1.1.

LA EMPRESA
1.1.1. EVOLUCION HISTORICA
Hemos visto cmo con la Revolucin Francesa se pusieron
las bases imprescindibles para la aparicin de una nueva
realidad econmica. Desde ella hasta nuestros das se
inicia una poca en la que, por virtud de los que rigen la
poltica econmica, podemos diferenciar dos grandes
etapas. La primera, durante la cual el capitalismo alcana
su m!"imo apogeo, transcurre hasta la primera guerra
mundial de #$#%&#'. La segunda, durante la cual
empiean a periclitar los principios capitalistas, se
prolonga hasta nuestros das.
(n la primera poca prevalece como intangible el principio
de iniciativa, de libre empresa ) libre propiedad de los
medios de produccin. (l (stado adopta una posicin de
absoluta neutralidad ante la economa, porque a los
principios vigentes en la poca la presencia ) el desarrollo
de la revolucin industrial caracteria todo este periodo
en que se inicia la floreciente produccin industrial en
masa, primero en *nglaterra, ) en (uropa despus,
especialmente durante los siglos +*+ ) ++. ,s, podemos
constatar cmo alrededor de #'-. se inicia la
construccin de las grandes lneas frreas, para lo cual se
movilian grandes masas de capitales. ,qullas facilitan )
promueven el movimiento de personas ) bienes. /urge la
gran industria 0sider1rgica ) qumica2 ) el valor de los
productos manufacturados supera, por primera ve al de
los productos agrcolas. (l nuevo proceso industrial
transforma la economa ) sus caracteres tradicionales,
alcanando la evolucin a la propia agricultura, que
empiea a cambiar sus ancestrales mtodos de
financiacin ) de e"plotacin 0e"ige ma)ores inversiones,
se mecania ) se empiea a recurrir al crdito2.
La transformacin hacia un capitalismo financiero&
industrial que se apo)a en el poder econmico para
dominar el mercado produce una honda transformacin
en la industria ) el comercio, 3 surgen interesantes
fenmenos econmicos4 un aumento creciente de las
dimensiones de las empresas industriales ) de sus
instalaciones fi5as6 un creciente ) constante recurso al
ahorro privado6 una progresiva tendencia hacia la
sustitucin de los empresarios individuales por los
constituidos en forma de sociedad, preferentemente de
estructura capitalista, ), finalmente, un recurso cada ve
ma)or a los instrumentos 5urdicos ) econmicos que
tienden a controlar monoplicamente el mercado ) a
limitar, por tanto, el normal e5ercicio del principio de
libertad de competencia. (n definitiva, la produccin
aislada, caracterstica de la poca anterior, va siendo
progresivamente sustituida por la actividad mercantil e
industrial en serie o en masa. ,l mismo tiempo7 la
constitucin de grupos o de posiciones de dominio
econmico ) los abusos por ellas cometidos hacen surgir
una tendencia ideolgica que solicita la intervencin
p1blica en la economa, para evitar que la e"cesiva
libertad econmica se traduca en un per5uicio constante
para el bienestar general. La prepotencia econmica7 con
su natural ) desmedida ansia de poder 0no slo
econmico7 sino tambin poltico2 ) de riquea, debe ser
regulada ) controlada, porque as lo e"ige el inters
general.
(n la segunda poca se consolida el desarrollo econmico
) se produce la eclosin del movimiento anterior. ,parece
un creciente intervencionismo estatal en la economa que
cercana el principio de absoluta libertad de iniciativa 3 de
empresa que caracteria la poca anterior. (ste
intervencionismo estatal& como actitud del (stado ante la
economa que presenta una solucin de compromiso
entre la economa que representa una solucin de
compromiso entre la concepcin liberal capitalista ) la
socialista se manifiesta de dos formas4 en primer lugar,
por la conformacin estatal del orden econmico
mediante una intervencin normativa, cu)o efecto
inmediato es la quiebra de la autonoma de la voluntad en
el orden contractual 3 la reduccin del principio de
libertad de competencia. (n segundo lugar, por la
participacin activa del (stado ) de los entes p1blicos
menores en la produccin ) distribucin de bienes )
servicios, cu)o efecto directo es convertir a aqul ) a
stos empresarios mercantiles, al menos en sentido
econmico, determinando un considerable aumento de lo
que se ha denominado actividad de prestacin no
econmico ), adem!s, realia por s o por entes de l
dependientes actividades mercantiles e industriales.
(s sta la poca en la que se inician ) se desarrollan las
nacionaliaciones de sectores enteros de las actividades
econmicas de ciertos pases europeos. /e nacionalia la
8anca, tos transportes ferroviarios, la produccin
sider1rgica, las grandes compa9as de seguros, la
produccin elctrica ) otros sectores industriales que se
estiman indispensables para la seguridad ) el desarrollo
del pas, por lo cual el (stado no consiente que
permanecan en manos de la iniciativa ) de la gestin
privada.
(n el orden estrictamente econmico contin1a la
progresiva masificacin de la actividad mercantil e
industria. (l nuevo protagonista de la actividad econmica
es la empresa ), especialmente, la gran empresa, ) con
ello la produccin en masa. La concentracin de las
grandes empresas 0para lograr una aposicin de dominio
sobre el mercado ) poder controlar los abastecimientos
de materias primas ) la formacin de los precios2 ) de las
peque9as o medianas 0para poder continuar subsistiendo
en competencia con las grandes2, determinan la aparicin
de fenmenos econmicos que al Derecho corresponde
regular. (ste procura los instrumentos de la concentracin
) de la formacin de los grupos ), posteriormente, se
preocupa por establecer lmites imperativos que en su
actuacin aquellas concentraciones ) grupos no deben de
sobrepasar en per5uicio del orden econmico ) del
bienestar general.
Desde un punto de vista econmico el nuevo protagonista
es la gran empresa o los grupos de empresas ) la
actividad en masa que stas realian. , su lado coe"isten
un gran n1mero de empresas medianas en relacin con el
tama9o de aqullas, las cuales intentan aplicar los
mtodos de produccin ) de financiacin de las grandes.
/e ha consagrado un nuevo estilo ) un nuevo orden
econmico, caracteriado por dos notas4 la produccin en
masa ) el intervencionismo estatal por el otro.
1.1.2. APRECIACION DESDE EL PUNTO DE VISTA
ECONOMICO
:ara el autor argentino FOURCADE
1
la actividad de
economica de la empresa se sustenta sobre la produccin
e intercambio de bienes ) servicios, utiliando para ello
recursos tales como el capital, el traba5o ) la tecnologa.
(stos recursos debe ser coordinado en organiaciones
m!s o menores comple5as denominadas empresas, cu)os
titulares pueden ser personas fisicas o 5uridicas.
De otro lado, los autores nacional MONTOYA
MANFREDI, ;lises; MONTOYA ALBERTI, ;lises y
MONTOYA ALBERTI, Hernando
2
sostienen que desde el
punto de vista economico, la empresa persigue la
obtencin de beneficios mediante la organiacin de
determinados elementos. <abria entonces que la empresa
puede ser de diversa indole4 agrcola, minera, industrial,
comercial. =o obstante esta circunstancia ) el hecho de
que el derecho mercantil no penetra en la organiacin
interna de la empresa, !mbito que corresponde al
derecho laboral, es la doctrina comercialista la que se ha
preocupado de elaborar los fundamentos doctrinarios de
la empresa.
<ontinuando e"plicando los mencionados autores
-
, que en
el aspecto econmico la empresa es la organiacin de los
factores de la produccin, capital ) traba5o, con el fin de
1
FOURCADE, Antonio Daniel. ELEMENTOS DE SOCIEDADES PARA LA DIRECCION DE
EMPRESAS. Editorial Advocatu. Cordova. P!". #
$
MONTO%A MANFREDI, Ulie, MONTO%A AL&ERTI, Ulie ' MONTO%A AL&ERTI, (ernando.
DEREC(O COMERCIAL. To)o I. 11* edicion actuali+ada. Editorial ,ri-el'. $../.P!". #0
0
MONTO%A MANFREDI, Ulie, MONTO%A AL&ERTI, Ulie ' MONTO%A AL&ERTI, (ernando
O1. Cit. P!". #/
obtener una utilidad. Destacan dentro de este concepto el
elemento sub5etivo, o sea la actividad humana, que
confiere unidad al traba5o de determinadas personas, ) a
bienes de variada ndole dirigidos hacia un com1n destino
econmico.
1.1.3. LA EMPRESA COMO FENOMENO DEL DERECHO
(l reconocimiento de la empresa como elemento
fundamental del Derecho mercantil se realia merced a la
influencia decisiva que dicha institucin e5erce en la
economa contempor!nea. (n efecto, el sistema
econmico capitalista ba5o el cual vivimos, sin duda
alguna, un sistema de empresa el cual va desplaando a
las peque9as negociaciones, a los talleres a1n peque9os
comerciantes, las necesidades crecientes de un mercado
cada ve m!s amplio requiere la informacin de ingentes
capitales ) de mano de obra abundantes, cara en cu!nto
m!s especialiada, que al empresario organia para el
efecto de producir mercancas en grandes cantidades )
costumbres en los consumidores.
La empresa, como actividad, asido ob5eto de
consideraciones de la parte de la legislacin italiana desde
el cdigo de comercio de #''>, entre las varias categoras
de actos de comercio en su artculo tercero est!n
comprendidas las diversas categoras las diversas
categoras de empresas econmicas.
La empresa era todava considerada como acto de
comercio no en cuanto organismo econmico, si no en
cuanto realiaba en su comple5idad un acto de
intermediacin con fin especulativo. <omo acto de
especulacin la empresa estaba su5eta a la le) comercial.
La nocin 5urdica de la empresa asuma un contenido
propio ) se diferenciaba de la definicin econmica,
resultando al mismo tiempo m!s amplia ) m!s
restringida.
La empresa era todava considerada como acto de
comercio no en cuanto organismo econmico, si no en
cuanto realiaba en su comple5idad un acto de
intermediacin con fin especulativo. <omo acto de
especulacin la empresa estaba su5eta a la le) comercial.
La nocin 5urdica de la empresa asuma un contenido
propio ) se diferenciaba de la definicin econmica,
resultando al mismo tiempo m!s amplia ) m!s
restringida.
1.1.4. CONCEPTO JURIDICO DE EMPRESA
TORRES MANRIQUE
4
define a la empresa como el
con5unto de capital, traba5o ) administracin dedicados a
satisfacer una necesidad en el mercado. (l citado autor
manifiesta que, empresa es el agente economico principal
del derecho empresarial o derecho de los negocios o
derecho de la empresa, el cual se desenvuelve en el
mercado con otros agentes economicos que pueden ser
empresas o particulares que no son empresas.
:or otro lado, el autor argentino FOURCADE
5
define a la
empresa como un sistema sociotecnicoque organia un
/
TORRES MANRI2UE, Fernando. DEREC(O EMPRESARIAL. Articulo cone"uido en
333.)ono"ra4ia.co)
5
FOURCADE, Antonio Daniel. ELEMENTOS DE SOCIEDADES PARA LA DIRECCION DE
EMPRESAS. Editorial Advocatu. Cordova. P!". #
centro de traba5o utliando factores elementales4 capital,
mano de obra ) tecnologa, ) factores dispositivos4
planificacin, direccion, registracion ) control, que
reconocidos como una universalidad, se orienta al logro
de un ob5etivo socioeconomico mediante la produccin o
intercambio de bienes ) servicios, afectando al medio
ambiente, a la comunidad ) al (stado.
De otro lado FLINT BLANC
!
, define a la empresa como
una organiacin de personas que tiene por finalidad
transformar ) utiliar insumos tales como capitales )
recursos humanos en bienes ) servicios para satisfacer los
requerimientos de un mercado. (l citado autor manifiesta
que se puede definir a la empresa como la organiacin
econmica dedicada a la produccin o comercialiacin de
bienes ) servicios.
(n la actualidad podramos establecer diversas
definiciones del C"#$%&'" (% E)&*%+, ba5o la ptica del
libre mercado ) atendiendo a diversos aspectos4
econmico, 5urdico, tecnolgico, etc.
#.#.%.#. A+&%$'" E$"#-).$"/0.#,#$.%*" 4 La empresa
realia la funcin de crear riquea para retribuir a los
factores productivos, contribu)endo al desarrollo
econmico de la sociedad.
#.#.%.>. A+&%$'" 12*3(.$"/)%*$,#'.4 4 La empresa est!
constituida por un patrimonio adscrito a un fin
mercantil &con !nimo de lucro& ) genera relaciones
contractuales con agentes e"ternos e internos
6
FLIN &LANC7, Pin8a. REOR,ANI9ACION DE SOCIEDAD. Revita Actualidad :uridica. To)o 50.
A1ril. 1;;<
&accionistas, traba5adores, clientes, bancos,
,dministracin :1blica, etc.&
#.#.%.-. A+&%$'" '%$#"4-5.$"/&*"(2$'.6" 4 La empresa
combina factores de produccin que permiten la
obtencin de los bienes o servicios demandados por la
sociedad o el mercado.
?lobalmente la empresa es un sistema con un con5unto
de elementos o subsistemas interrelacionados entre s
para intentar conseguir los ob5etivos empresariales.
(l con5unto de la actividad de las empresas de una
comunidad, contribu)e decisivamente a establecer las
magnitudes ) los indicadores econmicos de la misma.
De las m1ltiples definiciones de empresa entre todas ellas
destacamos las siguientes4
@La empresa es la unidad b!sica de produccinA
@La empresa como unidad b!sica de produccin
cu)a funcin es la de crear riquea al incrementar la
utilidad de los bienes ) que para ello utilia un
con5unto de factores productivos coordinados por
el empresarioA
B
@(mpresa como un con5unto de elementos
organiados ) coordinados por la direccin,
orientados a la obtencin de una serie de ob5etivos,
actuando siempre ba5o condiciones de riesgoA
'
@La empresa es un sistema en el que se coordinan
factores de produccin, financiacin ) marCeting
para obtener sus finesA.
$
#
Libro de te"to de (conoma ) organiacin de empresas editorial /D
<
Libro de te"to de (conoma ) organiacin de empresas editorial Dac ?raE Hill.
;
Libro de te"to de (conoma ) organiacin de empresas editorial (dite".
La empresa es un ente compuesto por un con5unto
de elementos o factores humanos, tcnicos )
financieros, combinados ) ordenados seg1n
determinados tipos de estructura organiativa, con
el !nimo de alcanar ciertos ob5etivos, ) localiados
en una o varias unidades o centros de gestin.
?lobalmente la empresa es un sistema con un
con5unto de elementos o subsistemas
interrelacionados entre s para intentar conseguir los
ob5etivos empresariales.
#.
1.1.5. LOS ELEMENTOS DE LA EMPRESA
La empresa como realidad econmica ) social, persigue
unos ob5etivos ) para el logro de los mismos, necesita
contar con una serie de elementos que le permitan
desarrollar su actividad. Dichos elementos son los
siguientes4
#.#.F.#. E4 0,$'"* 72),#"./ (st! constituido por todas
aquellas personas que aportan a la empresa, bien su
traba5o o bien recursos financieros. (n funcin del tipo
de aportaciones, distinguiremos los siguientes grupos4
#.#.F.#.#. E4 %)&*%+,*."./ (s la persona que debe
tomar las decisiones necesarias para llevar a cabo
la actividad ) es, en consecuencia, responsable de
la misma, asumiendo los riesgos que puedan
derivarse de sus decisiones.
#.#.F.#.>. E4 &*"&.%',*." " $,&.',4.+',./ (n ocasiones
se confunden las figuras del empresario ) el
capitalista o propietario, dado que pueden coincidir
en la misma persona, pero no siempre sucede as,
1.
De4inici=n >ro>ueta en lo conce>to de PAU.
sobre todo en las grandes empresas en las cuales
suele haber muchos socios capitalistas ) solo unas
pocas personas responsables de la gestin.
#.#.F.#.-. L"+ %)&4%,("+./ :ersonas que aportan a la
empresa uno elemento esencial, su traba5o, a
cambio de una remuneracin.
#.#.F.>. E4 $,&.',4 .& (st! formado por todo el con5unto de
bienes que integran el patrimonio empresarial. ,1n sin
pretender establecer una e"haustiva clasificacin de
dichos bienes, se pueden enumerar, %4 $,&.',4 N"
C"**.%#'% - 0.1", es decir, los elementos patrimoniales
tangibles caracteriados por su largo tiempo de
permanencia en la empresa, como son, la maquinaria,
edificios, instalaciones, elementos de transportes, etc.,
as como los valores inmateriales como el fondo de
comercio, las patentes ) las aplicaciones inform!ticas.
,s mismo forman parte del patrimonio, otro tipo de
bienes, caracteriados por un periodo de permanencia
mas corto ) que constitu)en los elementos
@$"**.%#'%+A 0anterior $.*$24,#'%2, como son las
e"istencias, tesorera ) los derechos de cobro a clientes
) deudores.
#.#.F.-. L, &*"&., "*5,#.8,$.-#. Los diferentes factores de
la empresa deben ser adecuadamente organiados, con
el fin de garantiar la m!"ima eficiencia en la
consecucin de los ob5etivos empresariales. La
organiacin alcanar! tanto a los elementos
personales como materiales ) deber! estar
determinada por quien ostenta la responsabilidad de
direccin de la empresa. La propia definicin de la
empresa como unidad econmica de produccin, nos
indica la estrecha relacin que debe e"istir ente los
diferentes elementos de la organiacin.
#.#.F.%. M2#(" %9'%*."*. La empresa como institucin
desarrolla su actividad dentro de un !mbito social ) en
tal sentido debe relacionarse con los agentes
integrantes del mismo. /u entorno, lo constitu)en tanto
las personas como las instituciones u organismos
p1blicos, con quien la empresa necesita tener alguna
relacin que influ)a en su actividad, pues no debe
olvidarse que dicha actividad se desarrolla en un
entorno social, organiado ) regulado 5urdicamente.
1.1.!. CARACTERISTICAS DE LA EMPRESA
:ara FG=H,=,RRG/,, citado por FG;R<,D(
##
, las
caractersticas de la empresa son4
1.1.!.1.LA PROFESIONALIDAD
(l entramado tecnico 5uridico de la empresa debe ser
idoneo para llevar a cabo, en forma permanente,
sistematica ) continuada, una serie de operaciones de
la misma especie que constitu)en su finalidad.
1.1.!.2.EL BENEFICIO ECONOMICO
La actividad debe estar orientada a la obtencin de
beneficios, entendidos como creacin de riqueas,
venta5a, conveniencia o diferencia favorable. /e trata
de lucro ob5etivo ) no sub5etivo, es decir que no
11
FOURCADE, Antonio Daniel. ELEMENTOS DE SOCIEDADES PARA LA DIRECCION DE
EMPRESAS. Editorial Advocatu. Cordova. P!". ;
interesa la apropiacin o el destino que se otorgue a
ese beneficio.
1.1.!.3.LA COMPLEJIDAD E INDIVISIBILIDAD
/e trata de una multiplicidad ) diversidad de
operaciones, concatenadas con un sentido estructural
), por lo tanto, indivisible. ,unque se puedan
establecer parcelas de actividad, ellas no constitu)en
compartimentos estancos, aislados o autosuficientes.
:or lo contrario, cada unidad o celular de actividad
responde a un too org!nico ) armnico.
1.1.!.4.LA OR:ANI;ACI<N
<onsiste en la planificacin de un sistema de reglas de
conductas, que se pro)ectan ) e"ponen conforme a las
metas de la empresa, los factores e"istentes, su
desempe9o, el rgimen legal correspondiente ) las
relaciones ) formas de actuacin internos ) e"ternos.
/e e"terioria en a cone"in de funciones similares, el
establecimiento de categoras, la divisin del traba5o, la
metodiacin de movimientos ) operaciones, la
armoniacin de procesos, culminando con el e"amen )
registracin de los acontecimientos.
1.1.!.5.EL RIE:OS
(s inherente al ob5etivo de obtencin de un beneficio.
/e trata de la contingencia de obtener resultados
negativos motivados por hechos o situaciones que
pueden ser imputables, en algunos casos al
responsable o a la propia estructura de la empresa, ),
en otros casos, a factores e"ternos, previsibles o no. La
actividad econmica organiada supone la elaboracin
de pro)ectos en funcin de convicciones ) e"pectativas
sobre el comportamiento del mercado.
<uando esas pro)ecciones no se cumplen la estructura
empresaria debe soportar su impacto, que pueda
afectar su patrimonio, su posicin en la plaa, la
relacin entre sus componentes ) hasta provocar su
desaparicin.
1.1.=. VALORES BASICOS DE LA EMPRESA
Lo mencionado en el inciso anterior, podemos asociarlo
con lo que CASAS
12
ha denominado @valores basicosA de
la empresa los cuales son
1.1.=.1.VALOR HUMANO
Dentro de este concepto se considera a los fundadores
que pueden ser el titular, persona fisica, de una
empresa unipersonal ) los socios, miembros del
rgano de gobierno, en el caso de que la titular de la
empresa sea una sociedad6 los directivos ) e5ecutivos o
los miembros del organo de administracin4 ?erencia,
Directorio, <omit (5ecutivo, etc., en el caso de una
sociedad6 los empleados ) dem!s miembros del
personal. Hodos ellos ser!n los que deber!n armoniar
al resto de los @valores basicosA. /us funciones )
1$
CASAS, I"nancio F. LA EMPRESA. Or"ani+aci=n ' direccion inte"ral de la e)>rea. Deal)a.&. A.
1;#;
responsabilidades estar!n descriptas en el organigrama
) en el dise9o de los ob5etivos ) politicas de la
empresa.
1.1.=.2.VALOR CAPITAL
<onformado inicialmente con el aporte del propietario,
si es una empresa unipersonal, o de los socios, si la
titular es una sociedad. (ste valor, desde el punto de
vista de la empresa, tiene un contenido patrimonial )
funcional6 patrimonial, como la base material e
inmaterial que conforma el fondo de comercio )
funcional en cuanto a que ese con5unto de bienes,
como una universalidad, est! orientado ) organiado
para la produccin o intercambio de bienes ) servicios,
con una intencin final que es la obtencin de un
beneficio econmico.
1.1.=.3.VALOR PRODUCTO O SERVICIO
Los bienes producidos o comercialiados pueden estar
destinados al consumo masivo o selectivo, pueden ser
durables o semidurables. Los servicios brindados
pueden ser m!s o menos sofisticados, simples o
especialiados, profesionales, tcnicos o de otro orden.
De la magnitud ) comple5idad del producto o servicio
depender! la estructura ) operatividad de la empresa.
1.1.=.4.VALOR MERCADO
La plaa para la colocacin de los productos ) servicios
puede ser potencial o e"istir m!s o menos desarrollada.
:uede ser un mercado interno e"terno, e"tenso o
reducido, comple5o o sencillo. De su conocimiento )
forma de aborda5e depende, muchas veces, el "ito o
fracaso del emprendimiento.
1.1.=.5.VALOR >TICO
(n una economia de mercado los responsables de la
empresa tiene autonomia para planificar ) decidir sobre
su funcionamiento, pero esta libertad est!
ineludiblemente unidad a la responsabilidad por las
consecuencias institucionales, sociales, ecologicas ), en
general, sobre la calidad de vida de todos los que,
directa o indirectamente, se relacionan con ella.
1.1.=.!.VALOR LLAVE
(l valor llave es definido como el valor actual de las
superutilidades futuras que arro5ara la empresa.
1.1.?. TEORIA DE LA EMPRESA
1.1.?.1.LA ESCUELA ALEMANA DEL DERECHO
ECONOMICO
La teoria de la empresa como persona o unidad,
centro de imputacin de derechos ) deberes, es
obra de la doctrina alemana, que tuvo I seg1n
/atanoEC)
#-
& en He)mann, Lehmann ) Hedemann
sus ma)ores e"ponentes, seguida luego por
Dommsen, Joldernof ) otros. Kaime /antos 8ri
menciona a ,rthur =ussbaum como el precursor del
10
SATANO?S7%. Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o I. N* <0. >. 1#.
Derecho economico
#%
, 5unto a Hedemann, a quien
considera el m!s relevante, ) otros, entre los que
menciona a a LasCel, Hamann, ?oldschmidt
#F
.
Los mencionados 5uristas, se9alados lineas arriba,
son los percursores ) los teoricos del denominado
@Derecho economicoA, como Derecho de la economia
organiada, donde se entrecruan elementos
5uridicos p1blicos ) privados, aunque el fundamento
del Derecho economico sea el Derecho :rivado.
Los autores alemanes manifiestan que la empresa
es el factor principal6 el titular de la empresa 0el
empresario2, en cambio, es un elemento secundario,
@no es m!s que el primer empleado del negocioA.
Dientras que LasCel circunscribe @al Derecho de la
empresaA6 otros autores como Hamann, consideran
a ese Derecho como una parte del Derecho
econmico.
/atanoEsC) indica que Malter Rathenau
#N
, fue el
primer sostenedor de la teoria @de la empresa en
siA, que se funda en el interes del personal, del
pueblo ) del (stado, como distintos del interes de
los accionistas ) que stos deban seguir. /e trata
de una doctrina antiindividualista en el Derecho de
las sociedades annimas, que parta de una
concpecin transpersonal.
1/
Derec@o Econo)ico ' Derec@o Civil, Revita de Derec@o Privado, Madrid, ;60, >. 01
15
O1. Cit., > ##, nota #5
16
SATANO?S7%. Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o I. >. 50, nota 1.0
De otro lado, se sostiene que la empresa es la
@realidad nuevaA en torno a la cual habra de
construirse la moderna teoria de la sociedad
anonima. De igual manera, se e"presaba que la
empresa tiene un @interes propioA, autonomo )
diverso de sus participantes, al que, por ran de
5erarqua, quedaban los dem!s supeditados. La
consecucin de ese @interes propioA de impostacin
publicista Ial que quedaran subordinados los
intereses econmicos de los socios Idetermina para
stos una obligacin de fidelidad. La organiacin de
una administracin estable e independiente de las
cambiantes ma)oras asamblearias contribuira a
ello en forma importante.
(l <digo de <omercio alem!n de #'$B, al regular
los @actos de comercioA, haba introducido la nocin
de @organiacinA, atribu)endo a quienes realiaban
actos de comercio en forma habitual ) organiada,
la calidad de comerciante.
La @teoria de la empresa en siA tuvo introduccin
legal en ,lemania mediante el @reglamento de
empresa del >. de enero de #$-%A, que regulaba el
traba5o en la empresa ) que seg1n /atanoEsC)
#B
constituia la carta alemana del traba5o del rgimen
nacionalsocialista. ,plica a ala empresa la teora
clasica del rgano6 dentro de ese rgano que es la
empresa, el poder pertenece a un 5efe unico, a
1#
SATANO?S7%. Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o I. >>. #0A#/, nota 1#1
quien correspondia redactar ) aplicar el reglamento
de la empresa ) e5ercer el poder disciplinario. (se
poder de reglamentacin, fundado en el fin o inters
colectivo de la empresa, se hallaba en manos del
empresario.
(l citado autor, indica que la le) alemana de #$-B
recogia esa teoria, ) que el legislador germano
introdu5o el car!cter institucional en la sociedad
anonima. 3 que el articulo N. de le) obligaba al
directorio, cu)a estabilidad aseguraba, a @conducir
la sociedad al ma)or bien de la empresa ) del
personal en el inters com1n del pueblo ) del
imperioA.
:or su parte, la doctora Roimiser indica que @la
teoria de la empresa en s fue adoptada por la
ideologa hitleriana, en la medida en que su
impostacin individualista de la economia conciliaba
la tendencia del ala iquiera del partido nai con la
politica economica que tenia en mira la carteliacin
de la industria alemanaA.
(sa doctrina ) otras dereivadas, tuvieron en la Le)
de /ociedades por ,cciones de #$-B su e"ponente.
,ll se regul sobre las vinculaciones entre
empresas o derecho de konzern ) contratos de
empresas, que disciplinaba un fenmeno )a com1n
en aquellos a9os en ,lemania, que era la e"cesiva
concentracin empresaria6 legislacin que fue
modificada en #$NF, en la cual se mantenia esa
regulacin sobre empresas vinculadas ) contratos
de empresa, comprendiendo en el concepto de
@empresaA a la sociedad annima.
Kuan D. /emon
#'
precisa que para el Derecho
,lem!n, empresa, en sentido es4 toda actividad
organizada como establecimiento comercial o
industrial, bajo cualquier forma juridica. Tambin la
actividad del comerciante individual y del artesano
pueden constituir una empresa. Las leyes de 1!" y
1#$, parten impl%citamente del concepto de la
empresa en si&. ,simismo, el citado autor se9ala
que la e"posicin de motivos del pro)ecto de le) del
gobierno alem!n adu5o, para omitir dar un concpeot
de empresa, las grandes dificultades pr!cticas de tal
definicin, pero agrega, sin embargo, que la omsin
tiene su ran de ser en la estructura ) finalidad de
esa le), que se refiere a las sociedades annimas )
todo lo atingente a ellas. De todos modos, e"presa
el citado autor, la nocin de @empresaA es un
concepto general preestablecido ) notorio ) lo aplica
esa le) para fines especificos. (n el sentido de esa
le) Imanifiesta /emon& empresa es pues, toda
sociedad anonima o en comandita por acciones )
toda entidad vinculada a tal sociedad, organiada en
forma comercial o industrial.
:or su parte Roimiser la moderna doctrina aleman
institucionalista, que se ha venido elaborando con
posterioridad a la segunda posguerra, ha mantenido
la teoria de la empresa en s como idea central de la
1<
SEMON, :uan M., Nuevo Derecho Accionario cit. P. 57
estructura societaria, si bien desprovista )a de las
connotaciones propias de la ideologa nai.
Del mismo, la escuela de Hubingen, cu)o principal
teorico es L. Raiser, ha definido a la empresa como
@una organiacin unitaria de medios de produccin,
de capital ) de traba5o ) donde participan
empresariops, dirigentes ) empleadosA, ) la
considera como @un cuerpo socialA, atribu)endosele
valor propio, en el cual convergen intereses plurales
que pueden resumirse ba5o la frmula @inters de la
empresaA, siendo necesaria, por raones politico&
5uridicas, la elaboracin de un Derecho de la
empresa como categora general en el cual se
subsumira, en posicin subordinada, el Derecho
societario.
,simismo, Lohler ha formulado la doctrina de la
@constitucin de la empresaA, cu)o desarrollo gira en
torno de la solucin del problema relativo a la
legitimacin del titular de la empresa para disponer
de ella con vistas a sus propios intereses, sin llegar
a la concepcin sub5etivista de Raiser. Lohler se9ala
tres aspectos institucionales en el !mbito interno de
la empresa4 el relativo a la organiacin ) los
derechos de los empleados, el de la organiacin de
los propietarios de la empresa ) de sus derechos
sobre ella ) el de la organiacin ) control de la
direccin de la empresa
1.1.?.2.LA DOCTRINA ITALIANA
Dossa
#$
consideraba a la empresa como su5eto de
derecho, organismo viviente, con personalidad I
independiente de la del comerciante, titular de ella&,
como 1nico contenido del Derecho <omercial. @La
empresa comercial, no es solamente una actividad
organiada, es una entidad, una entidad 5uridica,
que e"iste como tal en el mundo del Derecho, con
su nombre propio, con su derecho de afirmacin )
de defensa para el crdito ) la concurrencia, con la
combinacin de los bienes ) de las personas que la
componen. (n resumen, una potencia econmica
origina una critatura 5uridica, un organismo, ) esto
es la empresa que, personificada o no, compactada
o dividida, es cosa bien reconocidaA.
:or su parte, <esare Jivante
>.
consideraba la
empresa como @organismo economico que ba5o su
propio riesgo, recoge ) pone en actuacin
sistematica los elementos necesarios para obtener
un producto destinado al cambio. La combinacin de
varios factores4 naturalea, capital, traba5o, que
asoci!nmdose producen resultados imposibles de
conseguri si obrasen divididos, ) el riesgo que el
empresario asume al producir una nueva riquea,
son los dos requisitos indispensables a toda
empresa OPQ (l Derecho <omercial hace su)o este
concepto economico de la empresa, siquiera sea
poniendo en ma)or evidencia que el traba5o del
empresario debe encaminarse a proveer a las
necesidades a5enas, las necesidades del mercado, )
1;
Citado >or Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o I, >. 166
$.
Citado >or Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o I, >. 0;#, N* $10
que por eso, a seme5ana de lo que ocurre
generalmente con los comerciantes, debe verificar
una funcin de intermediario, interponiendose entre
una masa de energias productoras 0maquinas,
obreros, capitales2 ) la masa de consumidoresA
:ara Rocco
>#
, descartaba la concepcin unilateral
econmica de Jivante, la empresa era un con5unto
de negocios a base de una organiacin 1nica, que
se reagrupa en torno a un 1nico organismo
econmico. (l indicio caracterstico de empresa
debiera ser el e5ercicio de una actividad comple5a,
con repeticin de actos singulares, refle5ados
sub5etivamente en la intencin de dedicarse, de una
manera permanente ) continuada, a una serie de
negocios del mismo genero6 pero aclaraba que toda
empresa es un actividad comple5a, pero no toda
actividad comple5a es empresa ni acto mercantil.
Ferrara reconocia en la empresa una organiacin
pero sin personalidad 5uridica. Decia que4 @La
hacienda es la resultante de varios elementos, de
cosas corporales, de inmuebles o muebles, de
derechos, de relaciones materiales de valor
economico. (stos elementos est!n asociados por su
funcin economica, gracias a la actividad de
personas que hacen funcionar la empresa OPQ
:reciso es de reconocer que estas organiaciones
carecen de individualidad 5uridica ) son analiadas
$1
Rocco, (u"o. Princi>io de Derec@o Mercantil, 1;01, Madrid, N* /6, P>. 16$A16/
como combinaciones de variados elementos ligados
solamente por un lado de finalidadA.
>>
(l <digo italiano de #$%>, puso el acento en el
concepto de empresario ) no en el de empresa,
concepto al que se llega por derivacin, al estar
incluido en el de empresario, en cuanto titular de la
empresa.
Dessineo
>-
, tratando de precisar el concepto de
empresa, manifiesta que empresa es el
desenvolvimiento profesional de una actividad
economica organiada, para un determinado fin, o
sea una forma particular o desenvolvimiento de
actividad por parte de un su5eto, es una @fueraA
0en sentido din!mico2 que opera sirviendose de
determinados medios, ) agrega que no puede ser
definida optando entre la categora de los su5etos o
de los ob5etos, sino que se trata de un tertium
genus.
,grega el citado autor
>%
, que de la empresa se
puede poner en claro el aspecto @organiacinA de
personas o de traba5o.
1.1.?.3.LA DOCTRINA FRANCESA
(n Francia la teora de la empresa se vincula con la
de la @institucinA. :or su parte Renard
>F
, sostena
que la empresa era una @estructura institucionalA,
$$
Citado >or Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o III, >. #0
$0
Citado >or Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o II, >. $15
$/
Citado >or Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o II, >. $16
$5
Con4. Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o I, >. 6; ' .
como la familia, ) en ma)or grados, las dos
sociedades que l consideraba @perfectasA, la
sociedad religiosa ) la sociedad poltica.
La empresa constitu)e, seg1n ?eorge Ripert
>N
, una
@unidad econimocaA, ) disntguia sta del
establecimiento, que designa en el Derecho del
Hraba5o una e"plotacin distinta. ;na empresa
puede comprender para el 5urista galo muchos
establecimientos ) destacaba que el @fondo de
comercioA es el aspecto 5uridico de la empresa. :ero
consideraba que la empresa del punto de vista
5uridico se confunde con la e"plotacin, pues
importa poco que el comerciante e"plote con sus
propios capitales o con los capitales que le son
aportados o prestados.
(l citado autor da una nocin de empresa en su
obra 'spectos (uridicos del capaitalismo moderno
)"
en la cual nos dice4 @=ocin de la empresa.
(studiaremos en este capitulo las modalidades de la
empresa comercial. (sta e"presin es tomada en el
sentido m!s amplio que le da el artculo N-> del
<digo ) no en el sentido preciso que tiene en
economia politica. La empresa desde el punto de
vista 5uridico, se confunde con la e"plotacin, pues
importa poco que el comerciante e"plote con sus
propios capitales o con los capitales que le son
aportados o prestados. (l Derecho de la empresa es
a1n en la hora actual un Derecho fragmentario.
$6
Citado >or Satano38', Tratado de Derec@o Co)ercial. To)o III, >. $$, Nota 5
$#
RIPER, ,eor"e. A>ecto :uridico del Ca>itali)o Moderno. Editorial Pri)era Edici=n Co)are.
Mar+o. $..1. Pa". BBBB
Derecera estar establecido de una manera
coherente ) es solamente. Derecera estar
establecido de una manera coherente ) es
solamente por la creacin de ese Derecho que podr!
realiarse una transformacin de la economaA.
(l citado autor identifica la empresa con la sociedad
anonima. La empresa es para l, @una sociedad
5erarquiada, con uno o varios 5efesA, @es una
comunidad 5erarquiadaA, ) la sociedad annima @ha
sido creada para e"plotar6 sta es su ran de ser, )
la propiedad no es m!s que un medio de realiar la
e"plotacin6 es una propiedad adscripta a un fin 0P2
La sociedad, persona moral, est! obligada a cumplir
el ob5eto para el cual se han hecho las aportaciones.
La empresa domina la propiedadA
>'
La doctrina @institucionalistaA francesa recoge
tambin la teoria de la empresa. ("iste un sector de
la doctrina francesa, la cual apo)andose en la
transformacin que ha e"perimentado el concepto )
la teoria de la empresa, ha evolucionado hacia una
postura que en nada se diferencia de la sostenida
por los integrantes de la escuela alemana de
Hubingen. /e9alan asi que en la le) de #'NB la
nocin de empresa era la cl!sica4 ella era ob5eto de
propiedad por parte del empresario, ) ste, en su
calidad de tal, e5erca la direccin. La sociedad era
considerada un empresario colectivo, a quien, al
atribuirsele personalidad 5uridica, se le consentia
$<
RIPER, ,eor"e. A>ecto :uridico del Ca>itali)o Moderno. Editorial Pri)era Edici=n Co)are.
Mar+o. $..1. Pa". $#6
adquirir la titularia de los bienes que constituian su
activo ) el derecho de administrarlos. (se poder de
gestin era el punto de partida de la evolucin del
concepto de sociedad. (ste sector de la doctrina
francesa, citan a las le)es de #$%. ) #$%-, que
atribuan al conse5o de administracin ) al
presidente del conse5o, la direccin de la sociedad,
como hitos en la evolucin del Derecho /ocietario
francs, )a que el poder de gestin de tales rganos
no derivaba, como en la le) de #'NB, de un
mandato de los accionistas, sino directamente de la
le). De esta forma estos autores conciben a la
sociedad como @la organiacin 5uridica de la
empresaA. (llo les permite tener en cuenta los
distintos factores econmicos de que se compone la
empresa ) superar los intereses particulares de los
accionistas para tener en cuenta el @inters de la
empresaA, la cual es concebida como su5eto de
derecho autnomo distinta de la persona del
empresario
>$
.
Los autores partidarios de la empresa han
pretendido encuadrar a la le) de #$NN0la cual se ha
mantenido dentro de una concepcin
predominantemente privatista2 dentro de tal
impostacin teorica, haciendo hincapi en el articulo
$R, el cual establece que si todas las acciones o
cuotas se concentrasen en manos de un solo socio,
sin que tal situacin se regulariara dentro del
trmino de un a9o, cualquier interesado podra
solicitar su disolucin. <omo esa situacin se puede
$;
Con4. Roi)ier, Cue cita a Ilueau, o1. Cit., >. 1; ' $.
perpetuar indefinidamente, es considerada por
algunos autores una innovacin esencial de la
reforma.
Kean :aillusseau, en dos articulos publicos en la
Revista del Derecho comercial ) de las obligaciones,
enfoco el estudio de la empresa. (n el primer
articulo el citado autor se manifiesta sobre los
*undamentos del +erec,o de las sociedades
!-
) el
segundo la .risis del +erec,o de la quiebra
!1
(l citado autor, e"presa en ambos estudios que la
empresa no es sino una organiacin econmica )
humana, que pertenece a la realidad de las cosas, a
la economa ) a la sociologa6 mientras que la
sociedad es su marco 5urdico, ) pertenece a la
construccin ) a lo 5urdico6 pero sin un minimo de
organiacin 5uridica la empresa no puede ni e"istir
ni desarrollarse6 entonces la sociedad es para ella la
estructura que le permite llegar a la vida 5uridica.
*ndica adem!s que los 5uristas al construir el
concepto tradicional de sociedad, han ignorado a la
empresa. Sue la idea de empresa no fue deducida
sino tardamente por los economistas que la
confundan con la persona del empresario, persona
fisica o agrupacin. La concepcin tradicional de la
sociedad, dice, descansa sobre dos fundamentos
5uridicos4 el primero lo constitu)e la definicin
misma de sociedad, como contrato, ) el segundo, su
0.
PAILLUSSEAU, :ean. Fundamentos del Derecho de las sociedades. Revita del Derec@o Co)ercial '
de la o1li"acione, P>. 0<1 ' .
01
PAILLUSSEAU, :ean. Del derecho de la quiebra al Derecho de las empresas en dificultades.Revita
del Derec@o Co)ercial ' de la o1li"acione, P>. 655 ' .
personalidad moral. (l ob5eto de la organiacin es
el grupo de individuos.
,grega, que el fracaso de la concepcin tradicional
se encuentra en la asimilacin de sociedad con el
grupo de personas que se han asociado ) en que la
nocin de sociedad no puede ignorar la dimensin
econmica ) social de la empresa
->
.
1.1.?.4.LA DOCTRINA ESPA@OLA
?arrigue
--
considera a la empresa un concepto
@economicoA ) la define como @organiacin de los
factores de la produccin 0capital, traba5o2 con el fin
de obtener una ganancia ilimitadaA, o @con5unsot de
bienes 0cosas, derechos, actividades2 organiados
por el comerciante con fines de lucroA.
(l citado autor
-%
e"presa que los 5uristas se han
empea9ado en considerar la empresa como ob5eto
unitario de derechos, llevado del mismo af!n
unificador que condu5o a los romanos a llamar cosas
incorporales a los derechos, transportando intacto el
concpeto econmico al campo del Derecho ) que a
falta de un concepto legal se han dedicado a
formular la m!s variadas construcciones.
*ndica adem!s que desde un punto de vista 5uridico,
la empresa es un con5unto organiado de elementos
heterogneos, los cuales no se funden entre s
perdiendo su individualidad en la nueva unidad, sino
0$
PAILLUSSEAU, :ean. Fundamentos del Derecho de las sociedades. Revita del Derec@o Co)ercial '
de la o1li"acione, P>. 0;#
00
,ARRI,UES, Curo de Derec@o Mercantil, Te)i, &o"ota, 1;<#, To)o I, >. 16$
0/
,ARRI,UES, o1. Cit., >>. 160 A 16/
que la conservan como ob5etos de distintos
derechos. /i la empresa es una unidad econmica I
manifiesta el citado autor& todava ninguna norma
ha dado el concepto legal de empresa ni como
patrimonio, ni como organiacin, ni como
actividad. :or ello no ha) un concepto 5urdico de
empresa distinto del concepto econmico, porque
no puede haber un concepto 5urdico all donde falte
la institucin 5urdica correspondiente.
,simismo, destaca el error de confundir la empresa
con la gran sociedad anonima, equivocacin que se
e"plica, dice, porque la sociedad anonima nace a la
vida del Derecho con un ob5eto predeterminado6
nace precisamente para e"plotar una empresa )
esta e"plotacin se convierte en su ob5eto.
?arrigues
-F
ve a la empresa como @una comunidad
de traba5oA ) la sociedad anonima, dice, es lo
contrario de la comunidad de traba5o6es una figura
5uridica supercapitalista, en que todo se determina )
se mide por el patrn del capital. @(l resultado ha
sido que, en lugar de crear un Derecho 1nico para la
empresa, hemos creado dos Derechos distintos4 el
Derecho del capital, que es el propio de la sociedad
annima, ) el Derecho del Hraba5o, que se
manifiesta en el contrato laboral. ,mbos Derechos
marchan por caminos absolutamente distintos6 por
caminos, adem!s, antagnicos, ) ninguno de ellos
responde a la idea de la empresa como comunidad
de traba5o.A
05
,ARRI,UES, o1. Cit., >>. $#;A$<.
De /ol! <a9iares
-N
dice que no e"iste en el
Derecho <omparado una concepcin 5uridica
universal de la empresa. Las distintas legislaciones
tampoco definen la empresa ni la reglamentan como
unidad 5uridica. 3 ello es as porque la empresa ha
sido estudiada como hecho economico por los
economistas. ,s se habla de comerciantes en el
caso de empresas individuales ) de sociedades
comerciales en el caso de empresas colectivas.
,grega que no se ha creado todava el Derecho de
la empresa ) hasta ahora la empresa est!
reglamentada por un Derecho fragmentario.
1.1.A. LA EMPRESA EN EL CODI:O DE COMERCIO
PERUANO
La Le) ?eneral de /ociedades de #$'F no contiene
disposiciones especiales que involucran la relacin
sociedad&empresa,no obstante que el Decreto Le)
>#N># habia aprobado la Le) de la (mpresa
*ndividual de Reponsabilidad Limitada, que reconoce
la personalidad 5uridica e independencia patrimonial
es distinto al de su titular ) que se constitu)e para
el desarrollo e"clusivo de actividades economicas de
la empresa 0,rt. #R2.
:rescribe en el articulo %#R de la mencionada le),
que la responsabilidad de la empresa est! limitada a
su patrimonio ) el titular de la empresa no responde
06
De Sol! CaDo+are. Comentarios y notas del traductor a la obra de runeti. !omo ". p. #$5
personalmente por las obligaciones de sta, salvo
e"cepciones.
(sas e"cepciones son las siguientes4
<uando la empresa est debidamente
representada
/i hubieren efecutado retiros que no
responden a beneficios debidamente
comprobados
/i producida la prdida del ciencuenta por
ciernto o m!s del capital ) no se hubiere
compensado la prdida o disminuido el
capital, la sociedad no se hubiera disuelto.
, su ve el Decreto Le) =R B.F de #$$# aprob la
Le) de :romocin de microempresas ) peque9as
empresas.
1.1.1B. LA EMPRESA EN EL DERECHO COMPARADO
1.1.1B.1. EL CODI:O ITALIANO DE 1A42
(l concepto de empresa fue introducido en el
<digo <ivil *taliano de #$%>, al ser regulado
en el Libro J del traba5o, Hitulo ** el traba5o en
la empresa.
8runeti
-B
indica que el concepto de empresa
es por naturalea, un concepto economico que
adquiere significacin 5uridica a travs de la
persona de su titular, el empresario.
(n el articulo >.'> del referido <digo *taliano
se establece que4
0#
&RUNETTI, TOMO I, P. 6#
,rticulo >.'>
/s empresario quien ejercita
profesionalmente una actividad economica
organizada con la finalidad de producci0n o
de itnercambio de bienes o servicios&.
:or su parte, Dessineo
-'
)a adverta que la
e"presin actividad econ0mica, que a primera
vista puede tener el significado de actividad
productora, se considera por algunos autores
que puede tener por contraposicin una
actividad productora no econmica6 no en el
sentido de actividad antieconmica, sino de
actividad productora que no sea propia de un
empresario comercial, o agrcola, ) que esto
debera dar lugar a la figura del empresario
civil o de la empresa e5ercitada pro entidades
p1blicas.
(n el caso del Derecho *taliano, para que se
tenga la figura del @empresarioA, no basta el
gnero de actividad ) el e5ercicio profesional,
sino que se necesita, adem!s, de una
organizaci0n, que se da por la e"istencia de
un hacienda 0establecimiento2 o de un
con5unto de medios 0bienes&capitales2 )
tambin por el hecho de que tengan una
organiacin del traba5o a5eno, es decir que
e"istan, al servicio de la empresa,
colaboradores o au"iliares dependientes.
Desde esta ptica, la introduccin del
concepto empresario, persegua la finalidad de
0<
MESSINEO, Manual de Derec@o Civil ' co)ercial, To)o III, P. 1;6
regular las relaciones del traba5o ) consagrar
las obligaciones del empresario.
:ero, adem!s, esta regulacin se establecio
para determinar las categorias de empresas a
fin de determinar por un lado las empresas
cu)o e5ercicio queba subordinado a la
concesin o autoriacin administrativa ) por
otro, los casos ) los modos en que se
e5ercitaria la vigilancia del (stado sobre la
gestin de las mismas.
(s debido a ello que esa regulacin
comenaba con la identificacin de los
peque9os empresarios, que inclu)e al
empresario civil, como es el caso de los
cultivadores directos del fundo o los que
e5ercen una actividad profesional organiada
predominantemente con el traba5o propio.

1.1.1B.2. EN EL CODI:O DE COMERCIO DE
HONDURAS DE 1A5B
(l <digo de comercio de Honduras, el cual
fue de gran transcendecia en Latinoamerica
por las profundas modificaciones que introdu5o
en la regulacin de las instituciones
mercantiles, tuvo tres principios como guias
principales4
La consideracin del Derecho mercantil
como Derecho de los actos en masa
realiados por @empresasA6
La organiacin democr!tica racional de
las sociedades mercantiles, )
(l reconocimiento del valor ob5etivo de
las empresas.
La ("posicin de Dotivos del mencionado
cuerpo legal, define el Derecho Dercantil
moderno como4 @(l Derecho de los actos en
masa realiados por empresasA, precisando su
contenido en la regulacin de actos masivos
que requieren de @una organiacin
profesional adecuadaA. ,s, se dice, el seguro
es inconcebible sin la empresa de seguros6 el
transporte, sin la empresa de transportes6 los
depsitos sin el almacn general6 las
operaciones bancarias sin la empresa de
banco.
,simismo, este cuerpo legal regula en su
artculo N%% la definicin de empresa, la cual
define como @el con5unto coordinado de
traba5o, de elementos materiales ) de valores
incorpreos, para ofrecer al p1blico, con
propsito de lucro ) de manera sistem!tica,
bienes o serviciosA.
La regulacin ofrecida en este <digo de
comercio, apunta a considerar a la empresa
como una @cosa mercantilA, a la que se la hace
@ob5etoA de derechos, como @unidadA de
destino que se conforma por la con5uncin de
varios elementos.
De otro lado, en el articulo N%NR prescribe
que4 @la empresa mercantil ser! reputada
como un bien muebleA ) agrega que la
transmisin ) gravamen de sus elementos
inmuebles se regir! por las normas del
Derecho com1n.
(ste <odigo de comercio, tambin establece
cuales son los elementos de la empresa,
precisando en su articulo N%'R que los
elementos de la empresa son4
(l establecimiento, si lo tuviere6
La clientela ) la @famaA mercantil6
(l nombre comercial ) dem!s signos
distintivos de la empresa ) del
establecimiento6
Los contratos de arrendamiento6
(l mobiliario ) maquinaria6
Los contratos de Hraba5o6
Las mercaderas, crditos ) dem!s
bienes singulares.
Ha) que precisar, que es en el articulo N%BR
en donde se advierte el significado de esta
legislacin ) su real finalidad, cuando luego de
reconocer la calidad de @unidad de destino de
los elementos esenciales que integran la
empresa mercantilA e"presa que ella @no
deber! disgregarse en virtud de persecuciones
individuales promovidas por los acreedores del
comerciante titularA, ) que4 @=o obstante, se
podr! practicar un embargo aislado de dinero,
mercancas o crditos, en la medida en que
ello no impida la continuaci0n de la actividad
de la empresaA.
(ste cuerpo legal persigue, entonces, la
finalidad de proteger la @continuacinA de la
actividad de la empresa, consider!ndola como
una @unidad de destino, de varios elementos
que conformanA, evitando su disgregacin.
Debe tenerse claro, que este <digo no regula
a la @empresaA como @su5etoA, como @personaA
5urdica, sino como @ob5etoA de derechos,
como @unidad de destinoA.
1.1.1B.3. EN EL CODI:O DE COMERCIO DE
COLOMBIA DE 1A=1
1.1.1B.3.1. EL CODI:O DE COMERCIO DE
COLOMBIA DE 1A=1
(n el articulo >FR de este cuerpo legal,
establece el concepto de la empresa,
entendindose por ella4 @toda actividad
econmica organiada para la
produccin, transformacin, circulacin,
administracin o custodia de bienes o
para la prestacin de servicios. Dicha
actividad se realiara a travs de uno o
m!s establecimientoA
(n el <apitulo *, +isposiciones
1enerales, del Hitulo * en el que se
regula sobre los contratos de sociedad,
del Libro /egundo de este cdigo de
comercio, se hace mencin a la empresa
en varios preceptos como es el caso del
articulo $'R, el cual prescribe que por el
contrato de sociedad dos o m!s
personas se obligan a hacer un aporte
en dinero o en otros bienes apreciables
en dinero, con el fin de repartirse entre
s las utilidades obtenidas en las
empresas o actividad social.
De otro lado, en el artculo $$R, se
dispone que la capacidad de la sociedad
se circunscribir! al desarrollo de la
empresa o actividad prevista en su
ob5eto.
,simismo, en el artculo #..R se e"presa
que se tendr! como comerciales las
sociedades que se formen para la
ejecuci0n de actos o empresas
mercantiles. /i la empresa social
comprende actos mercantiles ) actos
que no tengan esa calidad, la sociedad
ser! comercial.
(n el artculo #%$ se determina que
sobre el capital social solamente podr!n
pactarse intereses por el tiempo
necesario para la preparaci0n de la
empresa ) hasta el comieno de la
e"plotacin de la misma.
(n los dos artculos citados
anteriormente, vemos que el <digo
alude a @empresaA en el sentido de
@actividadA u ob5eto social, mientras que
en el articulo #..R del mencionado
cuerpo legal se ad5udica a empresa un
doble significado4 primero, de actividad
en el sentido de ob5eto social, ) en la
segunda parte de esa norma ) en el
articulo #%$ se alude a empresa en el
sentido @organiacin productivaA.
Gbservamos que en el articulo F#F, el
cual se encuentra regulado en el Hitulo *
sobre @el establecimiento de comercioA,
del Libro Hercero de este cdigo de
comercio que @se entiende por
establecimiento de comercio, un
con5unto de bienes organiados por el
empresario para realiar los fines de la
empresaA, ) en el articulo N#N se
enuncian los elementos del
establecimiento de comercio4 la ense9a
o nombre comercial ) las marcas de
productos ) servicios6 los derechos del
empresario sobre las invenciones o
creaciones industriales o artsticas que
se utilicen en el establecimiento6 las
mercancas6 mobiliarios e instalaciones6
contratos de arrendamiento6 el derecho
a impedir la desviacin de la clientela )
la proteccin de la fama comercial, ) los
derechos ) obligaciones mercantiles
derivados de las actividades propias del
establecimiento.
1.1.1B.3.2. LA LEY 222 DE REFORMAS
La Le) >>>, tra5o como novedad la
regulacin de la @empresa unipersonalA,
con las siguientes caractersticas4
(st! dotada de personalidad
5uridica, la que se adquiere con su
inscripcin en el Registro
Dercantil6
:uede ser constituida por una
persona natural o 5uridica6
:uede tener por ob5eto social la
realiacin de cualquier acto lcito
de comercio, es decir que el
mismo puede no ser determinado6
La duracin puede ser
indeterminada6
/e debe establecer el monto del
capital haciendo una descripcin
pormenoriada de los bienes que
lo intengran, con estimacin de su
valor, respondiendo el empresario
por el valor asignado6
(l titular de la empresa no puede
contratar con ella, siendo
ineficaces de pleno derecho los
actos en contrario6
(l titular no puede retirar bienes
de la sociedad, salvo las utilidades
debidamente 5ustificadas en
estados financieros6
/i por alguna ran0sucesin o
cesin de cuotas2 la empresa
llegara a pertenecer a dos o m!s
personas, se deber! convertir en
sociedad comercial6
La empresa unipersonal se
disuelve por voluntad de su titular,
por vencimiento del trmino si lo
hubiere, por muerte del
constitu)ente, por imposibilidad de
desarollar las actividades
previstas, por orden de autoridad
competente, por prdidas que
reducan el patrimonio en m!s del
cincuenta por ciento6
/e le aplican supletoriamente las
reglas de las sociedades de
responsabilidad limitada.
1.1.1B.4. LA LE:ISLACION BRASILE@A
(n el caso de la legislacin brasile9a, vemos
que ni en la regulacin societaria del <digo
de <omercio ni la Le) de /ociedades
,nnimas N%.% acogen la teora de la
empresa, ni como su5eto ni como ob5eto de
derecho. (llo sin per5uicio de se9alar que esa
le) constitu)e una versin normativa de la
teora institucionalista, donde se reconoce la
funcin social de la sociedad annima ) se
destaca en forma e"presa que el inters social
inclu)e el inters de quienes traba5an en la
sociedad, el de la comunidad en general ) el
inters nacional tal ) como lo prescribe en su
1ltimo p!rrafo el articulo ##NR de la Le) de
/ociedades ,nnimas.
,simismo, la le) N%.%, en cuanto a la
regulacin de los @grupos de intersA no alude
a los @grupos de empresasA, sino a los @grupos
de sociedadesA. ("presa Fabio Londer
<omparato
-$
4 @(l Derecho 8rasile9o slo
reconoce grupos de sociedades ) no, de modo
m!s amplio, grupos econmicos, como sucede
en el Derecho del Hraba5oA. Londer citada al
articulo >R, par!grafo >R, de la <onsolidacin
de Le)es del Hraba5o, la cual dispone4
@/iempre que una o m!s empresas, aun
manteniendo cada una de ellas su propia
personalidad 5urdica, estuviera ba5o la
direccin, control o administracin de otra,
constitu)endo un grupo industrial, comercial o
de cualquier otra actividad econmica, a los
fines de la relacin de traba5o, la empresa
principal ) cada una de las subordinadas ser!n
0;
Citado >or Carlo ,il1erto Eille"aF Sociedade Co)erciale, >a"ina 1$;, editorial RU&IN9AL G
CUL9ONI EDITORES. &UENOS AIRES.
solidariamente responsablesA. ,simismo
precisa que @empresaA para el Derecho del
Hraba5o, es el empleador, sea persona fsica o
5urdica 2/voluci0n de los grupos de
sociedades en el +erec,o 3rasile4o, desde la
promulgaci0n de la Ley de 5ociedades por
'cciones6
:or la Le) B>F%, se ha establecido el (statuto
de las Dicroempresas, consagrando venta5as
de tipo fiscal, administrativo, previsional, del
traba5o ) crediticias, para favorecer el
desenvolvimiento empresarial.
1.1.1B.5. LA LE:ISLACION CHILENA
La legislacin <hilena ha regulado a la
/ociedad, tanto en el <digo <ivil como en el
<digo de <omercio como un @contratoA6 no
acogiendo de esta manera la doctrina de la
empresa.
La Le) #'.%N, Le) de /ociedades ,nnimas,
no entra tampoco a considerar a las
empresas, ni siquiera cuando regula sobre
sociedades matrices ) filiales ) controlantes )
controladas en los artculos 'N a $- que
corresponden al Hitulo J*** de la referida Le).
:or su parte, la Le) #'.%F de Dercado de
Jalores regula sobre los grupos empresariales,
sobre sociedad controlante ) controladas,
sobre @acuerdos de actuacin con5untaA, sobre
influencia @decisivaA ) sobre personas
@relacionadasA con una sociedad o grupo de
sociedades.
/e define al grupo empresarial, de acuerdo a
lo prescribe en el articulo $NR, como4 @el
conjunto de entidades que presentan v%nculos
de tal naturaleza en su propiedad,
administraci0n o responsabilidad crediticia,
que ,acen presumir que la actuaci0n
econ0mica y financiera de sus integrantes
est7 guiada por los intereses comunes del
grupo o subordinadas a stos, o que e8isten
riesgos financieros comunes en los crditos
que se les otorgan o en la adquisici0n de
valores que emiten.A
La norma mencionada en el p!rrafo anterior
individualia a los miembros de un grupo, en
funcin de la e"istencia de un controlador.
Forman parte de un mismo grupo
empresarial4 #2 una sociedad ) su controlador,
) >2 todas las sociedades que tiene un
controlador com1n, ) este 1ltimo.
:or lo visto en p!rrafos anteriores, de ning1n
modo la le) alude @a la empresaA como
@unidadA ) centro de derechos o deberes
5urdicos.
1.1.11. ELEMENTOS INTE:RADORES DE LA EMPRESA Y
SU SI:NO DISTINTIVO
,l igual que la persona 5urdica que cuenta como
elementos propios el nombre, domicilio, nacionalidad,
etc.6 la empresa tambin cuenta con sus propios
elementos. :ara los autores nacional MONTOYA
MANFREDI, ;lises; MONTOYA ALBERTI, ;lises y
MONTOYA ALBERTI, Hernando
%.
consideran como
elementos integradores los siguientes4
1.1.11.1. EL ESTABLECIMIENTO
/e refiere al local o centro de operaciones de la
empresa ) sede de todos los elementos que
e"teriorian su organiacin economica. (l
establecimiento se equipara, asi, al domicilio del
empresario comercial, que no debe de confundirse con
la residencia habitual de ste. De aqu que, para todo lo
concerniente a las actividades mercantiles ) a sus
efectos, el domicilio del comerciante ser! el lugar
donde tiene el centro de sus operaciones mercantiles.
(l articulo >#R del <digo de <omercio, se refiere a
este domicilio6 ) los incisos e2 ) f2 del articulo FR del
Reglamento del Registro Dercantil, cuando mencionan
el domicilio comercial, como indicacion del lugar donde
funciona el establecimiento principal, asi como la
sucursal o agencia que tuviera.
(n el caso de las sociedades, la le) obliga que en la
escritura de constitucin social se se9ale el domicilio,
), en su caso, los lugares donde la sociedad acuerde
/.
MONTO%A MANFREDI, Ulie, MONTO%A AL&ERTI, Ulie ' MONTO%A AL&ERTI, (ernando
O1. Cit. P!". #<
establecer sucursales, lo que ser! de ob5eto de
inscripcin en el Registro :1blico.
;na empresa mercantil puede realiar actividades en
varios lugares de una misma poblacin, o en
poblaciones diversas. De otro lado, un solo titular de
una empresa puede e"plotar distintos negocios, cada
uno de los cuales puede tener una sede o
establecimiento diferente, o puede dividir la e"plotacin
en varias sucursales, a las que les confiere cierta
independencia economica.
/i bien es cierto, el <digo de <omercio no trata en su
contenido el tema concerniente a las sucursales. /in
embargo, La Le) ?eneral de /ociedades se ocupa de
ellas ) les atribu)e cierta autonomia 5uridica, e"igiendo
para su inscripcin que tengan un representante legal
permanente en el lugar de su funcionamiento,
premunido de facultades suficientes para obligar a la
sociedad en las operaciones que realice la propia
sucursal, con la amplitud mnima que se9alan los
artculos B%R ) BFR del <digo :rocesal <ivil ) el
articulo #%R de la Le) ?eneral de /ociedades,
debindose tener por no puesta toda limitacin o
reserva.
?eneralmente, el establecimiento como local es el bien
rai en el que se realian los negocios, lo que no
significa que el empresario sea el propietario del
inmueble, pues puede ser arrendatario, usufructuario,
etc.
1.1.11.2. LA CLIENTELA
(ste elemento suscita discrepancias entre la doctrina,
pues una parte de ella la considera como elemento del
establecimiento ) otra como una cualidad de ste.
La tesis que tiene m!s acogida por la ma)ora es
aquella que sostiene que no puede concebirse un
establecimiento sin clientela, pues l se instala para
buscar clientes ) no puede subsistir sin ellos. /i bien en
los momentos iniciales o en determinadas etapas puede
no tenerlos por circunstancias especiales, lo lgico )
normal es que cuenten con ellos6 )a que de no adquirir
clientela o perder definitivamente la adquirida, el
negocio no tendra utilidades, frustr!ndose as el
ob5etivo de la empresa, dada la ndole econmica de
sta.
1.1.11.3. EL NOMBRE COMERCIAL
(s el signo que m!s destaca entre los que utilian las
empresas para identificarse ) singulariarse.
("isten varias definiciones sobre el nombre comercial.
(n *talia, el nombre comercial es definido como aquel
ba5o el cual el comerciante e5erce su comercio6 en
Francia, el nombre comercial es definido como la
denominacin ba5o la cual es conocido o e"plotado un
establecimiento comercial.
:or otro lado, en ,lemania, se habla de la Firma, como
signo algo inherente a la hacienda comercial, que se
utilia para suscribir todos los documentos relativos a
aquella, reput!ndose como signo a la ve de la persona
) de la hacienda comercial
%#
. (l uso de la firma se
reserva a los comerciantes de pleno derecho, quienes
est!n obligados a adoptarla.
(n el Derecho (spa9ol, el derecho comercial es el que
una persona usa para el e5ercicio del comercio ) para
suscribir las transacciones comerciales. <umple pues
un doble ob5etivo. De este modo, individualia la
personalidad del comerciante en el !mbito de la esfera
mercantil, destacando el aspecto patrimonial de la
empresa.
(l nombre comercial en el :ro)ecto auspiciado por
GD:* 0Grganiacin Dundial de la :ropiedad
*ntelectual2 es difundido como el nombre ) designacin
que identifica la empresa de una persona fsica o moral.
(n nuestro derecho peruano, el <digo de <omercio, no
se ocupa de la firma al tratar del comerciante
individual. De otro lado, el articulo >#R inciso #, no
realia una distincin entre el nombre comercial ) el
nombre civil. ,simismo, el articulo FR en su inciso a2
del Reglamento del Registro Dercantil, no menciona el
nombre comercial, pero, en cambio, si lo refiere al
establecimiento en su inciso d2, hacindolo facultativo6
pero, trat!ndose de sociedades comerciales, no hace
referencia alguna a la firma.
/1
Entende)o >or (acienda Co)ercial al con-unto de 1iene or"ani+ado >ara la >roducci=n o
interca)1io de 1iene ' ervicio, to)ado co)o una Huniveralidad de @ec@oI ' Ho1-eto de derec@oI.
La Le) de :ropiedad *ndustrial, no vincula
necesariamente el nombre comercial al nombre civil, ni
a la ran social o denominacin de las sociedades
mercantiles. (n su articulo >#R dispone que cualquier
persona podr! solicitar el registro del nombre comercial
que emplea para distinguir la actividad econmica que
realia. (n la solicitud de registro deber! consignarse )
demostrarse la fecha en que el nombre comercial se
utili por ultima ve ) especificarse la actividad
economica. (l nombre comercial se emplea para
disintinguirse de otro similar. (n este sentido se afirma
que el nombre comercial es el signo que sirve para
identificar a una persona natural o 5uridica en el
e5ercicio de su actividad econmica. /in embargo en el
articulo >#.R vincula el nombre comercial al
establecimiento, al indicar que el uso e"clusivo de un
nombre comercial termino con el cierre definitivo del
establecimiento o con el cese de la actividad que lo
distingue. (l nombre comercial unicament epodr! ser
transferido con la totalidad de la empresa o el
establecimiento que vena usandolo. (n la transferencia
de una empresa o establecimiento, se comprender! el
derecho al uso e"clusivo del nombre comercial, salvo
pacto en contrario.
La misma Le), en su articulo $-R, hace referencia al
nombre de la persona natural indicando que contiene
una limitacion al derecho de la persona al uso del
nombre civil, al impedir su uso en un establecimiento
que decidiera instalar, si otra del mismo nombre
estuviera dedicada a la misma actividad ) en forma tal
que ambos establecimientos pudieran ser confundidos.
1.1.11.4. EL ROTULO, LA ENSE@A O EL EMBLEMA
DEL ESTABLECIMIENTO COMERCIAL
(s tambin el signo distintivo de la empresa. :ara,
MONTOYA MANFREDI, ;lises; MONTOYA ALBERTI,
;lises y MONTOYA ALBERTI, Hernando
%>
el rotulo,es
el identificador del local en el que se e5erce el comercio
) sirve para llamar la atencin de la clientela de una
manera en cierta forma e"terna.
?uarda seme5anas en algunos aspectos ) en otros
difiere del nombre comercial ) la marca. La seme5ana
e"istente consiste en que la marca individualia los
productos ) el rotulo identifica el establecimiento
comercial. (n esto se aseme5a al nombre. :ero, de otro
lado, el rtulo ha de ser, necesariamente una
denominacin6 sino que puede ser una figura o un
emblema como ocurre con las marcas.
Dientras el nombre no puede de5ar de ser el que
corresponde, el rtulo puede formarse con amplia
libertad, siempre que se respeten los siguientes
principios4
1.1.11.4.1. PRINCIPIO DE VERACIDAD
(l principio de veracidad obliga a que el rtulo no
debe contener indicaciones que tiendan a enga9ar
al p1blico
1.1.11.4.2. PRINCIPIO DE LICITUD
/$
MONTO%A MANFREDI, Ulie, MONTO%A AL&ERTI, Ulie ' MONTO%A AL&ERTI, (ernando
O1. Cit. P!". <$
(ste principio impone no contrariar disposiciones
e"presas de la le), de la moral o de las buenas
costumbres.
1.1.11.4.3. PRINCIPIO DE OR:INALIDAD
(l principio de originalidad impide que se utilicen
palabras genricas o dibu5os o figuras que el uso
ha consagrado para distinguir determinadas
profesiones o actividades.
1.1.11.4.4. PRINCIPIO DE NOVEDAD
(ste principio evita que pueda utiliarse nombres,
denominaciones, figuras o dibu5os previamente
adoptados, en el mismo ramo del comercio o en el
!mbito de la misma localidad, o dentro de un
territorio determinado.
1.1.11.5. LA MARCA
La marca sirve para distinguir en el mercado los
productos o los servicios de una empresa. La marca
puede consistir en la firma o el emblema del
establecimiento. :ero es lo m!s frecuente utiliar un
signo capriso de diferenciacin. (l uso de la marca,
sirve al p1blico porque evita confusiones con
mercaderias o servicios similares sin necesidad de
ma)or comprobacin, asegurandose que el producto o
el servicio corresponden a determinada empresa.
(l D. Leg =R '>-, Le) de :ropiedad *ndustrial, permite
registrar como marcas los signos que sean perceptibles
, suficientemente distintivos ) susceptibles de
representacin gr!fica, entre ellos, las pabras reales o
for5adas a la cominacion de palabras, incluidas las que
sirven para identificar a las personas6 las im!genes,
figuras, smbolos , gr!ficos, logotipos ) sonidos6 las
letras, los numeros, la combinacin de colores, etc.
=o ser!n registradas aquellos signos que, en relacion
con derechos de terceros, presenten algunos de los
siguientes impedientementos4
a2 /ean identicos o se aseme5en de forma que
puedan inducir al publico a un error, a una marca
anteriormente solicitada para registro o
registrada por un tercero, para los mismos
productos o servicios, etc.
b2 /ean identicos o se aseme5en a un nombre
comercial protegido, de acuerdo con las normas
de la presente Le), siempre que dadas las
circunstancias pudieren inducirse al p1blico a
error
c2 /ean identicos o se aseme5en a un lema
comercial regitrado, siempre que dadas las
circunstancias puedieren inducir a error.
d2 <onstitu)an la reproduccin, la imitacin, la
traduccin o la trascripcin, total o parcial, de un
signo distintivo notoriamente conocido en el pas
en el que se solicita el registro o en el comercio
subregional, o internacional su5eto a
reciprocidad, por los sectores interesados ) que
perteneca a un tercero.
e2 /ean similares hasta el punto de producirse
confusin con una marca notoriamente conocida,
independientemente de la clase de los productos
o servios para los se solicita el registro.
f2 <onsistan en el nombre completo, aepllido,
seudonimo, firma, caricatura o retrato de una
persona natural distinta del peticionario o que
sea identificado por la generalidad del p1blico
como una persona distinta de ste, salvo que se
acredite el consentimiento de esa persona o de
sus herederos.