Captulo VIII:

El jus variandi y la jornada de trabajo:

La relacin de trabajo se caracteriza por su vocacin de continuidad
en el tiempo.
El trabajo realizado por el obrero o empleado no permanece ajeno a
los cambios o transformaciones que se produzcan en la sociedad o en la
empresa; a nivel macroeconmico por las decisiones polticas de los
gobernantes como por las crisis que se producen en las relaciones
econmicas, y a nivel de la empresa por las decisiones acordadas por las
partes o por las que adopte unilateralmente el empleador.
El empresario es quien tiene de acuerdo a la Ley de ontrato de
!rabajo" el poder de organizacin y de direccin sobre el complejo de
medios #umanos y materiales que es la empresa$ y ello implica que en
funcin de diversas circunstancias de #ec#o tenga la posibilidad de
establecer algunas modificaciones en cuanto a la forma o modalidad en que
el trabajador cumpla con sus tareas. %na incorporacin de nueva
tecnologa, la modernizacin de una planta, la introduccin de nuevas
#erramientas o materias primas, o nuevos m&todos de produccin, imponen
de #ec#o la necesidad de una modificacin en la forma de trabajo del
personal. Esas modificaciones pueden ser dispuestas a partir de un
acuerdo bilaterales entre el empleador y los trabajadores, generalmente
representados o respaldados por su organizacin sindical.
'ero en ocasiones es el empleador quien dispone unilateralmente los
cambios que considera necesarios, #aciendo uso de su poder de
organizacin y direccin.
El jus variandi al decir de 'la (odrguez" es una potestad del
empleador de variar, dentro de ciertos lmites, las modalidades de
prestacin de las tareas del trabajador
)
.
1
Pla Rodrguez, Amrico, Jus Variandi, en Estudios sobre Derecho ndi!idual del "raba#o, Ed$
%eliasta, &uenos Aires, 1'(', )$ *+,$
*e trata de las modalidades y no del objeto principal del contrato. Es
decir que el empleador no puede alterar sustancialmente los lmites de la
relacin de trabajo. +o puede cambiar la naturaleza de la tarea que ejecuta
normalmente el trabajador. +o puede transformar a un obrero en un
empleado administrativo, o viceversa, o incurrir en cualquier tipo de
alteracin sustancial del objeto del vnculo laboral.
El ejercicio del ,ius variandi, est- sujeto a los siguientes requisitos$ a.
razonabilidad; b. no alteracin esencial del contrato; c. indemnidad,
entendida como ausencia de perjuicio material y moral del trabajador. La
decisin modificatoria de las formas y modalidades del trabajo debe reunir
todas estas condiciones para ser legtima.
/
El art. 00 de la L!, modificado por la ley /0.122 determina$
El empleador est facultado para introducir todos aquellos cambios
relativos a la forma y modalidades de la prestacin del trabajo, en tanto
esos cambios no importen un ejercicio irrazonable de esa facultad, ni
alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen perjuicio material ni
moral al trabajador.
Cuando el empleador disponga medidas vedadas por este artculo, al
trabajador le asistir la posibilidad de optar por considerarse despedido sin
causa o accionar persiguiendo el restablecimiento de las condiciones
alteradas. En este ltimo supuesto la accin se substanciar por el
procedimiento sumarsimo, no pudi!ndose innovar en las condiciones y
modalidades de trabajo, salvo que !stas sean generales para el
establecimiento o seccin, "asta que recaiga sentencia definitiva#.
El poder de organizacin que la Ley de ontrato de !rabajo acuerda
al empleador no es absoluto, sino que su ejercicio se #alla limitado por el
art. )3 bis de la onstitucin, debe ser ejercido de modo funcional y sin
causar da4os morales o materiales al trabajador 5principio general de
alterum non laedere, art. )6 de la +.7.
*
8ern-ndez 9adrid, ,!ratado 'r-ctico de :erec#o del !rabajo,, tomo ;;, '-g. )1)/ y ss.,
$a funcionalidad es un recaudo del ejercicio vlido del poder de
organizacin, incumbiendo a quien lo ejerce demostrar su e%istencia, siendo
contrario a nuestro orden jurdico que el poder sea ejercido por opciones
arbitrarias &en cuanto obedecen al propio arbitrio de quien ejerce el poder',
por lo que la falta de invocacin de las razones empresarias que fundaron el
traslado en el caso, impide aceptar el ejercicio del poder de organizacin,
como legtimo#
<
E=isten modalidades esenciales de la relacin laboral no susceptibles
de ser modificados a trav&s del ejercicio del ius variandi$ la remuneracin, la
jornada de trabajo y la calificacin o categora profesional del trabajador, por
cuanto son de la esencia de la relacin de trabajo.
Al constituir una novacin objetiva del contrato de trabajo,
cualquier modificacin sustancial de la jornada de trabajo requiere un
acuerdo entre las partes. +o as las modificaciones no esenciales,
mnimas, o que no perjudiquen moral o materialmente al dependiente, que
admiten la decisin unilateral del empleador.
No cualquier modificacin de la jornada de trabajo implica una
alteracin sustancial del contrato de trabajo.
El empleador no puede mutar la jornada si con ello altera
sustancialmente el tiempo libre que es propio del trabajador, y que ste
utiliza para su formacin personal o para el descanso.
+o puede considerarse un ejercicio abusivo del ius variandi un
cambio que signifique para el dependiente ingresar una #ora antes o una
#ora despu&s, respet-ndose la duracin m-=ima de la jornada.
'ero el traslado a una localidad distante del lugar #abitual de trabajo
implica, sin lugar a dudas, un grave perjuicio material y moral para los
trabajadores, por cuanto el traslado insume una cantidad determinada de
tiempo que se restar- al descanso y a la convivencia de los trabajadores
-
+>! *ala ;, sent. 2<261 /?@)1@10 ABrenca, 8ernando c@ aja 'opular de >#orro de la 'cia de
!ucum-n s@ despido7.
con sus familias. En estas condiciones, resulta imposible compensar con
dinero el perjuicio causado.
:eca al respecto el gran maestro uruguayo 'la (odrguez$
(i a !ste &el empleador' le pertenece la responsabilidad de la
conduccin econmica de la empresa, a !l le corresponde la facultad
correlativa de organizar el trabajo y ajustar las diversas modalidades del
funcionamiento de la empresa y por tanto de la prestacin de las tareas de
cada uno de los trabajadores#.
Pero cada acto en que se ejercita este derecho debe poder
justificarse desde el punto de vista de la razn, en el caso de ser
controvertido o resistido.
Es que esta potestad patronal debe ser razonablemente
ejercida. Y ello significa que el empleador debe poder invocar razones
objetivamente vlidas para justificar su ejercicio. Y, por tanto, debe
contrapesarlas, llegado el caso, con eventuales razones invocadas por
el trabajador para oponerse en la situacin concreta. !i el trabajador
puede justificar que la medida dispuesta le causa un perjuicio
desproporcionado con la ventaja que ella representa para la empresa,
se justifica la oposicin o la resistencia del trabajador. "on ma#or
razn a$n si se demuestra que est inspirada por mviles
persecutorios de represalia, sin responder al leg%timo inter&s de la
empresa.
AEn definitiva, un derecho de la parte empleadora, tan amplio en
su formulacin, tiene la limitacin intr%nseca, derivada de que debe
sustentarse no en bases arbitrarias, sino en bases razonables
3
(odolfo apn 8ilas va m-s all-. onsidera que tanto el #orario
como el lugar de trabajo son elementos estructurales de la relacin laboral
al incidir en el tiempo libre y en la organizacin espacio temporal que,
,
'la (odrguez, >m&rico. ALos principios del :erec#o del !rabajo7, Biblioteca del :erec#o
Laboral, 9ontevideo, )6C?, p. /C/@/C<
respecto a su vida personal "a dise)ado el trabajador y, por ello, se
encuentran fuera del ius variandi#. Entiende que el ius variandi slo
puede ejercerse sobre los aspectos coyunturales de la relacin, por lo
que el trabajador puede negarse a trabajar en el nuevo orario y!o en el
nuevo lugar, sin siquiera alegar perjuicio
?
La jurisprudencia nacional es casi un-nime en considerar que el
empleador no puede modificar la diagramacin de los turnos establecidos,
en cuanto ello implica alterar modalidades esenciales del contrato de
trabajo, o causar perjuicios materiales o morales al trabajador
0

En estos casos, este ejercicio abusivo del ius variandi afecta el
empleo del tiempo libre por parte del trabajador, destinado a cumplir su plan
de vida familiar y social; por lo que de acuerdo al art. 00 de la L! en su
nueva redaccin" el dependiente podra optar entre darse por despedido o
promover una accin judicial de car-cter sumarsimo a fin de obtener el
reintegro a su #orario o turno #abitual.
*i el cambio de la jornada de trabajo no se sustenta en ningDn
argumento razonable, ni responde a razones objetivas y funcionales de la
empresa, e implica una alteracin sustancial de las condiciones y
modalidades esenciales del contrato y@o causa perjuicios materiales y
morales a los trabajadores, se configura un ejercicio abusivo del ius
variandi.
"a e#tensin del tiempo de trabajo constituye una alteracin
sustancial en perjuicio del trabajador, que amerita su oposicin y la
iniciacin de una demanda judicial conforme al art. 00 de la L!$
El incremento de la jornada diaria implica una alteracin
esencial del contrato de trabajo, ya que el "orario laboral pertenece
a las estructuras de la relacin y no puede modificarse
.
.+.>.!. *ala E;, 3@<@60, A(ivero, 9ara c@ Limpiolu= *.>.7; :erec#o del !rabajo, )660"B"/<6?.
/
+>!, *ala E, /<"6"60, AFlivera Fsvaldo c@ La *alte4a *>7, :erec#o del !rabajo, )66C">"?/0;
*ala E;, )3"/"6C, AGvila, Hulio c@Berazadi, armen y Havier >.7, :.!. )66C">"))10; *ala E;;, )/"C"
60, AIerrera, Jabriel > c@ omalfi *>, :! )660"B"/CC, y )<"6"60, AJmez, HesDs E c@ Kantor
*>, dt, )66C">"<)<.
unilateralmente pues, con prescindencia de la e%istencia o
ine%istencia de perjuicio para el trabajador, dic"o "orario delimita
el denominado tiempo libre y si la empresa necesita modificarlo deber
requerir el concurso de la voluntad de los afectados, pero no
imponerlo unilateralmente. *l respecto, corresponde se)alar que la
negociacin entre el (indicato y la empresa demandada no obliga a la
actora, toda vez que !sta no prest consentimiento ni perteneca el
gremio que negoci#.
+
"a reduccin de la jornada de trabajo con reduccin salarial
constituye un ejercicio abusivo del ius variandi. En cambio, s podra
reducirse, a condicin de que se mantenga intangible el salario.
;gualmente se #a considerado un ejercicio abusivo del ius variandi la
modificacin de la jornada de un delegado sindical, porque tal decisin
afecta su dereco a cumplir con sus funciones y la posibilidad de
contacto con sus compa$eros de trabajo, a los que representa$
(i prima facie se encuentra acreditado que la demandada "abra
dispuesto unilateralmente una modificacin del "orario de trabajo
desempe)ado por el actor &amparado por una tutela sindical', vedado por
los artrs. ,- y ./ de la ley /0...1 y por las disposiciones constitucionales e
internacionales que tutelan la libertad sindical, as como tambi!n de lo
dispuesto por el art. 22 $C3 4te%to segn modificacin efectuada por la ley
/25--6 sin que se adviertan configurados los nicos supuestos previstos por
el legislador &cfr art. .1 de la ley /0..1 y 22 $C3', corresponde ordenar
cautelarmente la reinstalacin del actor en su "orario de trabajo "abitual,
debi!ndose pagar ntegramente la remuneracin correspondie,nte en este
caso, a la jornada nocturna, todo ello en el plazo de /, "oras y bajo
apercibimiento de astreintes por cada da de demora en su cumplimiento#
-

(
+>! *ala ), *ierra :elia c@ asa de 9oneda *ociedad del Estado s@ :espido, sentencia del
//@12@)660.
0
H+! +L 3, E=pte. +M )/00/@1C, *ent, del ?@0@1C, Ealdez Frlando c@ ;ndugraf *> s@ *umarsimo
"a modificacin unilateral de la jornada de un turno fijo a uno
rotativo tambi&n constituye ejercicio abusivo del ius variandi, siempre y
cuando el trabajador no #aya convenido por escrito al ingresar a la empresa
que aceptara dic#a modalidad de cumplimiento de sus tareas $
(i bien la empleadora sostuvo que era usual la rotacin de "orarios,
no e%iste probanza alguna que acredite que al ingresar al empleo el
trabajador "ubiese sido e%presamente notificado de dic"a modalidad de
trabajo, y que los cambios en el "orario eran una condicin del contrato de
trabajo, por ello resulta ajustada a derec"o la situacin de despido indirecto
en que se coloc el trabajador ante la modificacin unilateral del "orario#.
$a decisin unilateral de modificar la jornada de trabajo, an cuando
tal modificacin no era significativa ni importaba una alteracin esencial del
contrato, constituy un abusivo ejercicio del 7ius variandi7 en e%ceso de las
facultades que otorga el art. 22 de la $ey de Contrato de 3rabajo, lo cual
conjuntamente con su negativa a reveer y rectificar tal decisin constituy
un incumplimiento contractual que autoriz vlidamente al trabajador a
denunciar el contrato de trabajo, tonndose justificada y ajustada a derec"o
la medida rescisoria adoptada#.
6
%ambin se incurre en ejercicio abusivo del ius variandi cuando
se pretende modificar la situacin de un trabajador que ab&a sido
contratado para desempe$arse en un orario diurno, destin'ndolo a
cubrir turnos rotativos, diurnos y nocturnos, por no preservar la
indemnidad del dependiente
()
%ampoco puede el empleador cambiar un turno &ntegramente
diurno por uno nocturno o mi#to$
9
+>!, *ala ;N, <1@10@/1)), A*ulca, Justavo 8ernando c. oto .;.. *.>. s@despido7, La Ley
Fnline; >(@H%(@</)6/@/1)).
1+
+>!, *ala ;;, )2"3"/11C, A+D4ez, Huan c@ alvo eferino y otros s@ :espido7. Fficina de
Hurisprudencia de la +>!, OOO.rubinzal.com.ar, Hurosprudencia de :erec#o Laboral, ( H
)/1?/@1C.
8n cambio de "orario como el que intent imponer la demandada &la
trabajadora laboraba de 2 a 1, "s, y se pretenda cambiarle el "orario de 1,
a // "s' implicaba la alteracin de una modalidad esencial# del contrato por
lo que, aunque no causara perjuicio alguno a la trabajadora, constitua 4de
todos modos6 una medida vedada al empleador &arg. art. 22 $C3'. Con
mayor razn si 4adems6 la trabajadora "aba manifestado que no aceptaba
el cambio de "orario, frente a lo cual, las directivas que emanan de los arts.
,, 2/ y 20 de la $C3 imponan al empleador mantener el "orario tradicional
antes que modificar unilateralmente una condicin esencial del contrato y de
cometer un claro acto de avasallamiento. 9or otra parte, el art. 22 $C3 no
e%ige que el trabajador acredite# el perjuicio que le pudiera causar el
ejercicio del ius variandi, y el ejercicio legtimo del mismo siempre est
condicionado a que la medida modificatoria, ms all de su razonabilidad,
no cause perjuicio material ni moral al trabajador &art. 22 $C3'#
11
.
'ero tambi&n se #a considerado que el cambio de un turno
&ntegramente nocturno a otro completamente diurno tambin puede
perjudicar al trabajador, por cuanto esta modificacin aparej perjuicio
material, porque implic p&rdida de la prima para el trabajo nocturno que
vena percibiendo desde dos a4os atr-s.
)/
:e igual forma se #a resuelto que el empleador altera las
modalidades esenciales del contrato de trabajo y por ende incurre en
ejercicio abusivo del ius variandi" cuando un trabajador que durante cinco
a4os cumpli tareas durante jornadas ntegramente nocturnas 5/1,<1 a
?,11., es destinado a cumplir las mismas tareas en el #orario de 6,11 a
)C,11 #oras.
)<
11
.+.>.!. *ala ;;. *.:. 63.363 del /0@16@/110. E=p. )/.C<C@/113. A:elgado, Jilda >ntonia
c@Los *oles ;nternacional *.>. s@despido7. 5'."J...
1*
*entencia uruguaya de la :ra. 9ara Lola Barbat Jarmendia, >nuario de Hurisprudencia
Laboral, )6C0, p-rafo 0?6, p. /)6, citada por >m&rico 'la (odrguez en A7Hus Eariandi7,
Estudios sobre :erec#o ;ndividual del !rabajo, Ed. Ieliasta, )6C6, p. ///@//<.
1-
+>! *ala ;N, /1"3"/1)1, A9affei, I&ctor :aro c@ *eres *ervicios Empresarios ;ntegrales s@
:espido7, Fficina de Hurisprudencia de la +>!, OOO.rubinzal.com.ar. Hurisprudencia de
:Oerec#o Laboral, ( H )/220@)1.
%ambin se a considerado que afecta la indemnidad del
trabajador, cuando al producir un cambio de su orario se lesiona su
dereco a cumplir las obligaciones impuestas por sus creencias
religiosas. En este caso, el tribunal resuelve que "aDn en el e=tremo de
considerar que el cambio del #orario de trabajo propuesto no implicaba una
alteracin esencial del contrato" lo cierto es que no se respet el requisito
de indemnidad, toda vez que el trabajador invoc y acredit no poder
trabajar los viernes m-s all- de las )2,11 #oras conforme a los mandatos de
su culto religioso adventista, y la jornada de trabajo contemplaba dic#a
situacin #asta que se produjo la decisin del empleador de modificarla
)3

Asimismo, la jurisprudencia a calificado como abusiva la
modificacin oraria que afecta su dereco a estudiar:
En el caso, el empleador, por su sola voluntad, dispuso la
modificacin de los "orarios de trabajo de uno de sus trabajadores, por lo
que le impeda a !ste concurrir a tomar las clases de idioma que estudiaba.
9or tal razn, en tiempo y forma, !ste se opuso a ello se)alando el perjuicio
que le causaba en el aspecto indicado, reclamando bajo apercibimiento de
despido indirecto, que reconsiderara la medida y que mantuviera el "orario
vigente "asta ese momento, pese a lo cual no obtuvo respuesta favorable,
por lo que "aciendo efectivo el apercibimiento se consider despedido por
la injuria que aquella decisin patronal le ocasion#
1.
En cambio, la supresin unilateral de las oras e#tras no
constituye un ejercicio abusivo del ius variandi:
El empleador tiene la facultad de suprimir las "oras e%tras que el
trabajador vena realizando sin que tal "ec"o signifique un abuso de
su poder de direccin ya que no se alteran modalidades esenciales del
contrato de trabajo#.
12
1,
+>!, A *ala N, *9( c@ Longseller *.>. s@:espido7. E=p. </<?/@1/. *. )/0/3, /0@3@/113.
1.
!ribunal de !rabajo +M / de Ba#a Blanca, /6"3"/113, Aarrizo, >driana c@ 'ozzo >rdizzi *.>.
s@ :espido7, OOO.rubinzal.com.ar, Hurisprudencia de :erec#o Laboral, ( H <??@1C.
1/
+>!, *ilva Jelos 9ariano Eugenio Efrain y otro c@ '.>.9.;. ;nstituto +acional de *ervicios
*ociales para Hubilados y 'ensionados.
El trabajador afectado debe suministrar al tribunal pruebas, o al
menos aportar presunciones o indicios que permitan arribar a la
conclusin de que la modificacin dispuesta lo afecta moral o
materialmente. *uando esto no ocurre, el poder jurisdiccional
recazar' la demanda:
En el caso corresponda a la trabajadora &au%iliar de enfermera'
encargada de las tareas de cuidado de los ancianos del geritrico, acreditar
que el cambio de "orario impuesto por el empleador realmente le causaba
un perjuicio, sea material o moral, de entidad tal que justifique la ruptura del
contrato. :ic"os e%tremos no fueron acreditados, en consecuencia, por la
insuficiencia probatoria de una cuestin esencial al instituto del ius variandi,
la decisin de la trabajadora de considerarse en situacin de despido
indirecto carece de justa causa#
1+
+ero resulta indudable que la decisin unilateral de modificar la
jornada de trabajo tiene que inspirarse en alg,n motivo v'lido,
razonable, de car'cter funcional, fundado en necesidades concretas de
la empresa. Es as como la jurisprudencia #a considerado justificado el
despido indirecto en que se coloc la docente, toda vez que el empleador
no demostr la razonabilidad del cambio de #orario que dispuso,
configur-ndose de ese modo, un ejercicio abusivo del ius variandi.
)2
En la jurisprudencia espa4ola se #an abordado estas cuestiones
cuando afectan colectivamente a los trabajadores de mantenimiento de
una f'brica$
En el presente caso los trabajadores pasan de realizar, en el turno
de noc"e, una jornada semanal de lunes a viernes a otra, que si bien es de
igual cuanta y duracin que aqu!lla, sin embargo tiene una distribucin
distinta con modificacin de los das laborables, por cuanto que pasa a
iniciarse el domingo a las // "oras y finaliza, tras comenzar el jueves a las
// "oras, el viernes a las 2 "oras, incluy!ndose en el turno de trabajo
1(
-mara del !rabajo de *an 8rancisco, rdoba, )<"0"/110, ABravino Fmilda >lba *oledad c@
:az 9ara del armen s@ :iferencia de #aberes y otros7. OOO.rubinzal.com.ar, Hurisprudencia
de :erec#o Laboral, ( H <C66@12.
10
!ribunal de !rabajo +M / de *an ;sidro, 0")1"/11?, A#orne (osa c@ 'endon, (icardo s@
:espido7, OOO.rubinzal.com.aar, Hurisprudencia de :erec#o Laboral, ( H 3?1@1C.
nocturno como da laborable el domingo, que "asta entonces era librado por
los trabajadores. 9or lo tanto la modificacin operada no consiste en una
mera # sola modificacin o cambio de horario, sino que entra'a una
modificacin que afecta a la jornada # su distribucin $a
modificacin es de carcter colectivo y por lo tanto la impugnacin de la
decisin empresarial poda ser encauzada por el proceso de conflicto
colectivo promovido en la demanda, segn resulta del artculo ,1., del
Estatuto de los 3rabajadores, sin perjuicio de la accin individual prevista en
el artculo ,1.0 del Estatuto de los 3rabajadores, lo que
determina que no pueda tener acogida la inadecuacin de procedimiento
invocada por la empresa recurrente#
*onforme a la legislacin espa$ola -Art. .( N/ . del Estatuto de
los %rabajadores0, para producir un cambio de car'cter colectivo de la
jornada, la empresa debi antes de adoptar la decisin, iniciar un
per&odo de consultas con los representantes legales de los
trabajadores. 1u incumplimiento conlleva la nulidad de la modificacin
operada.
(2

En nuestra legislacin no e#iste una disposicin semejante. "a
distribucin del tiempo de trabajo es facultad e#clusiva del empresario
y cuando se opera una modificacin que afecta a todo el personal de
un establecimiento o a una seccin del mismo, no es necesario que el
empleador cumpla una instancia previa de 3ereco *olectivo, ya fuere
una presentacin ante el 4inisterio de %rabajo o consulta previa con la
organizacin sindical.
No obstante ello, cuando se opera una modificacin sustancial
de la jornada de trabajo que afecta a la totalidad del personal de un
centro de trabajo, los trabajadores y su organizacin sindical pueden
recurrir al art. 55 de la "*% para que el 6uez "aboral resuelva el
restablecimiento de las condiciones abituales de cumplimiento de las
tareas.
1'
"ribunal 1u)erior de Justicia de Asturias, 1ala de lo 1ocial, 1ecci2n ++1, 3estl Es)a4a 1$A$ c5 67" 8
6ni2n Regional de Asturias, )ublicado en Re!ista de Derecho 1ocial, Ed$ &omarzo, Albacete, Es)a4a$
+rocedimiento previsto para el restablecimiento de las
condiciones alteradas. 4edida de no innovar:
El art. 00 de la L!, reformado por la ley /0.102 prev& que en caso
de ejercicio abusivo del ius variandi, el trabajador podr- optar entre darse
por despedido o e=igir el restablecimiento de las modalidades alteradas por
la decisin del empleador.
En el primer caso, el dependiente intimar- en tiempo y forma a su
empleador, se4alando el perjuicio moral o material que le causa la decisin,
reclamando, bajo apercibimiento de considerarse despedido, que
reconsidere la medida, manteniendo el #orario #abitual. En el supuesto de
que el empresario no vare su decisin, el trabajador podr- considerarse
despedido en virtud de la injuria patronal 5>rt. /3/ L!..
En el supuesto de que el o los trabajadores opten por accionar
judicialmente para obtener el restablecimiento de las condiciones alteradas
5en nuestro caso la jornada de trabajo., Ala accin se substanciar por el
procedimiento sumarsimo, no pudi!ndose innovar en las condiciones y
modalidades de trabajo, salvo que !stas sean generales para el
establecimiento o seccin, "asta que recaiga sentencia definitiva#.
El procedimiento sumarsimo e=istente en nuestra 'rovincia es el
previsto en el !tulo ;;;, artculos 3)< a 3)? del digo 'rocesal ivil y
omercial. *e obliga al demandante a ofrecer la totalidad de la prueba con
la demanda, y a acompa4ar los documentos que obraren en su poder;
debiendo individualizarlos si nos tuviere, indicando su contenido y el lugar
donde se encuentren. El demandado ser- emplazado a que conteste la
demanda por diez das; y en su contestacin el empleador deber- oponer
todas sus defensas y e=cepciones y ajustarse en cuanto a la prueba, a los
mismos requisitos previstos para el actor 5>rt. 3)< inc. .. ontestada la
demanda, el juez fijar- una audiencia para la vista de causa dentro de
treinta das, plazo que slo podr- ampliarse en el caso previsto en el art.
31< del mismo digo, es decir cuando la prueba #aya de rendirse fuera de
la 'rovincia pero dentro de la (epDblica; en cuyo caso el juez conceder- el
t&rmino e=traordinario de sesenta 501. das; y de cien 5)11. das en el caso
de que la prueba deba rendirse fuera del pas; pero slo en el caso de que
se lo solicite e=presamente en los escritos constitutivos del proceso$
demanda y contestacin 5>rt. 3)< inc. E.. :e acuerdo al citado art. 31<, en
estos casos el juez puede designar otro t&rmino menor que prorrogar- #asta
el m-=imo previsto, sin necesidad de causa justificada.
8uera de los momentos indicados, no se admite ninguna otra prueba.
*in embargo, el actor puede proponer la que fuere pertinente y relativa a los
#ec#os nuevos que adujere el demandado en su contestacin de demanda,
dentro de los tres 5<. das de notificada &sta 5>rt. 3)<, inc. :..
!oda la prueba propuesta por las partes debe ser producida con
anterioridad a la audiencia de vista de causa, en la que actor y demandado
se limitar-n a informar sobre el m&rito de la prueba 5>rt. 3)<, inc. 8..
La sentencia es la Dnica resolucin apelable, pero la c-mara de
apelacin podr-, al conocer de lo principal, reparar los agravios causados
en el proceso de primera instancia.
reemos que el juicio sumarsimo del ' no es lo suficientemente
e=peditivo para que el trabajador obtenga la satisfaccin de este tipo de
reclamos; y la pr-ctica judicial demuestra que en muc#os casos se
desnaturaliza de tal forma que su duracin es pr-cticamente similar a la de
un proceso laboral ordinario.
'or otra parte, advertimos que el procedimiento declarativo con
tr-mite abreviado del art.)// y subsiguientes del digo 'rocesal Laboral,
incorporado por la ley )<.1<6, no contempla su aplicacin a los casos del
art. 00 de la Ley de ontrato de !rabajo.
*e impone a nuestro juicio, la necesidad de una reforma del digo
'rocesal Laboral que establezca que el procedimiento abreviado de
estructura monitoria debe ser aplicado a los casos en que el trabajador
requiere el restablecimiento de las modalidades esenciales de la relacin de
trabajo.
/1
:entro del procedimiento del juicio sumarsimo e=istente en el ',
de acuerdo a lo dispuesto por el art. 00 de la L!, y #asta tanto se dicte la
sentencia definitiva que resuelva la pretensin, puede peticionarse que el
Huez dicte pro#ibicin de innovar, ordenando a la empresa demandada se
abstenga de realizar cualquier acto o medida que implique modificar la
jornada de trabajo del trabajador.
Esta pro#ibicin de innovar establecida e=presamente en la ley de
fondo" implica que el empleador deber- abstenerse de producir despidos,
suspensiones o cualquier otro tipo de modificaciones del #orario de trabajo
#abitual. La medida debe solicitarse bajo apercibimiento de astreintes o
sanciones conminatorias por cada da de demora en el cumplimiento de la
decisin 5art. 000 bis del digo ivil..
El art. 00 modificado por la ley /0.122, lejos de ser considerado un
obst-culo a la viabilidad cautelar, constituye su principal fundamento, puesto
que establece concretamente la veda de las modificaciones lesivas y la
pro#ibicin de innovar #asta el dictado del pronunciamiento definitivo.
/)
En virtud de la trascendencia de la proteccin reconocida al
trabajador como parte d&bil de la relacin laboral, y de la necesidad del
mantenimiento de las condiciones y modalidades #abituales de la relacin
laboral, la disposicin de fondo 5>rt. 00 L!. incorpora e=presamente la
pro#ibicin absoluta de innovar en lo que fuere objeto de la demanda, de
manera tal que el #orario que se pretende modificar debe continuar vigente
durante todo el tr-mite del proceso sumarsimo.
(esulta evidente que esta pro#ibicin de innovar respecto a las
modalidades y condiciones del vnculo laboral, incluye la e=istencia misma
*+
Elizondo, Jorge9 Paolini, Ale#andra9 Paoloni, Andrs, Pautas )ara una re:orma del )roceso laboral$ El
)rocedimiento abre!iado$ Re!ista "ribuna ;aboral de la AA;R, A4o 1, 3< *$ 1edita, Jos ;uis, "utela
antici)atoria en general = en el Derecho ;aboral, en 1entencia Antici)ada$ Director> Jorge ?$ Pe=rano,
@oordinador> @arlos A$ @arbone, Ed$ Rubinzal A @ulzoni, 1anta Be, Ca=o de *+++$ P$ (+'5(1-$$
*1
@:r$ @Dmara 3acional de A)elaciones del "raba#o 1ala V, 1entencia interlocutoria *0**' del *E*E
*++(, Ruiz 1uhr 7onzalo cE Aerolneas Argentinas 1A s$ Cedida @autelar$
del vnculo laboral$ mientras dure el proceso sumarsimo, el empleador no
podr- suspender o despedir al o los trabajadores que demandan.
El artculo prev& una sola e=cepcin$ que las medidas Asean
generales para el establecimiento o seccin7. *e trata del supuesto de
suspensiones o despidos por causa de fuerza mayor o falta o disminucin
de trabajo no imputable a la empresa, adoptadas luego de #aberse agotado
el procedimiento preventivo de crisis de empresas.
%n despido sin causa del o los trabajadores demandantes del
restablecimiento del #orario de trabajo supone algo m-s grave que la
aplicacin de la modificacin pretendida objeto de la impugnacin judicial.
*i el propsito del legislador es impedir que se concrete esta Dltima
mientras dure el proceso, la amplitud de la pro#ibicin de innovar alcanza a
cualquier tipo de alteracin de las condiciones o modalidades del contrato
de trabajo.
En el marco de un proceso laboral iniciado para restablecer
condiciones ilegtimamente modificadas, el despido constituye la m-=ima
alteracin posible, ya que produce la ruptura el vnculo laboral.
!al despido sera claramente discriminatorio en perjuicio del
trabajador que se atreve a emplear una #erramienta legal a fin de #acer
valer sus derec#os, configurara un abuso del derec#o, y a la vez sera la
e=presin de una voluntad tendiente a burlar la accin del rgano
jurisdiccional.
'or aplicacin de la ley antidiscriminatoria /<.?6/ y el onvenio )))
de la F;!, se impone por lo tanto la nulidad del despido, suspensin o
cualquier otro acto que implique violar la pro#ibicin de innovar del art. 00
de la L!.