Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201

I UNIDAD
CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES
SUMARIO: I. Introduccin; II. El problema de la Fundamentacin de los Derechos
Humanos; III. El problema de la denominacin de los Derechos Fundamentales; IV. El
problema de la Naturaleza Jurdica de los Derechos Fundamentales; V. El problema de
los Sujetos Involucrados dentro de los Derechos Fundamentales; VI. El problema de las
aractersticas de los Derechos Fundamentales; VII. De!inicin de los Derechos
Fundamentales"
I. Introduccin
(Dificut!d"# $u" d"%"n r"#o&"r#" 'r"&i!("nt" '!r! d"finir o# D"r"c)o#
Fund!("nt!"#*
Dificut!d"# $u" d"%"n r"#o&"r#" 'r"&i!("nt" '!r! d"finir o# D"r"c)o#
Fund!("nt!"#
# la hora de de!inir los derechos !undamentales$ nos encontramos con una serie de
inconvenientes previos %ue deben ser resueltos" Estos inconvenientes$ como veremos$ no
son pac!icos en doctrina$ & e'isten di!erentes posiciones sobre el particular"
Dentro de los problemas %ue detectamos$ nos encontramos con los si(uientes)
!* El problema de la Fund!("nt!cin d" o# D"r"c)o# Hu(!no#: *de dnde
nacen+$ *por %u, e'iste esta cate(ora de derechos+
%* El problema de las di!erentes D"no(in!cion"# d" o# D"r"c)o#
Fund!("nt!"#: *cmo debe llam-rseles+$ *cu-les son las ventajas &
desventajas de llamarlos de uno u otro modo+
c* El problema de la N!tur!"+! ,ur-dic! d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#: *estos
derechos$ slo tienen importancia para sus titulares$ o tambi,n para la sociedad+
d* El problema de los #u."to# in&oucr!do# d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#:
*%ui,nes pueden ser titulares de estos derechos+$ *%ui,nes resultan obli(ados
por estos derechos+
"* El problema de las c!r!ct"r-#tic!# d" o# d"r"c)o# fund!("nt!"#/ sobre los
cuales ha& diversas opiniones$ as como tambi,n caractersticas %ue se han
indicado tradicionalmente pero %ue en la actualidad deben ser revisadas"
Iremos analizando$ pues$ estos di!erentes tpicos$ en !orma aislada$ para poder
abordar !inalmente$ el tema de su de!inicin"
II. E 'ro%"(! d" ! Fund!("nt!cin d" o# D"r"c)o# Hu(!no#
(D" !# di&"r#!# c!#"# d" fund!("nt!cion"# 0 Situ!cin "n C)i"*
D" !# di&"r#!# c!#"# d" fund!("nt!cion"#
El problema de la !undamentacin de los derechos humanos .o derechos
!undamentales/ es un tema crucial dentro de la do(m-tica constitucional$ & de la !iloso!a
del derecho"
Esta cuestin se re!iere a resolver las pre(untas *por %u, e'isten estos derechos+$
*de donde nacen+$ *por %u, somos titulares de ellos+$ *por %u, debi,ramos
1
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obedecerlos+
Es importante de!inir bien este tema$ para poder determinar en al(0n momento$ si es
procedente elevar una determinada pretensin al ran(o de derecho !undamental$ con
todas las consecuencias jurdicas %ue ello conlleva" #dem-s$ puede ser 0til para justi!icar
!rente a terceros$ la necesidad de respetar estos derechos"
Son tantas las !undamentaciones$ %ue son incontables los es!uerzos por realizarlas$
as como los intentos por clasi!icarlas o a(ruparlas en di!erentes cate(oras
1
" #
continuacin$ presentaremos nuestra posicin metodol(ica para proceder a este estudio)
Iu#n!tur!i#t!# Fund!("nt!cin Iu#n!tur!i#t!
Fundamentacin onsensualista
onvencionalistas Fundamentacin 2tilitarista
Fund!("nt!cion"#
D" o# DDHH
Fund!("nt!cin Hi#torici#t!
Fund!("nt!cin Po#iti&i#t!
Hi#tric!# Fund!("nt!cin 1tic!
Fundamentacin 3acional
4i'tas 5eora de la pluralidad de !undamentaciones
1" Fund!("nt!cin iu#n!tur!i#t!: Se encuentra basada en la di(nidad intrnseca
del ser humano & en un ordenamiento natural %ue se apo&a en tal condicin
humana" Se entiende %ue el Hombre nace con determinadas caractersticas %ue
vienen impre(nadas en su ser & %ue por lo tanto$ no pueden ser vulneradas sino
%ue deben ser prote(idas" 6a base se encuentra en la di(nidad de la persona$ la
cual posee por el solo hecho de ser un individuo de la especie humana" Esta
di(nidad puede e'plicarse$ a su vez$ por razones de orden reli(ioso$ moral$ o
!iloss!ico$ lo cual nos puede llevar a encontrar di!erentes tendencias dentro de
%uienes !undamentan iusnaturalistamente los Derechos Humanos"
7uienes sustentan esta posicin entienden %ue e'iste un 8Derecho
Natural9$ %ue es anterior al Derecho :ositivo$ pero i(ualmente obli(atorio" Este
Derecho Natural entiende %ue todo ser humano (oza de di(nidad$
independientemente del pas en el %ue se encuentre$ o de la ,poca histrica %ue le
corresponda vivir" ;ale decir$ estos derechos e'isten con prescindencia absoluta
de la ,poca & del lu(ar donde traten de reclamarse"
#l respecto$ por ejemplo$ Jos, 6uis ea ha dicho) 8Imperativo es subrayar
la dignidad como fuente y sustento efectivo de los derechos esenciales y sus
deberes correlativos. Unos y otros son reconocidos como inherentes a la
1
Nos es imposible aludir a todas las !undamentaciones" 2n an-lisis interesante$ por ejemplo$ es el %ue nos
o!rece el autor :eter Sin(er .86iberacin #nimal9/" El nos indica %ue la 0nica !undamentacin %ue ,ticamente
podemos dar de los derechos humanos es %ue ,stos son una va para evitar el su!rimiento" De all %ue todo
ser capaz de su!rir deba ser considerado titular de derechos humanos" Ello incluira$ por cierto$ no solo a los
seres humanos sino tambi,n a los animales superiores" #(re(a %ue cual%uier solucin contraria$ vale decir$
%ue e'clu&a a los animales$ sera discriminatoria toda vez %ue no tendra !undamento razonable$ ca&,ndose
en lo %ue el autor denomina especismo, esto es$ pre!erencia arbitraria por una especie determinada" Entre
otros inconvenientes %ue tiene esta tesis es %ue e'clu&e de la titularidad de derechos !undamentales a todas
a%uellos seres humanos %ue$ por diversas razones$ no tienen capacidad de su!rir$ por ejemplo las personas
%ue se encuentran en estado de coma o$ se(0n lo %ue al(unos sostienen$ a los embriones"
2
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dignidad de la persona humana, es decir, que le pertenecen por su naturaleza
intrnseca, que emanan de un ser esencialmente libre, racional, dotado de
voluntad y responsable de sus comportamientos, acreedor de un trato respetuoso,
con precisin por hallarse dotado de aquellas cualidades. a dignidad es la calidad
de la persona humana que la convierte en fuente y titular de los derechos
inherentes a su naturaleza !..." #l cimiento o sustento de los derechos humanos
yace $insistimos, porque es importante que se comprenda bien% en el valor de la
dignidad de la persona!&" 'rocede aqu preguntarse, (por qu) la persona
humana es titular *nica del valor supremo de la dignidad+ ,o hallo respuesta m-s
clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental que la escrita en el
.atecismo de la Iglesia .atlica, en la p. /01 del cual se refiere la dignidad
humana al hecho de haber sido el varn y la mu2er hechos a imagen y seme2anza
de 3ios, es decir, el ser supremo
/
:or su parte$ 4-'imo :acheco$ nos dice) .onsidero que el fundamento de
los derechos de la persona humana reside en que el hombre es un ser dotado de
razn y libre voluntad, que posee un fin propio. #stos caracteres son los que le
dan la dignidad de que goza. a persona humana, por ser un todo due4o de s y
de sus actos, no puede ser tratada por el ordenamiento 2urdico como un medio,
sino como un fin y, por ello, debe reconoc)rsele la facultad de obrar conforme a las
e5igencias del *ltimo fin y garantiz-rsele, por parte de los dem-s integrantes del
grupo social, el respeto al uso lcito de su actividad. #n consecuencia, la verdadera
filosofa de los derechos fundamentales de la persona humana descansa en la
dignidad y en el fin trascendente de ella. #sta concepcin est- en ntima relacin
en el concepto que tengo del 3erecho ,atural !&"#l ser humano tiene en s,
prefigurado, el fin a que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad
de los medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su corazn la imagen del
3erecho ,atural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga
aparentemente aquello que ya es en )l mismo6 por ello, la e5istencia del 3erecho
,atural es la lucha contra el medio y las contingencias para lograr un perfecto
ordenamiento o a2ustamiento de las acciones humanas
7
Finalmente$ destacamos la posicin del pro!esor Humberto No(ueira) a
dignidad de la persona es la fuente y fundamento de los derechos a trav)s de los
cuales se funda el consenso de la sociedad y se legitima el #stado, adem-s de las
garantas b-sicas para el desarrollo de la 8ep*blica 3emocr-tica y el #stado de
3erecho
9
.
CR2TICAS: 6a !undamentacin iusnaturalista$ sin embar(o$ acarrea
al(unas di!icultades severas" 6a primera crtica %ue se puede !ormular es %ue$
para al(unos autores$ la nocin de 8di(nidad9 es un concepto meta!sico$ !ilos!ico$
pero no jurdico$ & por lo tanto no es correcto sostener sobre esa idea$ a los
derechos !undamentales" #dem-s$ sera una !undamentacin %ue traera consi(o
cierto desconocimiento de la !uerza deliberativa del jue(o democr-tico$ puesto %ue
en la de!inicin de lo %ue implica una e'i(encia inherente a la di(nidad$ siempre
habr- un tercero %ue terminar- decidiendo .normalmente$ el juez/$ sin %ue ten(a
2
E# E<#=#$ J>S? 62IS .@AA@/) 8Derecho onstitucional hileno9; tomo II$ Ediciones 2niversidad atlica
de hile$ Santia(o de hile" :-(s" BCDEA
3
:#HE> <>4EF$ 4#GI4>.1HCH/) 8El concepto de derechos !undamentales de la persona humana9$
trabajo %ue !orma parte del libro colectivo 8iber amoricorum: ;)ctor <i5%=amudio$ Secretara de la orte
Interamericana de Derechos Humanos$ San Jos, de osta 3ica$ p-(" IJ
4
N><2EI3# #6#6K$ H24LE35>) .@AAM/) 86ineamientos de interpretacin constitucional & del blo%ue
constitucional de derechos9$ Editorial 6ibrotecnia$ Santia(o de hile$ p-(" @@J"
!
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ma&or relevancia la voluntad de los ciudadanos" :or lo dem-s$ entender %ue e'iste
una di(nidad 0nica$ com0n a todas las personas$ desconoce la e'istencia de
di!erentes culturas & civilizaciones$ %ue muchas veces tienen concepciones
di!erentes en torno a lo %ue es el Hombre & sus relaciones"
@" Fund!("nt!cion"# Con&"ncion!i#t!#. Estas !undamentaciones se caracterizan
por el especial ,n!asis %ue colocan sobre los acuerdos de las personas en la
(eneracin de un cat-lo(o de derechos$ a los cuales se les llama !undamentales"
Dentro de estas !undamentaciones encontramos)
@"1" Fundamentacin onsensualista" Es a%uella !undamentacin %ue parte de la
base$ simplemente$ %ue los derechos nacen en virtud del acuerdo soberano
de las personas o de los pueblos" ?stos$ principalmente como consecuencia
del debate democr-tico$ lle(an a un pacto o consenso sobre los derechos %ue
estiman %ue deben elevarse a la cate(ora de !undamentales" Este acuerdo$
sin embar(o$ no es al(o totalmente neutro o amoral$ sino %ue tiene la virtud
de ser !ruto del respeto por valores & principios ,ticamente importantes$ como
son la libertad de los deliberantes$ & la i(ualdad entre ellos" El
consensualismo$ entonces$ constru&e las bases de los derechos en la libertad
democr-tica de los seres humanos$ & no en condiciones hasta cierto punto
metafsicas$ como podra ser la di(nidad humana"
CR2TICAS: Esta !undamentacin$ por cierto$ tiene tambi,n al(unos
inconvenientes" El m-s serio es %ue deja entre(ada toda la proteccin de los
seres humanos a la voluntad de las personas" Ello puedo implicar %ue esta
voluntad cambie en cual%uier momento$ & as como se acordaron derechos
en al(0n pacto$ al da si(uiente$ esos derechos sean eliminados simplemente
por las re(las de las ma&oras" #s$ una ma&ora puede sin ma&ores
di!icultades$ arrasar con los derechos de una minora$ %uien %uedar-
absolutamente inde!ensa !rente a eventuales abusos"
@"@" Fundamentacin 2tilitarista" Diramos %ue esta !undamentacin es un
derivado de la anterior$ toda vez %ue tambi,n e'iste una suerte de acuerdo
entre las personas"
6a di!erencia sustancial %ue se produce con la !undamentacin consensual
es %ue la utilitarista opta por establecer un determinado cat-lo(o de
derechos$ considerando %ue deben pre!erirse a%uellas acciones humanas
%ue son m-s 0tiles$ & son m-s 0tiles cuando (eneran m-s placer %ue dolor" N
por cierto %ue (enera m-s placer en una persona cuando se respetan
determinados derechos %ue cuando no se hace" :or lo mismo 8es bueno9
ase(urarlos"
arlos Santia(o Nino nos dir- %ue a priori se puede consa(rar el principio
%ue el placer & la ausencia de dolor son valiosos por s mismos$ lo %ue ,l
llama hedonismo$ & %ue ello es uno de los motivos para sostener la e'istencia
de los derechos humanos"
CR2TICAS: 6os inconvenientes %ue (enera esta !undamentacin es %ue se
sustenta e'clusivamente en la idea del placer presente$ pero olvida %ue la
proteccin de los derechos humanos tiene mucho %ue ver con ras(os de
trascendentalidad & permanencia en el tiempo" #s por ejemplo$ el derecho a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin posiblemente no sea
su!icientemente de!endido$ si los e!ectos del daOo ambiental se tienen a

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!uturo" >tro de!ecto %ue se puede advertir es %ue puede aparecer como
contrapuesto el placer %ue puede (enerarle a al(0n individuo lo(rar un
objetivo$ incluso pasando por sobre los derechos de otra persona .8el !in
justi!ica los medios9/$ slo amparado en la idea %ue el hombre debe buscar
siempre su m-'imo placer"
B" Fund!("nt!cion"# Hi#tric!#. Estas !undamentaciones centran su atencin en
la aparicin de los derechos en un momento determinado de la Historia del
Hombre$ no producto del consenso$ sino de circunstancias e'ternas o li(adas a
procesos donde la voluntad humana libre tiene poco o nulo poder de decisin"
B"1" Fundamentacin Historicista" El Historicismo en una corriente de pensamiento
%ue entiende %ue la Historia es un devenir %ue pasa por etapas o ciclos
previsibles$ si se dan ciertas condiciones" No tiene mucha trascendencia lo %ue
los Hombres ha(an o dejen de hacer$ por%ue los cambios se producir-n i(ual"
En el -mbito de los derechos humanos$ ,stos slo son un listado de
!acultades %ue se consa(r con la lle(ada del mundo moderno$ & %ue ha ido
evolucionando & actualiz-ndose con el devenir de los tiempos$ (ener-ndose a
su vez$ di!erentes (eneraciones de derechos"
:ara el Historicismo$ los Derechos han sido el reconocimiento de
determinadas prerro(ativas %ue se ha producido en un momento histrico
tambi,n determinado$ en la ,poca precisa en %ue ello debi ocurrir" Da lo
mismo si estos derechos nacieron por consenso o por imposicin$ si emanan
de la di(nidad de la persona o no$ &a %ue independiemente de las !ormas$
aparecieron cuando estaban dadas las condiciones para ello"
Sobre este punto$ Norberto Lobbio nos dice) %ue los derechos humanos
8nacen cuando deben o pueden nacer. ,acen cuando el aumento del poder del
hombre sobre el hombre, que sigue inevitablemente al progreso t)cnico, es
decir, al progreso de la capacidad del hombre para dominar la naturaleza y a
los dem-s hombres, crea nuevas amenazas a la libertad del hombre o
consiente nuevos remedios a su indigencia6 amenazas que se contrarrestan
con demandas de lmites al poder y remedios que se utilizan con la demanda
al mismo poder de intervenciones protectoras. > las primeras corresponden los
derechos de libertad o a un abstenerse del #stado. > las segundas, los
derechos sociales o a un comportamiento positivo del #stado
?
7uiz-s pueda pensarse %ue$ incluso en el mismo Die(o :ortales
puedan apreciarse ras(os historicistas de !undamentacin de los derechos
polticos de los ciudadanos$ cuando postulaba %ue ellos slo podr-n e'i(irse
en plenitud lue(o de haber obtenido el orden institucional del Estado & la
correcta educacin de sus habitantes$ antes es solo una mera ilusin) 86a
3ep0blica es el sistema %ue ha& %ue adoptar; *pero sabe cmo &o la entiendo
para estos pases+ 2n (obierno !uerte$ centralizador$ cu&os hombres sean
verdaderos modelo de virtud & patriotismo$ & as enderezar a los ciudadanos
por el camino del orden & de las virtudes" uando se ha&an moralizado ven(a
el (obierno completamente liberal$ libre & lleno de ideales$ donde ten(an parte
todos los ciudadanos" Esto es lo %ue &o pienso & todo hombre de mediano
criterio pensar- i(ual9
M
"
5
6a cita aparece en) S72E66# N#3D2I$ #<2S5PN .@AAA/) 8Introduccin al Derecho9$ Editorial Jurdica de
hile$ Santia(o de hile" :-(s" 1MCD1MH
6
5e'to citado en) 6>3ENF>$ S#N5I#<> .@AAJ/) 8Die(o :ortales9$ en coleccin hilenos del Licentenario$ El
"
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CR2TICAS: 6a Historia del Hombre no puede adivinarse" No e'isten los
desi(nios in!ran%ueables$ & la predeterminacin no es tal" 6as personas
siempre son capaces de cambiar el rumbo de los hechos$ descubriendo
nuevas realidades e intentando (enerar mejores condiciones para ellas
mismas" :or lo dem-s$ el historicismo hace perder la !e del Hombre en s
mismo$ conlleva a la abulia & al desinter,s por los problemas de sus hermanos$
total, no hay nada qu) hacer, las cosas pasar-n igual.
B"@" Fundamentacin :ositivista" Esta !undamentacin hace sinnimo derecho &
(aranta" 6os derechos slo e'isten como tales$ cuando son e!ectivamente
(arantizados por el >rdenamiento Jurdico$ vale decir$ por el Derecho :ositivo"
:ara esta lnea$ son derechos a%uellos %ue la autoridad p0blica$ dotada
de potestades normativas$ determina %ue sean derechos"
No ha& otro orden jurdico sino el %ue se puede ejercer por medio del
uso de la !uerza" :or lo tanto$ no e'iste a%uello %ue al(unos llaman 8Derecho
Natural9$ en atencin a %ue ,ste no es obli(atorio$ lo %ue se demuestra por la
circunstancia de %ue no es posible ejecutarlo coercitivamente"
En com0n tiene con el Historicismo en el sentido %ue en nin(uno de los
dos casos$ los ciudadanos comunes tienen posibilidades de participar en el
proceso de (eneracin de estos derechos$ pero se di!erencian en %ue en el
Historicismo$ los procesos se producen solos$ sin intervencin humana al(una
.es$ como dice Joa%un #lmo(uera$ una 8historia sin hombres9/; mientras %ue
para el :ositivismo$ s ha& intervencin humana$ pero solo en las es!eras de
poder$ donde %ueda determinado el contenido del ordenamiento jurdico"
CR2TICAS: 6a doctrina positivista con!unde derechos con (arantas$ &
ello es un error t,cnico" 4ientras los primeros$ son prerro(ativas o !acultades
%ue le pertenecen a sus titulares$ las se(undas son mecanismos de proteccin
de a%uellas !acultades" uando el ordenamiento positivo consa(ra un derecho
espec!ico$ no lo crea ni lo (enera$ sino slo lo prote(e por medio de una
8(aranta9" :or lo dem-s$ la idea de %ue los derechos nacen por voluntad del
le(islador o del constitu&ente trae asociado el ries(o de %ue en cual%uier
momento$ la misma autoridad decida dero(ar o anular la norma$ con lo cual no
slo acabara con la (aranta$ sino %ue$ adem-s con el derecho mismo"
B"B" Fundamentacin ,tica" Entiende %ue estos derechos e'isten como e'i(encia
moral$ & se consideran ine'cusables de una vida di(na; por lo cual$ tienen vida
a0n sin consa(racin le(al$ por lo %ue a los Estados no les cabe ma&or
intervencin$ sino slo prote(erlos" 6os Derechos no emanan de un orden
natural$ superior al Hombre$ sino de un orden moral$ consustancial & propio del
Hombre mismo$ & %ue por lo mismo se le puede "3i4ir ! E#t!do 5 !
D"r"c)o.
8#llo e5plica que @8onaldA 3BorCin afirme que Dlos hombres tienen
derechos morales en contra del #stadoE, y que .arlos F. ,ino diga por su parte
que los derechos humanos son aquellos derechos morales que Dversan sobre
bienes de fundamental importancia para sus titularesE y que se tienen por todos
los hombres. 'or su parte, #usebio <ern-ndez considera que Dni la
fundamentacin iusnaturalista !para la cual el fundamento de los derechos
humanos estara en el derecho natural, deducible de una naturaleza humana
4ercurio$ Santia(o de hile$ p-( @E"
#
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supuestamente universal e inmutable", ni la fundamentacin historicista !para
el cual el fundamento estara en la historia, cambiante y variable" responden,
coherentemente a esa pregunta por el fundamentoE. .ree <ern-ndez, en
cambio, que la fundamentacin )tica contesta a esa misma pregunta en forma
m-s satisfactoria, puesto que Dhace hincapi) en la presentacin de los
derechos humanos como la plasmacin de un ideal com*n de la humanidad,
como un con2unto de reclamaciones que la conciencia mundial contempor-nea
o como la )tica de nuestro tiempo9"
J
En este caso$ los derechos tambi,n nacen en un momento histrico
determinado$ no como !ruto de un acuerdo .como diran los consensualistas/ $
ni tampoco como producto de la voluntad (raciosa de la autoridad .como
pensaran los historicistas o positivistas/$ sino %ue nacen como una
reivindicacin %ue en un momento determinado el pueblo hace !rente a la
autoridad$ la cual termina accediendo a las presiones ciudadanas"
6a !undamentacin ,tica entiende !undamentalmente %ue los derechos$
por tanto$ son e'i(encias %ue slo pueden hacerse en contra del Estado$ & no
en contra de los particulares$ puesto %ue no es ,se el ori(en de sus !acultades"
CR2TICAS: No es justo suponer %ue los derechos deban siempre
lo(rarse como consecuencias de disputas con la autoridad$ los consensos
deben primar" #dem-s$ no es e!ectivo %ue los derechos slo se puedan ejercer
en contra de las autoridades p0blicas$ por%ue tambi,n los puedo de!ender en
contra de otros sujetos particulares"
E" Fund!("nt!cion"# (i3t!#: Son !undamentaciones %ue$ de al(una manera
combinan ar(umentos %ue se encuentran identi!icados con otras
!undamentaciones"
E"1" Fundamentacin racional" Se caracteriza por cuanto intenta conju(ar el elemento
trascendentalidad$ mu& presente en la !undamentacin iusnaturalista$ con el
elemento historia$ b-sico para la de corte historicista$ ar(umentando %ue los
derechos !undamentales son a%uellos %ue deben ser satis!echos bajo
cual%uier conte'to$ %uedando constancia$ sin embar(o$ %ue es claro %ue slo
en sociedades con un desarrollo moral determinado$ son especialmente
reconocidos"
6a di(nidad humana e'iste$ as como tambi,n los valores supremos$ no se
nie(a la e'istencia de los mismos$ & por lo mismo$ e'isten derechos %ue
d"%i"r!n ser respetados siempre" :ero$ con cierta dosis de realismo$ se
reconoce %ue a%uello no siempre es posible$ & por lo mismo$ esas
pretensiones slo pueden ser e'i(idas & de!endidas en los hechos$ en ciertas
sociedades"
6a autora #dela ortina indica) 8Una fundamentacin racional adecuada
debe con2ugar los dos polos que la componen: trascendentalidad e historia, y
ello porque las e5igencias de satisfaccin de los derechos humanos, aunque
slo en conte5tos concretos son reconocidos como tales, rebasan en su
pretensin cualquier conte5to y se presentan como e5igencias que cualquier
conte5to debe satisfacer6 mientras que, por otra parte, es claro que slo en
7
S72E66# N#3D2I$ #<2S5IN) op. cit., p-(" 1JA
$
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sociedades con un desarrollo moral determinado y con unas peculiaridades
2urdicas y polticas son de hecho reconocidas
G
CR2TICAS: 6a distincin entre derechos %ue 8debieran e'istir9 & derechos
8%ue e'isten9 en la pr-ctica$ no es m-s %ue un artilu(io$ una entele%uia$ un
jue(o de palabras" 6os derechos e'isten o no$ & por lo tanto$ lo %ue debieran
hacer estos autores es optar por una de las !undamentaciones antes descritas$
& no mezclarlas$ en un es!uerzo %ue m-s bien parece un invento intelectual
%ue una !undamentacin seria" :or lo dem-s$ al ser una !undamentacin %ue
se nutre de otras$ acarrea con ellas$ todos los vicios & di!icultades %ue &a
tienen las ar(umentaciones ori(inales"
9./. 5eora de la pluralidad de !undamentaciones" En este carril se ubica
principalmente Norberto Lobbio$ para %uien el problema de la
!undamentacin de los derechos$ es un problema %ue no es tal$ & %ue es
innecesario discutirlo" :ara Lobbio$ este cuestionamiento es absolutamente
absurda$ & a(re(a %ue lo verdaderamente relevante es proteger los derechos
humanos & no fundamentarlos. :or lo mismo$ seOala el problema de fondo
relativo a los derechos humanos no es hoy tanto el de 2ustificarlos, como el
de protegerlos.
En estricto ri(or$ no es posible encontrar una 0nica !undamentacin a los
derechos" 5odas ellas son i(ualmente v-lidas$ nin(una se sobrepone a la
otra" :or lo dem-s$ los derechos son mu& di!erentes unos de otros$ siendo
adem-s %ue muchos derechos son antinmicos entre s$ o sea$ es com0n
%ue se den con!lictos entre ellos"
5ambi,n en Lobbio puede leerse) ,o se trata de encontrar el fundamento
absoluto %proeza gloriosa, pero desesperada% se trata de encontrar los
diversos fundamentos posibles. ,o obstante, de todas maneras esta b*squeda
de los fundamentos posibles %haza4a legtima y no condenada a la esterilidad
como la otra% no tendr- ninguna importancia si no est- acompa4ada del
estudio de las condiciones, de los medios y de las situaciones, donde tal
derecho o tal otro pueda ser realizado. #ste estudio es la tarea de las ciencias
histricas y sociales. #l problema filosfico de los derechos del hombre no
puede ser disociado del estudio de los problemas histricos, sociales,
econmicos, psicolgicos, inherentes a su e2ecucin.
H

CRITICAS: El problema ius!ilos!ico de la !undamentacin de los derechos
en nin(0n caso es super!luo" Suponer %ue ese intento ha %uedado obsoleto$
di!iculta determinar cu-ndo ha de incorporarse una nueva (aranta al
ordenamiento jurdico" 5ambi,n di!iculta las tareas de persuasin o
convencimiento a los esc,pticos$ a %uienes no creen en los derechos
humanos$ para su proteccin" No se puede prote(er lo %ue no se conoce$ lo
%ue no se estudia$ lo %ue no se de!ine$ & por lo mismo$ no se puede pretender
preocuparse solo de la de!ensa de los derechos$ si no nos preocupamos de las
cuestiones tericas sobre los cuales se sustentan estos derechos"
8
;er) S72E66# N#3D2I$ #<2S5IN, op" cit"$ p-(s 1J1D1J@"
9
itado en :#HE> <>4EF$ 4#GI4>$ op. cit. :-( IA
%
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Situ!cin c)i"n!
2na cuestin importante es resolver si nuestro ordenamiento jurdico aco(e o no
al(una de estas !undamentaciones"
N la respuesta es claramente a!irmativa" 6a onstitucin tiene una concepcin
iusnaturalista de los Derechos Fundamentales$ lo cual puede deducirse de las si(uientes
disposiciones)
(!* #rt" 1Q inciso primero) 8as personas nacen libres e iguales en dignidad y
derechos, vale decir$ los derechos se tienen por el solo hecho de n!c"r
co(o '"r#on!#.
(%* #rt" IQ inciso se(undo .primera !rase/) #l e2ercicio de la soberana reconoce
como lmitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. > sea$ los derechos son 8esenciales9 a la persona$
9emanan de la naturaleza humana, & son anteriores al Estado mismo"
(c* #rt" 1H NR @B" # propsito del derecho a ad%uirir toda clase de bienes$ la
onstitucin seOala como e'cepcin$ a%uellas cosas que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres, vale decir$ estima %ue tenemos un
derecho 8natural9 de propiedad sobre al(unas cosas .el aire$ el alta mar$ la luz
del sol$ el !irmamento$ etc"/$ & por lo mismo$ e'iste con prescindencia de
cual%uier re(ulacin positiva"
:or otra parte$ al(unos Instrumentos Internacionales rati!icados por hile
e'presan principios similares" :or ejemplo$ la onvencin #mericana sobre Derechos
Humanos .o :acto de San Jos, de osta 3ica/ reconoce en su :re-mbulo) 8que los
derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado
#stado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn
por la cual 2ustifican una proteccin internacional9"
# su vez$ la Declaracin 2niversal de Derechos Humanos de la >N2 tambi,n
establece) 8Hodos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como est-n de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos
con los otros .#rt" 1Q/.
4-s all- de las di!erentes !undamentaciones %ue puedan d-rsele a los derechos
!undamentales$ es claro %ue al menos nuestro sistema jurdico nacional &
latinoamericano ha optado por !undamentar a estos derechos en la Di4nid!d d" !
P"r#on! Hu(!n!.
No sucedi de la misma !orma con al(unos te'tos %ue$ durante el Si(lo G;III
establecieron los primeros derechos de las personas" #s por ejemplo$ la 8Declaracin de
Derechos de ;ir(inia9$ del 1@ de Julio de 1JJM estableca %ue ella se trataba 8de una
declaracin de derechos hecha por los representantes del buen pueblo de Iirginia,
reunidos en asamblea plenaria y libre6 derechos que pertenecen a ellos y a su
posteridad, como la base y el fundamento del gobierno. omo se ve$ esta declaracin
no basa los derechos %ue enuncia en determinada raz ,tica$ sino %ue simplemente en el
acuerdo o convencin de la asamblea"
6ue(o$ en 1JCH$ en Francia se dicta la &a citada 8Declaracin de los Derechos del
hombre & el ciudadano9$ en la cual se establece %ue estos derechos son 8naturales$
inalienables & sa(rados9$ estableciendo adem-s los valores de la 6ibertad & de la
I(ualdad entre las personas" En este se(undo te'to$ &a se aprecia %ue esta cate(ora de
&
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derechos no nacen del mero acuerdo$ sino %ue arrancan de la naturaleza misma de los
seres humanos"
on posterioridad$ &a en el Si(lo GG$ tanto la &a citada Declaracin 2niversal de
Derechos de Humanos .>r(anizacin de las Naciones 2nidas$ 1HEC/$ como la
Declaracin #mericana de derechos del hombre .1HEC/ & la onvencin #mericana de
Derechos Humanos .1HMH/$ aluden e'presa & directamente a la di(nidad de las personas
como ori(en de los derechos !undamentales"
Jurdicamente$ la nocin de Di4nid!d se une en !orma inmediata con el de
personalidad jurdica$ puesto %ue todo Ser Humano tiene derecho al reconocimiento de
,sta .art" M de la Declaracin 2niversal de Derechos Humanos/" :or lo tanto$ cada
individuo de la especie humana "# titu!r d" d"r"c)o#$ sin e'clusin al(una"
:or este motivo$ nin(una persona puede ser tratada como medio$ sino %ue
siempre como un !in en s misma"
:or otra parte$ esta di(nidad tiene como principal caracterstica su
indi&i#i%iid!d$ vale decir$ el Ser Humano no puede ser tratado 8con relativa di(nidad9"
6a violacin o atentado de al(uno de sus derechos$ si(ni!ica un atentado directo
a tod! #u di4nid!d$ & por lo mismo$ es intolerable cual%uier r,(imen poltico o jurdico
%ue slo se dirija a prote(er tales o cuales derechos o libertades$ dejando sin cumplir
otras tantas %ue i(ualmente obedecen a la misma razn ,tica"
Siendo ,sta la justi!icacin a los Derechos Humanos %ue consa(ra nuestro
derecho positivo$ ser- entonces$ la %ue emplearemos m-s adelante para la de!inicin de
los mismos"
III. E 'ro%"(! d" ! D"no(in!cin d" o# D"r"c)o# Hu(!no#
(Tr!#c"nd"nci! d" t"(! 0 D" !# di&"r#!# d"no(in!cion"# 0
O'cin !do't!d! 'or nu"#tr! Con#titucin*
Tr!#c"nd"nci! d" t"(!
6a cuestin relativa a la denominacin de los Derechos es un asunto %ue
depende de muchas cosas"
No slo se trata de esco(er las mejores palabras para darle el nombre m-s
correcto a los Derechos Fundamentales$ sino %ue tambi,n implica asumir$ muchas
veces$ una posicin doctrinaria sobre al(unos temas" #s por ejemplo$ las
denominaciones %ue en!atizan la individualidad del sujeto$ suelen ir li(adas a doctrinas
liberales .Derechos Individuales$ Derechos de la :ersona/"
5ambi,n ha& denominaciones %ue$ siendo posiblemente correctas$ se asocian a
perodos histricos determinados &$ por lo mismo$ la Doctrina pre!iere no emplearlos$ &
as no restrin(irse a cat-lo(o de derechos %ue ho& se consideran incompletos$
insu!icientes u obsoletos" Es el caso$ por ejemplo$ de las e'presiones 8Derechos del
Hombre9$ %ue corresponde al t,rmino %ue se utiliz en la Declaracin !rancesa de 1JCH
durante su 3evolucin"
Finalmente$ ha& denominaciones %ue marcan un sentido jurdico .derechos o
(arantas constitucionales/$ & otras %ue en!atizan el aspecto poltico de los derechos
.derechos humanos/"
5ambi,n ha& a%uellas denominaciones %ue se enmarcan dentro de un criterio
iusnaturalista$ como la de Derechos Innatos o Derechos Naturales$ denominacin %ue
los positivistas rechazar-n"
:or lo tanto$ como se advierte$ la opcin entre un nombre & otro va a depender
tambi,n de posiciones !ilos!icas & jurdicas %ue se ten(an sobre estas realidades"
10
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
D" !# di&"r#!# d"no(in!cion"#
Dentro de las diversas !ormas de denominar estos derechos mencionamos)
(!* Derechos Humanos o Derechos del Hombre" Esta denominacin tiene la ventaja
%ue en!atiza el car-cter universal de estos derechos$ vale decir$ se acent0a en %ue
todos los individuos los poseen" #dem-s$ e'clu&e a otro tipo de derechos %ue
determinados (rupos intentan incluir$ tales como los derechos de los seres vivos$
ampliando el concepto ori(inal" >tra ventaja %ue tiene es %ue tiene una !uerza
ideol(ica importante$ los pueblos suelen luchar por 8los derechos humanos9$ & la
comunidad internacional suele unirse en pos de 8los derechos humanos9"
Sin embar(o$ es redundante$ &a %ue todos los derechos son humanos$ incluso
los de car-cter estrictamente patrimonial .el dominio$ los cr,ditos$ etc"/ Esta
denominacin$ por lo tanto$ no nos sirve para di!erenciarlos de otros derechos
personales & reales con %ue cuentan las personas"
1A
(%* Derechos Subjetivos) Esta terminolo(a pretende remitir los derechos al sujeto
titular de los mismos$ acentu-ndose el car-cter de subjetivos de esta cate(ora de
estos derechos" ;ale decir$ al hablar de derechos subjetivos$ se intenta recalcar
%ue se trata de derechos asociados a personas individualmente consideradas" Sin
embar(o$ en principio$ no parece ser mu& 0til$ toda vez %ue en el -mbito del
Derecho :rivado tambi,n e'isten derechos subjetivos$ %ue en ri(or no tienen
nin(una relacin con el -mbito de los Derechos Fundamentales"
:or lo mismo$ al(unos autores pre!ieren hablar de Derechos :0blicos
Subjetivos$ como una !orma de distin(uirlos de los dem-s derechos %ue pudiera
ostentar un sujeto" Sin embar(o$ tiene otro inconveniente$ & es %ue al hablarse de
Derecho :0blico$ pareciera %ue slo se pudieran ejercer en contra del Estado & no
en contra de sujetos particulares"
(c* Derechos !undamentales de la persona Humana" Esta denominacin busca
destacar dos cualidades de este tipo de derechos) en primer lu(ar$ su car-cter
perentorio$ inviolable e irrenunciable; & adem-s el %ue no todos los derechos
ad%uieren este ran(o trascendental$ el %ue slo e'istira en a%uellos derechos %ue
tienen e!ectivamente la calidad de !undamentales"
En nuestra opinin$ esta denominacin aparece como la m-s correcta$ por
cuanto no cae en las redundancias de las anteriores$ no se encasilla slo en los
derechos %ue se pueden ale(ar !rente al Estado$ & circunscribe el concepto a
a%uella cate(ora de derechos especialmente relevantes para un individuo"
E'iste cierta tendencia en parte de la doctrina %ue parece dstin(uir derechos
humanos & derechos !undamentales" #s$ se dice %ue los derechos humanos son
a%uellos prote(idos a nivel internacional$ por tratados internacionales & tribunales
internacionales; & %ue los derechos !undamentales son a%uellos %ue se (arantizan
10
>tra denominacin %ue se empleaba .ho& est- en !ranco desuso/ es la e'presin 8derechos naturales9"
:rincipalmente este nombre proviene de %uienes suscriben una tesis iusnaturalista de !undamentacin de los
derechos" 7uiere remarcar la idea %ue los derechos le pertenecen a todos los seres humanos por el solo
hecho de e'istir" De esta denominacin se e'traen tres conclusiones) .1/ los derechos$ al ser naturales$ son
anteriores al Estado & al Derecho :ositivo; .@/ pueden ser reconocidos o descubiertos por la razn; & .B/ como
son anteriores al Estado$ son un lmite para el :oder estatal" .:ecesDLarba$ p-( @I/
11
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
internamente por cada Estado" 5ambi,n se indica %ue los derechos humanos es un
concepto poltico$ li(ado a las limitaciones al poder del Estado$ & %ue los derechos
!undamentales son derechos subjetivos %ue le pertenecen a las personas & por lo
tanto$ pueden de!ender ante terceros"
(d* Derechos del iudadano" Es el nombre utilizado por la Declaracin Francesa de
los Derechos del Hombre & el iudadano$ de 1JCH$ & se e'plica slo por ser !ruto
de una carta %ue nace en relacin con la vinculacin del hombre con el Estado$ &
no en relacin a la naturaleza misma de las personas"
("* Derechos onstitucionales o <arantas onstitucionales" Esta denominacin alude
slo a a%uellos derechos consa(rados en la arta Fundamental o onstitucin
Formal" Es insu!iciente$ por tanto$ &a %ue no inclu&e a%uellos derechos
consa(rados por ejemplo$ en tratados internacionales$ ni menos la cate(ora de
derechos implcitos" 5ampoco marca la di!erencia esencial de estos derechos$ cual
es su vinculacin directa con la di(nidad de las personas$ sino %ue slo los
caracteriza en relacin con el 5e'to onstitucional"
(f* 6ibertades :0blicas" on este nombre se pretende aludir a los derechos humanos
en !orma (en,rica$ sin embar(o$ debemos tener en cuenta %ue no todos ellos se
basan en el principio de la 6ibertad" >tros se basan en principios tales como la
Solidaridad o la I(ualdad$ por lo %ue esta denominacin tambi,n sera restrictiva"
#dem-s$ es una denominacin %ue suele utilizarse para los derechos individuales
o de primera (eneracin$ & deja !uera otros derechos de car-cter social"
O'cin !do't!d! 'or nu"#tr! Con#titucin
Nuestra arta Fundamental utiliza indistintamente la terminolo(a antes
seOalada"
# pesar de ello$ es posible advertir dos tipos de nomenclaturas" En al(unos
casos$ usa denominaciones amplias %ue inclu&en a todos los derechos !undamentales$ &
en otros casos$ se re!iere a estos derechos aludiendo slo a los %ue se encuentran
consa(rados en la propia onstitucin"
:or ejemplo$ en al(unos casos se utlliza una denominacin e'tensiva %ue inclu&e
tambi,n los dem-s derechos$ no necesariamente mencionados por la onstitucin" #s
sucede$ por ejemplo con las e'presiones derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana .art" I inciso se(undo/$ derechos humanos .art" H/; o derechos
fundamentales .art" HB inciso tercero/"
En otras ocasiones$ sin embar(o$ la arta se re!iere slo a los Derechos
e'presamente (arantizados en ella" N as habla$ por ejemplo del respeto a los derechos
y garantas que esta .onstitucin establece .art" 1$ inc" cuarto/$ o de garanta
constitucional .art" 1H N0meros @E inc" noveno & @M; art" ME/$ o de derechos
constitucionales .art" EI/"
#s las cosas$ %ueda en evidencia %ue la opcin de nuestro constitu&ente !ue la
de distin(uir entre los derechos e'presamente (arantizados por la onstitucin$ & en
(eneral$ todos los derechos !undamentales$ utilizando e'presiones m-s restrictivas en el
primer caso$ & m-s amplias en el se(undo"
12
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
IV. E 'ro%"(! d" ! N!tur!"+! ,ur-dic! d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#
(N!tur!"+! Su%."ti&! d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#
N!tur!"+! O%."ti&! d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#*
N!tur!"+! Su%."ti&! d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#
6a naturaleza subjetiva de los Derechos Fundamentales consiste en a!irmar %ue
ellos e!ectivamente son 8derechos9$ o sea !acultades de %ue es titular una persona$ &
%ue por lo tanto puede e'i(ir respecto de cual%uier otro sujeto"
:or lo tanto$ en caso %ue otra persona desconozca o vulnere esta !acultad$ su
titular podr- recurrir a 5ribunales & e'i(irle su respeto incluso mediante el empleo de la
!uerza"
N!tur!"+! O%."ti&! d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#
Sin embar(o$ los Derechos Fundamentales$ no solo son derechos en el sentido
subjetivo$ vale decir$ como !acultades %ue le competen al individuo$ sino %ue adem-s$
tienen un cariz o%."ti&o/ &a %ue$ analizados como un conjunto si(ni!ican$ por una parte$
una limitacin al ejercicio del poder$ & por otra parte$ representan un norte$ un motor$ una
motivacin para la actuacin de los r(anos estatales" Desde esta perspectiva$ por lo
tanto$ los derechos !undamentales son norma jurdica obli(atoria %ue obli(a$ limita e
inspira"
6a idea de %ue estos derechos marcan el derrotero hacia donde se dirijan los
es!uerzos del Estado %ueda especialmente mani!estada en el inciso cuarto del art" 1R de
nuestra arta Fundamental) #l #stado est- al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien com*n, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional
su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y
garantas que esta .onstitucin establece.
6os Derechos Fundamentales pasan a ser un valor en s mismo$ un principio
(eneral del Derecho$ & un re%uisito indispensable para la consolidacin de un Estado
Democr-tico de Derecho" 5ambi,n constitu&en un lmite al ejercicio de la soberana de
un Estado"
:or todo ello$ el 5ribunal onstitucional espaOol ha dicho %ue los derechos$ sin
perder su naturaleza subjetiva son elementos esenciales de un ordenamiento ob2etivo
de la comunidad nacional, en cuanto )ste se configura como marco de una convivencia
humana, 2usta y pacfica, plasmada histricamente en el #stado de 3erecho y, m-s
tarde, en el #stado Focial de 3erecho o el #stado Focial y 3emocr-tico de 3erecho.
De all %ue ho& en da$ la le(itimidad de un determinado (obierno no slo se mida
a partir del cumplimiento de !ormalidades b-sicas para asumir el poder .le(itimidad de
ori(en/$ sino %ue adem-s$ slo se mantiene si e'iste un real respeto & promocin de esta
clase de derechos de tanta relevancia" 6os derechos !undamentales son$ por lo tanto$
representan una especie de ndice %ue permiten cuanti!icar & cali!icar el (rado de
le(itimidad o ile(itimidad de un modelo institucional & poltico"
1!
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V. E 'ro%"(! d" d" o# Su."to# In&oucr!do# d"ntro d" o# D"r"c)o#
Fund!("nt!"#
(Su."to Acti&o 0 Su."to P!#i&o*
Su."to Acti&o d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#
6a estructura jurdicoDtradicional de los derechos no siempre se ve re!lejada en lo
%ue a derechos !undamentales se re!iere"
:or este motivo$ es necesario precisar %ue no se cumplir-n con ri(or las mismas
caractersticas %ue pueden observarse respecto de los dem-s derechos subjetivos .como
el dominio$ los cr,ditos$ etc"/ N esto$ por%ue estos derechos no slo son sub2etivos$ como
todos los derechos$ sino %ue tambi,n si(ni!ican condiciones ob2etivas$ est-ndares %ue
permiten cali!icar o evaluar la le(itimidad de un sistema estatal"
#un as$ podemos distin(uir los si(uientes sujetos dentro de una relacin ori(inada
a partir de un derecho !undamental)
En relacin al sujeto activo de los derechos !undamentales$ esto es$ a %ui,n es el
titular de los derechos !undamentales$ debemos distin(uir las si(uientes situaciones)
(!* En r"!cin con !# P"r#on!# N!tur!"#. laramente cada ser humano es
titular de derechos !undamentales$ sin distincin al(una" No obstante ello$
mediante el proceso de especi!icacin %ue estudiaremos m-s adelante$ es
posible encontrar ciertas cate(oras de derechos %ue est,n consa(rados
especialmente para determinadas cate(oras de personas .ej) derechos de los
niOos$ de las mujeres$ de los ancianos/$ pero no obstru&e la idea de %ue todos
los seres humanos sean titulares de derechos !undamentales"
(%* En r"!cin con !# P"r#on!# ,ur-dic!#. Este tema es uno de los m-s
debatidos dentro de la do(m-tica de los derechos !undamentales" En primer
lu(ar$ determinar si las personas jurdicas son o no titulares de derechos va a
depender !uertemente de cu-l ha&a sido la !undamentacin %ue ha&amos
esco(ido" #s$ si nuestra opcin es !undamentar por la va consensual$
depender- de cu-l ha&a sido el acuerdo sobre este punto; si la opcin es la
!undamentacin positivista$ derechamente habr- %ue revisar lo %ue dice el te'to
positivo" Sin embar(o$ si la !undamentacin es la iusnaturalista$ entonces ser-
di!cil poder sostener la titularidad de derechos !undamentales por parte de las
personas jurdicas$ puesto %ue ser- altamente complejo de!ender la tesis %ue
este tipo de entes (ozan de di(nidad"
Sin embar(o$ incluso sosteniendo una !undamentacin iusnaturalista$ la
cuestin tampoco es demasiado clara$ puesto %ue ha& parte importante de la
doctrina$ dentro de la cual podramos mencionar a <erm-n Lidart ampos %ue
estima %ue tambi,n !orma parte de la di(nidad de la persona$ el derecho %ue
,stas tienen a !ormar asociaciones humanas" De esta manera$ respetar las
personas jurdicas no si(ni!ica necesariamente reconocerles di(nidad como si
!ueran sujetos individuales$ sino %ue es una e'i(encia %ue nace lue(o de
estimarlas una mani!estacin o una e'tensin de la di(nidad de %uienes las
!ormaron" Es por esto %ue debi,ramos concederle la titularidad de ciertos
derechos$ opinan %uienes postulan esta tendencia
11
"
11
Lidart dir-) (3e qu) servira la libertad de participacin como derecho personal si se cercenara el derecho
1
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
5ambi,n la posicin iusnaturalista podr- decir) las personas 2urdicas no
son titulares de derechos fundamentales, pero nada obsta a que la .onstitucin
les reconozca garantas. on ello$ no se les reconoce titularidad de derechos
!undamentales a esta clase de personas$ pero %ueda absolutamente a salvo la
posibilidad para %ue el onstitu&ente$ si estima procedente$ las proteja & le
reconozca determinadas (arantas"
Finalmente$ debemos indicar %ue$ en los hechos$ la ma&or parte de los
autores estiman %ue para de!inir si las personas jurdicas son o no$ titulares de
derechos$ es necesario analizar la naturaleza de cada derecho" #s$ podremos
determinar si cada uno de ellos solo les compete slo a las personas naturales$
o bien slo a las personas jurdicas o bien a ambas" :or ejemplo$ el derecho a la
vida & a la inte(ridad !sica slo es de titularidad de las personas naturales .art"
1H NR1 :3/" # su vez$ e'isten derechos %ue slo podr-n asociarse a personas
jurdicas$ como el de las 8con!esiones reli(iosas9 para eri(ir templos .art" 1H NR M
:3/" :or 0ltimo$ tambi,n los ha& %ue podr-n predicarse respecto de ambas$
como lo %ue ocurre con el derecho de propiedad .art" 1H NR @E/
(c* En r"!cin con !# A#oci!cion"# d" '"r#on!#/ no or4!ni+!d!# co(o
'"r#on! .ur-dic! (personas morales). Esta cuestin tambi,n ha sido objeto
de (ran debate" Luena parte de la doctrina est- de acuerdo en concederle
derechos a estas a(rupaciones humanas" Sin embar(o$ ha& su!icientes
ar(umentos para estimar lo contrario" Este es un tema de (ran debate &$ por el
momento$ no se encuentra totalmente zanjado en la doctrina"
(d* En r"!cin con " #"r $u" "#t6 'or n!c"r !nasciturus" Este es un tema %ue
abordaremos m-s adelante$ a propsito del derecho a la vida"
("* En r"!cin con " E#t!do. En este punto$ ha& bastante unanimidad en el
sentido de %ue el Estado no (oza de derechos !undamentales" No (oza de
di(nidad en los mismos t,rminos %ue un individuo" #dem-s$ si se(uimos por
ejemplo$ la !undamentacin ,tica$ sera imposible concebir %ue el Estado ha&a
reivindicado estos derechos !rente a al(una autoridad" No obstante ello$ en la
actualidad se permite %ue algunos derechos puedan ser invocados por
or(anismos p0blicos" Espec!icamente$ nos re!erimos al derecho de propiedad &
otros derechos espec!icos de tipo econmico$ toda vez %ue el Estado es dueOo
de bienes & tiene aptitud para ad%uirirlos"
7.8 Su."to '!#i&o.
En relacin a %ui,n es el sujeto obli(ado por la e'istencia de un derecho
!undamental$ corresponde indicar %ue$ en la actualidad se seOala %ue los Derechos
Fundamentales (ozan de una doble obli(atoriedad$ & se hace re!erencia a lo %ue en
doctrina se conoce como 8e!ecto vertical9 & 8e!ecto horizontal9 de los derechos"
de los partidos polticos y de las asociaciones polticas a desarrollar la actividad que le es propia y que los
politlogos analizan cuidadosamente+ (3e qu) la libertad religiosa si las iglesias y entidades afines no
pudieran holgar sus derechos a las catequesis, a la actividad cultural, a la e5posicin de las ideas, a la
pr-ctica del culto+( J de qu) el derecho de traba2ar, de huelga, de formar sindicatos, m-s el comple2o de
muchos derechos sociales, si la sasociaciones de traba2adores tuvieran negado o retaceado su derecho+ #s
necesario, pues, no descuidar esta faz de los derechos de las asociaciones cuando se discurre sobre los
derechos humanos. LID#35 #4:>S$ <E34KN .1HCH/) 85eora <eneral de los Derechos Humanos9$
Editorial 2niversidad Nacional #utnoma de 4,'ico$ p-(" II"
1"
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
!* E Ef"cto V"rtic! tiene esa direccin .vertical/$ por%ue mira 8hacia arriba9$ vale
decir$ los derechos resultan obli(atorios para el Estado$ sus or(anismos &
!uncionarios" :or cierto %ue el aparato estatal es el primer obli(ado por los
derechos !undamentales$ ello tanto desde un punto de vista doctrinario como de
derecho positivo"
6os ar(umentos doctrinarios pasan por recordar %ue el ori(en de estos
derechos se encuentra precisamente en e'i(encias %ue los individuos hacen en
contra del Estado" #s son concebidos los derechos en su ori(en$ & ello motiva a
se(uir entendiendo %ue las instituciones p0blicas resultan vinculadas por esta
clase de derechos"
6os ar(umentos propios de derecho positivo$ por su parte$ se re!iere a
destacar %ue)
D en las convenciones internacionales sobre derechos humanos$ son los
Estados los %ue se obli(an a respetar sus normas$
D el Estado est- al servicio de la persona humana$ & su !inalidad es
promover el bien com0n .art" 1R inciso ER de la :3/$
D es deber de los r(anos del Estado respetar & promover los derechos
esenciales %ue emanan de la naturaleza humana .art" IR inciso se(undo
:3/
b/ E Ef"cto Hori+ont! d" o# D"r"c)o# se re!iere$ a di!erencia del caso
anterior$ %ue los derechos !undamentales tambi,n son obli(atorios para todos
los sujetos privados$ &a sea %ue se trate de personas naturales o jurdicas$
sujetos todos %ue se encuentran en una posicin de i(ualdad & no de
superioridad$ de all %ue la relacin sea horizontal & no vertical"
6os individuos$ por tanto$ no slo somos titulares de derechos$ sino
adem-s$ tenemos el deber ,ticoDjurdico de respetar los derechos de las
dem-s personas"
# la tesis de la horizontalidad$ se plantean al(unas observaciones$ por
parte de %uienes plantean la tesis liberal de %ue los derechos slo operan
como lmite para la soberana del Estado" :ara estos autores$ los derechos no
pueden ejercerse en contra de otro particular$ pero el Estado Spor intermedio
de sus tribunalesD tiene el deber de respetarlos & prote(erlos$ por lo mismo$
cuando se presenten acciones en contra de otro sujeto privado$ ellas deber-n
ser aco(idas" El !undamento para aco(er estas demandas no ser- el deber del
particular de respetar los derechos del otro$ sino %ue ser- el deber del Estado
de no de!ender e!icazmente los derechos de las personas"
1@
6a teora del e!ecto horizontal$ en hile$ se ve re!lejada tanto en las
normas positivas como en la jurisprudencia" Dentro de las normas de derecho
positivo$ debemos destacar la del art" MQ inciso se(undo de la onstitucin %ue
hace obli(atorios sus preceptos para toda persona$ institucin o (rupo
.:rincipio de la 8Fuerza ;inculante9 o 8Fuerza Normativa9 de la onstitucin/$ &
tambi,n en el art" @A de la arta Fundamental %ue permite %ue el recurso o
12
#l respecto$ se su(iere revisar 8El procedimiento de tutela de Derechos 6aborales9 de Ser(io <amonal$ con
especial re!erencia al caso Shelle& vs" Taemer ante la orte Suprema norteamericana$ en 1HEC .pa(s" B a M/"
1#
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
accin de proteccin pueda deducirse en contra de cual%uier sujeto$ sea
privado o p0blico"
En relacin con la jurisprudencia$ ha& %ue hacer mencin de una
inmensa cantidad de acciones de proteccin %ue han sido aco(idas en contra
de empresas .Isapres$ Lancos$ 4edios de omunicacin$ Establecimientos
educacionales/& sujetos particulares" 5ambi,n es posible encontrar !allos en el
-mbito de las acciones de tutela de derechos !undamentales en sede laboral$
de las le&es @A"ACJ & @A"@MA$ por medio de las cuales$ los trabajadores pueden
solicitar proteccin de sus derechos cuando se ven vulnerados por el
empleador"
c/ M"ncin "#'"ci!: " "f"cto )ori+ont! ("di!to o indir"cto. Ha& una
variante de los dos e!ectos anteriores$ %ue es a%uel %ue distin(ue entre 8dos
clases de e!ectos horizontales9) el e!ecto horizontal directo & el e!ecto
horizontal indirecto"
Esta tesis$ principalmente desarrollada en Estados 2nidos & en #lemania$
entiende primero$ %ue el "f"cto )ori+ont! dir"cto (o inmediato) es a%uel
%ue hemos e'plicado un poco m-s arriba) los derechos humanos obli(an a
todos los sujetos particulares$ & por lo tanto$
:ero !rente a este e!ecto$ e'iste el "f"cto )ori+ont! indir"cto (o
mediato), %ue es el %ue ha sido aco(ido por los tribunales alemanes$ &
durante mucho tiempo tambi,n por los norteamericanos" 6o %ue se propone
es %ue los derechos humanos slo son obli(atorios para el Estado & sus
r(anos$ & jam-s obli(an a los particulares" Sin embar(o$ cuando e'iste un
con!licto entre sujetos privados$ & ,ste es presentado ante un 5ribunal para
%ue sea resuelto$ el juez .como r(ano del Estado %ue es/$ DELE actuar
aplicando los derechos !undamentales" De este modo$ i(ualmente estos
derechos terminan siendo el elemento %ue lo(re resolver el con!licto$ o sea$ si
bien no obli(a directamente a las partes$ termina e'tendiendo su !uerza
normativa (racias a la intervencin de un 5ribunal"
VI. E 'ro%"(! d" !# C!r!ct"r-#tic!# d" o# D"r"c)o# Fund!("nt!"#
(Li#t!do tr!dicion! d" c!r!ct"r-#tic!# 0 Vi#in cr-tic!*
Li#t!do tr!dicion! d" c!r!ct"r-#tic!#
5radicionalmente$ han sido reconocidas las si(uientes caractersticas de los
Derechos Fundamentales"
(9* Son Derechos Innatos o Inherentes" Esto %uiere decir %ue los derechos le
pertenecen a cada individuo de la especie humana$ por el solo hecho de nacer
como tal" Son naturales$ pertenecen al ser humano de la misma !orma como le
es propio su cuerpo$ o sea$ 8por%ue la naturaleza as lo %uiso9"
(7* Son Derechos 2niversales" omo consecuencia de lo anterior$ los derechos
!undamentales le pertenecen a todos los seres humanos$ sin distincin al(una"
5odo individuo es titular de ellos$ independientemente del lu(ar donde se
encuentre$ o de la ,poca %ue le ha&a tocado vivir" No puede hacerse distincin
1$
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
de se'o$ edad$ condicin$ estirpe o nacionalidad"
(:* Son Derechos I(ualitarios" 6os derechos !undamentales no slo le pertenecen a
todas las personas$ sino %ue adem-s a todas ellas les corresponden en la misma
medida o en la misma intensidad" No solamente todas las personas son titulares
de la libertad de e'presin$ sino %ue adem-s$ todos son titulares de la misma
libertad de e'presin"
(;* Son Derechos #bsolutos" 6os derechos !undamentales emanan de la di(nidad$ &
como no se puede restrin(ir o limitar la di(nidad humana$ entonces tampoco los
derechos se pueden restrin(ir" De all %ue se di(a %ue son absolutos" # su vez$ si
los derechos emanan de la libertad humana$ para los liberales$ tampoco es
adecuado someterla a lmites
1B
"
(<* Son Derechos Inalienables" ;ale decir$ nadie podr- enajenarlos a otro$ ni nadie
podr- privar de ellos a otro" :or lo mismo$ son irrenunciables e inviolables"
(=* Son Derechos Irrenunciables o Indisponibles" 6a voluntad de las personas se
encuentra limitada$ puesto %ue se trata de derechos %ue son inherentes a su
propia e'istencia$ por lo mismo ellas se encuentran impedidas de renunciar a
estos derechos$ & de hacerlo$ dicha renuncia sera nula"
(>* Son derechos inviolables" 7ue sean inviolables si(ni!ica %ue no pueden ser
vulnerados$ a!ectados$ violados" Implica una es!era de inviolabilidad$ %ue los
trans!orma en prerro(ativas %ue deben ser respetadas por todos los sujetos %ue
se vinculen con los titulares"
(?* Son Derechos Irreversibles" Esto %uiere decir %ue una vez %ue un derecho ha sido
reconocido o incorporado al cat-lo(o de derechos prote(idos por el ordenamiento$
no puede eliminarse del mismo"
(@* Son Derechos Indivisibles" 6a di(nidad humana es indivisible$ es una sola unidad &
por lo mismo$ debe ser prote(ida nte(ramente" Si cada derecho representa un
-rea di!erente de dicha di(nidad$ entonces los derechos tambi,n son divisibles"
:or lo mismo$ no es posible concebir un sistema jurdico$ poltico o econmico %ue
ten(a por objeto prote(er slo determinados derechos$ mientras incurre en la
vulneracin de otros" #!ectar cual%uiera de estos derechos implica la a!ectacin de
toda la di(nidad & no slo de una parte de ella" # nadie se le trata de una !orma
8m-s o menos di(na9$ o se le respeta o no se le respeta" :or lo mismo$ la di(nidad
& los derechos %ue de ella emanan$ son indivisibles"
(9A* Son Derechos Imprescriptibles$ vale decir no se pierden por el hecho de no
reclamarlos por cierto tiempo" 6a imprescriptibilidad de estos derechos &a se
encontraba consa(rada en la Declaracin de los Derechos del Hombre & el
iudadano de 1JCH"
13
;er 8ar-cter absoluto & lmites de los Derechos & 6ibertades9 de J" 4artnez Esta& en 86ecciones de
Derechos Humanos9$ Edeval 1HHJ"
1%
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
Vi#in cr-tic! d" !# c!r!ct"r-#tic!#
Indicadas estas caractersticas$ es importante revisar si e!ectivamente ellas son
correctas en la actualidad" Es conveniente analizarlas para con!irmar si es correcto
se(uir predic-ndolas$ o si$ por el contrario$ podemos introducir al(unas dudas sobre
ellas"
:arece del todo razonable sostener %ue los derechos sean derechos inviolables$
por%ue de lo contrario$ dejaran de ser derechos"
:ero claramente$ al(unas de estas caractersticas slo ser-n v-lidas para
%uienes sosten(an una posicin iusnaturalista$ no para %uien a!irme una !undamentacin
di!erente" :or ejemplo$ un positivista o un consensualista no estar- de acuerdo de %ue
los derechos sean innatos$ &a %ue ellos sostendr-n %ue los derechos nacen por%ue as
lo dice el Derecho :ositivo$ o por%ue as lo acordaron las personas" 5ambi,n se
encuentra ntimamente li(ado al iusnaturalismo$ la tesis de la indivisibilidad de los
derechos$ &a %ue su !uente doctrinaria se apo&a en la nocin de di(nidad humana"
3especto a %ue los derechos son universales o %ue son i(ualitarios pasa tambi,n
por de!inir hasta %u, punto estos derechos pueden e!ectivamente ser aplicables en
todos los rincones del planeta" Ello$ por cuanto e'isten culturas & civilizaciones %ue
tienen concepciones di!erentes acerca del Hombre$ de sus relaciones con los dem-s
sujetos$ de las !amilias$ del rol de las mujeres o de los niOos$ de su vinculacin con la
naturaleza$ etc" on tantas di!erencias culturales$ *es posible se(uir sosteniendo %ue
e'iste un plie(o de derechos %ue deben de!enderse en todo lu(ar & en toda ,poca+ En
ese conte'to$ & bajo la discusin llevada a cabo en las Naciones 2nidas en 1HEC para
de!inir el contenido de la Declaracin 2niversal de Derechos Humanos$ el dele(ado de
#rabia Saudita deca) os autores del borrador de la 3eclaracin, en su mayor parte,
slo han tenido en cuenta los est-ndares reconocidos por la civilizacin occidental y han
ignorado a las civilizaciones m-s antiguas y sus instituciones, como por el e2emplo el
matrimonio, que han dado pruebas de su idoneidad a lo largo de los siglos. ,o es
responsabilidad del comit) proclamar la superioridad de una civilizacin sobre las dem-s
ni establecer unos est-ndares uniformes para todos los pases del mundo. 6o mismo
puede decirse sobre la imposicin de al(unos derechos$ mu& %ueridos para el mundo
occidental$ pero de!initivamente mu& e'traOos para las culturas ind(enas$ asi-ticas$ o
a!ricanas"
En relacin con %ue los derechos seran absolutos$ ello en la actualidad &a no
tiene nin(0n sentido se(uir a!irm-ndolo" Slo podramos se(uir de!endiendo el car-cter
absoluto de los derechos humanos si vivi,semos solos$ sin contacto con nin(una otra
persona$ pero como no es as$ por cierto %ue tenemos %ue aceptar %ue nuestros
derechos se encuentren limitados por los derechos de los dem-s" #dem-s$ las
onstituciones & el Derecho Internacional aceptan ciertas restricciones o limitaciones de
los derechos !undamentales$ bajo ciertas condiciones & con el objeto de prote(er otros
valores$ principios & derechos mu& importantes" 4-s adelante estudiaremos las
limitaciones de los derechos !undamentales$ en %u, consisten & cu-les son sus e!ectos"
Sobre la irrenunciabilidad de los derechos !undamentales$ tambi,n se puede
discutir bastante sobre ella" En primer t,rmino$ debemos recordar %ue los derechos
!undamentales son$ esencialmente eso) derechos$ & no deberes" Si !ueran deberes$
e'istira el imperativo jurdico de ejercerlos" #dem-s de ello$ la posibilidad de %ue los
individuos puedan renunciar a al(unos derechos$ tambi,n es plenamente coherente con
la de!ensa de su di(nidad & su auodeterminacin" *:or %u, habra %ue impedir por
ejemplo$ %ue una persona autolimite su libertad de e'presin mediante cl-usulas de
con!idencialidad+ *> %ue al(uien renuncie a su libertad de trabajo$ mediante contratos
1&
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
de e'clusividad+ :or 0ltimo$ *hasta %u, punto puede obli(arse a una persona a vivir$ en
contra de su voluntad$ cuando se encuentra en un estado de (ran su!rimiento !sico$ o
cuando pretende inmolarse en de!ensa de valores supremos$ o cuando sus principios le
impiden renunciar a bienes a0n m-s preciados %ue su propia vida+
omo se aprecia$ los derechos tienen sus caractersticas %ue le son propias$
pero nada obsta a %ue podamos revisar dichas condiciones$ & repensar nuevamente
estos temas"
VII. D"finicin d" D"r"c)o# Fund!("nt!"#
(D"finicin 0 O%#"r&!cin fin!*
D"finicin d" D"r"c)o# Fund!("nt!"#
De acuerdo a todo lo seOalado con anterioridad$ & teniendo a salvo el hecho %ue
e'isten teoras %ue pueden hacer variar el contenido de la de!inicin %ue se entre(ar-$
diremos %ue para e!ectos de este curso$ los Derechos Fundamentales son)
aquellas facultades o prerrogativas que le pertenecen a todo individuo
de la especie humana por el slo hecho de existir como tal, que se
vinculan con su dignidad ms esencial, y que aunque no cuenten con
declaracin positiva estatal, deen ser respetados por todos aquellos
que de alguna manera se relacionen directa o indirectamente con el
titular, incluido el propio !stado.
O%#"r&!cin Fin!
omo se advierte$ la de!inicin de derechos !undamentales %ue hemos entre(ado$
es un concepto %ue se matricula con al(una de las opciones doctrinarias %ue antes
estudiamos"
#s$ al re!erirnos a derechos %ue pertenecen a todo ser humano & %ue se vinculan
con su di(nidad$ estamos optando por una visin iusnaturalista de los derechos humanos"
Esto$ por cuanto$ como hemos demostrado$ es la posicin %ue adopt nuestro
onstitu&ente"
5ambi,n se trata de una de!inicin %ue en!atiza la naturaleza subjetiva de los
derechos" on ello$ no se pretende eliminar la idea de %ue tambi,n posea un rol objetivo$
pero esa condicin es consecuencia o accesoria de la anterior$ %ue resulta ser la esencial"
:or 0ltimo$ consiste en un concepto %ue reco(e tanto el e!ecto vertical como el
horizontal de los derechos$ puesto %ue estima %ue ,stos son obli(atorios tanto para el
Estado como para toda persona %ue se vincule directa o indirectamente con su titular"
Si adoptamos al(una posicin di!erente$ por cierto %ue la de!inicin tambi,n ser-
distinta$ por lo %ue es imposible entre(ar un concepto 0nico e indiscutible acerca de esta
clase de derechos"
20
Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 201
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