sentido de
que no es necesario que el ttulo hereditario se registre; y con
efecto as debe entendrsele, porque no existe tal requisito,
ni por el artculo 1.848 hay necesidad de que ese ttulo se re-
gistre para que tenga efecto respecto de terceros.
PARRAFO 3.
De las prescripciones mI corw.
SUMARIO.
421. Prescripcin de cinco aos: pensiones alin,enticias, precio de
los arriendos,. intereses y en gener2;1 todo lo que debe pagarl'e por
ao plazos peridicos ms cortos.-422. Prescripcin por cinco
llos: la accin contra los abogados y procuradores, patrocinan-,
tes y otros defensores para hacerlos daT cuenta dI! los papeles
relativos los procesos asuntos en que hayan intervenido.-
423. Prescripcin de las cosas muebles.-424. Prescripci.sn por
tres aos.-425. En los casos del artculo 1.915 corre la pr=ip-,
. cin, aunque hay2;D continuado los trabajos servicios.-421J. lu
ramento que se puede deferir las personas que tratan de pre.-
cribir, pOr el artcuio 1.815.-427. Las prescripciones de este p-
rrafo corren contra los menores no emancipados y los entredichos.'
428. Reglas que han de observarile en las prescliciones no mencier
nadas en este ttulo.-429. Leyes que deben regir respecto de laa
prescripciones que comenzaron correr ntes de la publicaci6n
del Cdigo actual.
421. Se prescribe por cinco aos la obligaci6n de pagar ,
los atrasos:
1. De pensiones alimenticias:
: 2. Del precio de los arriendos, bien sea la finca rustica,
6 ,nrbana:'
3, De los -intereses de las sumas que los devengan, yen,
general de todo 10 que debe pagarse por aos 6 plazos perodi-
cos ms cortos. (Art, 10912.)
Esta' pn,scripci6n se ha establecido por el inters pblico
de evitar la acumulaci6n de pensiones, anualidades intereses'
que llegaran { ser ruinosas para el deudor; en consecuenia,
ste puede invocarla, aunque haya 'confesado que no ha hecho
la prestaci6n por cierto nmero de aos, con tal que 'al propio
tiempo no haya ofrecido hacerla.
Apenas es menester decir que esta prescripci6n tiene 'lugar
nicamente respecto de las pensiones 6 prestaciones devenga-
das, ,en manera alguna respecto del derecho de exigirlas. Y
slo ,las que estn, vencidas cinco aos fintes son las pensiones
Tomo IV
30
6 pre,taciones que se en trminos que si se deben
la correspondientes nueve aos, cinco estn prescritas y las
cuatro han de pagarse. Es consecuencia de esta' disposicin que
t. nadie pueden cobrrsele cinco pensiones, caso de que el
deudor quiera oponer la excepcin que le concede este ar-
tculo,
Tambin es obvio que se prescriben por cinco aos Slo
los intereses que pueden exigirse mensual anualmente en
otro perodo ms corto, pero no los que han de pagar-
se 'junto COIl el capital, porque el principio por que se ha esta-
blecido esta prescripcin no obra en ambos casos del mismo
modo, Por lo dems esta prescripcin de cinco aos estn
sujetas toda especie de intereses, con tal que su cantidad est
determinada, siendo indiferente la naturaleza del crdito y la
causa por que se deban los intereses, esto es, bien sea la ley,
la convencin una sentencia, As, por ejemplo, se prescri-
ben por el transcurso de cinco aos los intereses que por la
ley se deben sobre el saldo de una cuenta de tutela aprobada,
Igualmente se prescriben por el mismo tiempo los intereses
debidos, sea por convenci6nespecial, sea por la ley sobre el
precio no pagado dt! una venta, sin distinguir si la cosa vendida
es 6 no fructfera, As es que se prescriben por cinco aoslos
interses mora tOrios , cuyo pago alguno haya sido condna-
do ttulo de indemnizaci6n de daos. En fin, se prescriben'
por el mismo tiempo los dividendos de las .acciones de una so-
ciedad de comercio 6 de industria, aunque los estatuts socia-.
les no fijen el tiempo en que deben pagarse, los dividendos,.-
: . Por el contrario, la, prescripcin quinquenal de. que habla-
mos, lIO se aplica los intereses cuya cantidad no est deter;'
minada; as, por ejemplo, no se prescriben, con el
de aquel tiempo, los intereses del saldo de una cuenta de tu-
tela, mintras no se haya rendido y aprobado.
Esta disposicin no se aplica los intereses que un tero:
cero, como gestor de negocios, ha pagado para libertar al deu-
dor, 6 que se han pagado por un tercero por cuenta del deu:'
dor y que en tal concepto han venido ser verdadero capital,'
(on:o. son, los intereses pagados por un cod;udor 6 un fiador,
Ta,mpoco se aplica esta prescripcin { los .frutos naturales 6
civiles debidos por un poseedor de' mala fe,
Los cinco aos se cuentan desde el da del ltimo cobro y
no d e ~ d e el i:ltimo vencimiento, porque las pensiones inte-'
~ e s e s se prescriben da por da (argumento de los artculos 487
y 488), Por esto si, por ejemplo, el LO de Octubre de 1873
uno exige' otro el pago de los alquileres corridos entre el
1.0 de Junio de 1868 y la misma fecha de 1872, no podr el
acreedor pretender el pago de los arrendamientos correspon-
diente3 los meses de Junio, Julio, Agosto y Septiembre de
1868, porque estn fuera del quinquenio anterior contar des-
de el da del cobro,
422, Los abogados, procuradores, patrocinantes y otros de-
fensores, quedan libres de la obligaci6n de dar cuenta de los'
papeles relativos los procesos asuntos en que han interve-
nido, cinco aos despus que stos han terminado, Pero pue-:
de defeiirse juramento las personas comprendidas en este
artculo para que digan si retienen' los papeles saben d6n"'
de se encuentran, (Artculo 1.913,)
Para: que tenga lugar esta prescripcin, es menester que los
procesos que se refieren los papeles hayan terminado, sea
por sentencia, sea por conciliacin, sea por desistimiento de
alguna de las, partes, y por lo mismo si el negocio ha que-
dado pendiente, las persnas de que aqu se habla no podrn
prescribir la acci6n por la cual se les puede pedir la devolu-
ci6n de los papeles, sino por el transcurso de veinte aos,
como que la accin es personal y como ,que faIta al caso un
requisito necesario para que tenga lugar la prescripcin quln-'
quenal de que habla este artculo, Estos veinte aos se' con-'
tarn desde la entrega de los papeles, pues desde ent6ncesha',
podido pedirse la devolucin,
La persona quien se demandan los papeles, ,caso de que'
oponga la excepcin de prescripcin; tiene que jurar, si as lo
exige la contraparte,' que no retiene los papeles, que sabe
d ~ d e se encuentran indicando aquel lugar que ignora' esta'
ltima circunstancia, para que pueda aprovecharse de la pres-'
cripci6n, Si se: niega prestar este juramento, tiene que res-
ponder de los papeles" De los trminos en que-est concebido-
este artculo deducimos que el reo en el presente caso no pue-
de referir el juramento al actor. Creemos que cuando han
transcurrido veinte aos despus que el abogado 6 las otras
personas que nos venimos refiriendo, se les han entregado
los papeles, no se les puede exigir el juramento, porque ya
ent6nces se aprovechan de la prescripci6n ordinaria, en la cual
no se permite esta formalidad.
423. Las cosas muebles se prescriben por tres aos de po-
sesin con justo ttulo y buena fe. (Art. 1.914).
Segn se habr notado ya y se acabar de comprender aqu
nuestro C6digo no ha admitido el principio que han consagra-
do otros, es saber: que quien de buena fe y con justo tftulo
haya adquirido una cosa mueble y haya entrado en posesi6n
real y efectiva d(! ella, se har su dueo desde luego, aunque.
su. causante.no sea el dueo, excepto el caso de que al dueo
verdadero se la hayan hurtado 6 se le haya perdido, pues en
este caso ste podr reclamarla del que la tuviere. Entre .nos-
otros rige el otro principio, ,la ,cosa clama 'Po,' su deo.
'E1 primero .de estos principios ha sido dictado por las .mis-
mas consideraciones que han hecho necesario el registro de to-
dos los actos de enajenaci6n de los inmuebles: )a seguridad de
los terceros. Y coa efecto, sin tal disposici6n, con frecuencia
quedar en inseguridad quien adquiera una cosa mueble, .con
perjuicio de las transacciones ms comunes y necesarias de la.
vida. Ningn mediu tiene el comprador de una cosa mueble
para saber si el que la ofrece en enajenaci6n es 6 no su due-
o, y por lo mismo no raras veces quedar expuesto perderla.
luego. Uno compra una pieza de ropa en un almacn donde.
se acostumbra venderlas, y luego aparece un tercero alegando
que es hecha de tela que l di6 6 que la llev6 al almacn para
q\le le hicieran .una composici6n, y el comprador .tendr .que
ocurrir al vendedor por el saneamiento, que acaso no podr
realizarse. La disposici6n que nuestro C6digo no ha admitido
salvaba estos inconvenientes sin atacar los principios de .la
buena fe y de la moral y decidiendo la cuesti6n en contra .del.
que con toda probabilidad es el ms culpable. Se exige que el
adquirente haya procedido de buena fe y que.la cosa no haya
- 469-
sido hurtada ni se le liaya extraviado' su dueno, en' trminos
que ha debido ir manos del que luego la enajen con consen-
timiento, por 10 mnos indirecto, de aqul. Habr ido all por-
que se la entreg l mismo otro que la recibi de l. Entre el
que hizo confianza de quien por descuido por dolo falt sus
instrucciones, y el comprador que no hizo ms que adquirir la
cosa de quien la posea, teniendo en su favor la presuncin de
propietario, indudablemente que ms culpado aparece el pri-
mero. y si uno ha de perder necesariamente la cosa, es 10 ms
justo que l ~ pierda el ms culpable. Ello, el mundo marcha
hcia la concesin de todas las seguridades que pide ~ comer-
cio, elemento tanto ms exigente cuanto es de tanta importan-
cia para la humanidad, y al fin y la postre, tendrn que ce-
der el campo las ideas antiguas.
Sea 10 que fuere, nuestra ley consagra el principio de que
slo los tres aos de posesin con justo ttulo y buena fe ad-
quiere definitivamente la propiedad el adquirente de una, cosa
mueble, Ni es ya un obstculo para la prescripcin que la cosa
haya sido hurtada por el cnajenado por otro de quien l la
haya adquirido. El ttulo debe probarse del modo quc corres-
ponde segn el der<.!cho comn, en trminos que podr hacr-
sele constar por medio de testigos, slo en el caso de que: el
valor de esta cosa no exceda de cuatrocientos venezolanos en
los casos del artculo 1.276.
424. Se prescribe por tres aos la obligacin de pagar . :
1. o Los abogados, los procuradores y toda clase de curia-
les sus honorarios, derechos, salarios y gastos.
E!. tiempo para la prescripcin corre desde que se feneci el
proceso 1101 sentencia conciliacin de las partes, desde' la
cesaci6n de los poden,:s del procurador 6 desde que el abogado'
ces en su ministerio.
En cuanto los pleitos no terminados, el tiempo ser de
cinco aos desde que "e devengaron los derechos, honorarios,
salarios y gastos.
2. Los registradores, los derechos de las escrituras ins-
trumentos que autorizaren, corriendo el tiempo para la' pres-
cripcin desde el da) de su otorgamiento'.
- 47 . ~
3. . Los agentes de negocios sus salarios y corre el ~ e m p o
desde que los devengaron.
4. Los mdicos, cirujanos, boticarios y dems que ejercen
la profesin de curar, sus visitas, operaciones y medicamentos;
corriendo el tiempo desde el suministro de stos 6 desde que se
hicieron aqullas.
5. Los profesores, maestros y repetidores de ciencias; le-
tras y artes, sus salarios.
6. Los ingenieros, arquitectos, agrimensores y liquidado-
res, sus honorarios; contndose los tres aos desde la conclll-
si6n de sus trabajos.
7. Los 'dueos de casas de pensi6n, 6 de educaci6n ins-
trucci6n de toda especie, el precio de la pensin ele sus pensio-
nistas, alumnos 6 aprendices.
8. Los comerciantes, el precio de las mercancas que ven-
den personas que no son comerciantes.
9." Los jueces, secretarios, escribientes y alguaciles de los
tribunales, los derechos arancelarios que devengan en el ejerci-
cio de sus funciones; y se cuentan los tres aos desde la ejecu-
ci6n del acto que caus el derecho.
IO, Los sirvientes domsticos, jornaleros y oficiales lllecn-
nicos, el precio de sus salarios, jornales, trabajo 6 hechura.
11. Los posaderos y hosteleros. por la comida y habita-
ci6n que dieron. (Art. 1.915).
, Por gastos hechos por los abogados, procuradores y dems
curiales de que habla el nmero 1." de este artculo se entiende
lo gastado en papel sellado, derechos de jueces,. secretarios, es-
cribientes. alguaciles y testigos, en impresiones conducentes
a prosecuci6n del negocio, certificaciones del registro. Si el
. procurador ha buscado un abogado para la defensa del negocio
y le hubiere pagado sus honorarios, stos tambin entran en
aquellos gastos, del mismo modo que los que el abogado pague
al procurador quien haya encargado la agencia del negocio.
Al contrario, no entran en estos gastos lo que el procurador,
como simple mandatario 6 gestor 'de los negocios de su' clien-
te, haya gastado por consultas verbales escritas en el inters
del mismo cliente, porque aunque estas consultas tienden la
- 47
1
-
defensa del negocio, no son parte del proceso, y por 10 mismo
no puede u considerarse como parte del mismo.
Segn lo que establece el mismo nmero 1.0, concluido e!
y transcurrido luego tres aos, todo 10 que el abogado,
procurador otro curial tenga que haber del cliente por los
. .
respectos dichos, queda prescrito. Y aun ntes de concludo e!
se prescriben tambin esos crditos, pero ent6nces cada
partida se prescribe por cinco aos, contar desde qe se gan6
l honorario 6 se hizo el gasto, en trminos que .en tal situaci6n
no habr derecho cobrar ms que los honorarios ganados 6
los gastos hechos en los cinco aos anteriores al cobro. As,
pues, hay prescripci6n por tres aos de todo 10 que haya que
haber, pero contar desde la terminaci6n del proceso 6 desde
!a cesaci6n de las funciones del acreedor; y cinco aos para
cada partida de todo el crdito, pero contar desde que se ad-
..
quiri6 el derecho 6 se hizo el gasto.
. .
Parcenos que los honorarios que gana un abogado en ac-
tos. que no sean la intervenci6n en un juicio se prescriben tam-
bin por el trmino de tres al1os, pues si bien el
del nmero T.
O
del articulo T .9I5, al fijar e! momento en que
principia { correr la prescripci6n, establece el de! fenecimien-
to del proceso, y que luego indica 10 que ha de hacerse respecto
de los pleitos no fe;lecidos, de que podrfa concluirse que se lHi-
bla' en el de se trata lnicamente del caso de plei-
to, tambin es cierto que el primer aparte habla en general, y
nada indica que se haya querido limitar la disposici6n. Si se
fij6 el tnonlcnto en que haba de principiar la en
aso de pleito fu porque componindose ste siempre de actos
sucesivos, era de necesidad fijar cul de esos habfa' de te-
nerse como punto de partida: No as! en los dems actos del
abogado, como una consulta, la redacci6n de un documento
t)tros semejantes. pues cntnces el punto de partida era claro,
haba de ser por necesidad el momento en que se di6 la con-
sulta 6 se verific6 la redacci6n.
La accin que se prescribe contra los registradores es la
que :tienen. para cobrar los derechos que les corresponden por
- 47
2
-
. las escrituras documentos que registren, en manera algUlia la
que tienen para reclamar el pago de los gastos que hayan he-
cho, accin que durar veinte aos, como cualquiera otra pero
sona. As podrn cobrar en este trmino 16 que hayan gasta-
do en papel sellado, estampillas cualquiera otra cosa necesaria
para la protocolacin del documento. La ley habla nicamente
de derechos y no debemos extender su disposicin ninguna
ctra cosa.
Contra los agentes de negocios corre la prescripcin desde
que haya terminado el negocio en que hayan prestado sus ser-
vicios, que es el momento en que se han devengado los sala
rios que se trata de prescribir.
Sobre el nmero 4.
0
de nuestro artculo hay que decir ni-
camente que cada una de las partidas de que conste la cuen
ta respectiva tiene su prescripcin aparte, como que ella por s
constituye un crdito.' As, pues, los. suministros, operaciones
visitas que hayan cumplido ya tres aos estn prescritas j las
que no, podrn cobrarse sin que pueda oponerse esta excep
cin, aunque todo lo que se cobre corresponda una misma
curacin.
La misma observaci6n na de hacerse respecto de la pres-
cripcin de los salarios de los profesores, maestros y repetido-
res, y en consecuencia se prescribirn los que se hayan deven-
gado tres aos ms tiempo ntes del cobro y no los que n-
tes de vencidos tres aos.
En cuanto 106 ingenieros, arquitectos, agrimensores y
liquidadores,'la ley dice que la prescripcin corre desde que se
hayan terminado los trabajos; pero es de advertirse que por la
conclusin de los trabajos de estas personas no deber enten-
der la terminacin de la obra, sino la cesacin de sus servicios.
As es que si el dueo suspende la obra, dejndola medio ha-
cer, sustituye un ingeniero, arquitecto, agrimensor liqui-
dador con otro, al retirarle le corre la prescripcin desde la
fecha de su retiro.
La .misma regla que hemos expuesto con relacin los m
dicos, . boticarios, profesores, maestros y repetidores es aplica-
ble al caso de los que tienen casas" de pensin, de educacin
instruccin, y por lo mismo podrn cobrarse, sin temor de que
se oponga la excepcin de prescripcin, el precio de las pensio-
nes devengadas ntes de vencidos los ltimos aos; pero no
las devengadas despus de vencidas.
" Tambin tiene aplicacin la misma regla al caso de los cr-
ditos comprendidos en los nmeros 8., 9., ro Y 11. As en la
cuenta de cualquiera de estos casos estn prescritas las par-
tidas que" tengan tres o ms aos y 110 las que correspondan
un trmino menor ..
425 En todos los casos del artculo anterior corre la pres-
cripcin, aunqe se hayan continuado los servicios trabajos.
(Artculo 1.916).
En el nmero anterior hemos visto que veces se pres-
criben salarios : derechos devengados en -el curso de un tra-
bajo, quedando sin prescripcin otros que se ha adquirido
derecho durante el mismo trabajo, atendiendo' la fecha de
unos y Otr05, y que veces no corre prescripcin sino despus
de conc1uda toda la obra. Esto ltimo no est en contradic-
cin con la disposicin del presente artculo, pues aun cuando"
un ingeniero, arquitecto agrimensor 110 le corre el tiempo
sino despus de concJudo su trabajo, siempre tendr aplica-
cin su caso la disposicin del artculo 1.916. Es posible que
esas mismas personas hayan continuado prestando sus servicios
{ la misma persona quien los haban prestado en otra obra
distinta" y en tnces se prescribirn los salarios devengados en
la primera obra, no obstante la continuacin del servicio en
la otra.
426. Sin embargo, aquellos quienes se opongan estas
prescripciones, pueden deferir el juramento los que las opo-
nen, para que digan si realmente la deuda ha sido extinguida.
El juramento puede deferirse los herederos, y sus tu-
tores, si son menores 6 entredichos, para que digan si saben
que la deuda ha sido extinguida. (Art. 1.917).
" Ante todo advirtamos que esta disposici6n se contrae ni-
camente las prescripciones contenidas "en el artculo" 1.915.
Para convencerse de ello basta atender que el artculo .. I.916
dice: "En todos los del artculo an terior corre la pres-
cripciSn, etc.JI, y que luego el J .917 trae: "Sin embargo, aque-
llos quienes se opongan estas prescripciones, etc." Es claro.
pues, que este artculo se contrae las prescripciones ltima-
. . .
nente nombradas, sean { las del 1915, que indica el 1916.
lO se pdr deferir el juramento las que
"oPongan que establecen los. artculos I.912
y 1.,914. Contra stas no se admitir ningn gnero de prueba
demostrar que no se ha hecho el pago: E' anscurso .del
tiempo cierra la puerta toda discusin. Contra las de los ar-
tculs r.913 y 1.9i5 se 'admite nicamente la del juramento,
q'n establecen el 1.9i3' y' 1.917.'
427. Las de que trata este' prrfo corren
an contra los menores no y los entredichos. sal-
vo su recurso contra los tutores. '(Art. 1.918).
,.' Esta es una excepci6n al primer punto del artculo 1.893,
establecida en atenci6n al inters'pblico que ha dictdo estas
de corto tiempo. y' n6tese .que esta disp'osici6n
se refiere todas las que trae el presente prrafo. Mas lo privi-
.' legiadas que sou estas prescripciones no es parte' que no:que-
den sujetas las mismas causas de interrupci6n que lo 'estn
las Su' interru'pci6n, segn reglas expuestas,' no
la modifica. ni aun con relacin al tiempo, de manera que prin-
Cipiiidoselas 'de nuevo se 'consuman po'r cinco 6 tres
aos, segn el caso. As, por ejenplo, si la prescripcin quin-
se interrumpe de' 'alguno de los modos establecidos en
el artculo ;.898, 'debern 'correr desde la poca de )a
ci6n los cinco aos. Pero si en consecuencia de la interrupcin
ha 'verificado una novaci6n, bien sea en' virtud de una sen-
cia qe m:md p.agar los honorarios del abogado, del mdico,
oel ingeniero, del profesor, bien de un documento 6 una riro-
mesa verbal en que se'ha fijado un plazo para pagarlos, 'Ia pres-
'cripci6n no se consume sino por veinte aos, como cualqiera
otra acci6n personal. En virtud de la sentencia 6 del convenio,
la 'deuda ha variad de naturaleza; no lo es ya . simplemente
wr el servicio prestado,' sino: por la declaraci6n de' la sentencia
- 475-
del nuevo contrato y, por 10 tanto, debe regirse por el dere-
cho comn de la prescripcin ordinaria.
428. En las prescripciones no mencionadas en ttulo
obsen'an las reglas que les conciernen, y las gene-
rales sobre prescripcin en cuanto no sean contrarias : aqu-
llas. (Art. 1.919).
En consecuencia, las prescripciones no mencionadas en el
presente ttulo y s en otros lugares del Cdigo, se interrumpen
'de los mismos modos establecidos en los artculos 1.8g6, 1.897,
1.898 Y 01.899. No corrern entre las personas de que habla el
artculo 1.892 ni contra las personas ni de los asuntos
que indica el 1.893. En fin, se observarn en esas prescripcio-
nes particulares las reglas de la ordi!1aria en cuanto no seall
contrarias las reglas especiales.
El presente ttulo est consagrado la exposicin del dere-
, ('ha' comn y de los principios generales 'lile reglan la prescrir-
(in. Pero hay materias en que el legislador ha querido deber
, fijar reglas especiales y tmnos distintos. Esto es lo que tiene
particularmente en cuanto las acciones, de nulidad
rescisin de los contratos, la accin de nulidad del matrimonio,
: las materias mercantiles, las servidumbres y muchas otras,
Nuestro artculo deja estas materias la legislacin que les es
propi'a. Se pueden consultar los artculos 192, 463, 598, 599,
989,1.028, I.239, 1.428, 1.437 Y T.578 'del C. c" y 2.)7,
280 Y 361 del C. como y otros ,'arios, que es intil enumerar.
SECClON 5.'
DisPosicin' transitoria,
429, Las prescripciones que hubieren comenzado corr"r
'ntes de la publicacin de este Cdigo se regirn por las 'leyes
anteriores; pero si desde que ste fuere puesto en' 'observancia
'transcurriere todo el tiempo en l requerido para las prescrip-
'ciones, surtirn stas su efecto, aunque por las reglas anteriores
se requiera el lapso de ms tiempo: (Art, I.920),
- 476-
. 'Algunos ejemplos aclararn mejor esta materia. -El da en
que se puso en ejecucin el presente Cdigo haca ao y medio
que se haba celebrado un contrato nulo, sin que la persona que
poda pedir la nulidad hubiera intentado la correspondiente
accin', faltando por consiguiente medio ao para que se pres-
cribiese dicha accin, segn lo que determinaba el artfcu-
10.1.086 del Cdigo de 1867, vigente la sazn. No habr nece-
sidad de que corran los cinco aos que para esa prescripcin
fija el artculo 1.239 del Cdigo actual, porque la prescripcin
estaba ya corriendo y debe regirse por el Cdigo anterior, se-
gn el 1. 920 del actual.
Al ponerse en prctica el presente Cdigo haca cuatro aos
que una persona posea un inmueble perteneciente un ausen-
te. Segn el artculo 1.832 del C6digo de '1867, deban correr
diecisis aos para que el poseedor prescribiese la propiedad;
mas como el artculo 1.910 del Cdigo de 1873 los inmuebles
se prescriben por diez aos de posesin, sin hacerse distincin
de si la prescripcin se verifica entre presentes 6 entre ausen-
tes, es claro que segn nuestro artculo 1.820, al vencimiento de
los diez aos, a contar desde el da en que se puso en ejecucin
el Cdigo actual, se consuma la prescripcin, ganando de este
modo el poseedor seis aos. Si, por el contrario, el tenedor del
inmueble tena ya dieciocho aos de posesin, le bastarn dos
ms para adquirir la propiedad de la cosa, porque la prescrip,
ein corriente en la indicada sazn debe regirse por la ley que
rega cuando comenz correr.
En cuanto los dems requisitos para la prescripcin se se-
guirn las leyes que regan cuando comenz correr, puesto
que la disposicin que manda observar en este punto las ante-
riores es general. As, por ejemplo, para la prescripcin de
veinte y treinta aos no se necesitaba ni de buena fe ni de jus-
to ttulo por el Cdigo anterior (art. '1.843), al paso que, como
hemos dicho en su respectivo lugar, por el artculo 1.908, se le
puede objetar al que est ganando la prescripcin, la falta de
buena fe. En virtud de la doctrina que venimos exponiendo, al
que comenz prescribir por el Cdigo anterior no se le: podr
hoy hacer aquella objecin.
-477 -'
DisPosiciones finales.
430. Este Cdigo comenzar regir el 27 de abril del co-
rriente ao (1873) Y en esa fecha quedar derogado el Cdigo
civil expedido el 21 de mayo de 1867. (Art. 1.921).
Menester es que recordemos aqu los distintos Cdigos civi-
les que han regido en el pas, porque cada uno de ellos ha de
aplicarse los hechos jurdicos ocurridos en las distintas pocas
de nuestra historia. Hasta el 19 de abril de 1863, en que el
Gobierno existente elltnces expidi el Cdigo civil el 28 de-
octubre de 1862, rigi la legislacin espaola en Venezuela con
las cortas modificaciones que haban hecho en los asuntos co-
rrespondientes al Cdigo civil los Congresos de Colombia y
Venezuela, El rden en que deban obseryarse las leyes en
aquella poca, segn la ley nica ttulo 12 del Cdigo de pro-
cedimiento judicial de 1836 _y segn lo dictaba la razn, era el
siguiente:
L Las decretadas -que en lo sucesivo decretara eJ Poder
legisla ti vo.
2. Las decretadas por el Congreso de Colombia hasta
1827 inclusive,
3. Las pragmticas, cdulas, rdenes, decretos y orde-
nanzas del Gobierno espaol sancionadas hasta el 18 de marzo
de 1808 que estaban en observancia bajo el mismo Gobierno
espaol en el territorio que forma la Repblica.
4. Las leyes de la Recopilacin de Indias.
5. Las de la Nueva Recopilacin de Castilla.
,6. Las siete partidas.
Advirtase que las leyes del .Congreso -de Colombia que -de-
ban observarse en Venezuela eran las -expedidas .hasta el_ao
de 1827 insclusive. Tal limitacin provino de que despus de
aquel ao sobrevinieron grandes trastornos _en .Colombia, que
trajeron la Convencin de Ocaa, y.la Dictadura del Liberta-
dor; Gobiernos que Venezuela no reconoci -y cuyas leyes en
manera alguna haban de regir en ella.
-Es. tambin de notarse que .las pragmticas, rde-'
- 478-
nes, decretos y ordenanzas del Gobierno' espaol que regan en
Venezuela no haban de haber sido dictadas despus del 18 de
marzo de 1808,' poca que se fij, porque el siguiente da 19
abdic la corona de Espaia Crlos IV, entrando. reinar su hijo
Fernando VII, de fune'sta y vergonzosa memoria. Esta
cacin fu arrancada por las armas francesas, y el nuevo mo-
narca continu bajo el poder de las mismas. En consecuencia,
ni. Espaa ni las colonias podan reconocer como legtimo un
Gobierno que estaba viciado en su origen y en su ejercicio por
la violencia. No era, pues, natural que las disposiciones que de
l emanaban tuviesen fuerza de tales en aquellos dominios. Por
eso, Venezuda no las contaba como parte de sus cdigos. Lue-
go se rebel Espaa contra los usurpadores; pero ya Venezuela
hba proclamado su independencia y deba atenerse su. auto-
noma.
Debemos tambin tener presente que las leyes espafiolas
de Colombia no tenan vigor en cuanto directa indirectamen-
te se _opusiesen las dictadas que en 10 adelante dictase el
Poder legislativo.
Parcenos bien repetir 10 que ,en otra ocasin hemos dicho
sobre este punto.
,El Cdigo de las Partidas es, para valernos de la expresin
de ilit ilustrado jurisconsulto espaol, un supletorio,
. -' . ,
es decir, un Cdigo c\yas disposiciones no deben considerarse.
en vigor; si son opuestas al espritu de la Recopilacin. As se
deduce de 10 que dice expresamente la ley 1." de Toro, que es
la 3.", tt 2., lib. 3. Nov. Recop., ley que manda que se 'ob-
serven las Partidas' en 'los' pleitos y en todas las otras cosas
que en ellas se contienen en aquello que no fueren contrarias
las leyes' de este nuestro libro.
i La legislacin espal1ola, la colombiana .y la venezolana, es-:
tuvieron en vigor, como hemos dicho, hasta el 19 de abriJ de
1863, cuaudo se puso en prctica el Cdigo expedido en 28 de.
octubre de 1862, que las derog.
Corta fu la .duracin de este cuerpo de leyes, pues habien-'
do sustitudo al Gobierno que lo expidi otro, ste di un de-
{'reto, fecha. 8. qe. agosto del .mismo ao de 1863, por el .cual
- 479-
qued derogado el Cdigo que se conoce con el nombre de
"Cdigo de la Dictadura, y restitudas su fuerza y vigor las
leyes que ntes de su expedicin regan en el pas. Volvieron,
pues, las leyes civies espaolas, las colombianas y las vene-
zolanas que {ntes existan.
. .
El Congreso de IS6 expidi en 20 de mayo de :\rjuel ao
y el Ejecutivo mand cumplir en 22 dei mismo mes, otro Cdi-
go, que di en tierra de nuevo con la anterior legislacin civil.
y el presente Cdigo, que fu dictado en 20 de febrero de
18i3 y que principi regir en 2 de abril del mismo ao, de-
IOg el anterior y ha venido constituir la legislacin civil
del pas
Concluyamos que las leyes espaolas, colombianas y vene-
zolanas que tratan de las materias correspondientes al Cdigo
civil estn derogadas, aunque no sean contrarias al presente,
porque as lo declar el artculo I.8iO del de 1867. cuya dero-
g-atoria no ha hecho revivir aquellas leyes.