o Condenado Idoso e a Prisão Domiciliar – Uma Análise Do Direito Fundamental de Respeito à Integridade Física e Moral Do Condenado Idoso e a Viabilidade de Sua Manutenção Em Custódia Domiciliar, Sob o Prisma d
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o Condenado Idoso e a Prisão Domiciliar – Uma Análise Do Direito Fundamental de Respeito à Integridade Física e Moral Do Condenado Idoso e a Viabilidade de Sua Manutenção Em Custódia Domiciliar, Sob o Prisma d
O CONDENADO IDOSO E A PRISO DOMICILIAR UMA ANLISE DO
DIREITO FUNDAMENTAL DE RESPEITO INTEGRIDADE FSICA E
MORAL DO CONDENADO IDOSO E A VIABILIDADE DE SUA MANUTENO EM CUSTDIA DOMICILIAR, SOB O PRISMA DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.
THE ELDERLY CONVICTED AND HOUSEHOLD PRISON AN ANALYSIS OF THE FUNDAMENTAL RIGHT OF RESPECT TO PHYSICAL AND MORAL INTEGRITY OF THE CONVICTED ELDER AND THE VIABILITY OF YOUR HOUSEHOLD CUSTODY, UNDER THE DIGNITY OF THE HUMAN PERSON PRISM.
Victor Marcilio Pompeu *
Daniel Maia **
RESUMO O presente artigo visa analisar, diante de um caso concreto, a viabilidade do adimplemento prisional por condenado idoso, por crime sexual hediondo, em regime domiciliar, sob o prisma da dignidade da pessoa humana, como mecanismo de respeito a integridade fsica e moral do condenado. A metodologia utilizada para realizao da pesquisa bibliogrfica, pura, qualitativa, descritiva e exploratria, com fim de ampliao dos conhecimentos. Ciente da importncia constitucional do direito fundamental de respeito integridade fsica do condenado, prope um estudo acerca do julgamento da ao de habeas corpus nmero 83.358/SP pela Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, em que o Ministro Carlos Ayres Britto, na qualidade de relator, apreciou o pedido de transferncia para priso domiciliar, em razo do precrio estado de sade, de um senhor de quase oitenta anos que foi condenado nove anos de recluso, em regime inicialmente fechado, pelos crimes de atentado violento ao pudor, observado pelo Relator, diante do principio da dignidade humana. Tema este de exponencial importncia ao judicirio brasileiro, pois, com os avanos da medicina, o envelhecimento das populaes por todo o globo uma constante, e no Brasil no poderia ser diferente. Apesar dos reduzidos ndices de criminalidade em idade avanada, estes crescem proporcionalmente ao envelhecimento populacional e, assim, trazem, cada vez mais, situaes excepcionais ao plano
* Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza. Bolsista do Programa de Ps- Graduao em Direito da UNIFOR (PROSUP/PRODAD). Advogado. ** Doutorando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza. Bolsista do Programa de Ps- Graduao em Direito da CAPES e UNIFOR (PROSUP/PRODAD). Advogado. jurdico nacional que carecem de melhor regulao. Faz-se, assim, uma cautelosa observao do entendimento do Supremo Tribunal Federal diante do presente caso, tanto do ponto de vista doutrinrio, quanto das tcnicas de interpretao constitucionais utilizadas que culminaram na deciso prolatada. PALAVRAS-CHAVE: Condenado idoso; Dignidade da pessoa humana; Direito fundamental ao respeito a integridade fsica e moral do preso. ABSTRACT This article aims to analyze, based on a specific case, the viability of home incarceration of elder prisoners, convicted of heinous sexual crimes, though the prism of human dignity. The applied methodology for conducting this research was pure literature, qualitative, descriptive and exploratory in order of expansion of knowledge. The right of respect for physical integrity of the convicted acquires constitutional status, with that in mind the study proposes an analysis of the case number 83.358/SP held at the Supremo Tribunal Federal (Brazilian Supreme Court), in which the Minister Carlos Ayres Britto, as rapporteur, dealt with the demand for house arrest transfer of a 80 years old man, with poor health state, convicted for sexually arresting underage girls. This theme holds an exponential importance to the Brazilian judiciary, as with the medical advances, aging populations around the globe is a certitude, and despite the low crime rates on that area of age, they tend to increase proportionally causing exceptional legal situations that need better regulation. This analysis its mandatory to understand the Supremo Tribunal Federals point of view of constitutional interpretation and the techniques used to pronounce the decision. KEYWORDS: Elderly convicted; Human dignity; The fundamental right of respect to the physical and moral integrity of the convicted. INTRODUO O envelhecimento das populaes por todo o globo uma constante, graas aos avanos da medicina moderna. Contudo, o envelhecimento de uma populao acaba por transmutar alguns paradigmas num Estado contemporneo. medida que esta populao cresce surgem, concomitantemente, novos desafios e novas necessidades. No presente artigo, estuda-se um caso concreto decorrente de um destes novos paradigmas oriundos do envelhecimento populacional: o crime cometido por pessoas idosas. Mais especificamente, a possibilidade de adimplemento prisional domiciliar por idosos condenados. Nessa perspectiva analisar-se- o posicionamento da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, no Habeas Corpus de n. 83.358-6, oriundo do Estado de So Paulo, que teve como seu Relator o Ministro Carlos Ayres Britto. Trata-se, na oportunidade, de um pleito feito por um idoso, de quase oitenta anos de idade, ao Supremo Tribunal Federal visando o direito de adimplir sua condenao em regime domiciliar, depois de ter sido condenado por crime hediondo. Fundamenta seu pedido em documentos que objetivam delinear a fragilidade de seu estado de sade, no caso, atestados mdicos. Deste modo, o Supremo Tribunal instado a se manifestar no presente caso, devendo sopesar minuciosamente o direito fundamental ao respeito a integridade do preso e o interesse social de segregao dos condenados com sentena penal transitada em julgado, assim como, de fortalecimento da prpria segurana jurdica.
O CONDENADO IDOSO E A PRISO DOMICILIAR UMA ANALISE ACERCA DO DIREITO FUNDAMENTAL DE RESPEITO A INTEGRIDADE FISICA DO CONDENADO IDOSO E A VIABILIDADE DE SUA MANUTENO EM CUSTODIA DOMICILIAR, SOB O PRISMA DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. Faz-se necessrio pontuar, para o bom desenvolvimento do presente trabalho, o significado e o contedo resguardado pelo princpio da dignidade da pessoa humana, sob o enfoque doutrinrio global que este princpio tem adquirido no decurso dos sculos XX e XXI e sob a tica constitucional brasileira, oportunidade em que ser analisado o entendimento jurisprudencial de nossa Corte Mxima no que concerne ao condenado idoso. A delimitao de um conceito concreto e esttico ao princpio da dignidade da pessoa humana tem se mostrado doutrina um desafio do mundo jurdico moderno. Vez que este princpio guarda contornos vagos e subjetivos, caracterizados por peculiares ambigidade e porosidade (ROCHA, 1999, p.2), alm de se mostrar, essencialmente, oriundo de natureza polissmica (DELPRE, 1999, p. 153), vez que se perfaz inundado constantemente por contedos de diversos direitos fundamentais. A ambigidade reside no fato de que o princpio da dignidade da pessoa humana pode justificar, dentro deste contexto de coliso principiolgica, ambas as normas simultnea e concorrentemente. Ou seja, o contedo no se esgota em um dos plos da relao em anlise. bem da verdade, a resoluo se consubstancia onde delinear maior aglutinao do sobredito princpio na relao, vez que a dignidade o bem em que somos tanto garantidores, quanto beneficirios (GARAPON, 2001, p. 222). J a porosidade do princpio da dignidade da pessoa humana diz respeito miscigenao deste conceito enquanto afluente e alicerce subjetivo do prprio ser humano, pois, a dignidade diz respeito aos fundamentos cerimoniais do eu (GARAPON, 2001, p. 219). Diante desta prpria complexidade do ser humano, de suas mais ntimas escolhas, convices e anseios que se fala num conceito de natureza polivalente para este princpio. A despeito dessa dificuldade, creditada por alguns autores como impossvel (SARLET, 2011, p. 51), perfaz-se necessrio explicitar o que no dignidade humana, para em seguida buscar-lhe um contorno palpvel. Segundo Habermas (2012, p. 32-35), a experincia de desrespeitos, mculas e subverses ao princpio da dignidade humana tem carter essencialmente desvelador, pois, o real significado da dignidade humana evolui luz dos desafios histricos um dos motivos pelos quais alguns rejeitam a idia de um conceito fechado. A ao deve ser considerada justa quando a liberdade do arbtrio de um coexistir com a liberdade de qualquer outro (KANT, 2003, p. 76-77), as cises, desrespeitos e antinomias desta mxima, alimentam a dinmica jurdica moderna, quando enxertadas de contedos objetivos. Com relao ao princpio da dignidade da pessoa humana no poderia ser diferente, vez que no pode ser no pode ser reduzida condio de puro conceito (COMPARATO, 2010, p.241). Por exemplo, hoje analisam-se os regimes escravistas, luz da contemporaneidade, como desumanos, vez que a fora motriz daquela construo social a extenuante explorao de outro ser humano para a satisfao da minoria privilegiada. Contudo, no incio do sculo XVI, s naes civilizadas europias, seria impossvel enxergar num escravo a complexidade de um ser humano, bem da verdade, estes eram relegados s sombras e vistos como meros instrumentos de construo e desenvolvimento scio-econmico (HUBERMAN, 2006, p.147). poca, o conceito de humano simplesmente no poderia ser depreendido de um escravo, vez que estes possuam um papel meramente instrumental sociedade. O pice da instrumentalizao do ser humano foi atingido durante o regime nazista alemo. Milhares de pessoas foram amontoadas em campos de concentrao, que ostentavam em suas entradas o dizer: Arbeit Macht Frei (o trabalho compra a liberdade), foradas a trabalhar e participar, como cobaias, de horrendos experimentos mdicos. Foram-lhes retiradas todas as qualidades concretas do ser humano, tudo aquilo que lhes identificava nacional e culturalmente, tornando-os, assim, uma frgil e ridcula abstrao (ARENDT, 1989, 300 315). Tanto que, conforme Habermas (2012, p. 29), o princpio da dignidade da pessoa humana s foi includo em textos de direito internacional aps o fim da Segunda Guerra Mundial - art. 1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 1 . Incontestvel tambm o fato de que o princpio da dignidade humana ganhou proeminente valor nas constituies ps-guerra 2 . O princpio da dignidade da pessoa humana tornou-se, deste ento, o centro axiolgico da concepo de Estado Democrtico de Direito de uma ordem mundial idealmente pautada pelos direitos fundamentais (BARROSO, 2004, p. 375) e, portanto, seu carter desvelador reflexo do pluralismo das sociedades contemporneas, que devem enaltecer a necessidade de reconhecimento do ser humano como sujeito, garantir-lhe uma margem de liberdade pessoal que deve ser respeitada, protegida e promovida. O Estado contemporneo dever inadmitir e combater tratamentos degradantes, como reificao ou instrumentalizao do ser humano por parte do Estado
1 Art. I Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade Declarao Universal dos Direitos Humanos. Disponvel em: http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm. Acesso em: 24 de out. de 2013. 2 Constituio Alem traz em seu artigo 1 que a dignidade humana intangvel. Respeit-la e proteg-la obrigao de todo o poder pblico. (Die Wrde des Menschen ist unantastbar. Sie zu achten und zu schtzen ist Verpflichtung aller staatlichen Gewalt.). A Constituio Italiana traz em seu artigo 3 que todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei, sem distino de sexo, raa, de religio, de opinio poltica, de condies pessoais e sociais. (Tutti i cittadini hanno pari dignit sociale e sono eguali davanti alla legge, senza distinzione di sesso, di razza, di lingua, di religione, di opinioni politiche, di condizioni personali e sociali.). J a Constituio Japonesa traz o princpio da dignidade humana como reflexo da efetivao e garantia dos direitos fundamentais em seu artigo 11 (O povo no ser privado de gozar qualquer dos direitos humanos fundamentais. Esses direitos humanos fundamentais so garantidos ao povo por meio desta Constituio e devero ser disponveis para esta gerao e as geraes futuras como diretos eternos e inviolveis.). ou de terceiros (NOVAIS, 2012, p.45), uma vez que a jurisdio da soberania deter-se- onde comear a independncia da existncia individual (CONSTANT, 2007, p. 88-90). Ou seja, o princpio da dignidade humana o ncleo irradiador do Estado Democrtico de Direito moderno, que alm de funcionar como harmonizador das relaes interpessoais horizontais , ao mesmo tempo, garantidor do mnimo existencial nas relaes verticais (HABERMAS, 2012, p. 36-37) - por alguns autores considerado como um limite absoluto ao poder de restrio estatal (ANDRADE, 2012, p.306). Popper de maneira sincrtica, mas no simplista, pontua a dignidade da pessoa humana como regra de ouro: No faa aos outros o que no queres que te faam! (POPPER, 2006, p. 267). No Brasil, tanto o princpio da dignidade da pessoa humana, quanto o direito fundamental ao respeito integridade fsica e moral do preso (este, decorrente direto daquele), vm sendo constantemente deturpados e, muitas vezes, utilizados como espcie de guarda-chuva (SILVA, 2009, p. 193), pois, a estes seriam compatveis para resolver as mais diversas e controversas situaes jurdicas sob fundamentaes rasas e inseguras, transfigurando, assim, a moldura jurdica proposta por Kelsen 3 , num enorme outdoor. bem verdade que o Direito brasileiro vem sofrendo, nos ltimos tempos, importantes mudanas com a emergncia do novo paradigma chamado neoconstitucionalismo. Fatores como: o reconhecimento da fora normativa dos princpios jurdicos e valorizao da sua importncia no processo de aplicao do Direito (a Constituio deixa de ser mero instrumento poltico, para compor, em lugar de destaque, o ordenamento jurdico nacional), a constitucionalizao do Direito (sobretudo dos direitos fundamentais por todo o ordenamento jurdico) e a judicializao da poltica e das relaes sociais (deslocamento do poder para o Poder Judicirio) (SARMENTO, 2011, p. 73-74), so constantes ao quotidiano da sociedade brasileira que vem perdendo a confiana e a credibilidade na esfera do Poder Legislativo.
3 O autor austraco, em seu livro Teoria Pura do Direito (Reine Rechtslehre), versa sobre a interpretao e a aplicao das normas jurdicas. Preconiza que estas s sero autnticas, caso feitas por uma autoridade competente e, desde que, dentro da moldura jurdica. A moldura compe um universo de interpretaes alinhadas com a mens legis. Esta crise de parmetros legislativos, em que toda a aplicabilidade da norma necessariamente comea e termina (nasce e morre) nos princpios e na jurisdio constitucional, nos remete a uma supremacia do caso concreto, o que seria salutar, se no vivssemos numa sociedade em que distam os direitos proclamados por esse novo paradigma constitucional, das demandas decorrentes de uma sociedade carente dos mais bsicos direitos fundamentais (STRECK, 2006, p. 247). A sociedade leva o seu descontentamento, fruto dessa distncia entre os direitos fundamentais trazidos no ordenamento jurdico e as reais prestaes estatais, ao Poder Judicirio, como ltima alternativa (da falar-se atualmente numa hipertrofia do judicirio). Esse ativismo judicial nada mais do que o reflexo das crises sociais trazidas a uma instncia resolutiva, exemplo da concesso de medicamentos pelo poder pblico imposta pelo Judicirio 4 . No caso de conflitos entre direitos fundamentais, independentemente de serem considerados regras ou princpios (ALEXY, 2011, 88), estar-se- diante de antinomias normativas, ou seja, comandos normativos que, diante de um mesmo suposto ftico, no podem ser efetivados ao mesmo tempo e, portanto, prescindem de um devido sopesamento de valores (PEREIRA, 2006, p. 223). No presente artigo, analisar-se- a deciso proferida pela Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, de relatoria do Ministro Carlos Ayres Britto, no Habeas Corpus de nmero 83.358-6/SP 5 que, nos idos de 2004, versou acerca da incontroversa coliso principiolgica entre: a possibilidade de manuteno prisional em regime
4 Sobre o tema: BRAUNER, Arcnio. O ativismo judicial e a sua relevncia na tutela da vida. In: A.L.F. Fellet; D.G PAULA; et al (Organizadores). As novas faces do ativismo judicial.Salvador: JusPODIVM, 2011. p. 597-624. 5 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. HABEAS CORPUS. PACIENTE IDOSO CONDENADO POR ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. PRETENSO DE TRANSFERNCIA PARA PRISO DOMICILIAR EM RAZO DO PRECRIO ESTADO DE SADE DO DETENTO. O fato de o paciente estar condenado por delito tipificado como hediondo no enseja, por si s, uma proibio objetiva incondicional concesso de priso domiciliar, pois a dignidade da pessoa humana, especialmente a dos idosos, sempre ser preponderante, dada a sua condio de princpio fundamental da Repblica (art. 1, inciso III, da CF/88). Por outro lado, incontroverso que essa mesma dignidade se encontrar ameaada nas hipteses excepcionalssimas em que o apenado idoso estiver acometido de doena grave que exija cuidados especiais, os quais no podem ser fornecidos no local da custdia ou em estabelecimento hospitalar adequado. No caso, deixou de haver demonstrao satisfatria da situao extraordinria autorizadora da custdia domiciliar. Habeas corpus indeferido. (HC 83358, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Primeira Turma, julgado em 04/05/2004, DJ 04-06-2004 PP-00047 EMENT VOL-02154-02 PP-00312 RTJ VOL-00191-01 PP-00234 RMP n. 22, 2005, p. 441-444).
domiciliar de um condenado idoso por crime hediondo e a segurana jurdica e social em ver constritos aqueles condenados por sentena penal transitada em julgado. Conforme o relatrio do Min. Carlos Ayres Britto, o paciente havia sido condenado como incurso nas sanes dos arts. 214 c/c 224, a; 226, inciso III, e 71, todos do Cdigo Penal, pena de 09 (nove) anos de recluso em regime inicialmente fechado; pois, conforme a denuncia, o paciente, no interior de seu escritrio, constrangeu, mediante violncia presumida, vrias garotinhas a praticar e permitir que com ele se praticasse ato libidinoso diverso de conjuno carnal. Denegado em todas as outras instncias, os impetrantes trouxeram a splica do paciente ao Supremo Tribunal Federal aduzindo que este, alm de contar com quase 80 (oitenta) anos de idade, padece de problemas neurolgicos severos, de cardiopatia grave e dficit pulmonar bilateral e que, diante de seu quadro clnico, o adimplemento prisional em regime fechado equivaler-lhe-ia a uma priso perptua ou uma pena de morte executada por via oblqua. Acosta inicial documentos que aduz comprovar a precria sade do condenado e invoca os arts. 1, 5, inciso XLVIII, e 230, todos estes da Constituio Federal; alm dos arts. 116 e 117, ambos da Lei de Execues Penais, para, em homenagem ao princpio da dignidade do idoso, requerer a concesso da ordem mandamental para que o paciente possa cumprir a pena em regime aberto, especificamente em regime domiciliar, com o fito de facilitar a assistncia por seus familiares e mdicos. O Ministro Carlos Ayres Britto, quando da elaborao de seu voto, debruou- se sobre os argumentos aventados no sobredito habeas corpus e aduziu em um conciso voto, de apenas 04 (quatro) pginas, que o princpio da dignidade humana foi elevado pela Constituio Federal condio de princpio fundamental da Repblica e, portanto, assume um papel norteador tanto para o legislador ordinrio, quanto para o aplicador do Direito, sob pena de desrespeitar-se o prprio ordenamento jurdico que legitima suas atuaes. D especial enfoque, em sua manifestao o Ministro, defesa da dignidade humana do idoso, preconizada pelo art. 230 da Constituio Federal que impe famlia, sociedade e ao Estado o dever de ampara as pessoas idosas, assegurando sua participao na sociedade, dignidade e bem-estar 6 ; alm de reafirmar a importncia da repercusso constitucional em toda a legislao ordinria, exemplo do Estatuto do Idoso, e que esta deveria repercutir em toda a legislao ordinria, exemplo do Estatuto do Idoso (Lei n. 10.741, de 01 de outubro de 2013). No mbito penal no poderia ser diferente, tambm preceituado na Constituio Federal (art. 5, XLVIII) a pena deve ser cumprida em estabelecimento distinto em conformidade com a idade do apenado 7 e que o fato do paciente ter sido condenado por delito tipificado como hediondo no enseja, por si s, uma proibio objetiva incondicional de priso domiciliar, vez que a dignidade de qualquer pessoa, sobremaneira a dos idosos, ser preponderante. Neste momento, o Ministro Carlos Ayres Britto, elabora um juzo de valor principiolgico e, ao sopesar a dignidade humana em contraposio aos interesses pblicos da segregao dos indivduos condenados por crimes hediondos e segurana jurdica, prope, segundo Pereira (2006, p. 232-234), uma coliso de direitos fundamentais em sentido amplo, ante o choque de um direito fundamental individual e um interesse coletivo. Delimitados os crculos do embate entre os princpios, o Supremo Tribunal Federal enxergou, na oportunidade, a possibilidade de flexibilizao de uma lei ordinria (Lei n. 8.072, art. 2, 1), em benefcio de um mandamento de otimizao (ALEXY, 2011, p. 90) constitucional, qual seja: o princpio da dignidade da pessoa humana, para atender ao direito fundamental de respeito a integridade do preso. Para tanto, aplica o mtodo de interpretao da ponderao, em que se busca dirimir os conflitos equilibrando e distribuindo de forma equitativa os pesos na balana da Justia (PEREIRA, 2006, p. 232-234). Essa flexibilizao reflexo do sistema normativo positivista proposto por Kelsen que visa um rompimento com quaisquer perspectivas estticas de interpretao do Direito, e lhe confere uma sistemtica verdadeiramente dinmica, na qual as normas
6 BRASIL. Constituio Federal. Art. 230 - A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida. 1 - Os programas de amparo aos idosos sero executados preferencialmente em seus lares. 2 - Aos maiores de sessenta e cinco anos garantida a gratuidade dos transportes coletivos urbanos. 7 BRASIL. Constituio Federal. Art. 5, XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; inferiores depreendem seus fundamentos das superiores, formando a imagem de uma pirmide que tem como topo a Constituio (KELSEN, 1998, p. 16-39 e 135-192). O Ministro Carlos Ayres Britto pontua, de maneira didtica, que o fato do paciente estar condenado por delito tipificado como hediondo no enseja, por si s, proibio objetiva incondicional de priso domiciliar, ante a preclara preponderncia da dignidade humana, em especial a dos idosos. A dignidade humana, quando ameaada, deve ser protegida da maneira mais eficaz possvel, exemplo a hiptese excepcional em que o apenado estiver acometido de doena grave que exija cuidados especiais, que no podem ser fornecidos no local da custdia ou em estabelecimento hospitalar adequado. Depois de pontuados, e bem delineados, os limites constitucionais imanentes ao caso em tela, o Ministro transpe o foco da discusso do conflito entre dignidade e possibilidade da priso, para a real situao clnica do condenado, que uma vez comprovada garantir-lhe- o direito do cumprimento de sua pena em regime domiciliar. No caso em anlise, a necessidade de qualquer tratamento especial de sade que no poderia ser realizado na priso ou em hospital apropriado no restou devidamente demonstrada na ao constitucional de habeas corpus. As provas atestam enfermidades da prpria idade do paciente, conquanto um quadro de hipertenso, queixas de incontinncia urinria e fecal, insnia e uma deficincia fsica que, contudo, no o impedem de fazer exerccios fsicos para manter a sua forma fsica. A demonstrao, para o Ministro Carlos Ayres Britto, que caracterizaria a excepcionalidade da situao e, assim, a possibilidade de adimplemento prisional em regime domiciliar do paciente, no restou sobejamente comprovada. Contudo, destaca que no existe qualquer impedimento a que pleito idntico seja formulado perante o juzo competente, desde que instrudo com prova definitiva da real situao do paciente ou qualquer outra que demonstra a alterao danosa do seu quadro clnico. Ou seja, o Supremo Tribunal Federal reconhece a condio frgil do paciente, ademais, esta no se perfazer per si suficiente para conferir-lhe uma situao excepcional, ao mesmo tempo em que frisa a possibilidade de alterao do regime prisional, a qualquer momento, desde que comprovado o risco ou dano ao princpio da dignidade da pessoa humana idosa, ante alteraes considerveis no quadro clnico do paciente. Decide, em votao unnime, pelo indeferimento da ao mandamental em anlise, mas no, sem antes, distinguir e privilegiar o princpio da dignidade humana, enaltecendo a sua condio de preponderante princpio fundamental da Repblica, bem como o direito fundamental dele decorrente de respeito a integridade fsica e moral do preso, especialmente a dos idosos. CONCLUSES O crescimento de certos grupos sociais, com caractersticas e peculiaridades mpares, acaba por demandar do Estado moderno posicionamentos pontuais e adequados s novas situaes. No caso em anlise, medida que a populao envelhece, tornam-se cada vez mais comuns casos de condenao de idosos. Fato este que, inclusive, j comea a transparecer dentro do ordenamento jurdico nacional, pois, com o advento da Lei 12.403, em 4 de maio de 2011, o legislador pontua objetivamente a possibilidade de converso da priso preventiva para domiciliar, nos casos em que o agente for maior de oitenta anos de idade (art. 318, I, do Cdigo de Processo Penal). incontestvel o fato de que a dignidade da pessoa humana, enquanto fundamento da Repblica, guarde prevalncia no seio do ordenamento jurdico. Contudo, nos casos de condenao, sobremaneira por crimes hediondos, tal sobreposio ter de ser avaliada dentro das caractersticas e limitaes do caso concreto. A dignidade da pessoa humana no pode ser utilizada como norma autorizadora de excessos. Nessa perspectiva seria impossvel pontuar objetivamente um entendimento jurisprudencial preponderante que englobasse, assim, todas as imprevisveis situaes trazidas ao judicirio. Inexiste, portanto, uma regra motriz a ser utilizada em todos os casos que versem sobre condenados idosos e regime de adimplemento prisional domiciliar. Salienta-se, to somente, o dever de coerncia das Cortes Superiores, quando da apreciao destes casos excepcionais. Pois, independentemente de concedidos ou denegados os pleitos, as decises ho de ser ampla e devidamente fundamentadas. Cita-se, ttulo ilustrativo, o emblemtico caso do Ex-Juiz Nicolau dos Santos Neto que cumpriu priso, em regime domiciliar, de 2007 at maro de 2013. Mediante pedido interposto pelo Ministrio Pblico Federal, foi determinado seu imediato retorno ao crcere, uma vez que, apesar da idade, suas condies de sade no lhe impunham qualquer bice ao cumprimento no crcere. Posicionamento este reiterado pelo Superior Tribunal de Justia que, em anlise ao pedido de reconverso proposto pela defesa do Ex-Juiz, entendeu que a melhora nas suas condies fsicas e psicolgicas no justificava mais a priso domiciliar 8 . A autorizao para o adimplemento prisional em regime domiciliar no pode ser, portanto, fulcrada em elementos exclusivamente em elementos objetivos. As peculiaridades de cada caso devm ser analisadas minuciosamente para evitar quaisquer excessos ou incongruncias nos julgamentos. As prises domiciliares de idosos devem obedecer exclusivamente a parmetros objetivos quando detiverem natureza cautelar. Nos casos de condenaes penais transitadas em julgado, devem ser feitas anlises minuciosas e continuadas dos motivos autorizadores das prises domiciliares, com o intuito de viabilizar, sem excessos, as necessrias converses entre o domiclio e o crcere. Denota-se, portanto, o carter excepcionalssimo do adimplemento prisional domiciliar para condenados por sentena judicial com trnsito em julgado, ponto este que deve ser tomado como norte pelos Tribunais, enquanto sinnimo de coerncia. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2011. ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais na constituio portuguesa de 1976. 5. ed. Coimbra: Almedina.
8 Sobre o tema: http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,justica-federal-manda-lalau-de- volta-para-a-cadeia,1013179,0.htm e http://veja.abril.com.br/noticia/brasil/stj-rejeita-novamente- prisao-domiciliar-para-ex-juiz-nicolau. Acessos em 10 de nov. de 2013. ARENDT, Hannah. As origens do totalitarismo. Traduo Roberto Raposo. So Paulo: Companhia das letras, 1989. BARROSO, Lus Roberto. A interpretao e aplicao da constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional transformadora. 6. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2004. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Consti tui%C3 %A7ao.htm>. Acesso em: 22 de out. de 2013. _________. Supremo Tribunal Federal. HABEAS CORPUS. PACIENTE IDOSO CONDENADO POR ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. PRETENSO DE TRANSFERNCIA PARA PRISO DOMICILIAR EM RAZO DO PRECRIO ESTADO DE SADE DO DETENTO. O fato de o paciente estar condenado por delito (...). Processo: HC 83358/SP, Relator: Ministro Carlos Ayres Britto, Primeira Turma, Data de Julgamento: 04/05/2004, Data de Publicao: 04/06/2004. BRAUNER, Arcnio. O ativismo judicial e a sua relevncia na tutela da vida. In: A.L.F. Fellet; D.G PAULA; et al (Organizadores). As novas faces do ativismo judicial.Salvador: JusPODIVM, 2011. COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010. CONSTANT, Benjamin. Princpios de poltica aplicveis a todos os governos. Traduo de Joubert de Oliveira Brzida. Rio de Janeiro: Topbooks, 2007. CONSTITUIO DO JAPO. Disponvel em: <http://www.br.emb- japan.go.jp/cultura/constituicao.html>. Acesso em 19 de out. de 2013. CONSTITUZIONE DELLA REPUBBLICA ITALIANA. Disponvel em: <http://www.governo.it/Governo/Costituzione/principi.html>. Acesso em: 19 de out. de 2013. DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso em: 24 de out. de 2013. DELPRE, F. O Direito Dignidade Humana. In: S. R. Barros; F. A. Zilveti (Coords.). Direito Constitucional - Estudos em Homenagem a Manoel Gonalves Ferreira Filho. So Paulo: Dialtica, 1999. GARAPON, Antoine. O juiz e a democracia: o guardio das promessas. Traduo Maria Luiza de Carvalho. 2. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001. HABERMAS, Jrgen. Ensaio sobre a constituio da Europa. Traduo Marian Toldy e Teresa Toldy. Lisboa: Edies 70, 2012. HUBERMAN, Leo. A histria da riqueza do homem. Traduo de Waltensir Dutra. 21. ed. rev. Rio de Janeiro: Editora LTC. KANT, Immanuel. Metafsica dos Costumes. Traduo Edson Bini. So Paulo: EDIPRO, 2003. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. LEI FUNDAMENTAL DA REPBLICA FEDERAL DA ALEM (Grundgesetz fr die Bundesrepublik Deutschland). Disponvel em: <http://www.brasil.diplo.de/contentblob/3254212/Daten/1330556/ConstituicaoPortugue s_PDF.pdf>. Acesso em 22 de out. de 2013. NOVAIS, Jorge Reis. Direitos fundamentais e justia constitucional em estado de direito democrtico. Lisboa: Coimbra Editora, 2012. PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Interpretao constitucional e direitos fundamentais: uma contribuio ao estudo das restries aos direitos fundamentais na perspectiva da teoria dos princpios. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. POPPER, Karl Raimund. Em busca de um mundo melhor. Traduo Milton Camargo Mota. So Paulo: Martins , 2006. ROCHA, Crmen Lcia Antunes. O prncipio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Belo Horizonte, v. 1, n. 4, out. 1999. Disponvel em: http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/30550. Acesso em: 21 de out. de 2013. SARMENTO, Daniel. O neoconstitucionalismo no Brasil: riscos e possibilidades. In: A.L.F. Fellet; D.G PAULA; et al (Organizadores). As novas faces do ativismo judicial.Salvador: JusPODIVM, 2011. SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 9.ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2011. SILVA, Virglio Afonso da. Direitos fundamentais: contedo essencial, restries e eficcia. So Paulo: Malheiros, 2009. STRECK, Lnio Luiz. Verdade e consenso. Constituio, hermenutica e teorias discursivas. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006.