ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO DE TRABAJO A NIVEL MUNDIAL

A lo largo de la historia el hombre se ha visto unido al trabajo, el cual ha

confrontado intereses sociales con econmicos por lo que ha sido necesario
buscar mecanismos para arbitrar dichos intereses.
El Derecho del Trabajo, regula todos aquellos aspectos que componen las
relaciones laborales, tales como el Derecho del Trabajo individual, Seguridad
Social, sindicato. Este conjunto normativo para regular las relaciones laborales
ha tenido un largo y pausado proceso evolutivo.
El trabajo como hecho social y como objeto de anlisis.
Como ya dijimos anteriormente, el trabajo est unido a lo largo de la vida de las
personas, forma parte del desarrollo personal, muestra las aptitudes,
capacidades de esa persona, as como sus preocupaciones, necesidades, etc.
Sin embargo, en nuestro campo jurdico, estas aceptaciones no son
caractersticas del trabajo. Nosotros entendemos que estamos hablando de
trabajo cuando existe una serie de presupuestos tales como:
Ajeneidad, dependencia, retribucin y voluntad del trabajador.
En nuestra disciplina, existe un elemento bsico que confiere todo lo que
entendemos como Derecho individual del trabajo, el contrato de trabajo.
El trabajo humano y su evolucin
En la poca greco-romana se contraponen dos puntos de vista del trabajo
artesanal o manual.
En una primera etapa, tanto en Grecia como en Roma, honran y elogian el
trabajo artesanal realizado por los hombres. Numerosos autores de aquella
poca escriben elogiando esta actividad.
A medida que Grecia y Roma expanden su imperio e introducen la esclavitud,
empieza a cambiar el pensamiento de los autores y dan lugar al rechazo por
parte de las clases pudientes del trabajo manual. Por el contrario el ocio se
revaloriza y se toma como elemento significativo de una vida moral, digna.
As pues se radicalizan dos clases, los libres y esclavos o patriarcas y
plebeyos.
El trabajo forzoso: Esclavos y Libertos.
La esclavitud, es permanente en toda la poca antigua y juega un papel
importante pues con ella se inician las primeras concepciones de dominante y
dominado. El dominus pertenecer a las clases pudientes, sometiendo al
esclavo a realizar cualquier trabajo sin ser recompensado y obteniendo el
dominus todo el beneficio de este. El dominus era dueo del esclavo y de su
desempeo, tratando al esclavo como un mero objeto. Este dominio llega
incluso a que el propio esclavo fuera arrendado a otros sujetos, por medio de
una contraprestacin econmica, recaudada por el dominus. Existan los
libertos, los cuales a pesar de no ser esclavos puros, ya que obtenan la
libertad, realizaban una serie de deberes al patrono en muestra de gratitud
por la libertad concebida. De igual forma el patrono poda prestar al liberto y su
deuda personal a otro sujeto a cambio de una contraprestacin.
El trabajo de los hombres libres en Roma. Marco jurdico.
En la edad antigua la unidad de trabajo era la familia, donde los hijos
trabajaban bajo las rdenes del padre sin compensacin alguna, por lo que no
exista ningn tipo de relacin laboral al no haber ajeneidad, remuneracin.
Con el surgimiento de los esclavos libres y el aumento de la poblacin, la
familia como ncleo de trabajo queda insuficiente para la demanda de trabajo,
sobre todo por parte de libertos, y as buscaron otras alternativas laborales
regidas por otro tipo de relacin contractual; principalmente por medio de
contrato de arrendamiento de servicios.
El trabajador se obligaba a realizar una prestacin de servicios por cuenta de
un patrono a cambio de una remuneracin. Esta labor no estaba fijada con
antelacin por lo que este poda realizar multitud de labores.
Aqu podemos sealar que aunque existe similitud con el actual contrato de
trabajo, no engloba todos los criterios de este.
Tambin existan otras situaciones contractuales, en las cuales una persona
contrataba la realizacin de una obra o el resultado de un trabajo realizado por
un tercero, a cambio de una remuneracin. Este tipo de contrato de trabajo
tena dos caractersticas:
- La obra se realiza con los materiales suministrados por el contratista.
Lo contratado era la operacin terminada, no el desarrollo de la misma.
Normalmente en este tipo de relaciones contractuales era el empleo frecuente
de mercenarios, es decir, de asalariados.
En el caso de arrendamiento de servicios se encontraba la figura del mandato;
Una persona se comprometa a realizar un encargo a favor de otra.
Otra figura importante en aquella poca eran los llamados collegio officium,
en donde trabajadores, libertos y pequeos empresarios se reunan por perfiles
y especialidades profesionales con fines asistenciales. Se dividen en tres
grandes grupos:
Colegios de artesanos.
Colegios de artistas.
Colegios de comerciantes.
Ms tarde estas asociaciones colectivas se desvan de la finalidad primaria y
desarrollan una actividad poltica, as como un desarrollo reglamentario para su
activad laboral.
El trabajo en la edad media.
En esta etapa se rompen los esquemas de la edad antigua y aparecen nuevas
formas laborales.
El trabajo forzoso. La servidumbre.
Aunque en este periodo desaparece la esclavitud, aparece otra figura similar a
la ya conocida, y es la servidumbre. Sigue teniendo los rasgos de dependencia,
sublimacin del patrono etc.
El trabajo libre. La organizacin gremial.
Las organizaciones gremiales son el contrapunto del trabajo-forzoso existente
en la Edad Media.
Los gremios eran asociaciones de artesanos pertenecientes a un mismo oficio,
cuya finalidad era reglamentar sus actividades en rgimen de monopolio para
hacer frente a terceros.
El gremio tena varias ocupaciones reglamentarias, desde desarrollar y
reglamentar aquellos aspectos tcnicos (tcnicas de fabricacin) como jurdicos
(salarios, jornadas).
El gremio se estructuraba en tres categoras profesionales: Aprendiz, oficial y
maestro.
El aprendiz era el escaln ms bajo de la cspide y el cual iba adquiriendo
prestigio con el paso de los aos. En la cspide se encontraba el maestro, el
cual supervisaba todo el trabajo realizado por las dems subcategoras.
La categora de maestro solo se acceda por medio de un examen terico-
prctico, el cual cada ao iba siendo ms complejo, y poco democrtico.
Estos y otros acontecimientos, como la falta de adaptacin a los cambios,
hicieron que las organizaciones gremiales fueran desapareciendo
paulatinamente.
El trabajo en la edad moderna.
En esta etapa el acontecimiento principal es que desaparece el trabajo forzoso
en Europa, pero con la colonizacin americana, este exceso aparece
escondido bajo otras denominaciones como resguardo, mita, que no hacan
otra cosa que subordinar a los indgenas como aos atrs lo haban sufrido los
europeos.
La revolucin industrial y la aparicin del derecho del trabajo.
Con la llegada de la revolucin industrial, nace un nuevo concepto de relacin
laboral.
Factores dominantes y desencadenantes.
Se da una concentracin de todos los trabajadores en un mismo lugar, las
fbricas, donde se empieza a manifestar el control por parte del empresario.
Debido al surgimiento de la fbrica, aparece un proceso de divisin y
especializacin del trabajo. Esta divisin del trabajo se ve apoyada por las
filosofas organizativas de Taylor y H.Ford.
Se ve un xodo rural, artesanos y campesinos huyen hacia la ciudad buscando
una nueva salida ocupacional. Debido a esto, hay un desequilibrio entre oferta
y demanda en la cual solo el empresario es el beneficiario, pues aprovecha
esta situacin para ofrecer degradantes condiciones laborales a los que venan
suplicando un puesto de trabajo.
Este nuevo acontecimiento, de proletarizacin, dio lugar al derecho del trabajo.
Otro factor tambin decisivo y de ndole ideolgica es el surgimiento del
liberalismo, donde el Estado se establece como rgano de garanta para la
igualdad de los ciudadanos ante la ley. El mercado se rige por la oferta y la
demanda, en donde el Estado no debe intervenir.
Los contratos son establecidos en virtud de las propias partes, trabajador y
empresario, estableciendo las condiciones del trabajo, conforme a su propia
igualdad y libertad.
Cuestin social, Movimiento obrero y surgimiento de la Legislacin Laboral.
La industria generaba beneficios, pero estos no eran usados para mejorar el
bienestar de los trabajadores. Las condiciones eran cada vez ms pauprrimas
y las clases sociales no quedaron paradas ante esta situacin y dieron lugar a
las primeras reacciones contra las maquinas, consideradas como las culpables
de su situacin.
Se plantea en estos acontecimientos la cuestin social que paso de un plano
individual a uno colectivo. Ahora las reacciones y manifestaciones van en
contra de los privilegios ostentados por los patronos, son los llamados
movimiento obrero y movimiento sindical, que nace para defender los intereses
colectivos de los trabajadores. Puntos clave del mv.
Sindical son las huelgas y la negociacin como medios de solucin del
conflicto.
Un papel no menos importante lo realiza el Estado, que aunque en sus inicios
es reacio antes estos movimientos acaba introduciendo normas destinadas a
limitar el abuso de los empresarios sobre las condiciones laborales, sobre todo
el abuso de mujeres y nios.
Ms tarde el campo de las leyes de contenido social se expande e introducen
las bases de todas aquellos aspectos que abarca las relaciones laborales, tales
como Seguridad Social, Tribunales sociales etc.
La lucha de las clases terminar cuando los trabajadores acaben por completo
con el capitalismo industrial; la nica manera de conseguirlo es por medio de la
revolucin
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Las ideas de Marx tuvieron especial acogida entre los campesinos rusos, en especial entre las facciones
menchevique (revolucionarios comunistas moderados) y bolchevique (revolucionarios comunistas
radicales), estos ltimos, guiados por Lenin y Trotsky, se hicieron al poder en Rusia con la ayuda de
ciertos sectores del ejrcito ruso que haba resultado aplastado por los ejrcitos prusianos durante las
campaas blicas de los aos 1914, 1915 y 1916 en Europa (Primera Guerra Mundial). Llegado el ao de
1917, en marzo se present un primer movimiento de insurreccin liderado tanto por los mencheviques
(al mando de Kerenski) como por los bolcheviques, lo que dio fin a la existencia del Imperio ruso y
comienzo al gobierno comunista moderado de Kerenski, pero tan slo con los acontecimientos del 24 y
25 de octubre se defini, tras la victoria de los bolcheviques sobre las facciones moderadas del gobierno
de Kerenski, la definitiva implantacin de un gobierno comunista en Rusia, que de ah en adelante
adoptara el nombre de Unin de Repblicas Socialistas Soviticas. Nobles, Iglesia, industriales y
terratenientes fueron despojados de sus riquezas y el Estado pas a ser el dueo de tierras y fbricas.

Pero la expansin de las ideas socialistas no tuvo nicamente a la Unin Sovitica por escenario, pues
muchos pases escogieron este camino, como es el caso de China, Cuba, Yugoslavia (tras la lucha
partisana comandada por Tito), etc. Muchos de estos gobiernos fueron el resultado de autnticas luchas
nacionales en pro de un mejoramiento de las formas de vida de sus pueblos (como fue el caso de Chile
durante el gobierno de Salvador Allende, o el de Guatemala durante el gobierno de Jacobo Arbenz),
pero tambin hubo muchos gobiernos de tipo socialista que fueron el resultado de la imposicin de las
polticas de expansin de la Unin Sovitica (como es el caso de Rumania, Polonia o Checoslovaquia,
entre otros).
LA FORMACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO EN EL PER.
Dados los constantes cambios sociales, econmicos y culturales, entre otros, el
Derecho del trabajo no puede encontrarse ajeno ello; por el contrario, debe ir
de la mano con estas variaciones, ya que desde nuestro punto de vista ello
constituye la base sobre la cual debe asentarse; sera inadmisible que
actualmente el Derecho del trabajo contenga una regulacin tal y como fueron
cosas hace veinte o treinta aos, pues el actual contexto social, econmico,
cultural y poltico es diametralmente distinto a lo que acaeca en aquella poca.
Y ac nos viene a la mente lo sealado por el profesor espaol Manuel
Palomeque cuando seala que la crisis ha sido un compaero de ruta del
Derecho del trabajo y gestora de frecuentes embates, de los cuales esta
disciplina ha sabido salir airosa.
Entonces, indudablemente el Derecho del trabajo se encuentra caracterizado
por los constantes cambios, pero tambin su permanente adecuacin
coherente a la realidad, pues como credo siempre debe encontrarse acorde
con lo que ocurre en la realidad, tal como pregona una de las mximas
expresiones de su carcter tuitivo: el principio de primaca de la realidad.
Pues bien, en las sucesivas lneas haremos un recuento de la evolucin del
Derecho del trabajo en el Per en las ltimas dos dcadas para,
posteriormente, encontrarnos con su actualidad y saber si realmente su
transformacin es coherente con nuestra actualidad.
poca de cambios, la presunta flexibilidad laboral de inicios de la dcada
de los noventa
En el Per, es la Constitucin de 1933 la primera que hace expresa alusin y
regula de forma abierta al trabajo, estableciendo una serie de disposiciones
que buscaban proteger a los trabajadores. Esta carta magna reconoce
expresamente la libertad de trabajo y muchos otros derechos que en forma
mnima ya haba sido desarrollados en las constituciones anteriores; sin
embargo, el aporte ms significativo es el hecho de que reprimi toda
estipulacin que restrinja los derechos civiles, polticos y sociales; asimismo,
esta Constitucin dispuso que el Estado deber regular sobre las relaciones
colectivas de trabajo.
As, durante los aos cuarenta y cincuenta, se expidieron diversas normas que
regularon la contratacin laboral, estableciendo, en esencia, la forma del
contrato de trabajo y los derechos que emanaban de l, tanto para el
empleador como para el trabajador.
No es hasta 1979, concretamente con la Constitucin que se promulg ese
mismo ao, que se le dio al trabajo la debida importancia, nos referimos a una
regulacin ntegramente constitucional. En efecto, esta Norma Fundamental
consagr al derecho al trabajo como uno fundamental y esencial de toda
persona humana, de conformidad con los diversos instrumentos
supranacionales, entre ellas el Protocolo Adicional a la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales o
Culturales o Protocolo de San Salvador y los diversos convenios de la
Organizacin Internacional del Trabajo.
Entre los muchos temas que incorpor esta Constitucin estn, por una parte,
el reconocimiento de los principios del Derecho del trabajo, y, por otra parte, el
reconocimiento de la estabilidad absoluta del trabajador, que supona que el
trabajador solo poda ser despedido por una causa justificada, siendo nulo todo
tipo de despido incausado o injustificado.
Sin embargo, no es hasta el ao 1991 en que se produce un gran cambio en el
Per, pues precisamente en ese ao el Gobierno encabezado por Alberto
Fujimori implant una flexibilizacin laboral cuyo origen tuvo un sustento
interesante, que fue el generar una mayor apertura del mercado laboral, en
otras palabras, que ms personas cuenten con un empleo, aunque sea de
manera temporal, y que los empresarios tengan mayores facilidades para la
contratacin de trabajadores; no obstante, adelantndonos a nuestras
conclusiones, podemos decir que supuso un gran error, a lo que con mucho
acierto importantes autores se han referido como desregulacin salvaje o
huida del Derecho del trabajo, ello en gran medida a que las normas producto
de esta mal llamada flexibilizacin laboral lo que en realidad generaron fue la
deslaboraizacin del Derecho del trabajo, pues no exista forma de hacer
eficaz el pleno respeto de los derechos laborales y, en muchos casos, los
derechos empresariales eran desmedidos e ilimitados, generndose con ello un
grave desbalance de las relaciones laborales, en donde el gran perdedor era el
trabajador.
Ni que decir de los legisladores peruanos, que en muchos casos seguramente
por conveniencia propia obviaban la notoria desigualdad.
Esta deslaboralizacin empez a materializarse exactamente el 27 de marzo
de 1991, cuando fue publicado en el diario oficial El Peruano el Decreto
Legislativo N 728, denominada Ley de Fomento del Empleo, norma que tena
como premisa flexibilizar todo el marco normativo laboral a efectos de
promover la productividad y la competitividad laboral. Las grandes novedades
de esta normativa fueron la inclusin de los denominados contratos de trabajo
sujetos a modalidad (temporales y de plazo fijo), la implementacin, por
interpretacin, de la estabilidad laboral relativa, y la indemnizacin como
proteccin contra el despido arbitrario.
De conformidad con la exposicin de motivos del aludido decreto legislativo, los
contratos de trabajos a modalidad vigentes hasta la fecha tienen por objeto
principal la promocin del empleo. As, en esta exposicin se seala que para
la procedencia de estos contratos, es necesario que se acredite una causa
objetiva que haga necesaria la contratacin temporal, pues la regla general los
contratos de trabajo siempre deban celebrarse por un plazo indefinido. Una
cosa es el plano terico y otra muy distinta el plano prctico. Una clara muestra
de ello es lo que ocurre actualmente en el Per, en donde la gran mayora de
contrataciones laborales se efecta en virtud de los contratos sujetos a
modalidad, mediante los cuales se contrata a trabajadores por periodos cortos
a efectos de poder cesarlos apenas terminen estos, lo cual supone someter a
los trabajadores a la peor inestabilidad e incertidumbre posible, pues nunca
sabrn si su trabajo les permitir cubrir determinadas necesidades que
requieren de un ingreso continuo, como sera el pago de las cuotas de un
automvil, de un apartamento, de una casa, etc. Pero lo peor de todo es que
algunos de los contratos sujetos a modalidad requieren de una causa objetiva
que en realidad no es objetiva, aunque suene paradjico. Un ejemplo es el
denominado contrato por exportacin de productos no tradicionales, que si
bien es anterior al Decreto Legislativo N 728, es convalidado por ella y esta le
da mayor nfasis. Este contrato permite que las empresas que realizan
exportacin de productos no tradicionales puedan contratar temporalmente a
todos los trabajadores que quisieran efectuando todas las renovaciones que
ellos crean necesarias. En otras palabras, estos trabajadores pueden ser
despedidos cuando lo desee el empleo sin ninguna proteccin ante ello. Si bien
esta norma ha sido varias veces cuestionada, nada ha hecho nada contra ella.
Pero lo que es peor es que nuestras autoridades judiciales son renuentes a
pronunciarse sobre el particular, a pesar de que en sede judicial se han
ventilado casos en donde trabajadores con ms de 20 o 25 aos han sido
cesados sin ninguna reparacin por ello. Esto es solo un pequea parte de los
abusos generados con la mala implementacin de estos y la poca fiscalizacin
del Estado.
Ahora bien, otros de los substanciales temas surgidos con ocasin de la mal
llamada flexibilizacin laboral son la implementacin de la estabilidad laboral
relativa, y la indemnizacin como proteccin contra el despido arbitrario.
Hasta antes de la vigencia del Decreto Legislativo N 728, el Per recoga un
modelo de proteccin restitutoria, es decir, que ante la ocurrencia de un
despido injustificado lo que corresponda era nicamente que el trabajador sea
repuesto en su empleo, no caba otra opcin. Sin embargo, con la entrada en
vigencia del aludido decreto legislativo se da una disfrazada proteccin contra
el despido injustificado, pues si bien se mantiene la eficacia restitutoria a ella se
agrega una proteccin indemnizatoria, y se le da preferencia a esta ltima. Nos
explicamos. Dijimos anteriormente que todo despido generaba la reposicin del
trabajador, empero el Decreto Legislativo N 728, para tratar de ser
concordante la Constitucin vigente en ese entonces, dispuso que en los casos
de flagrante vulneracin de derechos fundamentales (despido nulo) deba
otorgarse una proteccin restitutoria, pero en los casos en que se despida a un
trabajador sin tal vulneracin flagrante (despido arbitrario) se poda optar tanto
por la reposicin como por la indemnizacin, siendo que el juez laboral podr
disponer, a su criterio, en pago de tal indemnizacin en reemplazo de la
reposicin cuando lo estime conveniente.
Con esto empieza a implementarse el con profundidad el modelo de proteccin
indemnizatoria. A este respecto, es menester indicar que, como consecuencia
del Golpe de Estado dado por el 5 de abril de 1992 por el dictador Alberto
Fujimori, en ao de 1993 se deja sin efecto la Constitucin de 1979, y se da
paso la llamada Constitucin de 1993, la que precisamente recoga no solo en
la parte laboral, sino en otras, como la econmica, esta tendencia
presuntamente flexibilizadora.
El primer gran y ms notorio cambio es que tendenciosamente la Constitucin
Poltica del Per establece en su artculo 27 que la ley otorga al trabajador
adecuada proteccin contra el despido arbitrario; dejndose con ello en manos
del legislador el determinar cul es la proteccin que deba adoptarse frente a
los despidos ilegtimos: o el modelo restitutorio, o el modelo indemnizatorio o
ambos.
Como era de esperarse nuestros legisladores optaron por la indemnizacin y
excepcionalmente, tratndose de ciertos supuestos en donde el trabajador
acredite la vulneracin de determinados derechos fundamentales (libertad
sindical, igualdad y debido proceso) proceda la reposicin. Esto gener un
gran conflicto, y a inicios del ao 2001, mediante la sentencia recada en el
Expediente N 1124-2001-AA/TC6, el Tribunal Constitucional declar la
inconstitucionalidad de la norma que establece que frente a los despido
arbitrarios solo caba la indemnizacin, ello debido a que el despido ad nutum
(cuando se despide al trabajador sin ningn motivo) del que es sujeto el
trabajador no puede ser reparado solo con la indemnizacin, pues eso supone
vaciar de contenido al derecho al trabajo y al Derecho del trabajo; el mximo
intrprete constitucional seal que la indemnizacin ser una forma de
restitucin complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el
trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por
inconstitucional.
Lamentablemente este importante criterio fue sujeto de varias aclaraciones tal
vez manipuladas y finalmente se seal que no se quiso decir lo que se dijo,
por lo que mencionada inconstitucionalidad qued como un saludo a la
bandera.
Posteriormente, y como una forma de enmendar estos hechos, el 11 de
septiembre de 2002, el mismo Tribunal Constitucional public en el diario oficial
El Peruano la sentencia recada en el Expediente N 976-2001-AA/TC, a travs
de la cual parte totalmente el sistema de proteccin contra el despido
injustificado, pues al margen de los supuestos establecidos en la ley,
jurisprudencialmente (pero con efecto normativo) establece sus propios
supuestos mediante los cuales s proceda la reposicin (despido incausado,
fraudulento, nulo, con vulneracin de derechos fundamentales).
Desde ese momento hasta la fecha existen dos vas que no son igualmente
satisfactorias para la proteccin de los derechos amenazados: la judicial y la
jurisdiccional o constitucional; en la primera solo cabe la indemnizacin y
excepcionalmente la reposicin, mientras que en la segunda solo cabe la
reposicin.
Una complejidad? S, pero es la realidad y lo existente en la actualidad.
Del Derecho del trabajo en el Per en las ltimas dos dcadas, sobre todo
en lo que respecta, a nivel constitucional, a los temas ms llamativos; sin
embargo, a nivel legal existen muchos otros, los cuales pasamos a
resear seguidamente.
3. Los cambios acaecidos en los ltimos aos
El Derecho del trabajo se ha caracterizado por ser mutable y ello en gran
medida a los cambios econmicos.
En los ltimos aos se han expedido en el Per normas laborales de
significativa importancia pero que en algunos casos son totalmente
discordantes con nuestra realidad. Para ejemplificar, tenemos a ley de
promocin de la micro y pequeas empresas, la de intermediacin laboral, la
ley sobre modalidades formativas laborales, la de tercerizacin de servicios, la
que regula el contrato administrativo de servicios, entre otras.
En virtud de la primera de las leyes mencionadas se busc promover la
creacin y formalizacin de pequeas unidades productivas denominadas, por
un lado, microempresas y, por otro lado, pequeas empresas, ambas con
particulares caractersticas en lo que respecta al nmero de trabajadores y a su
ingreso anual. Si bien es toda promocin que busque el mejoramiento
empresarial es saludable, es indudable que el peso de ello no puede recaer
sobre el trabajador, es decir, que para que esto funcione el trabajador debe
verse perjudicado. Nos explicamos.
De acuerdo con el rgimen general de la actividad laboral privada en el Per,
todo trabajador tiene como derechos o beneficios laborales los siguientes: 30
das de descanso por cada ao completo de servicios, das que le son
remunerados (vacaciones), el pago de dos bonificaciones anuales pagadas a
mediados de los meses de julio y diciembre equivalentes a una remuneracin
mensual, una con ocasin de las Fiestas Patrias y la otra por Navidad
(gratificaciones legales); el pago mediante entidad bancaria de una suma
mensual equivalente al 8.33% de la remuneracin independiente de la
remuneracin y cualquier otro beneficio laboral que tiene por destino cubrir las
contingencias ocasionadas por el cese del trabajador (compensacin por
tiempo de servicios o CTS), el derecho a participar de las utilidades generadas
por la empresa empleadora, y, finalmente, luego de cuatro aos continuos de
prestacin, el derecho a que el empleador le contrate un seguro de vida.
Estos son los derechos bsicos o mnimos con los que cuenta un trabajador
peruano sujeto al rgimen general de la actividad privada. Sin embargo, a lo
largo de los ltimos aos se han creado diversos regmenes especiales como
el de las micro y pequeas empresa. En este caso, la lgica comn nos lleva a
pesar que si se pretende promover la actividad empresarial de estas unidades
productivas sea el Estado quien soporte la carga que supone ello, ya sea
otorgando incentivos tributarios, aduaneros, administrativo; peor lo que es
impensado y lamentablemente es lo que ocurre en nuestro pas es que se el
trabajador quien deba sopesar esta promocin.
As, de acuerdo con la Ley N 28015 se dispuso que las empresas acogidas a
este rgimen tendrn el derecho a pagarle a sus trabajadores menos de la
mitad de lo que hemos explicado anteriormente. As, se establece que para el
caso de la microempresa los trabajadores solo tendrn derecho a 15 das de
descanso remunerado por cada ao completo de servicios; es decir, no
cuentan con ninguno de los otros derechos; en el caso de los trabajadores de
la pequea empresa, se ha dispuesto que tambin tengan 15 das de descanso
remunerado por cada ao completo de servicios, pero adems, solo el 50% de
lo que le corresponde un trabajador por concepto de CTS, tambin solo el 50%
de lo que corresponde a un trabajador como gratificaciones legales, y tienen
habilitado el derecho a participar en las utilidades de la empresa.
Est dems decir que en ambos los trabajadores despedidos arbitrariamente s
tienen el derecho a percibir una indemnizacin lo cual era previsible, sin
embargo, la indemnizacin otorgada es mucho menor a la que le corresponde
a los trabajadores del rgimen general. Tambin, en ambos casos, de uno u
otro modo, se les da acceso a un sistema de salud y a uno pensionario.
Pues bien, las crticas hacia este rgimen han sido contundentes, pues se
refiere que es inconstitucional por menoscabar los derechos laborales, y
algunos sealan que con l crea una especie llamada trabajadores de
segunda categora.
Por nuestra parte, tenemos grandes crticas a l, pues para comenzar no
entendemos porque son los trabajadores los que deben ver perjudicados sus
derechos a costa del beneficio de la empresa. En una relacin tripartita
(Estado-empresa-trabajadores), y sobre todo porque es el que promueve este
rgimen, debera ser Estado quien soporte las cargas y no los trabajadores,
quienes a la precariedad laboral ya existen y al escaso salario que perciben, le
suman ahora un menoscabo de sus derechos. Otra gran crtica es la
permanencia de este rgimen. De acuerdo con la teora general del Derecho
del trabajo, una de las superfluas caractersticas de esta rama del Derecho es
el establecimiento de estndares mnimos, debajo los cuales no es posible
encuadrar a la relacin laboral; empero en situaciones sumamente
excepcionales y cuando exista causa objetiva, es posible superar estos
mrgenes, pero de manera temporal.
Ponindonos en el supuesto de que exista causa objetiva para la
implementacin de este rgimen, acaso de debera ser temporal? La
respuesta es s, sin embargo, una reciente modificacin a este rgimen lo torna
en indefinido (artculo 42 del Decreto Supremo N 007-2008-TR),
contravinindose con ello los principios rectores del Derecho del trabajo y
derechos reconocidos por la Constitucin. Simplemente se trata de otro abuso
por parte del Estado.