F.

Opinin sobre cuestin ltima

La regla 705 acaba con la prohibicin de la opmwn sobre "cuestin
ltima", esto es, sobre aquello de lo que en ltima instancia depende la
adjudicacin de la controversia.

o As, sera una opinin sobre cuestin ltima el testimonio de un
psiquiatra en trminos de que al momento de incurrir en los hechos
imputados, el acusado no tena capacidad suficiente para
comprender la criminalidad del acto o para conducirse de acuerdo
con el mandato de la ley penal.
Este lenguaje coincide con el texto del artculo 39 del Cdigo Penal y tal
testimonio, bajo la anterior norma (antes de la regla de 1979), era
impermisible por usurpar las funciones del jurado. No as bajo la regla
705.
Con todo, no se permite al perito que testifique que el demandado fue
negligente o que el acusado es inimputable; pero se le permite testificar en
trminos del estndar jurdico del que depende la inferencia de negligencia
o de inimputabilidad.
En cuanto a credibilidad de testigos, el perito no puede testificar que tal
testigo miente o ha dicho la verdad en su testimonio, aunque puede ilustrar
al juzgador sobre elementos de confiabilidad o falta de sta en un
testimonio.
o As, se permite al perito testificar sobre el sndrome del mno
maltratado, o para ayudar al juzgador a evaluar la credibilidad del
testimonio del nio, pero no se le permite ir tan lejos como para
emitir su opinin de que el nio dijo la verdad en la silla de los
testigos. Vanse Pueblo v. Canino, 134 D.P.R. 796 (1993) y
Pueblo v. Olmeda, 2009 JTS 97.
La regla federal 704 (b) fue enmendada para impedir opinin pericial
sobre cuestin ltima en relacin con si el acusado tena o no tena el
estado o condicin mental requerido para el delito imputado (mens rea) o
para establecer una defensa, como insanidad mental, capacidad
disminuida, etc. Esto es una determinacin de poltica criminal para tratar
de combatir la fabricacin de defensas. Esto no rige en Puerto Rico.
G. Peritos del tribunal
Para combatir en alguna medida la parcialidad de los peritos de las partes,
se han aprobado reglas para permitir los llamados peritos del tribunal. Se
trata de conseguir un tipo de neutralidad que sea de ayuda al juzgador, que
a menudo se ve atrapado entre opiniones irreconciliables de los peritos de
las partes.
26



o
o
De ah las reglas 709 de Puerto Rico y la regla federal 706. El
apartado (e) de la regla federal deja a la discrecin del juez revelar
al jurado que se trata de un perito del tribunal; nuestra regla 709
(C) dispone lo mismo.
Hay cierta preocupacin con que el jurado, al saber que se trata de
un perito del tribunal, le d un valor desmedido a su testimonio, y
hasta preferirlo sobre un testimonio superior de un perito de parte.
Por otro lado, el propsito de la regla es, justamente, combatir la
parcialidad del testimonio del perito de parte.
El perito del tribunal puede ser nombrado a solicitud de parte o por
iniciativa del tribunal.
La compensacin al perito la paga el Estado en casos criminales y en casos
de menores. En casos civiles la compensacin es pagada por las partes,
pero la parte victoriosa puede recobrar lo pagado como costas si se trata de
un "gasto necesario".
IV. PRUEBA DE REFERENCIA
A. Definicin de prueba de referencia (regla 801)
Prueba de referencia consiste en evidencia de una declaracin que no se hizo en la vista en
que se ofrece como prueba, con el propsito de que el juzgador tenga como cierta la
declaracin.



Si la declaracin se ofrece con cualquier otro fin legtimo pertinente, no
constituye prueba de referencia.
La persona que hace la declaracin es el "declarante" .
La declaracin tiene que ser una "aseveracin", esto es una oracwn
declarativa susceptible de ser verdadera o falsa; queda fuera toda expresin
que no sea una aseveracin, como una orden, una pregunta, una
interjeccin, etc.
o Ejemplos tpicos de una declaracin que no se ofrece para probar
la verdad de lo aseverado es cuando se trae como una declaracin
anterior del testigo para impugnar su testimonio en corte.
o Otro ejemplo es cuando se trae para probar el efecto sobre una
persona que escuch la declaracin:
As, si Juan le dice a Ral que Pedro agredi al hijo de Ral, y
ste (Ral) en represalia agrede a Pedro, la declaracin de
Juan-que Pedro agredi al hijo de Ral-es prueba de referencia
en el juicio de agresin contra Pedro por haber agredido al hijo
de Ral, pero no lo es en el juicio contra Ral por haber
27
agredido a Pedro, pues en ese caso la declaracin de Juan (el
declarante) no se trae para probar que la declaracin es cierta,
sino para establecer el efecto que tuvo sobre Ral, esto es,
motivo para agredir a Pedro.
B. La regla de exclusin de prueba de referencia (regla 804)
La regla 804 establece la regla general de exclusin de prueba de referencia, fundada en
que la parte contra la cual se ofrece la evidencia no ha tenido oportunidad de confrontarse
con el declarante, particularmente en cuanto falta de oportunidad para contrainterrogarlo.
En casos penales la regla de exclusin est vinculada con el derecho
constitucional del acusado a confrontarse con los testigos del fiscal,
cuando ste pretende usar prueba de referencia como prueba de cargo.
Las reglas 802, 803, 805 y 806 establecen un gran nmero de excepciones
a esta regla de exclusin, fundadas en tres razones:
(1) que no est presente la falta de confrontacin de la parte con el
declarante;
(2) no disponibilidad del declarante para testificar; y
(3) garantas circunstanciales de confiabilidad de la declaracin particular.
Advirtase que el efecto de estas excepciones es slo que la declaracin no ser
inadmisible por ser prueba de referencia; la declaracin puede resultar inadmisible por
cualquier otra regla de exclusin o fundamento para objetarla distinto a prueba de
referencia.
C. Excepciones a la regla de exclusin (seleccin)
l. Las admisiones (regla 803)
De conformidad con la regla 803 (a), toda declaracin que haya hecho una parte es
admisible contra esa parte.



No cabe hablar de falta de confrontacin entre el declarante y la parte
contra quien se ofrece la declaracin, pues se trata de la misma persona.
La declaracin no es admisible a favor de la parte (el declarante) sino slo
en su contra.
La declaracin puede resultar inadmisible por otros fundamentos, como,
por ejemplo, la falta de advertencias bajo las normas de Miranda.
La parte contra la cual se admite la declaracin -su admisin- puede
presentar evidencia para refutar el contenido de la declaracin y podra
prevalecer.
28




o Esto es distinto a la admisin judicial producto de una estipulacin
o de una alegacin; aqu la parte queda obligada por lo admitido,
salvo que el tribunal le permita retirar la alegacin o estipulacin.
La regla 803 (b) permite la admisin tcita, que consiste en que la parte
que tiene conocimiento de una declaracin -que de haber sido hecha por
ella constituira una admisin- nada hace para negarla, refutarla o
explicarla.
o Pero esto es as slo cuando bajo las circunstancias del caso tendra
sentido negar la declaracin. No hay porque negar la declaracin
en ciertos contextos, como en el de una broma, el declarante loco,
etc.
En el caso de la declaracin que se pretende usar como admisin tcita del
acusado, esto no es posible si est reido con el derecho contra la
autoincriminacin. Vase Pueblo v. Alvarez Trinidad, 85 D.P.R. 593.
Los apartados (e), ( d) y (e) de la regla 803 establecen las llamadas
admisiones vicarias, que consisten en declaraciones de una persona (el
declarante) que se admiten no slo contra ste bajo la 803 (a), smo
tambin contra otra persona si entre los dos hay determinada relacin.
o
o
En el caso de la regla 803 (e), el declarante tiene autoridad expresa
para hablar por la parte contra la cual se ofrece la declaracin; as
puede ocurrir en la declaracin mandatario-mandante, broker-
cliente, etc.
En el caso de la regla 803 ( d), no se trata de que la parte hubiera
autorizado al declarante a hablar por ella. Se exigen tres
requisitos:
(1) una relacin de agente-principal o empleado-patrono entre
declarante y parte;
(2) una declaracin hecha durante la vigencia de la relacin; y
(3) que la declaracin est vinculada con la relacin.
Tomemos el ejemplo del conductor del camin usado para la
entrega de muebles. Se produce un accidente entre el camin y
un peatn y el conductor admite culpa (frenos defectuosos). La
declaracin es una admisin del conductor admisible contra l
bajo la regla 803 (a) y contra el patrono mueblero bajo la
regla 803 (d). La declaracin la hizo el empleado durante la
vigencia de la relacin y es sobre un asunto vinculado con la
relacin (la condicin del camin) .
29






o
Si la declaracin la hace el conductor despus de que el
patrono lo despide, no es admisible contra el patrono.
Igualmente, una declaracin del empleado que nada tiene que
ver con el empleo de conductor, como lo sera que el patrono
ha agredido a alguien o que es el padre de cierto nio, no sera
admisible contra el patrono en caso penal por agresin o civil
de filiacin, pues falta el tercer requisito.
La regla 803 (e) establece una de las excepciones a la regla 804
ms utilizadas, sobre todo como prueba del ministerio pblico. Se
exigen tres requisitos:
(1) la existencia de una conspiracin de la cual sean miembros el
declarante y la parte contra la que se ofrece la declaracin;
(2) que la declaracin se haga durante la vigencia de la
conspiracin; y
(3) que la declaracin se haga con el fin de adelantar la
conspiracin. Vase Pueblo v. Meli, 143 D.P.R. 708.
No tiene que haber un delito de conspiracin y el declarante puede haber
sido absuelto de la conspiracin o ser un menor inimputable; no se trata de
establecer el delito de conspiracin. Vase Pueblo v. Miranda, 130 D.P.R.
507.
Los requisitos de la conspiracin se establecen bajo la regla 109 (A).
No es necesario establecer la no disponibilidad del declarante para
testificar, aunque se trate de prueba de referencia contra un acusado, salvo
que se trate de una declaracin testimonial, lo cual es improbable.
La conspiracin se estima que se ha terminado cuando se ha logrado ya el
fin u objetivo de la conspiracin (asaltar el banco) o es patente ya que la
conspiracin fracas (la polica frustr el asalto).
De ordinario el arresto de uno de los conspiradores pone fin a su
participacin en la conspiracin.
Se rechaza que la conspiracin s1ga vigente, aunque se consigui el
objetivo de la conspiracin, mientras se est en la fase de ocultacin
( concealment phase ), salvo que hubiera un plan muy definido de cmo
proceder tras lograr el objetivo de la conspiracin.
El tercer requisito es fundamental. La regla no se aplica slo porque la
declaracin se hubiera hecho cuando el declarante y la parte fueran todava
miembro de la conspiracin en curso; se requiere que la declaracin sea
"in furtherance of the conspiracy", esto es, hecha con el fin de adelantar el
30


2.
objetivo de la conspiracin, como, por ejemplo, atraer nuevos miembros
para la empresa delictiva, cotejar que el plan va por buen camino, etc.
El prrafo final de la regla 803 se refiere a la prueba para establecer los
requisitos exigidos en los apartados (e), ( d) y (e) de la regla. Se exige
alguna evidencia distinta a la propia declaracin cuya admisibilidad est en
disputa. Esto es, la declaracin es evidencia admisible pero no suficiente
para establecer los requisitos para su admisibilidad.
Declaraciones anteriores de testigos (regla 802)
La regla 802-como la anterior regla 63- acaba con la anterior norma de que las
declaraciones anteriores de un testigo slo eran admisibles para impugnar su credibilidad,
pero no como prueba sustantiva.



Bajo la regla 802 se admiten ciertas declaraciones anteriores de un testigo,
como excepcin a la regla de exclusin de prueba de referencia (o como
no constitutiva de prueba de referencia), siempre que el testigo estuviere
sujeto a ser contrainterrogado en relacin con la declaracin anterior.
Pero distinto a la anterior regla 63, no toda declaracin anterior es
admisible, sino solo la declaracin anterior que:
(a) es inconsistente con el testimonio prestado en el juicio o vista y fue
dada bajo juramento y sujeta a perjurio;
(b) es consistente con el testimonio prestado en el juicio o vista y se
presenta con el propsito de refutar una alegacin expresa o implcita
contra la persona declarante sobre fabricacin reciente, influencia o
motivacin indebida; o
(e) identifica a una parte o a otra persona que particip en un delito o en
otro suceso, se hizo en el momento en que el delito o suceso estaba fresco
en la memoria de la persona testigo y se ofrece luego de que la persona
testigo haya testificado haber hecho la identificacin y que sta reflejaba
fielmente su opinin en aquel momento.
En Pueblo v. Esteves, 110 D.P.R. 334, el Tribunal Supremo aclar que la
declaracin anterior slo es admisible tras el examen directo del testigo o
durante l; no se puede presentar la declaracin sin antes someter al testigo
a un examen directo .
o Para que la declaracin sea admisible, se requiere que la parte
contra la que se ofrece la prueba de referencia haya tenido la
oportunidad de contrainterrogar al testigo al menos sobre la
declaracin (si la hizo, las circunstancias bajo las que la hizo),
aunque no necesariamente sobre el asunto al que se refiere la
declaracin (subject matter of the statement). Vanse Pueblo v.
31


3.
Stevenson, 113 D.P.R. 634 y United States v. Owens, 484 U.S.
554.
La declaracin anterior del testigo es admisible como prueba contra el
acusado sin violar el derecho a confrontacin, siempre que hubiera la
oportunidad de contrainterrogar sobre la declaracin anterior.
o Ms an, puede sostenerse la condena del acusado a base de la
declaracin admisible bajo la regla 802, a pesar de que el
testimonio del declarante en corte sea exculpatorio, siempre que la
prueba pusiera al juzgador en condiciones de evaluar las distintas
declaraciones del testigo-declarante. Vase Pueblo v. Adorno, !33
D.P.R. 839.
En casos civiles o administrativos la regla se aplica sin mucha dificultad;
vase O.E.G. v. Rodrguez Martnez, 2003 JTS 51, !59 D.P.R. 98.
Declaraciones sujetas a la no disponibilidad del testimonio del
declarante (regla 806)
La regla 806, al igual que la regla federal 804, supone para su aplicacin la no
disponibilidad del declarante. Es necesario que el proponente de la evidencia realice un
esfuerzo bonafide para conseguir que el declarante testifique.

Este esfuerzo debe ser an mayor, por exigencias de la clusula de
confrontacin, cuando se pretende ofrecer la prueba de referencia contra
un acusado. Vase Barber v. Page, 390 U.S. 719.
La regla 806(A) enumera, en forma no taxativa, cinco fundamentos para
tener a un declarante como "no disponible como testigo":
( 1) El declarante est exento de testificar en relacin con el asunto objeto
de su testimonio, por razn de un privilegio
(2) El declarante se niega a testificar sobre el asunto, a pesar de orden del
tribunal
(3) El declarante no puede recordar sobre el asunto u objeto de su
testimonio
( 4) El declarante ha fallecido o no es posible su comparecencia por razn
de enfermedad o impedimento de salud mental o fisica, o
(5) El declarante est ausente a pesar de las diligencias que ha hecho el
proponente de la declaracin para conseguir su comparecencia
mediante citacin del tribunal.
No se admite prueba de referencia bajo esta regla cuando la causa para la
no disponibilidad del declarante se debe a conducta intencional del
proponente de la evidencia.
Establecida la no disponibilidad del declarante. se admite. como excepcin a la regla de
exclusin de prueba de referencia, la siguiente prueba de referencia bajo la regla 806 (B):
32

(a) testimonio anterior
La regla 806 (B) (1) permite como prueba de referencia admisible, sujeto a la no
disponibilidad del declarante, su testimonio anterior si la otra parte tuvo oportunidad y
motivo similar para desarrollar el testimonio en interrogatorio directo,
contrainterrogatorio o en redirecto. Esto es, que la parte contra quien se ofrece la
declaracin tuvo oportunidad para efectivo contrainterrogatorio en circunstancias
similares a las de la vista en que se pretende ofrecer la evidencia. En casos criminales,
esto incluye testimonio dado en:
(1) juicio anterior;
(2) vista preliminar;
(3) vista de causa probable para arresto (siempre y cuando la parte haya
comparecido con abogado y tenido la oportunidad de contrainterrogar; si fue vista
en ausencia, no aplica la regla);
( 4) deposiciones tomadas conforme a derecho.
Todos estos casos suponen que las partes tenan un inters y motivo similar al interrogar y
contrainterrogar.
No se permite utilizar al ministerio fiscal testimonio frente al gran jurado
(pues no hay oportunidad de contrainterrogatorio), ni de vistas de
supresin de evidencia (pues no parece haber motivo similar).
En casos civiles tambin aplica la regla, siempre y cuando las partes hayan
tenido inters y motivo similar al interrogar en la ocasin anterior. La
deposicin es el caso tpico de testimonio anterior.
Si se trata de un caso civil, es suficiente con que un predecesor en inters
hubiera tenido la oportunidad de confrontarse con el declarante durante su
testimonio anterior.
(b) declaraciones en contemplacin de la muerte
Por razones de necesidad, la regla 806 (B) (2) permite como prueba de referencia
admisible, sujeto a la no disponibilidad del declarante, declaraciones en peligro de
muerte. Para que se aplique esta regla se tiene que cumplir con estos requisitos:
(a) el declarante debe creer (subjetivamente) que est en inminente peligro de
muerte;
(b) la creencia tiene que tener alguna base objetiva (es decir, no se admitir una
declaracin de quien pensaba que se iba a morir por un dolor de cabeza);
(e) el declarante debe tener conocimiento personal sobre lo que est diciendo.
33
( d) la declaracin se relaciona con la causa o las circunstancias de lo que el
declarante crey su muerte inminente.
Para fines del derecho a confrontacin del acusado, se estima que esta
excepcin satisface ese derecho.
(e) declaraciones contra inters
La regla 804 (B) (3) reconoce como prueba de referencia admisible, sujeto a la no
disponibilidad del declarante, la declaracin contra inters. Las declaraciones tienen que
ser contra inters en el momento de hacerse la declaracin y no cuando se ofrecen en
evidencia (las admisiones, por el contrario, tienen que ser contra inters en el momento en
que se ofrecen en evidencia).




Una declaracin es contra inters cuando una persona razonable no la
hubiera hecho a menos de que creyera que era cierta.
Se admiten declaraciones contra el inters civil, penal, profesional, y
hasta social. Por lo tanto, seran admisibles declaraciones de que tengo
determinada enfermedad venrea o que mi esposa tiene un amante.
La Corte Suprema de los Estados Unidos decidi (como cuestin de
derecho federal, no constitucional) que en un texto que contiene
declaraciones que son contra el inters penal del declarante y otras que no
lo son, no se admitir la declaracin completa, sino slo aquellas que son
contra inters. Vase Williamson v. U.S., 512 U.S. 594.
Es importante examinar el contexto de la declaracin para ver s1 es
realmente contra inters:
o
o
Si Juan dice que se gan un milln de dlares el pasado ao, sera
contra inters si se ofrece en el contexto tributario, pero no lo sera
si se ofrece en el contexto de una solicitud de prstamo bancario.
Las declaraciones de un co-autor que implican a otro co-autor, por
lo general no se consideran contra inters penal pues pretenden
echarle la culpa a otra persona. Por lo tanto, la Corte Suprema ha
resuelto que este tipo de declaraciones incriminatorias de un co-
autor ofrecidas como prueba contra el coautor acusado, no superan
el escollo constitucional del derecho a confrontacin.
( d) declaraciones sobre historial personal y familiar
Por ltimo, la regla 806 (B) (4) reconoce como prueba de referencia admisible, sujeto a la
no disponibilidad del declarante, declaraciones sobre historial personal o familiar. Esto
incluye declaraciones sobre su propio historial familiar, o del historial de familiares
cercanos. Ejemplos tpicos son declaraciones sobre edad, matrimonio, filiacin, etc.
34

(e) forfeiture by wrongdoing
La regla federal 804 (b) ( 6) dispone que una parte que procure intencionalmente la no
disponibilidad del acusado, no puede objetar a base de prueba de referencia. As, el
acusado no podr invocar prueba de referencia para objetar la declaracin de una persona
que no est disponible para testificar justamente por las gestiones del propio acusado para
evitar su testimonio.
Esta regla no ha sido aprobada en Puerto Rico, aunque hay un proyecto de ley para
reconocerla.
4. Declaraciones admisibles independientemente de la disponibilidad del
declarante para testificar (Regla 805)
(a) declaraciones contemporneas a la percepcin
La regla 805 (A) permite, como excepcin a la regla 804, una declaracin narrando,
describiendo o explicando un evento, acto o condicin hecha mientras el declarante
perciba dicho acto, condicin o evento o inmediatamente despus. Tal es el caso del que
narra un evento en vivo para la radio o televisin. Otro ejemplo es la persona que le va
contando a otra lo que va ocurriendo. La nota esencial es la contemporaneidad entre el
evento y la declaracin. Vase Nieves v. Rexach, 124 D.P.R. 427 .
(b) declaraciones espontneas por excitacin
La regla 805 (B) slo se activa con un evento conmocionante, como sufrir un asalto, una
seria colisin de vehculos, un sbito fenmeno natural, etc.


La declaracin debe haberse hecho mientras el declarante estaba todava
bajo la conmocin del evento y debe referirse a ese evento. As ocurre con
la declaracin que hace la vctima de una violacin o un asalto tan pronto
como se libera del malhechor-o mientras dure la conmocin-contando lo
sucedido.
La declaracin puede ser a contestacin de pregunta. Vase Pueblo v .
Garca, 113 D.P.R. 843.
Un leve impacto de un carro a otro por la parte trasera no es un evento
conmocionante bajo esta regla: Nieves v. Rexach, 113 D.P.R. 427.
(e) declaraciones sobre condicin jlsica, mental o emocional
Las declaraciones sobre condicin fisica, mental o emocional del declarante son prueba de
referencia admisible en virtud de la regla 805 (C).
El ejemplo clsico son declaraciones sobre dolencias fisicas como "me
duele la cabeza" o sobre estados anmicos como "estoy triste".
35

o
Estas, declaraciones tienen que ser personales. La declaracin
"Luis y yo estamos tristes" no es admisible para probar que Luis
estaba triste al momento de la declaracin.
Las declaraciones sobre intencin de realizar un acto futuro son
admisibles no slo para probar la intencin de realizar el acto, sino para
inferir que efectivamente el acto se llev a cabo.
o De tal forma, si Alex dijera "tengo intencin de matar a Pedro
maana", y Pedro aparece asesinado al otro da, la declaracin de
Alex sera admisible no slo para probar intencin, sino tambin
para probar que efectivamente Alex mat a Pedro. La declaracin
es admisible bajo la regla 805 (C) para probar que efectivamente
Alex tena tal intencin; esto es, a su vez, evidencia circunstancial
de que Alex mat a Pedro.

No obstante, declaraciones sobre conducta pasada como "fui ayer a
Ponce", no son admisibles para probar que, en efecto, ayer fui a Ponce.

Igualmente, no es admisible una declaracin sobre creencia para probar el
hecho credo, a pesar de que "creer" es un estado mental.
o
As, no es admisible la declaracin de Juan de que "creo que Ral
mat a Pedro" para probar que Ral mat a Pedro. De otra manera
se burla todo el esquema de prueba de referencia.
Sin embargo, por razones de necesidad, se admiten declaraciones sobre
recuerdo o creencia para probar lo recordado o credo en relacin con la
ejecucin, revocacin, identificacin o trminos de un testamento del
declarante.
( d) declaraciones para diagnstico o tratamiento mdico
La regla 805 (D) permite, como excepcin a la regla 804, la declaracin hecha para fines
de diagnstico y tratamiento mdico.
La declaracin no necesariamente tiene que hacerse a un mdico. Lo
esencial es que se haga para obtener un correcto diagnstico o tratamiento.


o Se incluye la declaracin que le hace el nio a su mam para que
sta le consulte o explique al mdico lo que pasa.
La declaracin tiene que ser pertinente al diagnstico o tratamiento. Por
eso, la declaracin al mdico de que he sido herido con un cuchillo
mohoso es admisible, pero no la de que quien me hiri fue fulano.
En casos de tratamiento psiquitrico, hay demasiada informacin que
puede resultar pertinente al tratamiento, por lo que con frecuencia hay que
recurrir a la regla 403 para excluir evidencia de otra manera admisible
bajo esta regla.
36

Por otro lado, que el violador de la nia sea su to es pertinente para el
tratamiento psiquitrico, distinto al caso del tratamiento de heridas fisicas.
(e) escrito de pasada memoria
Los escritos de pasada memoria tambin son prueba de referencia admisible de
conformidad con la regla 805 (E). No se trata aqu de escritos para refrescar memoria,
sino de escritos sobre pasada memoria admisibles como prueba sustantiva. Se tienen que
cumplir cuatro requisitos:
( 1) falta de memoria del testigo sobre la materia objeto del escrito;
(2) que el testigo haya tenido conocimiento sobre la materia a la que se refiere el
escrito;
(3) que el escrito se haya redactado cuando estaba la materia fresca en la memoria
del testigo; y
( 4) que el rcord o escrito fuera preparado por el testigo o hubiera sido adoptado
por l aunque preparado por otra persona. Esto ocurre, por ejemplo, cuando se
apunta el nmero de la tablilla de un automvil o cuando se apuntan detalles sobre
un incidente que luego pueden ser olvidados.
El escrito se lee pero no se admite como exhibit, a no ser que sea ofrecido
por la parte adversa.
o Advirtase la diferencia con el escrito para refrescar memoria, bajo
el cual (regla 613) lo que se recibe como evidencia es el
testimonio del testigo, aunque ayudado con el escrito, lo que no
constituye prueba de referencia. Pero bajo la regla 805 (E) se trata
de prueba de referencia, pues se admite la declaracin contenida en
el escrito para probar el contenido de tal declaracin. Lo dicho
aqu sobre un "escrito" vale igual para una grabacin.
(j) rcord del negocio
La regla 805 (F) codifica la clsica doctrina de records del negocio como excepcin a la
regla de exclusin de prueba de referencia. Un tpico rcord del negocio es el rcord
mdico.


Debe ser rutinario hacer la entrada en el rcord cuando ocurre el evento y
la entrada debe hacerse en o poco despus de darse el evento.
La ausencia de un asiento en el rcord sobre la ocurrencia de un evento -
que de haber ocurrido debi ser objeto de una entrada en el rcord- es
evidencia circunstancial admisible para probar que el evento no ocurri;
as se dispone en la regla 805 (G).
37


La definicin de "negocio" es tan amplia que incluye una actividad
gubernamental, lo que no ocurre con la regla federal 803 (6).
En principio cabe sostener que la admisin de un rcord pblico pude
lograrse tanto bajo la regla 805 (H) corno bajo la regla 805 (F).
Anteriormente, era necesaria la presencia de un testigo que declare sobre
la identidad y momento de preparacin del rcord; vase Hato Rey
Stationery v. E.L.A., 119 D.P.R. 129.
o Ese testigo puede o no ser el custodio del rcord y su testimonio,
de por s o en conjuncin con otra evidencia, debe acreditar el
requisito de que "las fuentes de iriformacin, mtodo y momento de
su preparacin fueran tales que indiquen su confiabilidad''.
o Ahora, bajo la Regla 805 (F), sera suficiente una certificacin que
cumpla con las disposiciones de la Regla 902 (K) o con un estatuto
que permita tal certificacin.
El rcord preparado para litigacin se ve con desconfianza -Palmer v.
Hojfman, 318 U.S. 109- pero puede admitirse si sirve para fines ms all
de la litigacin, corno tornar medidas correctivas o cualquier otro fin para
adelantar el negocio correspondiente.
(g) rcord oficial
La regla 805 (H) de Puerto Rico sigue el modelo de su homlogo federal-regla 803 (8). Se
distinguen tres tipos de informes pblicos, a saber:
(i)
(ii)
(iii)
Actividades internas de la agencia. Estos records o informes se admiten sin
ulterior consideracin. Por ejemplo, un rcord sobre los desembolsos del
Secretario de Hacienda sobre los cheques enviados a los contribuyentes por
razn de reintegro.
Informes productos de conocimiento personal de quien lo prepara, si hay
un deber en ley de prepararlo. Pero se excluyen los informes preparados por
la polica o agentes del orden pblico, al menos corno prueba contra un
acusado.
Informes productos de una investigacin, corno lo sera un informe de
accidente que hace un polica, producto de informacin recibida. Estos
informes no son admisibles contra un acusado.
o
o
En todos los casos se excluye la evidencia si las fuentes de
informacin u otras circunstancias indican falta de confiabilidad.
Hay discusin en tomo a si el informe del patlogo sobre causa de
la muerte o del qumico sobre que la sustancia analizada en una
controlada, es prueba de referencia admisible contra un acusado
38



sin la comparecencia del patlogo o el qumico. No es necesario
resolverlo, pues se tratara de declaraciones testimoniales bajo la
clusula de confrontacin de la Enmienda Sexta, que exigira el
testimonio del patlogo o del qumico para admitir sus informes:
Melendez Diaz v. Mass., 129 S.Ct. 2527.
Un ejemplo tpico de un rcord oficial es el certificado de matrimonio;
vase In re Porrata Doria, 2002 JTS 135, !58 DPR 150.
La regla .805 (J) permite la admisin de lo que puede llamarse una
certificacin negativa por un funcionario pblico de que no existe
determinada entrada en un rcord pblico.
o Tal es el caso de una certificacin negativa de antecedentes
penales expedida por la Polica, o certificacin negativa de deuda
contributiva expedida por el Secretario de Hacienda, o
certificacin negativa de muerte por el Registro Demogrfico. Esto
sirve para establecer un elemento esencial de un delito, corno lo
sera una certificacin del Secretario del Tribunal Supremo de que
el acusado no ha sido admitido al ejercicio de la abogaca en cargo
por prctica ilcita de la profesin, o la certificacin del Secretario
de Hacienda de que el acusado no rindi su planilla determinado
ao.
(h) declaraciones en escritos antiguos
De conformidad con la regla 805 (P), una vez establecida la autenticidad de un escrito
antiguo (ms de 20 aos de antigedad) las declaraciones contenidas en el escrito
constituyen prueba de referencia admisible.
Esto es una imbricacin entre las reglas de autenticidad y las reglas de
prueba de referencia. La autenticidad de un escrito no implica
admisibilidad de las declaraciones contenidas en el escrito. Por excepcin,
al autenticarse un escrito antiguo bajo la regla 901 (B) (5), las
declaraciones en el escrito se admiten corno prueba sustantiva. Esto
obedece a que los requisitos para la autenticidad establecidos en la regla
901 (B) (5) proveen los elementos de confiabilidad.
(i) declaraciones en tratados
La regla 805 (R) establece una generosa excepcin a la exclusin de prueba de referencia,
para las declaraciones contenidas en un tratado que sea reconocido corno una autoridad
confiable sobre la materia.
Igual que la regla federal 803 (18), nuestra regla requiere que un perito
haya descansado en el tratado para su testimonio o que hubiera sido
contrainterrogado o impugnado con declaraciones en el tratado. Vase
Crespo v. Hernndez, 121 D.P.R. 639. El requisito de que el tratado sea
39
1
una autoridad confiable se satisface mediante prueba pericial o tomando
conocimiento judicial.
(j) reputacin
Evidencia de reputacin sobre X para probar X es prueba de referencia; de ah la
necesidad de excepciones a la regla de exclusin.
Como veremos, bajo la regla 404 (A) es admisible testimonio de
reputacin sobre el carcter de una persona (acusado o vctima) bajo
determinadas circunstancias. Pero hace falta una excepcin para salvar el
escollo de prueba de referencia. La regla 805 (U) sirve para salvar ese
escollo al hacer admisible evidencia de reputacin sobre el carcter de una
persona en la comunidad en la que reside o en el grupo en el que se
desenvuelve.
Por otro lado, la regla 805 (S) permite evidencia de reputacin sobre el
historial personal o familiar de una persona si la reputacin es entre la
familia de esa persona. As, es admisible evidencia de la reputacin en la
familia de que Juan, miembro de esa familia, es el padre de Pedrito.
Por su parte, la regla 805 (T) permite evidencia de reputacin en la
comunidad sobre:
(1) historial personal o familiar de un miembro de la comunidad;
(2) un evento notorio en, o importante para, la comunidad; o
(3) colindancias de terrenos en la comunidad.
(k) sentencia de conviccin por delito grave
Una sentencia pude tener efecto de impedimento sobre una accin en caso posterior. Si no
lo tiene, la sentencia ofrecida como evidencia en otra accin, como prueba de las
declaraciones en la sentencia, constituye prueba de referencia; el declarante es el juez o
jurado que emiti el fallo o veredicto.


As, si unos hechos dan lugar a una accin civil de daos y a una accin
penal por asesinato u homicidio, la sentencia de conviccin en la accin
penal ofrecida como prueba de los hechos constitutivos del delito, es
prueba de referencia en la accin civil.
La regla 805 (V) permite la sentencia de conviccin por delito que apareje
pena de reclusin por ms de seis meses. No es admisible una sentencia en
caso civil ni un fallo de absolucin; esto obedece al poco valor inferencia!
de una sentencia civil y de un fallo absolutorio.
40

o
o
El requisito de que se trate de conviccin por delito grave obedece
a que en caso por delito menos grave, el acusado, tal vez, no tenga
el suficiente incentivo para defenderse.
En Maysonet v. Granda, 133 D.P.R. 676, el Tribunal Supremo
resolvi que bajo la regla 65 (V) de 1979 se admite una sentencia
de conviccin por delito que, aunque menos grave, tiene pena
correspondiente a delito grave, por lo que la sentencia de
conviccin por homicidio negligente es prueba de referencia
admisible en la accin civil por los mismos hechos. Se insina que
una admisin de culpabilidad por delito menos grave debe
examinarse bajo la regla 65 (V), y no meramente como una
admisin bajo la regla 62 (A). Lo mismo vale decir bajo la regla
805 (V).
(/) clusulas residuales
El catlogo de excepciones a la regla de exclusin de prueba de referencia no es taxativo.
No es deseable excluir como prueba de referencia una declaracin con claros indicios de
confiabilidad slo porque no cabe en ninguna de las excepciones contempladas en las
reglas 802, 803, 805 o 806. De ah la regla 808, que hace admisible prueba de referencia
si se satisfacen estos requisitos:
(1) la declaracin tiene mayor valor probatorio que cualquier otra que el
proponente pudiera haber obtenido mediando esfuerzo razonable; y
(2) el proponente notific a la parte contra quien se ofrece la evidencia, con
razonable antelacin a la vista, de su intencin de usar esa prueba, indicando los
detalles de la declaracin y el nombre y direccin del declarante.
(3) la declaracin tiene indicios particulares de confiabilidad, al menos similares o
comparables a los de las excepciones reconocidas en las reglas.
Esta regla debe usarse con mesura, pues de otra manera pierde sentido el
esquema de las reglas. Pero hay ocasiones en que el patente valor
probatorio de la evidencia obliga a su admisin.
D. Prueba de Referencia Mltiple
Puede ocurrir que prueba de referencia contenga otra prueba de referencia, en cuyo caso se
habla de prueba de referencia doble. Puede haber prueba de referencia triple o cutruple,
etc.; por eso se habla de prueba de referencia mltiple.

La regla 807 atiende este problema: se requiere que tanto la declaracin
principal como la subordinada estn cobijadas por una regla de excepcin.
El caso de un rcord mdico es tpico de prueba de referencia mltiple .
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o Digamos que en un rcord mdico de la sala de emergencia de un
hospital hay una entrada hecha por Mara de que Juan lleg a la
sala diciendo que tena 65 aos y tena fuerte dolor en el pecho. En
el juicio por impericia mdica Juan no est disponible para
testificar y se quiere traer el rcord mdico para establecer la edad
de Juan y que tena dolor en el pecho al llegar a la sala. Aqu hay
prueba de referencia mltiple: Mara dice que Juan dijo que tena
65 aos y tena dolor en el pecho. Hay dos declarantes, Juan y
Mara. La declaracin de Mara que Juan dijo que tena 65 aos y
dolor en el pecho es admisible como rcord del negocio bajo la
regla 805 (F). La declaracin de Juan de que tena 65 aos es una
sobre historial personal admisible bajo la regla 806 (B) ( 4); su
declaracin sobre dolor en el pecho es una para diagnstico y
tratamiento mdico admisible bajo la regla 805 (D). La evidencia
es, pues, admisible.
E. Credibilidad del Declarante
La regla 808 permite que la parte contra quien se ha admitido prueba de referencia
impugne al declarante igual que como si fuera un testigo, esto es, usando todos los medios
de impugnacin de testigos.
As, digamos que se admite contra el demandado una declaracin de Juan
bajo cualquiera de las reglas de excepcin a la regla general de exclusin
de prueba de referencia. El demandado, de conformidad con la regla 808,
podra impugnar la credibilidad de Juan por actos de mendacidad (regla
609), prejuicio contra el demandado, conviccin por falsificacin de
documentos (regla 61 0), declaraciones incompatibles con la admitida, etc.
En sntesis, los medios de impugnacin de testigos sirven tambin para
impugnar la credibilidad de un declarante, esto es, la persona cuya
declaracin se admiti a pesar de ser prueba de referencia.
F. Hearsay y el derecho a confrontacin
En casos civiles y cuando en caso criminal se trata de prueba de defensa, para que se
admita prueba de referencia es suficiente con satisfacer lo dispuesto en las reglas de
evidencia (reglas 801-808). Pero cuando se trata de admitir prueba de referencia contra un
acusado, para admitirla, adems de satisfacer las reglas de evidencia, hay que satisfacer las
exigencias de la clusula de confrontacin en la Enmienda Sexta. Tras Crawford v.
Washington, 541 U.S. 36 esto significa que no se admitir prueba de referencia contra un
acusado cuando la declaracin es "testimonial" y el declarante no testifique en el juicio,
a menos que se satisfagan estas dos condiciones (ambas):
(i) que el declarante no est disponible para testificar, y
(ii) que la declaracin se hizo con oportunidad del acusado para contra-
interrogar al declarante
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Parece que la excepcin es la declaracin en peligro de muerte, segn intimado en la
opinin en Crawford (escolio 6). No es ya, pues, suficiente con establecer la no
disponibilidad del declarante para testificar y que la declaracin tenga suficientes garantas
de confiabilidad (por ser considerada 'jirmly rooted hearsay exception" o por las
circunstancias particulares que rodearon las declaracin). La oportunidad de contra-
interrogar es necesaria.
Si la declaracin no es de carcter testimonial, basta con satisfacer lo dispuesto en las
reglas de evidencia. La Corte Suprema no ha aclarado bien lo que significa "testimonial",
pero sabemos que son testimoniales las declaraciones obtenidas por los agentes del orden
pblico y los fiscales en el curso de una investigacin criminal, las producidas en el curso
de los procedimientos (vistas de causa probable, supresin de evidencia, testimonio ante
un gran jurado) y toda aquella que se obtiene con miras a ser usado como prueba contra el
potencial acusado. En relacin con llamadas de emergencia al 911, vase Davis v.
Washington, 126 S. Ct. 2266 (2006). Se hizo una distincin entre declaraciones hechas en
el curso de una situacin de emergencia (no testimonial) y declaraciones hechas tras
terminar la situacin de emergencia (testimonial). As las llamadas que hace la vctima
mientras es atacada o en el curso del ataque no son testimoniales, pero s lo son cuando la
llamada se produce tras macharse el agresor, para obtener asistencia.
En suma, se podr admitir prueba de referencia contra un acusado con slo satisfacer las
reglas de evidencia si la declaracin es de carcter no testimonial o cuando, a pesar de ser
de carcter testimonial, el declarante testifica en corte sujeto a contra-interrogatorio. Pero
si la declaracin es de carcter testimonial y el declarante no testifica en el juicio, adems
de satisfacer las reglas de evidencia, la declaracin es admisible slo si se establece la no
disponibilidad del declarante para testificar y la declaracin se hizo con oportunidad del
acusado para contra-interrogar.
Tras Melndez v. Mass, 129 S. Ct. 2527, no cabe duda de que las declaraciones del
qumico forense certificando que la sustancia analizada es una "sustancia controlada" es
de carcter testimonial, lo que exige el testimonio del qumico si se pretende usar su
informe como prueba de cargo. Lo mismo vale decir en relacin con el informe de
autopsia por el patlogo forense como prueba de cargo contra el acusado de asesinato u
homicidio.
En Pueblo v. Guerrido Lpez, 2010 TSPR 205,2010 JTS 214, el Tribunal Supremo se vio
obligado a aplicar la norma de Melndez Daz, para resolver que, por imperativo de la
clusula de confrontacin en la Enmienda Sexta, el informe del qumico no es admisible
contra el acusado (sustancias controladas), cuando el tcnico que prepar el informe no
comparece como testigo en el juicio, por lo que el acusado no tuvo la oportunidad de
contrainterrogarlo.
En Michigan v. Bryant, 131 S. Ct. 1143 (2011), la Corte Suprema estim que las
declaraciones del moribundo a la polica no eran de carcter testimonial, por lo que no se
activaba la clusula de confrontacin en la Enmienda Sexta. La mayora estim que se
trataba, ms bien, de atender una emergencia-auxiliar al moribundo-que de una
investigacin de un crimen. Los disidentes parecen tener razn al sostener que se trataba
de declaraciones testimoniales. Se advierte una tendencia a una interpretacin restrictiva
de "declaracin testimonial".
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