Apuntes por Alumno Pedro Rementera Gonzlez

Captulo III: El Orden Jurdico Vigente

I.- La Norma jurdica como parte de una regulacin o sector normativo.
Todas las normas jurdicas que componen una ley o un Cdigo estn unidas y
relacionadas entre s.
Es ms todava, slo de este modo, completndose y limitndose unas a otras, son
capaces de regular una materia determinada.
Todo esto nos lleva a la conclusin de que toda norma jurdica es una parte integrante
de una unidad superior: de una regulacin determinada o sector normativo.
F. Muller advierte que la norma jurdica no debe ser una forma encasquetada
autoritariamente en la realidad, sino una consecuencia ordenadora y reguladora de la
estructura objetiva del propio sector regulado. Ejemplo de estos sectores son el suelo,
la vivienda, la sanidad, educacin, etc.
Algunos autores prefieren hablar ms bien de conjuntos normativos. Un conjunto
normativo es entonces un conjunto finito de enunciados coherentes sobre una materia
homognea, entre los cuales existe una correlacin normativa. Cada una de las normas
jurdicas que componen el conjunto normativo es un elemento o miembro de l.
Se puede hablar incluso de conjuntos y subconjuntos.
Por consiguiente, al elaborar o construir los supuestos de hecho y al asociar a ellos
determinadas consecuencias jurdicas, ha de hacerlo guiado por unos criterios o
puntos de vista directivos.
En definitiva, la norma jurdica singular, incluso una norma jurdica completa, pero con
mayor razn las normas jurdicas incompletas, pertenecen siempre a una regulacin
ms amplia: la del sector normativo en que se encuadran.

II.- El Orden jurdico como totalidad. Sus Notas o caracteres constitutivos.
Las distintas regulaciones de cada materia o los diferentes sectores normativos son
parte integrante de una unidad superior. En primer lugar advertimos que los
diferentes sectores normativos que se refieren a materias afines se agrupan en una
unidad superior, que goza de una autonoma relativa dentro del orden jurdico total.
En segundo lugar, constatamos que tambin estos rdenes jurdicos parciales se
integran en una unidad superior, que es el orden jurdico como totalidad, es decir, el
conjunto de normas jurdicas, de regulaciones y de rdenes jurdicos parciales vigentes
en una comunidad soberana o Estado.
La expresin Ordenamiento jurdico procede de la ciencia jurdica italiana de
principios de este siglo. En realidad, lo menos peyorativo que se puede decir de la
expresin Ordenamiento jurdico es que se trata de un burdo italianismo, como tal
totalmente inaceptable en una prosa legal tan castiza a veces como la del Cdigo Civil.
Lo que se quiere significar por tanto es el conjunto de normas jurdicas vigentes en una
comunidad soberana o Estado. Equivale por ellos a las expresiones ms simples de
Derecho Espaol, Derecho Francs, etc.
El orden jurdico vigente o derecho positivo de una comunidad soberana presenta una
serie de notas o caracteres constitutivos que lo configuran como tal, de los cuales las
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fundamentales son la unidad, la coherencia, la pretensin de ser completo y la
independencia.
1. La unidad del orden jurdico.
Unidad no es lo mismo que unicidad. La unidad del orden jurdico
quiere decir que ste forma un todo armnico, que est compuesto de
una multitud de normas jurdicas. En segundo lugar conviene explicar
que la unidad tampoco equivale a simplicidad. Un orden jurdico se
puede decir que es simple cuando procede de una sola fuente. Si
procede de varias fuentes, tenemos un orden jurdico complejo. Pues
bien, los rdenes jurdicos que nosotros conocemos y utilizamos son
ms bien todos ellos complejos. La complejidad del orden jurdico en
la sociedad actual proviene de que no siempre su origen proviene del
Poder Legislativo. A veces provienen de una recepcin o adopcin de
normas ya hechas; otras veces se originan mediante una delegacin
expresa o tcita del Poder Legislativo.
Las normas poseen distintos rangos de jerarqua segn sea su
clasificacin. Las dos teoras ms concurrentes son el iusnaturalismo
moderno y la Jurisprudencia conceptualista. Para el iusnaturalismo
moderno, exista un primer principio jurdico del podran derivarse por
medio de un nexo lgico continuo todas la normas jurdicas concretas
que regulan la vida social. Para la Jurisprudencia conceptualista, el
orden jurdico poda presentarse en la forma de una pirmide, en cuya
cspide estara un concepto generalsimo, Derecho, del cual derivaran
por deduccin lgica todos los dems conceptos y normas jurdicas
que regularn las relaciones jurdicas concretas.
La teora escalonada de Adolf Merkl. Esta teora sostiene que la unidad
del orden jurdico se logra porque existe un escalonamiento gradual
en la produccin y en la aplicacin de las normas jurdicas. La
Constitucin est en la cspide.
Adems, de este modo se consigue una conjugacin armnica de
poder y deber jurdicos, as como de atribucin de derechos y de
deberes. En definitiva, se puede decir que existe una especie de
reduccin a la unidad, tanto en la produccin de las normas jurdicas
como en su aplicacin. Es la mxima garanta imaginable de la unidad
de un orden jurdico positivo.
2. La coherencia del orden jurdico vigente
Cuando hablamos de coherencia aplicada a un determinado orden
jurdico queremos decir que las normas que lo componen guardan
entre s una relacin lgica de compatibilidad, que excluye toda la
posibilidad de contradiccin en ellas.
Puede entenderse de una manera formal y otra material. Por formal
no se atiende al contenido normativo, sino simplemente a cumplir las
formalidades requeridas para producir y aplicar las normas jurdicas,
de tal manera que las normas inferiores se limiten a expresar la
potestad que les viene delegada de las normas superiores hasta llegar
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a la Constitucin como regulacin fundamental. En cambio, la
coherencia material, indica que las normas jurdicas de un orden
jurdico positivo se conexionan entre s de tal manera que el contenido
normativo de las normas inferiores es un desarrollo y una concrecin
del contenido normativo de las normas superiores.
Todo orden jurdico debe poseer una coherencia material y formal.
En un orden jurdico la existencia de contradicciones de contenido
normativo material entre las normas que lo componen no hace
quebrar el sistema jurdico, sino que slo ocasiona la nulidad o la
validez de algunas de las normas jurdicas establecidas. Las
contradicciones normativas se llaman antinomias.
Diversos tipos de contradicciones normativas:
a) Las que provienen de un cambio en la estructura poltica, cuyo
supuesto ms notable es debido a una revolucin, reforma
poltica.
b) Contradicciones originarias y las sobrevenidas. Las originarias
son aquellas que aparecen en el mismo momento en que
entra en vigor la regulacin jurdica que las contiene. Las
sobrevenidas son aquellas que, no existiendo en el momento
de entrada en vigor de la regulacin, sobrevienen despus
debido al paso del tiempo.
c) Contradicciones tcnicas. Son debidas a dos causas principales
con un mismo comn denominador, que no es otro que la
falta de preparacin jurdica o de competencia tcnica al
elaborar la regulacin.
d) Contradicciones valorativas y de principios. Las primeras
consisten en la diferente valoracin de una misma conducta
por parte de normas jurdicas pertinentes a distintas
regulaciones o a distintos sectores normativos. Las de
principios se tratan de aquellas contradicciones que aparecen
al entrar en colisin dos o ms principios de igual o de
diferente rango y que sustentan el orden jurdico positivo, por
ejemplo el principio de igualdad y el de libertad.

3. La pretensin de ser completo y la supuesta clausura del orden jurdico.
Decir que un orden jurdico es completo significa que tiene normas
jurdicas para regular todos los casos que la vida real presente y que
sean susceptibles de regulacin jurdica. Se dice que es incompleto
cuando de la vida real se exigen una regulacin jurdica y sta no
existe.
Coherencia significa ausencia de contradicciones; por tanto un orden
jurdico no es coherente si existen normas jurdicas que se contradicen
o excluyen mutuamente, si tiene contradicciones o antinomias. En
base a ello llegamos a la conclusin de que la coherencia plena, es
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decir, la coherencia material o de contenido, es ms una exigencia que
una realidad.
Conviene advertir tambin que no es lo mismo laguna jurdica que
falta de regulacin legal. Pues pudiera muy bien suceder que un hecho
no estuviera regulado legalmente y sin embargo no existiera laguna
jurdica, porque el Derecho consuetudinario podra disponer de
normas adecuadas que lo regularan.
Una solucin para ste problema, es la creacin y establecer normas
de carcter genrico. Otra forma ms radical, es una norma general
exclusiva, segn la cual todo lo que no est regulado ha de
considerarse excluido de regulacin jurdica positiva y por tanto
jurdicamente lcito o permitido. Lo mismo para la norma general
inclusiva, que sera aquella mediante la cual un orden jurdico positivo
estableciera que, cuando no exista una norma directamente aplicable,
se debe recurrir a la norma ms similar o que regule una materia
anloga.
La clausura del orden jurdico es un sistema cerrado.
Lo ms comn es la que considera el orden jurdico como un sistema
lgico formado por multitud de proposiciones, que son las normas,
que se cierra con una norma o regla de carcter dentico y que se
formula comnmente diciendo que todo aquello que no est
preceptuado o prohibido por el orden jurdico, est permitido y como
tal queda al margen de la regulacin jurdica y pertenece al espacio de
lo jurdicamente neutro.

4. La Independencia del orden jurdico.
Cuando hablamos de independencia de un orden jurdico queremos
expresar que ste no est sometido a otro orden jurdico de igual o
mayor rango. Significa propiamente no dependencia o ausencia de
limitacin o de control por parte de un Poder extrao al que impera en
la Sociedad en la que el orden jurdico se establece.

III.- La Concepcin de orden jurdico como Sistema.

-Implcitamente se reconocen as tres notas distintas o caracteres del sistema: una pluralidad
de elementos o partes integrantes, un cierto orden entre ellos y la unidad resultante, que
posibilita la existencia del todo o conjunto.
-Pues propiamente no se tratara de un sistema de conceptos ni tampoco de un sistema
objetivo o real, sino que se trata simplemente de un sistema de proposiciones lingsticas
normativas, de un sistema de normas, brevemente, como subrayan algunos con nfasis, de un
sistema normativo.
-Hans Kelsen y su visin de sistema jurdico: esttico y dinmico. El primero es propio de la
Moral y de la doctrina del derecho natural y se caracteriza porque, para juzgar la validez de las
normas que lo componen, se ha de atender por igual a la forma en que son producidas y a su
contenido normativo. El segundo, el sistema dinmico, es propio del derecho positivo u orden
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jurdico efectivamente vigente y se caracteriza porque, para que sus normas sean vlidas y
para que por tanto hayan de ser aceptadas, es suficiente que sean creadas por la autoridad
competente en cada grado o en cada nivel y que adems se cumplan las formalidades
establecidas al efecto por las normas jurdicas del nivel superior. Por tanto el contenido
normativo carece de importancia en este segundo tipo de sistema.
-Max Weber, explica la estructura y funcin del sistema jurdico por la va lgico-inductiva: Se
pone en relacin toda las normas jurdicas obtenidas mediante el anlisis, de tal manera que
estn formen entre s un sistema de reglas lgicamente claro y en s lgicamente carente de
contradicciones.