En la presente monografa describiremos a las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada (EIRL) que son personas jurdicas, formadas exclusivamente por una persona natural, con patrimonio propio y distinto al del titular lo cual representa un beneficio como ya veremos ms adelante, este tipo de empresas realizarn actividades de carcter netamente comercial (no de actividades de segunda categora). Como ya sabemos hay muchos tipos de constitucin de empresas, esto favoreciendo la formalidad de las empresas, las constitucin de empresas se diferencia entre individuales y societarias; en el presente trabajo presentaremos la forma de constitucin de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, las ventajas que esta tiene en comparacin con los otros tipos de empresas as como sus desventajas si es que estn se presentan. A continuacin presentaremos las operaciones civiles y comerciales que le son permitidas a las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada; as como sus principales caractersticas.
CAPITULO I MARCO TEORICO
1. ANTECEDENTES HISTRICOS La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es tipo legal existente en nuestro ordenamiento jurdico que tiene por objeto la realizacin de actividades empresariales, se encuentra regulada al amparo del Decreto Ley 21621 del 14 de septiembre de 1976 (D. Ley). En concordancia con el D. Ley, la EIRL es una persona jurdica de derecho privado, al sealarlo de esta manera, la diferencia tajantemente con la empresa unipersonal, la cual no constituye persona jurdica alguna, sino, la actividad empresarial la desarrolla una persona natural o fsica sin que exista limitacin de su responsabilidad, es decir, se mezcla el patrimonio de la empresa con el de la persona natural, siendo as que ste responder ilimitadamente con la totalidad de su patrimonio por las obligaciones que pudiera contraer la empresa unipersonal, es por esto, que la EIRL permite a la persona natural limitar su responsabilidad por los bienes, sean dinerarios o no dinerarios, que aporta a la persona jurdica con la intencin de formar el patrimonio empresarial. Desde tiempos remotos las necesidades de las personas han producido efectivamente sistemas para satisfacer las necesidades de este mismo envase a sus consumos, sin conceptualizar esta terminologa, pero la asociatividad produce este sistema llamado empresa, que es un manejo inconsciente de recursos disponibles por el hombre. A travs de su inteligencia involucra la organizacin, la distribucin de tareas, seguridad, coordinacin, etc. Con el tiempo las personas debieron limitarse en muchos aspectos, lo que los llev a unirse, organizarse, clasificarse y tambin a desplazarse de las zonas en que vivan, se mezclaron las culturas y se comienzan los traspasos de tcnicas, experiencias, y un sin nmero de oficios que se masificaron. Las necesidades principalmente alimenticias, de bienes y servicios fueron creciendo con los aumentos demogrfico e instintivamente se comienzan a crear los intercambios entre distintas personas de distintos lugares, y se inter cambiaban pescado por papas, carnes por ropa, o por madera, etc., en fin, esta accin de cambiar cosas produce en el tiempo una suerte de beneficios comunes y la regularidad de estos intercambios crean lazos que evidentemente se mantienen en el tiempo. Los nuevos mtodos de intercambio y avances tecnolgicos, se le asigna valor a las cosas, presentndose un escenario completamente distinto al normalmente usado, ya que esto les daba a las personas el poder de adquirir cualquier producto y venderlo, con el paso del tiempo, la cantidad de bienes y servicios no eran suficientes en forma individual, por lo tanto, se ven en la necesidad de agruparse. Al formalizar este tipo de asociaciones dentro de un marco de gobiernos y tributaciones, se asigna cierta terminologa a cada tipo de empresas como personas naturales; otro ejemplo son la personas jurdicas, que debido al alto riesgo que se corren las personas naturales se crea un nuevo sistema de empresa individual de responsabilidad limitada, existen las sociedades de hecho, en las que se renen y juntan personas para comercializar o producir diversos productos y se reparten sus ganancias, pero son reconocidas como comunidad, tambin se encuentran las empresas de responsabilidad limitada, donde el capital y/o el trabajo se aporta entre los socios, y la responsabilidad se limita a los aportes o al porcentaje de estos. Otra forma de empresas es la que se forma a travs de sociedades annimas, ya sea abiertas o cerradas. En las abiertas el objetivo es unirse estratgicamente con socios de intereses comunes en donde a medida que crece la empresa y proyectan sus metas, coloca acciones a la venta en el mercado burstil al mejor postor sin importar quien sea, las cuales producen una aumento en el capital social, generando un mejor escenario para sus inversiones a corto y largo plazo. Un caso similar es la sociedad Annima cerrada, la cual, es creada con fines de obtener utilidades en el ejercicio de sus negocios, realizar aumentos de capital, pero a diferencia de las abiertas esto se produce solo entre sus propios socios
2. EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
2.1 ANTECEDENTES Por el decreto ley 21435 se promulg la ley de la pequea empresa de propiedad privada, con el objeto de promover su desarrollo y contribucin a la generacin de empleo y riqueza en la economa nacional. En esta norma se consider a la empresa Individual de Responsabilidad Limitada, como la forma de organizacin empresarial con personera jurdica diferente a la de su titular, a fin de facilitar el eficaz desenvolvimiento de la pequea empresa. Esta forma empresarial ha sido debidamente reglamentada por el decreto ley 21621 de fecha 14 de septiembre del ao 1976, vigente hasta la actualidad.
2.2 CONCEPTO Son personas jurdicas formadas exclusivamente por una persona natural con patrimonio propio y distinto al del titular, que realizan actividades de carcter netamente comercial. El patrimonio de la empresa est constituido inicialmente por los bienes que aporta quien constituye; el valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de la empresa. Pueden ser bienes no dinerarios como: muebles, equipos y enseres, los dinerarios como: el efectivo y bienes mixtos, los que pueden ser valorados econmicamente y transferidos al patrimonio de la empresa. La responsabilidad de la empresa est limitada al patrimonio y titular de la misma; no responde personalmente por las obligaciones contradas por sta. La empresa tendr una denominacin que permita individualizarla seguida de las palabras Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o las siglas EIRL. Este tipo de empresas, tienen una duracin indeterminada y es de carcter mercantil.
2.3 RGANOS DE UNA EIRL
2.3.1 El Titular: Que como dueo se constituye en la mxima autoridad de la empresa y como tal tiene a su cargo la decisin sobre los bienes y actividades propias de la empresa. Las decisiones del titular y otras que considere conveniente dejar constancia escrita, debe constar en un libro de actas legalizado conforme a ley; en cada acta, se indicar el lugar, fecha en que se sent el acta, as como la indicacin clara dl sentido de la decisin adoptada, y llevar la firma del titular, el acta tiene fuerza desde su inscripcin. En una misma acta se deben asentar las actas de las decisiones del titular y de la gerencia tambin. Funciones del titular: Aprobar lo desaprobar las cuentas y el balance general de cada ejercicio econmico. Disponer la aplicacin de los beneficios, observando las disposiciones de la presente ley, en particular lo referente a la participacin de los trabajadores. Resolver sobre la formacin de reservas facultativas. Designar y sustituir a los gerentes y liquidadores. Disponer investigaciones, auditoras y balances. Aumentar o disminuir el capital. Transformar, fusionar, disolver y liquidar la empresa.
2.3.2 La Gerencia: Es el rgano encargado de la administracin y representacin de la empresa, puede ser ocupada por el titular o ste puede nombrar a la persona que vea por conveniente. EL artculo 52 del D. Ley regla la responsabilidad del Gerente, siendo que responder ante el Titular y terceros por los daos y perjuicios que genere a consecuencia del incumplimiento de sus funciones, en el caso que sean varios los Gerentes, la responsabilidad ser solidaria, de igual forma, el Gerente es particularmente responsable por: a) La existencia y veracidad de los libros, documentos y cuentas que ordenen llevar las normas legales vigentes. b) De la efectividad de los beneficios consignados en el balance. c) La existencia de los bienes consignados en los inventarios y la conservacin de los fondos y del patrimonio de la Empresa. d) El empleo de los recursos de la Empresa en negocios distinto a su objeto. En la Gerencia, al no ser un rgano colegiado, no debera existir la responsabilidad solidaria en caso que sean varios Gerentes, debido a que, los Gerentes toman decisiones individuales no grupales, solamente se debera exceptuar el caso de la participacin de varios Gerentes, es decir, en el caso que un mismo acto u omisin pueda ser atribuido a ms de un Gerente, se debera aplicar la solidaridad.
2.4 CARACTERSTICAS Es una persona jurdica con un patrimonio distinto al de su titular. El titular de la EIRL es siempre una persona natural. La empresa individual de responsabilidad limitada es siempre comercial. La EIRL podr desarrollar operaciones civiles y comerciales, salvo aquellas reservadas por ley a las sociedades annimas, por ejemplo, bancos y compaas de seguro. Su administracin corresponde al titular, quien representa a la EIRL, judicial y extrajudicialmente con todas las facultades de administracin y disposicin; esto sin perjuicio de la posibilidad de otorgar mandatos. En caso de fallecimiento del empresario, sus herederos pueden continuar con la empresa.
2.5 VENTAJAS El empresario individual podr limitar la responsabilidad de su patrimonio, arriesgando solo la suma que aporta, es decir su patrimonio personal, no sufrir desmedro alguno y por lo tanto su familia o quienes dependan de l, tendrn mayor estabilidad. Dicho patrimonio no responder frente a acreedores de la empresa individual, por ende no podr ser arrasado por los acreedores de su negocio, impactando en un mayor desamparo de todos los suyos. Acceso del pequeo empresario a las fuentes de crdito y financiamiento, tales como bancos y compaas financieras. El empresario como persona natural, podr ejercer el comercio aun cuando la empresa quebrase, tal que no se vera comprometida en al prohibicin contenida en el artculo 14 numeral 1 del cdigo de comercio; que seala como inhbil al ejercer el comercio a dichos comerciantes declarados en quiebra que no hayan obtenido su rehabilitacin. Con la creacin de una EIRL se podr separar el patrimonio de la empresa con el del titular. A ciertos niveles de ingreso el tratamiento tributario es ms beneficioso. Ya que la base impositiva para contribuyentes de primera categora es ms baja que para las personas naturales.
2.6 DESVENTAJAS Se tiene un mayor costo en la gestin del negocio, ya que deber contratar un contador. La ley dice que la EIRL es comercial, las reglas de quiebra son distintas, para comerciantes, respecto de los no comerciantes, por otra parte las normas laborales aplicables a empresas comerciales genera por ejemplo la obligacin de pagar gratificaciones lo que en personas naturales no ocurre.
CAPITULO II CONSTITUCION DE UNA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
2.1 CONSTITUCIN DE UNA EIRL
Es de carcter solemne; el titular deber personalmente otorgar la escritura pblica por la cual se constituye la empresa, previa a la inscripcin obligatoria, en el registro mercantil respectivo. Solo la inscripcin otorga personalidad jurdica a la empresa, aunque es posible que el titular o representante legal de la EIRL puedan celebrar actos y/o contratos cuya validez quedar supeditada a la inscripcin antedicha. La validez de los actos y contratos celebrados en nombre de la empresa, antes de su inscripcin en el registro mercantil, quedar subordinado a este requisito. Si no se constituye la empresa, quien hubiera contratado a nombre de la empresa ser personal e ilimitadamente responsable ante terceros. La EIRL se diferencia de manera sustancial de las Sociedades, entre otras, por su forma de constitucin, dado que, la EIRL se origina por voluntad unipersonal a diferencia de las Sociedades, donde es necesaria la presencia y la manifestacin expresa de la voluntad pluripersonal de sus socios, siendo este requisito exigido en la constitucin y durante la vida de la Sociedad. El artculo 4 del D. Ley seala que solamente las personas naturales pueden constituir o ser Titulares de la EIRL, sobre este punto, es pertinente traer a colacin que aunque la EIRL haya nacido para limitar la responsabilidad del empresario unipersonal, hoy en da, este precepto no est errado, simplemente la necesidad se ha expandido de tal manera que es necesario regular la titularidad de una EIRL en base tambin de una persona jurdica. De esta manera, refirindonos especficamente a diversos grupos empresariales dominicales, sera de conveniencia para ellos y de total preferencia, que la titularidad de sus subordinadas le corresponda nicamente a la matriz, sin necesidad de compartir la propiedad con algn administrador o persona de confianza que no hace otra cosa que cumplir jurdicamente hablando, una voluntad pluripersonal, la cual realmente es inexistente, que ms que ser un alivio es un contingente, dado que, como participante de la titularidad le corresponde derechos inherentes a su naturaleza, y que tendrn que ser condicionados al desenvolvimiento de la empresa en el mercado. Adems de ello, para constituir una EIRL, se debe gozar de capacidad legal, especficamente de ejercicio, debido a que se va a generar una disposicin de los bienes integrantes del patrimonio del constituyente para aportar a favor del capital de la EIRL, pero ello no niega que una persona con capacidad de goce a travs de su representante legal no pueda constituir una EIRL, o en el caso de una menor de edad, con la previa solicitud por parte de los padres o tutores para disponer de los bienes del menor. El requisito de la capacidad para ser Titular de la EIRL se encuentra corroborado por el artculo 73 del D. Ley, al prescribir que en el caso de la transformacin de una sociedad a EIRL, los socios o accionistas estn obligados a transferir sus acciones o participaciones a favor de uno de ellos, siempre y cuando sea una persona natural capaz o en todo caso una tercera persona natural capaz. El artculo 13 del D. Ley establece las formalidades necesarias para la constitucin de la EIRL, afirmando que es necesaria la Escritura Pblica donde conste fehacientemente la voluntad del fundador para constituirla con su posterior inscripcin en el Registro Mercantil, con la finalidad de otorgarle publicidad y, lo ms importante, personalidad jurdica. Gracias a la personalidad jurdica, se reconoce a la EIRL la capacidad suficiente para ser titular de derechos y obligaciones, a fin que sus actividades propias generen completa responsabilidad jurdica frente a terceros. Si bien es cierto, el D. Ley establece que la inscripcin es la formalidad que otorga personalidad jurdica a la EIRL , y se considera que recin desde ese momento inicia sus operaciones, no se puede descartar que, la EIRL pueda realizar actividades o celebrar contratos antes de cumplida la mencionada formalidad, debido a que muchas veces por la presin comercial y el flujo de los negocios, los empresarios se ven obligados a contratar y operar en fechas anteriores, que en circunstancias no coinciden con la inscripcin, o esta se dilata por el tiempo de calificacin.
FORMALIDAD AD SOLEMNITATEM: La constitucin de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada tiene, como se ha expresado, carcter solemne. Por ello, dice la Ley, el titular deber personal-mente otorgar la escritura pblica por la cual se constituye la Empresa, previa a la inscripcin obligatoria en el Registro Mercantil respectivo. En la actualidad, al ser los propios Notarios Pblicos los encargados de inscribirlas, las posibilidades de la comisin de actos ilcitos en el tiempo queda reducida a unos cuantos das. An ms, cuando los Registros Pblicos - al menos en la Capital de la Repblica - inscriben a las E.I.R.L. en solo una semana.
2.2 ESCRITURA PBLICA
La escritura pblica es un documento en el cual se hace constar ante la presencia de un notario pblico, aquel funcionario capacitado para otorgarle carcter pblico a los documentos privados, autorizndolos para tal o cual fin con su firma y presencia, un determinado acontecimiento o un derecho autorizado justamente por este funcionario, quien firmar junto con el otorgante u los otorgantes, dando adems fe acerca de la capacidad jurdica del contenido y de la fecha en la cual se llev a cabo. Es decir, la escritura pblica es un instrumento, una herramienta notarial, que contendr una o varias declaraciones realizadas por las personas que intervienen en el acto o en el contrato en cuestin. Solo la inscripcin otorga personalidad jurdica a la empresa, aunque es posible que el titular o representante legal de la EIRL puedan celebrar actos y/o contratos cuya validez quedar supeditada a la inscripcin antedicha. La validez de los actos y contratos celebrados en nombre de la empresa, antes de su inscripcin en el registro mercantil, quedar subordinado a este requisito. Si no se constituye la empresa, quien hubiera contratado a nombre de la empresa ser personal e ilimitadamente responsable ante terceros.
2.3 CONTENIDO DE LA ESCRITURA PBLICA
Nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cnyuge si fuera casado, y domicilio del otorgante. La voluntad del otorgante de constituir la empresa y de efectuar sus aportes. La denominacin y domicilio de la empresa. Que la empresa circunscriba sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitas cuya descripcin detallada constituye su objeto social. El valor del patrimonio aportado, los bienes que lo constituyen y su valorizacin. El capital de la empresa. El rgimen de los rganos de la empresa. El nombramiento del primer gerente. Otras condiciones lcitas que se establezcan.
La constitucin de la empresa y los actos que la modifiquen deben constar en escritura pblica, debiendo inscribirse en el registro mercantil, dentro del plazo de (30) das de la fecha de otorgamiento de la respectiva escritura. Los actos que no requieran del otorgamiento de escritura pblica y que deban inscribirse en el registro mercantil, debern constar en acta con firma legalizada por un notario, cuya copia igualmente legalizada deber ser inscrita dentro del plazo de (30) das de la decisin del acto.
2.4 PASOS PARA CONSTITUIR UNA EIRL
Elaborar una minuta de constitucin: Es el documento que se redacta por el abogado que establece el pacto social. Incluye: Estatutos, designacin de representantes y la duracin de los cargos. Escritura Pblica: Documento que realiza un notario pblico en el que se incluye o inserta la minuta de constitucin y los estatutos. Tambin llamado testimonio de constitucin. Tramitar el registro nico de contribuyentes en la SUNAT. Inscribir a los trabajadores en ESSALUD. Solicitar permiso, autorizacin o registro especial ante el ministerio respectivo en caso lo requiera su actividad econmica. Obtener la autorizacin del libro de planillas, ante el ministerio de trabajo y promocin del empleo Inscripcin en el registro: El notario, despus que la escritura pblica ha sido suscrita por los socios, elabora las partes y enva a los registros pblicos para su debida inscripcin. Representantes Legales: Son las personas que ejercen la representacin de las sociedades. Pueden ser accionistas, socios, directores, gerentes o apoderados. Obtencin del RUC: Inscrita la sociedad, se procede a solicitar la inscripcin en la SUNAT para la obtencin del RUC. Licencia municipal de Funcionamiento: Se requiere para que la sociedad pueda funcionar en un determinado local. Puede ser: Provisional o indefinida. Licencia provisional: Para tener una licencia provisional se requiere: Constitucin social, RUC y certificado de zonificacin. Duracin o vigencia de la licencia provisional: El tiempo de duracin puede ser de un ao calendario (12 meses). Licencia Indefinida: Tambin llamada definitiva. Los requisitos son: Constitucin social, RUC, certificado de zonificacin y plano de distribucin. Legalizar los libros contables ante un notario pblico. (Dependiendo del tipo de rgimen tributario)
2.5 APORTES
Los aportes constituyen los bienes dinerarios o no dinerarios susceptible de valorizacin econmica que la persona natural transfiere por concepto del capital en la constitucin de la EIRL, en la constitucin formar el patrimonio inicial de la persona jurdica, al realizar este acto, los bienes aportados se transferirn en propiedad a la EIRL, incorporndose de manera definitiva, facultndose la oposicin a terceros segn sea la circunstancia, debido a la naturaleza del aporte. La norma posibilita el aporte de bienes dinerarios o no dinerarios, prohibiendo de manera expresa el aporte que tenga carcter de inversin extranjera directa. El aporte dinerario necesariamente se debe realizar a travs de un depsito en algn banco a nombre de la EIRL, luego de esto, el comprobante de depsito se insertar, segn corresponda, en la Escritura Pblica de constitucin o en la del aumento del capital. En el caso de los bienes no dinerarios, especficamente hablando de bienes muebles e inmuebles, ellos deben ser previamente valorizados por el aportante, luego de ello, el Notario bajo responsabilidad insertar el inventario detallado donde conste la valorizacin efectuada de los bienes. La transferencia opera en el caso de los bienes inmuebles con la inscripcin de la Escritura Pblica en el Registro de Personas Jurdicas, y en el caso de bienes muebles, previamente habiendo hecho una declaracin jurada del aporte, en el momento de su entrega, la cual la norma no impide que sea ficta o real. Una vez transferidos los bienes a la EIRL, el riesgo sobre lo que pueda suceder con ellos es a cargo de la persona jurdica y no del aportante.
2.6 MODIFICACIN DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN
El nico facultado para modificar la Escritura Pblica de constitucin es el Titular, esto es debido a que, como rgano supremo de la misma y porque es quien ejerce las facultades de disposicin puede modificarla, no pudiendo delegar la facultad de modificar algn artculo determinado a ninguna persona. Toda alteracin de la Escritura Pblica de constitucin debe cumplir con las formalidades impuestas legalmente, es decir, debe constar en Escritura Pblica e inscribirse posteriormente en el Registro de Personas Jurdicas, para esto se le otorga un plazo de 30 das de otorgada la Escritura Pblica, porque implica una modificacin circunstancial que muchas veces es determinante en la EIRL, como la modificacin del objeto, domicilio, capital, duracin, entre otras. El aumento de capital se puede dar de las siguientes maneras: a. Nuevos aportes. b. Capitalizacin de beneficios y de reservas. c. Revalorizacin del patrimonio de la empresa. El aumento de capital tiene un gran efecto exterior, debido a que beneficia al Titular, a la Empresa y a los terceros que contraten con ella, es por ello que se establecen mecanismos para su realizacin, a travs de este se va a poder incrementar o fortalecer los activos, teniendo como consecuencia, el mejoramiento de la situacin econmica. Respecto de los nuevos aportes, estos pueden ser, como se trat en la parte pertinente, a travs de bienes dinerarios o no dinerarios, para lo cual deber observar los requisitos legales establecidos. En la capitalizacin de beneficios, el artculo 56 del D. Ley seala que solamente se podr llevar a cabo en el caso que sean realmente conseguidos, los cuales se verificarn al cierre del ejercicio econmico que es coincidente con el ao calendario. Relativo a las decisiones sobre la reduccin del capital para la devolucin a favor del Titular, por un tema de relevancia general y posibles fraudes, se exige 3 publicaciones con intervalos de 5 das, luego de esto, tendr que pasar 30 das para que se efectivice la decisin, esto es porque, ese tipo de reduccin importa el retorno de una parcela del capital al Titular, con lo que podra evitar el pago de crditos que mantenga la EIRL a favor de acreedores. Es en este punto donde se activa el derecho de oposicin de los acreedores, siendo que, podrn actuar separada o conjuntamente para objetar a la ejecucin del acuerdo, siempre y cuando los crditos que mantienen contra la EIRL no sean satisfechos o no les preste la debida garanta, a consecuencia de ello, sera nulo la ejecucin del acuerdo. Es distinto el caso que la reduccin tenga como objetivo el restablecimiento entre el capital y el patrimonio de la EIRL., en la situacin que se encuentre disminuido a consecuencia de las prdidas sufridas por circunstancias de la actividad econmica, no es necesario observar las reglas de la publicacin y plazos, estos es debido a que, debe hacerse pblica y oficial la verdadera situacin econmica. El hecho que existan prdidas y que no se puedan recuperar en un corto plazo no significa la apremiante liquidacin de la EIRL, no resultara lgico debido a que por razones del giro del negocio, muchas veces el patrimonio se ve disminuido pero se puede recuperar en los siguientes ejercicios econmicos, inclusive aumentar significativamente. Sin embargo, el artculo 59 del D. Ley prescribe que la reduccin ser obligatoria en el caso que las prdidas sean superiores al 50% del capital, a menos que se capitalicen las reservas (en caso que existan), o se realicen nuevos aportes con el objetivo de compensar el desmedro. Este punto es concordante con lo dispuesto en el artculo 41 del D. Ley sobre la responsabilidad del Titular, siendo que la responsabilidad ser solidaria con el Gerente General, debido a que, como administrador de la EIRL, tiene la obligacin de comunicar al Titular sobre la verdadera situacin patrimonial que atraviesa, solamente podr eximirse de responsabilidad en el caso que haya realizado una comunicacin efectiva al Titular y ste no haya procedido a reducir el capital
2.7 LA DISTRIBUCIN DE BENEFICIOS
Segn lo prescrito por el artculo 61 del D. Ley, es obligacin del Gerente mostrar y entregar al Titular el Balance General de la EIRL, a travs de un informe donde se establezca la propuesta de reparticin de beneficios existentes. Se seala un plazo mximo de 60 das computados a partir del cierre del ejercicio econmico, dentro de los cuales el Gerente deber realizar lo prescrito anteriormente, se encuentra su explicacin en que el plazo otorgado se considera prudencial para que el Titular pueda revisar los documentos contables y otorgarle la oportunidad para poder decidir al respecto.
2.8 LAS SUCURSALES
El nico facultado para poder establecer sucursales es el Titular. Las sucursales son consideradas como instauraciones secundarias no eventuales, por medio de las cuales, la EIRL, podr desarrollar actividades comprendidas dentro de su objeto, con la caracterstica esencial que se encuentran en un lugar distinto al domicilio de la persona jurdica.
Ulises Montoya Manfredi, con relacin a las sucursales, se expresa de la siguiente manera: La apertura de una sucursal implica la creacin de un domicilio secundario de la sociedad en determinado mbito espacial para realizar total o parcialmente las actividades que constituyen el objeto de la sociedad Otra caracterstica de las sucursales es que no gozan de personera jurdica autnoma, es decir, no se constituye una nueva persona jurdica distinta, con lo que estaran obligadas a designar representantes legales con la finalidad de poder ser adecuadamente administradas. Lamentablemente el D. Ley no desarrolla en gran amplitud el tema de las sucursales.
CAPITULO III MODALIDADES SEGN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
3.1 TRANSFORMACIN DE UNA SOCIEDAD EN UNA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Segn la ley general de sociedades 26887 La transformacin se debe considerar desde dos puntos de vista, de sociedad a EIRL y viceversa. La aplicacin de los artculos del Captulo X del D. Ley solamente se ejecutarn en los casos que una Sociedad acuerde su transformacin en una EIRL, en caso contrario, se regula por los artculos 333 y siguientes de la Ley 26887 (Ley General de Sociedades). Lucrecia Maisch Von Humboldt expresa que al transformarse una empresa en sociedad cambia naturalmente su estructura, su funcionamiento, su organizacin, etc. Es por ello que al principio se estim que resultaba ms prctico proceder a su liquidacin y a una posterior creacin de tipo societario; pero esto slo resulta verdad desde el punto de vista formal; en el aspecto prctico la liquidacin de un negocio y el establecimiento de otro, implican la discontinuidad de su actividad, el cambio de denominacin, el pago de impuestos, duplicidad de publicaciones, inscripciones, escritura pblicas, en fin todo un largo y oneroso proceso que ocasionara perjuicio y desaliento. La transformacin no implicar, por ningn motivo, la disolucin de la sociedad que se transforme con una posterior liquidacin, para luego constituir una Sociedad distinta o una EIRL, por el contrario, es la continuacin del organismo social modificado nicamente en estructura. La personalidad jurdica de la Sociedad que se transforme en una EIRL no cambiar en lo ms mnimo, generalmente se opta por la transformacin basado en razones de ndole econmico y otras motivaciones legales, como por ejemplo, la adquisicin de un tipo legal adecuado en virtud a un cambio sustancial de los negocios u operaciones. En virtud de la transformacin, los accionistas o socios, segn corresponda, de la Sociedad a transformarse, estarn obligados a realizar una transferencia de acciones o participaciones a favor de uno de ellos, con el previo requisito que sea una persona natural capaz, o una tercera persona natural capaz. Se debe cumplir ciertas formalidades legales para que se pueda llevar a cabo la transformacin, las cuales son, debe haberse publicado por 3 veces consecutivas el acuerdo de transformacin para poder elevarse a Escritura Pblica con el objetivo de su ulterior inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas, el mismo que contendr las indicaciones legales pertinentes y el Balance General cerrado al da anterior al acuerdo, la lista de los accionistas o socios separados con el capital que representan, las garantas o pagos efectuados a los acreedores sociales, as mismo, el Balance General cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica. La nica manera que se otorgue la Escritura es una vez culminado el plazo para la ejercer el derecho de oposicin, el cual es de 30 das contados desde la publicacin del ltimo aviso del acuerdo de transformacin.
3.2 DE LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA EMPRESA
La disolucin es el acto que da inicio a la liquidacin de la EIRL para su posterior extincin, la cual se da como resultado de la decisin del Titular o alguna otra prevista en el D. Ley, la razn de la disolucin es que, la EIRL no puede extinguirse de un momento a otro, debido a que mantiene una serie de negocios vigentes, deudas, crditos, etc. El artculo 80 del D. Ley menciona las causales de disolucin, las cuales son: a. Voluntad del Titular, una vez satisfechos los requisitos de las normas legales vigentes. b. Conclusin de su objeto o imposibilidad de realizarlo. c. Prdidas que deduzcan el patrimonio de la empresa en ms del 50% si transcurrido un ejercicio econmico persistiera tal situacin y no se hubiese compensado el desmedro o disminuido el capital. d. Fusin, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos pertinentes. e. Quiebra de la empresa, si no fuera levantada segn la Ley de la materia. f. Muerte del Titular, en el caso que una vez sucedida sta, no se haya adoptado por una de las situaciones reguladas en el artculo 31 del D. Ley. g. Resolucin Judicial, en la situacin que el Poder Ejecutivo solicite la disolucin amparado en que sus fines o actividades son contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres, de acuerdo a ello, la Corte Superior del Distrito Judicial deber resolver sobra la perduracin o disolucin. h. Otras prevista en el D. Ley, como por ejemplo, cuando la incapacidad del Titular perdura 4 aos y no se transfiere los derechos del Titular a otra persona. La formalidad exige que la disolucin se establezca en Escritura Pblica donde se consignar la causal y el nombramiento del liquidador, inscribindose en el Registro de Personas Jurdicas, la decisin deber ser publicada 3 veces consecutivas. Un punto importante y trascendental es que, la EIRL, mientras dure su liquidacin, mantendr vigente su personalidad jurdica, en consecuencia podr ser titular de derechos y obligaciones, teniendo el deber de adherir a su denominacin la extensin en liquidacin, con la finalidad que los futuros contratantes se nutran del pleno conocimiento sobre la verdadera situacin de que atraviesa la EIRL. Se puede dar la continuacin forzosa de la EIRL si el Poder Ejecutivo lo ordenase, solamente en la circunstancia de ser considerada de necesidad y utilidad para la economa o el inters nacional, siendo que para ello, se establecer la forma de continuacin y se proporcionarn los recursos necesarios. El Titular tiene el plazo de 2 meses para decidir si contina siendo Titular o impugna la Resolucin Suprema donde se orden la continuacin forzosa, el plazo se computa en virtud de la fecha de la mencionada Resolucin. Una vez inscrita la disolucin, empieza a operar la liquidacin, donde culminar la representacin de la cual gozaba el gerente y ser asumida por el Liquidador. Cualquier persona natural puede desempearse como liquidadora, inclusive el gerente de la EIRL o el mismo Titular, solamente requiere ser nombrado por el Titular o en su caso, por el Juez, asimismo, el cargo puede ser revocado en cualquier momento por las personas sealadas. Se puede calificar al liquidador como el sujeto de principal participacin en la liquidacin debido a que es el encargado de realizar todos los actos y operaciones concernientes y dirigidas a liquidar a la EIRL. El artculo 87 del D. Ley prescribe las funciones del liquidador, dentro de las cuales se encuentra, ejercer la representacin de la EIRL para los fines propios de la liquidacin, debiendo realizar las operaciones pendientes y las que sean necesarias para la liquidacin de la EIRL, quedando autorizado para efectuar todos los actos y celebrar todos los contratos a nombre de sta conducentes al cumplimiento de la misin. Una vez asumidas las funciones, el liquidador convocar a los acreedores a fin que presenten oportunamente todos los documentos pertinentes, en los cuales se consignen las acreencias a cargo de la empresa, donde se justifiquen de manera fehaciente las existencias de aquellas, frente a lo descrito, el liquidador tiene responsabilidad personal sobre su cumplimiento, pero no es la nica situacin que abarca la responsabilidad, sino, responder ante el Titular y terceros por cualquier dao o perjuicio que pudiera generar el quebrantamiento de sus funciones, es as que le es aplicable lo sealado en el artculo 52 del D. Ley sobre la responsabilidad del Gerente, eso es debido a que la representacin del mencionado finiquit y la asumi el liquidador, asimismo, responder personalmente si no solicita la extincin de la EIRL una vez terminada la liquidacin.. Las funciones del liquidador pueden cesar en tres supuestos: por muerte o incapacidad civil; conclusin de la liquidacin; o revocacin del poder. Se debe tener presente que la terminacin de la liquidacin, concluye el cargo del liquidador, pero no obstante a ello, no se debe confundir que engloba solamente la cancelacin de deudas o entrega del remanente a favor del Titular, sino abarca tambin hasta la realizacin de la inscripcin de la extincin en el registro correspondiente e inclusive la entrega de los libros y documentos al responsable de estos, se debe recalcar que el responsable de conservar los documentos y libros es el Titular por el plazo de 5 aos. Realizada la liquidacin ntegra de la EIRL, y pagados todos los crditos a favor de sus acreedores, el Titular tiene derecho a lo sobrante de la liquidacin, siendo esta la nica manera, mediante la cual, luego de liquidada y con la intencin de eliminarla de la vida jurdica, el Titular puede gozar de los beneficios restantes.
3.3 LA QUIEBRA
Se entiende como Quiebra a la situacin jurdica en la cual se sita la EIRL cuando no puede cumplir con sus obligaciones y definitivamente no las cumplir por quedarse absolutamente sin patrimonio, es decir, ya no va a suspender los pagos de las deudas, simplemente ya no las pagar. Joaqun Garrigues seala lo siguiente: quiebra, significa la situacin en que se encuentra un patrimonio que no puede satisfacer las deudas que sobre el pesan. Estar en quiebra quiere decir no poder pagar ntegramente a todos los que tienen derecho a ser pagados: es un estado de desequilibrio entre los valores realizables y los crditos por pagar. A su vez, se puede entender a la quiebra como aquel momento invariable del patrimonio, en el cual se ve imposibilitado de satisfacer todas las obligaciones de las cuales es deudor, en pocas palabras, cuando se alude a quiebra, se est refiriendo a la imposibilidad de pagar ntegramente a los acreedores, es la mxima situacin irrecuperable del desequilibrio patrimonial que conlleva necesariamente a la inexorable extincin. El artculo 96 de la EIRL expresa: En caso de cesacin de pagos de la empresa durante la liquidacin, el liquidador solicitar la declaracin de quiebra dentro de los 15 das siguientes a partir de la fecha en que se compruebe esta situacin En concordancia con la actual Ley N 27809 (Ley General del Sistema Concursal), si el patrimonio se agotara totalmente una vez realizado uno o ms pagos, y se mantuvieran acreedores sin ser pagados, el liquidador solicitar en un plazo no mayor a los 30 das, la declaracin judicial de quiebra, comunicando al Comit o al Presidente de la Junta y a la Comisin. El juez al calificar la solicitud de quiebra, luego de analizar los documentos pertinentes tales como el balance final de liquidacin en el cual se consigna claramente la situacin patrimonial de la empresa, declarar la quiebra y la incobrabilidad de sus deudas, considerando que se encuentra frente a la extincin del patrimonio del deudor, se emitirn unos certificados de incobrabilidad a favor de stos, los cuales fundamentalmente tienen efectos tributarios.
CAPITULO IV CASOS PRCTICOS
4.1 EDISON INGENIEROS E.I.R.L. Esta empresa se dedica a la venta por mayor de repuestos y reparaciones de electrodomsticos, cuyos generales son: Nmero de RUC: 20449210141 Tipo de contribuyente: Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Fecha de inscripcin: 26/12/2006 Fecha de inicio de actividades: 02/01/2007 Direccin del domicilio fiscal: Calle Patricio Melndez N 265 TACNA Sist. De emisin del comprob.: Manual Sist. De contabilidad: Manual Act. Econmicas: Venta mayor de otros productos Comprobante de pago c/aut. De impresin: Factura
4.2 CMA ARQUITECTOS E.I.R.L. Nmero de RUC: 20519938376 Tipo de contribuyente: Empresa Individual de responsabilidad limitada Fecha de inscripcin: 18/03/2005 Fecha de inicio de actividades: 18/03/2005 Direccin del domicilio fiscal: Calle los Geranios N 220 urb. Pescaserolli TACNA Sist. De emisin de comprob.: Manual Sist. De contabilidad: Manual Actividades econmica: Principal 7421 Act. De arquitectura e ingeniera. Comprob. De pago c/ aut. De impresin: Factura, Boleta de venta y gua de remisin.
CONCLUSIONES
1. Se concluye que la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, es una persona jurdica de derecho privado, distinta a su titular; por lo que el titular no responder con su patrimonio ante obligaciones adquiridas por la empresa. 2. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada se constituye con un capital aportado por el titular, por lo que se encuentra limitado en lo que a liquidez se refiere por lo menos en los primeros periodos. 3. Si una persona desea invertir o, invertir y adems participar de la administracin de una actividad empresarial, lo ms conveniente es que constituya una EIRL, debido a que no se permite ms de una persona como Titular, con excepcin de la sociedad conyugal y otras situaciones especiales temporales, teniendo ella el control total. 4. Las normas que regulan la actual EIRL se encuentran fuera de tiempo, eso es debido a que se promulg en otra realidad y bajo otro mecanismo, por eso necesita actualizarse adecundose a los tiempos contemporneos. 5. Existen captulos no desarrollados a profundidad, e incluso nunca tomados en cuenta y que son necesarios, como por ejemplo la extincin de la EIRL. 6. Hoy en da no se puede considerar que la existencia de la EIRL est exclusivamente orientada a las actividades econmicas de la micro y pequea empresa, ello sera una gran equivocacin, debido a que es una persona jurdica dotada de normas orientadas al desarrollo de una actividad empresarial, en la cual muchas personas podran interesarse unipersonalmente y ejecutarlas, de lo contrario, se enfrascara la EIRL frenando el posible desarrollo de algn sector potencialmente econmico. 7. El uso adecuado de la EIRL y de otros tipos empresariales est vinculado a la calidad de normas que la integren, en ese sentido, actualmente, diversas personas prefieren constituir sociedades por las ventajas de las que gozan, siendo que su nico impedimento es la pluralidad, por eso transfieren un porcentaje nfimo de acciones a alguna otra persona a fin de cumplir el mandato legal, en consecuencia, no se utiliza la regulacin como se pens utilizar en un comienzo.
GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, Editorial Temis, Bogot, 1987. GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, Editorial Temis, Bogot, 1987. Decreto Ley N 21621, Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal. LOZANO HERNANDEZ, Julio Carlos, La Responsabilidad de los Empresarios en las Crisis Patrimoniales Desde el Derecho Romano hasta el Derecho de Grupos, Fondo editorial de la USMP, Lima, 2006. MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1970. MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, Tomo I, Editora Grijley, Lima, 2004. MONTOYA MANFREDI, Ulises, Comentario a la Ley de Sociedades Mercantiles, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1967. Ley general de sociedades comentada 26887, edicin actualizada 2011, Dr. Hernn Figueroa Estremadoyro, Ley de la empresa individual de responsabilidad limitada decreto ley N 21621, pg. 223-237