Demanda

Con la demanda se da inicio al proceso laboral, visto que el mismo es

a instancia de parte interesada, en la cual se materializa tanto el ejercicio de
la accin, como derecho de acceso a ese rgano jurisdiccional y a la
pretensin que se plasma en el escrito libelar, a los efectos de que se
reconozcan esos derechos vulnerados o violentados y para ello, la Ley
Orgnica Procesal del Trabajo no contiene una disposicin precisa, como la
del artculo 339 del Cdigo De Procedimiento Civil en el sentido de que el
procedimiento se inicia con la demanda, lo cual ha de entenderse que es a
instancia de parte interesada por cuanto regula conflictos de intereses entre
las mismas partes.
Por consiguiente, la demanda laboral debe cumplir con ciertas
condiciones establecidas en los artculos de la Ley Orgnica Procesal del
Trabajo, al respecto prev lo siguiente:
Artculo 123. Toda demanda que se intente ante un Tribunal del Trabajo de
Primera Instancia de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin se presentar por
escrito y deber contener los siguientes datos:
1. Nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado. Si el
demandante fuere una organizacin sindical, la demanda la intentar
quien ejerza la personera jurdica de esta organizacin sindical,
conforme a la ley y a sus estatutos.
2. Si se demandara a una persona jurdica, los datos concernientes a su
denominacin, domicilio y los relativos al nombre y apellido de
cualesquiera de los representantes legales, estatutarios o judiciales.
3. El objeto de la demanda, es decir, lo que se pide o reclama.
4. Una narrativa de los hechos en que se apoye la demanda.
5. La direccin del demandante y del demandado, para la notificacin a
la que se refiere el artculo 126 de esta Ley.
Cuando se trate de demandas concernientes a los accidentes de
trabajo o enfermedades profesionales, adems de lo indicado anteriormente,
deber contener los siguientes datos:
1) Naturaleza del accidente o enfermedad.
2) El tratamiento mdico o clnico que recibe.
3) El centro asistencial donde recibe o recibi el tratamiento
mdico.
4) Naturaleza y consecuencias probables de la lesin.
5) Descripcin breve de las circunstancias del accidente.

Pargrafo nico: Tambin podr presentarse la demanda en forma
oral ante el Juez del Trabajo, quien personalmente la reducir a escrito en
forma de acta, que pondr como cabeza del proceso.

Procedimiento
Si el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo,
comprueba que el escrito libelar cumple con los requisitos exigidos en el
artculo anterior, proceder a la admisin de la demanda, dentro de los dos
(2) das hbiles siguientes a su recibo. En caso contrario, ordenar al
solicitante, con apercibimiento de perencin que corrija el libelo de la
demanda, dentro del lapso de los dos (2) das hbiles siguientes a la fecha
de la notificacin que a tal fin se le practique. En todo caso, la demanda
deber ser admitida o declarada inadmisible dentro de los cinco (5) das
hbiles siguientes al recibo del libelo por el Tribunal que conocer de la
misma. La decisin sobre la inadmisibilidad de la demanda deber ser
publicada el mismo da en que se verifique.
De la negativa de la admisin de la demanda se dar apelacin, en
ambos efectos, por ante el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin
del Trabajo y para ante el Tribunal Superior del Trabajo competente, si se
intenta dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al vencimiento del
lapso establecido para la publicacin de la sentencia interlocutoria que
decidi la inadmisibilidad de la demanda. Al siguiente da de recibida la
apelacin, el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo
remitir el expediente al Tribunal Superior del Trabajo competente.

Procedimiento De Ser Admitida La Demanda
Se ordenar la notificacin del demandado, mediante un cartel que
indicar el da y la hora acordada para la celebracin de la audiencia
preliminar, el cual ser fijado por el Alguacil, a la puerta de la sede de la
empresa, entregndole una copia del mismo al empleador o consignndolo
en su secretara o en su oficina receptora de correspondencia, si la hubiere.
Alguacil dejar constancia en el expediente de haber cumplido con lo
prescrito en este artculo y de los datos relativos a la identificacin de la
persona que recibi la copia del cartel.
El da siguiente al de la constancia que ponga el Secretario, en autos,
de haber cumplido dicha actuacin, comenzar a contarse el lapso de
comparecencia del demandado.
Tambin podr darse por notificado quien tuviere mandato expreso
para ello, directamente por ante el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y
Ejecucin del Trabajo respectivo.
El Tribunal, a solicitud de parte o de oficio, podr practicar la
notificacin del demandado por los medios electrnicos de los cuales
disponga, siempre y cuando stos le pertenezcan.
A efectos de la certificacin de la notificacin, se proceder de
conformidad con lo establecido en la Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrnicas en todo cuanto le sea aplicable, atendiendo siempre a los
principios de inmediatez, brevedad y celeridad de la presente Ley.
A todo evento, el Juez dejar constancia en el expediente, que
efectivamente se materializ la notificacin del demandado. Al da siguiente a
la certificacin anteriormente referida, comenzar a correr el lapso para la
comparecencia de las partes a la audiencia preliminar.
La notificacin podr gestionarse por el propio demandante o por su
apoderado, mediante cualquier notario pblico de la jurisdiccin del Tribunal.
Tambin podr el demandante solicitar la notificacin por correo certificado
con aviso de recibo. La notificacin por correo del demandado se practicar
en su oficina o en el lugar donde ejerza su comercio o industria, en la
direccin que previamente indique el solicitante.
El Alguacil depositar el sobre abierto conteniendo el cartel a que
hace referencia el artculo 126 de LOPT, en la respectiva oficina de correo.
El funcionario de correo dar un recibo con expresin de los documentos
incluidos en el sobre del remitente, del destinatario, la direccin de ste y la
fecha de recibo del sobre y lo cerrar en presencia del Alguacil.
A vuelta de correo, el administrador o director enviar al Tribunal
remitente el aviso de recibo firmado por el receptor del sobre indicndose, en
todo caso, el nombre apellido y cdula de identidad de la persona que lo
firma.
El mencionado aviso de recibo ser agregado al expediente por el
Secretario del Tribunal, dejando constancia de la fecha de esta diligencia y al
da siguiente comenzar a computarse el lapso de comparecencia del
demandado

Cumplida la Notificacin
El demandado deber comparecer a la hora que fije el Tribunal,
personalmente o por medio del apoderado, a fin de que tenga lugar la
audiencia preliminar al dcimo da hbil siguiente, posterior a la constancia
en autos de su notificacin o a la ltima de ellas, en caso de que fueren
varios los demandados, articulo 128 LOPT.

LA AUDIENCIA PRELIMINAR
La audiencia preliminar es uno de los momentos fundamentales y
estelares del juicio del trabajo; es un acto fundamental, esencial en el
proceso. Constituye la primera fase de la primera instancia en el
procedimiento oral que la nueva Ley ha instituido para or las partes en el
proceso e incitarlos a la conciliacin en la bsqueda de arreglar sus
diferencias. La audiencia preliminar no es, como algunos sostienen, una fase
preparatoria para la audiencia de juicio; no necesariamente toda demanda
debe llegar hasta la fase de juicio.
La fase preliminar est prevista por el legislador justamente para no ir
a la fase de juicio, para evitarla, para que las partes, por autocomposicin
procesal, pongan fin voluntariamente a su pleito, porque el Juez de esa
audiencia no tiene facultad para pronunciarse sobre la razn de las partes e
imponer una solucin, como s lo puede hacer el Juez de Juicio con la
sentencia. Lo que s se puede sostener, como una afirmacin bastante
general, es que para estar en la audiencia de juicio, primero hay que agotar
la audiencia preliminar y no haber llegado a una mediacin por las partes.
En resumen, En la fase preliminar son las partes quienes pueden
poner fin al proceso (conciliacin, mediacin, arbitraje); en la fase de juicio es
el Juez de Juicio quien pone fin con la sentencia, sin que se excluya en esta
fase, por supuesto, la conciliacin.

Principios Rectores de la Audiencia Preliminar

LA ORALIDAD: La oralidad resulta ser el instrumento adecuado para
facilitar la aplicacin de los principios polticos bsicos y de las
garantas que estructuran el propio sistema procesal laboral; en tal
sentido, lo que debe tomarse en cuenta es, principalmente, su eficacia
para realizar y cumplir los principios bsicos y las garantas que
constituyen la estructura del sistema procesal. Los actos principales
del proceso laboral se efectan de manera oral, como seran la
audiencia preliminar en su actividad de mediacin, la declaracin de
testigos, la declaracin de parte, alegatos de las partes al inicio de la
audiencia de juicio que representa el contenido del libelo y de la
contestacin, la sentencia oral, los fundamentos o razones de las
apelaciones o de la formalizacin, segn se trate; la manera ms clara
en que se concreta este principio se encuentra en la propia existencia
de un proceso oral, en el que de forma verbal se exponen todas las
alegaciones de las partes. Pero tiene actuaciones escritas los actos
deben constar escritos y firmados, lo que no le hace cambiar su
condicin de procedimiento oral, ni tampoco calificarlo como mixto,
porque el predominio de la oralidad es determinante, la mayora de las
actuaciones son orales, la oralidad se presenta como el elemento
central, exigiendo la presentacin de las partes a una hora y da
determinado, para or sus alegatos.

LA INMEDIACIN: El termino inmediacin se puede definir
literalmente como prximo, cercano, inmediato. En materia procesal
esta definicin es vlida y se refiere a la relacin y comunicacin
cercana que deben tener los sujetos procesales con los medios de
pruebas, los actos procesales y entre s. Como consecuencia de lo
anterior la inmediacin se puede clasificar en subjetiva y objetiva. La
inmediacin subjetiva o formal exige que el Juzgador tome
conocimiento directo del material probatorio que ha sido reproducido
en su presencia junto a todos los dems sujetos del proceso. La
inmediacin objetiva o material exige que el Operador Jurisdiccional
debe obtener el conocimiento y formar su conviccin utilizando el
medio probatorio ms cercano al hecho a probar, entre todos los
medios concurrentes.

Oportunidad Para La Celebracin De La Audiencia Preliminar
La oportunidad de la audiencia, esta prescrita en La Ley Orgnica
Procesal Del Trabajo, la cual establece que el demandado deber
comparecer en el da y hora fijada o que fije el tribunal, a la cual deben
obligatoriamente acudir las partes o sus apoderados.
Las partes, asistidas por abogado, o los apoderados judiciales de
aquellas, en el da y hora en que deben concurrir al Tribunal para la
audiencia preliminar no conocen cul es el Tribunal que mediar en el pleito.
Ellos (las partes) no tienen que presentarse a un determinado tribunal,
sino que deben estar presentes a la hora y el da en los Tribunales del
Trabajo, en el sitio destinado para verificar la asistencia y posteriormente
enterarse cul es el Tribunal que por sorteo debe conducir o dirigir la
mediacin. Tampoco el Juez del Tribunal distribuido conoce el expediente
que le tocar dirigir en la mediacin, slo una vez que se ha hecho la
distribucin por sorteo; de esta manera no hay posibilidad de comunicacin
entre las partes y el Juez, sino en el momento de iniciar la audiencia
preliminar.
La distribucin por sorteo se hace entre los Jueces que estn
presentes o disponibles para ese momento. Los Tribunales de Sustanciacin,
Mediacin y Ejecucin cuyos Jueces no estn presentes o estn ocupados
en una mediacin o en una ejecucin, no son incluidos a los efectos de
asignarles por sorteo una causa para presidir la audiencia preliminar.
La audiencia preliminar es una fase del juicio laboral que tiene como
principal inters lograr la mediacin de las partes para poner fin al juicio
mediante la auto-composicin procesal a instancia de las partes.

Inhibicin y recusacin
Al iniciarse la audiencia preliminar, es que las partes y el Juez se
encuentran y en ese momento cada interesado advierte si entre ellos existen
causales para la inhibicin o la recusacin, que estn contempladas en la
Ley. La oportunidad es al inicio de la audiencia preliminar y el procedimiento
viene pautado en la propia Ley.
En el caso de la inhibicin o la recusacin del Juez del Tribunal de
Juicio o del Juez del Tribunal Superior se dispone de mayor tiempo, pues en
el primero va desde que se le distribuye el expediente por sorteo hasta el
momento que se va a verificar la audiencia de juicio; y en el segundo desde
que recibe por distribucin en sorteo el expediente hasta que se va a realizar
la audiencia de parte.

Inicio de la Audiencia Preliminar
Una vez que se ha distribuido el expediente y anunciado el acto para
el inicio de la audiencia preliminar, el Juez debe proceder atendiendo a la
asistencia o presencia de las partes.
Si estn presentes las partes, al anunciarse el acto y sealar el
funcionario el Tribunal que ha resultado distribuido, aquellas se encaminan
hacia el Tribunal, el Juez procede a constatar la identificacin de stas para
verificar la presencia de ambas y da comienzo a la audiencia preliminar,
solicitando a las partes la consignacin de los escritos de pruebas y
elementos probatorios, siendo sta la oportunidad preclusiva para ello.
Si estamos frente a la representacin por alguna de las partes por
abogado sin facultades para transigir o convenir, aunque s dotado de
instrumento poder, consideramos que no se puede hablar de que ha habido
incomparecencia de la parte.
Si bien es cierto que en la audiencia preliminar se busca la mediacin,
mediante la conciliacin o la transaccin, y que ello resulta imposible si
alguno de los apoderados no est facultado para ello, no podemos negar que
la parte est representado en la audiencia preliminar. Si se llega a un
acuerdo, se hace llamar para su presentacin fsica al actor o al demandado,
segn sea, para que suscriba directamente el acuerdo, asistido por abogado,
o mediante una prolongacin para que posteriormente concurra el apoderado
con el poder que le acredita para aceptar o proponer, de acuerdo a lo que
corresponda, y dar por terminado el juicio.
Si se trata de un litisconsorcio activo o pasivo el Juez nombrar una
representacin no mayor de tres personas por cada parte para integrarse a
las gestiones o diligencias de mediacin, articulo 129 de la LOPT.

Incomparecencia de las partes
La asistencia a la audiencia preliminar es obligatoria; si no acude
alguna de las partes es sujeto de aplicrsele la consecuencia jurdica
prevista por el legislador, pero el Tribunal que imponga la sancin prevista
debe ser competente para conocer de ese pleito.

Desistimiento
Si no comparece el accionante, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y
Ejecucin debe dar por terminado el proceso, dictando sentencia oral que
reducir inmediatamente en un acta. Por la incomparecencia del actor se
entiende desistida la instancia, debiendo esperar el transcurso de noventa
(90) das continuos para presentar nuevamente la demanda, articulo 130 de
la LOPT.
Si no viene el actor y viene el patrono no se deberan agregar las
pruebas porque luego las conocera el trabajador y podra cambiar su libelo,
con evidente ventaja procesal en perjuicio del dador de trabajo.
En este caso, la decisin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y
Ejecucin tiene apelacin para ante el Tribunal Superior; y la de ste tiene
recurso de casacin, si alcanzare la cuanta prefijada para recurrir en
casacin. Si se interpusieran recursos, en nuestro criterio, no comenzara a
computarse el lapso de los noventa (90) das continuos hasta que no
estuviese firme la decisin que declar el desistimiento del procedimiento por
incomparecencia del demandante.
El supuesto de que el accionante venga a la audiencia preliminar sin
abogado no se entiende desistido; en teora se fija nueva oportunidad
designndole un abogado de una lista de Procuradores del Ministerio del
Trabajo y si no viene con el abogado-procurador en la segunda oportunidad
s hay desistimiento. El accionante puede interponer su accin sin estar
asistido de abogado, pero no puede seguir el juicio sin estar asistido o
representado por abogado.
En ningn caso se diferir una audiencia preliminar o de juicio porque
al apoderado judicial de la parte actora le coincida con otro acto o audiencia.
El apoderado judicial del accionante tiene suficiente tiempo para incorporar a
otro abogado y otorgarle mandato, porque la oportunidad en que se llevar a
cabo una audiencia es del conocimiento de las partes, por lo menos, diez
das hbiles antes del acto.

Admisin de los hechos
Si no comparece el demandado, el Juez de Sustanciacin, Mediacin
y Ejecucin presumir que aquel admite los hechos narrados en el libelo de
demanda, debiendo de manera inmediata sentenciar oralmente de acuerdo a
la confesin, siempre que lo solicitado por el actor no fuere contrario a
derecho; y, en el mismo da, publicar el acta contentiva de la decisin. El juez
no decide con base a las pruebas de autos de hecho no las tiene, salvo que
alguna estuviere acompaada al libelo, condena por aplicacin de la
disposicin adjetiva que se lo impone, no hace ningn tipo de examen o
consideracin sobre la demostracin de los hechos, porque este Juez no
est facultado para analizar, examinar, apreciar o desechar pruebas, slo
que en este caso aplica la consecuencia jurdica establecida por el legislador
y que surge del supuesto de hecho previsto en la norma, con el nico
cuidado que la peticin no sea contraria a derecho.
En este caso, por lo que respecta al accionado, no se trata de una
confesin ficta, en cuyo caso se le permitira desvirtuar con pruebas los
efectos de su incomparecencia, se trata de una confesin por imperio de la
Ley que hace presumir la aceptacin de los hechos, no del derecho. De esta
manera, el Juez procede a sentenciar con el examen del escrito contentivo
de la demanda y de las pruebas que haya podido consignar el accionante
con su libelo de demanda, siempre que stas demuestren a favor del
accionado, como sera, por ejemplo, recibos de pagos efectuados por el
demandado. Cuando se da este supuesto, el actor no se integra a la
audiencia preliminar, sta no se inicia porque no hay qu mediar y, por tanto,
tampoco presenta su escrito de pruebas.
No contempla la LOPT la figura del defensor judicial (ad litem), porque
ste se nombra cuando la persona buscada para citarla no es localizada y se
acuerda la fijacin de un cartel para que se venga a dar por citada en el
tribunal, si no acude a darse por citada, entonces, se le designa un defensor
con quien se entender la parte actora; pero como en este procedimiento se
emplaza a la parte accionada mediante un cartel de notificacin que se fija
en la sede del demandado, no hace falta estar buscando a alguien para
citarlo.
Si la parte accionada comparece puntualmente a la audiencia
preliminar sin estar asistido de abogado, no se puede considerar que hay
admisin de los hechos. En teora, como se indicara tambin en el caso del
actor, se fija nueva oportunidad designndole un abogado de una lista de
Procuradores del Ministerio del Trabajo y si no viene con el abogado-
procurador en la segunda oportunidad s hay admisin de los hechos,
debiendo proceder el Juez a dictar su sentencia oral, reducindola en un
acta, que publicar el mismo da.

No comparecen actor ni demandado
Si no comparece ninguna de las partes, se considerar terminado el
proceso, dejando expresa constancia de ello en el acta que se levante al
efecto y, en nuestro criterio, no se requiere dictar sentencia oral, pues no hay
parte para or al Juez, bastando, como se indicara en precedencia, que se
deje constancia en el acta respectiva. En este caso concreto tambin tienen
las partes el recuso de apelacin.

Recursos
La decisin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin tambin
tiene apelacin para ante el Tribunal Superior; y la de ste tiene recurso de
casacin, si alcanzare la cuanta prefijada para recurrir en casacin.
El Juzgado Superior, una vez recibido el expediente, deber fijar
inmediatamente la oportunidad para la audiencia de parte, cuya momento
deber establecerlo para dentro de un tiempo inferior a cinco (5) das hbiles,
pues su decisin oral deber pronunciarla dentro de los cinco (5) das hbiles
siguientes al recibo del expediente. En esa audiencia el apelante deber
alegar las causas que a su decir pudieran justificar su incomparecencia. Si
no comparece el apelante se entender desistido el recurso.
Dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a haber dictado la
decisin en forma oral, deber reducirla a forma escrita.
Si fuere revocada la decisin recurrida, porque considerara quien
dictare la decisin firme que hubo razones para el demandado que
justificaron su inasistencia, por caso fortuito o fuerza mayor, se ordenar al
Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que fije nueva oportunidad
para la realizacin de la audiencia preliminar, la que estar a cargo del
mismo Juez que dict la decisin revocada, porque su pronunciamiento no
puede considerarse como adelantamiento de opinin porque el fundamento
de su fallo est en la aplicacin de la sancin impuesta por el legislador, no
surge del examen y anlisis de las pruebas, no viola el artculo 57 de la
LOPT.
Las causas que podan justificar una incomparecencia prcticamente
incluan cualquier situacin; se habl entonces, adems del caso fortuito y la
fuerza mayor, de enfermedad, calamidad, huelga de transporte, lluvia
torrencial, terremoto, con lo cual un quebranto de salud, gripe, alergia nasal,
entre otros pequeos inconvenientes seran suficientes para la justificacin,
articulo 131 de la LOPT.
No podemos omitir la consideracin de que alguna de las partes o
ambas, pueden apelar para tratar de demostrar que tuvieron motivos
justificados de su inasistencia a la audiencia preliminar, y somos de opinin
que si alguno logra demostrar su justificacin de inasistencia por caso fortuito
o fuerza mayor debe ordenarse nuevamente la realizacin de la audiencia
preliminar, pero el que justific su falta no puede aspirar a obtener un
desistimiento o una admisin de hechos, segn se trate, si no acudi a la
audiencia preliminar.



Actuaciones en mediacin
Presentacin de pruebas
Presentes las partes, en audiencia privada, se da inicio a la fase de
mediacin, para lograr mediante la conciliacin o la transaccin resolver el
conflicto o contravencin. En este momento el inicio las partes debern hacer
entrega al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de los respectivos
escritos de pruebas, con los elementos probatorios.
La norma adjetiva no es lo suficientemente clara, pues est redactada
en forma muy general, sin precisar en qu momento de la audiencia
preliminar se deban consignar el escrito de pruebas y los elementos
probatorios. Quedaba as al libre arbitrio de cada parte consignar sus
pruebas al comienzo, durante o al final de la audiencia preliminar, cuando
dispusiera habida cuenta de las prolongaciones, sin que entonces las partes
y el Juez pudieran disponer, durante las conversaciones, de las pruebas que
convencieran a alguna de las partes de la improcedencia de su posicin en el
juicio, con lo cual se daba al traste con la mediacin. De una interpretacin
sobre el espritu y propsito de la LOPT, de los principios que la orientan y de
los derechos tutelados, con apoyo en la disposicin que permite establecer
criterios para la realizacin de los actos, se adopt la idea de exigir las
pruebas al inicio de la audiencia preliminar, por igual para todos, no pudiendo
consignarlas en otro momento salvo las excepciones de Ley, de forma que
facilite, ayude, coadyuve la mediacin e impida as que una prueba sea
manejada al antojo o capricho de su detentador.

Audiencia privada
La audiencia preliminar, como excepcin a los principios que orientan
a la LOPT, necesariamente debe cumplirse en forma privada por razones de
decencia pblica o de proteccin a la personalidad; y no puede hacerse
pblica por acuerdo entre las partes. El Juez debe obligatoriamente
mantener la privacidad de dicho acto. En este sentido no puede haber en el
recinto donde se lleva a cabo la audiencia preliminar privada persona alguna
que no represente a alguna de las partes, ni siquiera los funcionarios de los
Tribunales del Trabajo pueden presenciar las conversaciones que se tengan
en la audiencia.
Si el Juez toma notas o apuntes en relacin con los alegatos de las
partes para tener una ayuda a los efectos de encaminar una solucin, al final
de la audiencia preliminar debe destruir las notas, de manera que no exista
prueba alguna de los argumentos, rechazos o aceptaciones de las partes. Si
hay mediacin, el acta que se levante contendr los acuerdos y el Juez
devolver a las partes sus escritos de pruebas y los elementos probatorios
que las partes le entregaron al inicio de la audiencia preliminar, de manera tal
que ninguna persona ajena a la audiencia se entere de por qu o cmo se
lleg a alguna solucin; si no hay mediacin, lo dicho en la audiencia
preliminar no favorece ni perjudica a alguna de las partes, porque no debe
quedar constancia de ello.
En la devolucin de los escritos de pruebas y los elementos
probatorios anexados con dicho escrito no se requiere solicitud de las partes,
ni acuerdo de devolucin con certificacin en autos, porque las pruebas no
se agregaron al expediente, slo se mantuvieron para uso, examen,
comentarios de las partes y se utilizan nicamente para coadyuvar a la
mediacin.
Esta fase corresponde exclusivamente a las partes. Son ellas las que
pueden lograr su terminacin, mediante alguna forma de autocomposicin
procesal, con la utilizacin de los medios de resolucin de conflictos
conciliacin, mediacin o arbitraje; el Juez es el rector del proceso, de
manera que pueda ordenarlo, adecuar las argumentos y respuestas de las
partes para ir consiguiendo puntos de acercamiento y lograr el acuerdo,
imponer el orden y respeto. La funcin conciliadora es de la esencia de la
participacin activa de los jueces en el proceso laboral oral. Pero en definitiva
las partes son quienes dicen hasta donde llegan en la audiencia preliminar,
con la sola limitacin de su duracin.

Prolongacin de la audiencia preliminar
De acuerdo con la Ley, la audiencia preliminar y tambin la audiencia
de juicio es una sola; no podemos hablar de varias audiencias preliminares
en un juicio. La disposicin procesal correspondiente prev la posibilidad de
la prolongacin de la audiencia preliminar, solo que de su texto se interpreta
que no puede haber diferimientos ni interrupciones, sino que al agotarse las
horas de despacho se prolonga el mismo da y si no es suficiente continua el
da hbil siguiente, hasta que sea necesario, sin exceder de cuatro meses;
entendemos, por la prctica, que a veces esto no es posible y hay que
flexibilizar un tanto la rigidez y acordar prolongaciones distanciadas, sin
embargo, tenemos que destacarlo, es altsimo el porcentaje de audiencias
que se han podido concluir sin necesidad de prolongaciones, con un
promedio de dos horas aproximadamente.
En la realidad este no es el procedimiento que se sigue en las
prolongaciones de la audiencia preliminar; se est prolongando pero no para
continuarla vencido el despacho o al da hbil siguiente, sino para reiniciarla
en un nmero de das hbiles no consecutivos. La situacin de hecho radica
en que si las partes estn agotadas, cansadas por la larga sesin de la
audiencia preliminar, a los fines de lograr acuerdos, debe dejarse transcurrir
un lapso que permita venir con mayor inters y descansado para integrarse a
la audiencia y ofrecer o aceptar posibles soluciones.
Las prolongaciones se hacen por acuerdo de las partes y con la
aprobacin del Juez, no son impuestas. La asistencia de las partes a la
audiencia preliminar debera tener el mismo rigorismo que para el inicio de la
audiencia preliminar185, esto es, que si el actor no viene puntualmente a la
prolongacin se entiende que ha desistido de la instancia, se da por
terminado el juicio y tiene que demandar de nuevo, transcurridos los noventa
(90) das a que alude la Ley;186 si la incomparecencia o impuntualidad surge
del demandado, tambin se le aplicara la consecuencia prevista por el
legislador, cual es la admisin de los hechos, salvo, para ambos, el caso
fortuito y la fuerza mayor.

Oposicin de cuestiones previas
El Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin no est facultado
para decidir la controversia que susciten las partes. A l no se le oponen
cuestiones previas pues no est facultado por la Ley para decidir, su funcin
en la audiencia preliminar es mediar, lograr el fin de la disputa por el
convencimiento propio de los interesados, quienes son los nicos que en esa
fase pueden dar por finalizada su querella. Las atribuciones de este Juez no
van ms all de utilizar los argumentos de las partes y las pruebas aportadas
por stos para llegar a un arreglo judicial; no puede examinar pruebas para
pronunciarse sobre su validez, desechar las que considere contrarias o
aprovechar las que en su criterio prueben un hecho determinado.
La posibilidad de promover cuestiones previas por defectos de forma o
insuficiencia de los datos expuestos en el libelo, resulta innecesario porque
se supone que el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, en el
perodo anterior a la admisin de la demanda, examin cuidadosamente el
escrito libelar y mediante el primer despacho saneador orden las
correcciones, para subsanar los vicios, errores u omisiones; aceptar la
promocin de cuestiones previas acarreara un retardo innecesario a costa
de la solucin de la disputa, o como sostiene Henrquez La Roche ()pero
este precepto se refiere al artculo 129 en realidad lo que pretende prohibir
es el trmite especfico de cuestiones previas a los fines de lograr celeridad
procesal.
Si se trata de oponer otras cuestiones previas (por ejemplo: cosa
juzgada, caducidad), para obtener del Juez una decisin que impida la
continuacin del juicio, ello obligara a entrar en una serie de anlisis y
consideraciones de orden procesal que lo separaran de su funcin
mediadora, adems impondra procesalmente una sustanciacin cuando
para atacar la cosa juzgada se presenta un documento y ste sea tachado o
se desconozca una firma y se promueva el cotejo.
Pensamos que la solucin no est en asignarle al Juez de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin la facultad de decidir el pleito en contra
de una de las partes, sino que su funcin es que las partes, por si solas,
lleguen a un acuerdo no impuesto por el Juez, sino asomado, sugerido por
ste. La respuesta a esta situacin viene dada por el hecho de que si la parte
demandada, que opone cosa juzgada, caducidad, no quiere llegar a ninguna
forma de conciliacin o mediacin, que lo exprese concretamente al Juez
para que se ponga fin a la audiencia preliminar y as el Juez de Juicio se
pronunci facultad exclusiva sobre la cuestin de fondo, imponiendo a las
partes su fallo.

Incompetencia por el territorio o falta de jurisdiccin
Cuando la incompetencia surge de la territorialidad o hay falta de
jurisdiccin, pensamos que el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin
s puede pronunciarse, porque en este caso no est decidiendo el juicio, ni
sobre los aspectos relacionados con las partes, sino conviniendo en que el
conocimiento corresponde a otro. Una cuestin es que se le pida al Juez de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que se pronuncie sobre el fondo o
sobre las cuestiones atinentes a las partes y otra es que convenga en que no
es el competente o no tiene jurisdiccin y lo enve al juez competente por el
territorio o declare que la jurisdiccin corresponde a la administracin pblica,
segn se trate.
Otras formas de autocomposicin en lugar de la audiencia para mediar
Pueden tambin las partes, al inicio de la audiencia preliminar,
entregar al Juez un escrito que contenga la voluntad de haber llegado a un
acuerdo que a lo mejor surgi entre la fecha de la notificacin del
demandado y aquella en que debe darse inicio a la audiencia preliminar, a
los fines de que se proceda a la homologacin y se d por terminado el
juicio.
En este caso el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin debe
velar porque los derechos del trabajador no se vean conculcados.
Pueden tambin las partes, en cualquier momento de la audiencia
preliminar, manifestar al Juez la decisin de someter el pleito a un arbitraje,
en cuyo caso tambin finaliza la fase de la audiencia preliminar, rigiendo en
lo sucesivo el procedimiento pautado por el legislador,188 como veremos
despus.
Si las partes mantienen su inters en continuar la audiencia preliminar,
el Juez debe contribuir con su mayor entusiasmo, apoyado en sus
conocimientos del derecho sustantivo laboral, utilizando en conjunto con las
partes el contenido de los elementos probatorios consignados al comienzo y
su experiencia para lograr una mediacin que sea el reflejo de lo querido
voluntariamente por las partes.

Finalizacin de la audiencia preliminar

Acuerdos totales o parciales de las partes
Si las partes en el trascurso de la audiencia preliminar han llegado a
algn acuerdo total sobre lo reclamado, se procede a levantar el acta que
contenga dicho acuerdo, reflejando en la misma los trminos convenidos
(conceptos conciliados o transados, montos, oportunidad de pago, etc),
dando por terminado el juicio y ordenando el envi del expediente al archivo
en espera del cumplimiento de lo convenido. Deber adems el Juez en ese
momento devolver a las partes las pruebas que presentaron al inicio de la
audiencia preliminar, levantar las medidas cautelares que hubiera acordado y
que en el acuerdo quedaran liberadas y destruir las notas o papeles que
contuvieran una relacin de lo conversado o alegado en la audiencia, de
manera que lo nico que quede es el contenido del acta que suscriben las
partes y el Tribunal. Para la elaboracin del acta respectiva s puede ahora el
Juez ayudarse de un Secretario, que har entrar al recinto donde se venia
llevando a cabo la audiencia preliminar, pues finalizada sta, cesa la
privacidad.
Si las partes han llegado a un acuerdo parcial, conciliando o transando
algunos de los conceptos reclamados, pero negando tal posibilidad a otros,
dando por finalizada la audiencia preliminar, el Juez de Sustanciacin,
Mediacin y Ejecucin, as lo har constar en el acta que se levante al
efecto, expresando con toda claridad los asuntos resueltos (conceptos
conciliados o transados, montos, oportunidad de pago, etc), as como los que
quedan pendientes. El xito de la LOPT depende, en buena parte, de que se
logre la mediacin; en caso contrario, el sistema colapsa.
En este caso, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin
proceder a agregar los escritos de las pruebas promovidas y los elementos
probatorios acompaados, para que sean considerados por el Juez de Juicio,
sin desglosar su contenido, pues no es l el que se va ha pronunciar sobre la
admisin de las pruebas, su improcedencia o inutilidad; es el Juez de Juicio
quien en la oportunidad de pronunciarse sobre la admisin de las pruebas
puede desechar aquellas que procuren la comprobacin de hechos que no
forman parte del contradictorio.
Debe tambin en esta oportunidad el Juez de la audiencia preliminar
pronunciarse sobre el mantenimiento o revocatoria de la medida cautelar, de
acuerdo a lo convenido por las partes en la transaccin parcial de derechos
y, de ser el caso, mediante el segundo despacho saneador proceder a
corregir alguna omisin o error que no haya advertido el Juez que se
pronunci sobre la admisin del libelo de la demanda.

Segundo despacho saneador
Si en la audiencia preliminar no fue posible poner fin a la disputa,
quedando sta pendiente en su totalidad o en parte, el Juez de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin puede proceder, mediante un segundo
despacho saneador a aclarar o complementar cualquier informacin o dato
que no se haya advertido por el Juez en las funciones de admisin o que
hayan surgido en el curso de la audiencia preliminar, como seran, entre
otros, una clara identificacin de las partes, determinacin precisa de fechas
y montos, precisin de hechos y circunstancias. Participamos del criterio que
lo expuesto por el Juez en el acta, sobre la subsanacin o no de algn vicio u
omisin, solicitado por alguna de las partes o acordado de oficio, no est
sujeto a recurso;190 Fernando Villasmil y Mara Villasmil se expresan en
similar forma cuando se refieren al segundo despacho saneador.
Con lo expuesto, suscribiendo las partes el acta conteniendo los
aspectos indicados en precedencia, finaliza la audiencia preliminar y las
funciones de mediacin del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin.

Recepcin del escrito de contestacin de la demanda
Una vez que finalizaran, como se dijo, las funciones de mediacin del
Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, sin que se lograra la
conciliacin o el arbitraje, deber aquel mantener el expediente por un lapso
de cinco (5) das hbiles siguientes a la firma del acta mencionada supra, a
los fines de recibir el escrito de la parte demandada, contentivo de la
contestacin de la demanda.
Al da hbil siguiente al vencimiento del lapso de los cinco (5) das referidos
en el prrafo anterior, independientemente de que el demandado haya o no
consignado el escrito de contestacin de la demanda el Juez de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin deber enviar el expediente a la
Coordinacin Judicial a los fines de que el Juez de Juicio que resulte
competente en la distribucin por sorteo contine con el juicio.
Si ha habido o no consignacin de la contestacin de la demandada, el Juez
de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin no tiene competencia para
pronunciarse sobre los efectos de la falta de contestacin o de la deficiencia
del escrito contentivo de la contestacin; esa funcin corresponde
exclusivamente al Juez de Juicio que resulte distribuido, como se desarrolla
infra.

Medida cautelar

Oportunidad para solicitarla
Puede alguna de las partes solicitar al Juez de Sustanciacin,
Mediacin y Ejecucin que se decrete una medida cautelar a fin de que no se
haga ilusorio el derecho que se reclama.
Si se trata del actor la puede solicitar en su libelo de la demanda o en
el transcurso del juicio hasta la finalizacin de la audiencia preliminar. El
demandado puede solicitar la medida en cualquier momento dentro de la
audiencia preliminar.
Pareciera, por el texto de la Ley que el legislador no previ otro
momento para que alguna parte solicite y se acuerde una medida preventiva
cautelar. Somos de la opinin que las medidas preventivas slo se acuerdan
por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, por lo que la facultad
vence cuando ha finalizado la audiencia preliminar y se desprende del
expediente para enviarlo al Juez de Juicio, en la continuacin del
procedimiento.

Requisitos para acordar la medida cautelar
Cuando se solicita al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin alguna
medida cautelar preventiva, ste debe examinar cuidadosamente el
cumplimiento de los extremos que permiten acordar la medida.
En este sentido deben coexistir dos requisitos: a) que haya peligro de que se
haga ilusoria la pretensin y b) que se encuentre demostrada en autos la
presuncin grave del derecho que se reclama. Si no concurren estos
requisitos, el Juez no puede decretar la medida preventiva por el artculo 137
de la LOPT. De ser esta la situacin, el solicitante, para que se le decrete la
medida debe presentar al Juez garanta suficiente para responder por las
resultas del juicio (caucin real, fianza mercantil, hipoteca).

Recursos contra la decisin que acuerda la medida cautelar
La parte perjudicada con la medida puede interponer recurso de apelacin
contra el auto que la acuerde no se concede el de oposicin, como s est
presente en los procedimientos civiles, siempre que lo ejerza dentro de los
tres (3) das hbiles siguientes a la fecha en que se practic la medida
preventiva, si sta se solicit y se practic antes del inicio de la audiencia
preliminar; o, si es acordada dentro de la audiencia preliminar, dentro de los
tres (3) das hbiles siguientes a la fecha del acto que se impugna, porque la
parte perjudicada estando a derecho se entera de la medida en el mismo
acto que se acuerda.
El ejercicio del recurso de apelacin no suspende la prctica de la
medida, pues el legislador slo concibi la apelacin a un efecto193, esto es,
que se suspende si el Tribunal Superior revoca el auto que acord la medida
cautelar.
Contra la decisin del Tribunal Superior no previ el legislador ningn
recurso, pues expresamente seala que no tiene casacin la decisin del
Tribunal Superior, bien sea que la confirme o que la revoque. Tampoco
contempla la Ley que el solicitante de la medida, cuando le es negada o no
se le acuerde, pueda interponer recurso. El artculo que regula esta
institucin se refiere a la potestad que le da al Juez para que acuerde la
medida y justamente cuando la acuerda es que surge el derecho de
impugnacin, esto es, podr el Juez acordar la medida y contra esa decisin
es que se admite la apelacin.
Pero tambin la parte contra la cual se decreta puede impugnar la
medida, si considera que es desproporcionada en relacin con lo que se
quiere garantizar, esto es, cuando el Juez de Sustanciacin, Mediacin y
Ejecucin acuerda medida cautelar sobre bienes que en demasa cubren el
monto reclamado, con evidente perjuicio, por la exageracin, en contra del
demandado.