MONITORIA 29/10/13 DIREITO DAS OBRIGAES I UFOP

Lucas Costa de Oliveira

Desenvolvimento do conceito de obrigao strictu sensu


1. INTRODUO

No mundo contemporneo criam-se e extinguem-se obrigaes a todo momento. A ttulo de
ilustrao, basta pensar na principal fonte de obrigaes: o contrato. Desde o levantar ao
dormir, as pessoas celebram contratos, como o caso da compra e venda na cantina do DEDIR,
do emprstimo de um livro na biblioteca, a doao de alimentos entidades carentes e outros.
Os exemplos surgem sem muito esforo, restando para ns, estudantes do Direito, compreender
a fundo este ramo do Direito Civil, que alm de regular os casos previsto neste cdigo, serve
de base para outros ramos do Direito, como o Empresarial e Consumerista.

Obrigar vem do latim ob+ligare, que significa ligar, unir, criar um vnculo, um liame. Assim,
o conceito fundamental de obrigao consiste no poder de uma pessoa exigir da outra a prtica
de um certo comportamento. Como foi visto, esta uma situao corriqueira na sociedade e
mais ainda, ela necessria.

No possvel a manuteno da sociedade sem o Direito Obrigacional. este direito que
garante que uma pessoa v receber o bem aps ter pago, que vai haver responsabilizao se
cometer um ato ilcito, dentre outros. A obrigao fundamental pois protege e d segurana
aos vnculos, aos pactos.

Em um primeiro momento, iremos estudar a evoluo histrica e o conceito atual de obrigao,
para aps realizarmos as distines necessrias (direito subjetivo, dever jurdico, nus jurdico,
sujeio, diferena entre direitos reais e pessoais).

2. HISTRIA E EVOLUO DO CONCEITO
2.1. Direito pr-romano

O surgimento da ideia de obrigao aparece, ainda que muito superficial, nas hostis sociedades
primitivas. Tinha um carter COLETIVO, e aparecia quando um grupo empreendia
negociaes e estabelecia um comrcio, ainda que rudimentar, com outro grupo.

Desta forma, esta pode ser entendida como a gnese da ideia obrigacional, que atua na
formao do vnculo e na sano (guerras entre cls), comprometendo todo o grupo, ainda que
os negociantes fossem apenas uma ou algumas pessoas.

Assim, neste primeiro momento importante destacar o carter coletivo da obrigao, bem
como a ideia j presente de sano ao descumprimento.

2.2. Direito Romano

no Direito Romano que a teoria das obrigaes se aperfeioa, j com a ideia de um vnculo
jurdico individualizado. Seus fundamentos ainda se encontram presentes e so a base da teoria
obrigacional hodierna.
Partirei do conceito trazido por Justiniano em suas Institutas. Segundo este conceito, obrigao
o vnculo jurdico ao qual nos submetemos coercitivamente, sujeitando-nos a uma
prestao, segundo o direito da nossa cidade. Aqui j possvel identificar a importante
figura obrigacional do vnculo jurdico. Por outro lado, a ideia de coero se afasta muito da
concepo atual, bem como no h a especificao do tipo de prestao.

No primitivo Direito Romano no havia um conceito genrico de obrigao, bem como o
Estado no tutelava este direito. Assim, se A pactuasse com B que iria fazer algo para este,
o Estado no tinha como obriga-lo a cumprir. Desta forma, para que houvesse exigibilidade
era necessrio que uma parte/credor entregasse ou emprestasse algo a outra/devedor (um boi,
por exemplo) para que se pudesse reclamar a devoluo.

Esta primeira concepo de obrigao neste Direito era muito ligado coisa, uma vez que no
existia a distino entre direitos reais e pessoais. A partir do momento em que h um
afastamento do elemento substancial (da coisa que se deveria dar ou devolver), os romanos
separam o direito sobre a coisa (direitos reais/ ius in re) do direito coisa, prestao (direito
obrigacional/ ius ad rem).

No princpio, em razo da pessoalidade do vnculo, o devedor era responsabilizado com o
prprio corpo pelo adimplemento da obrigao. Destarte, o credor tinha um poder sobre o
devedor, uma subordinao imensa, podendo haver a reduo deste ltimo condio de
escravo. Ainda havia, segundo a Lei das Doze Tbuas um tpico concurso de credores, onde
o devedor era levado alm do Tibre, tiravam sua vida e dividiam seu corpo no nmero igual ao
de credores.

Tudo se alterou com a Lei Poetelia Papiria, de 428 a.C, que aboliu a execuo sobre a pessoa
do devedor, projetando a responsabilidade sobre seus bens, o que permanece at hoje.

O Digesto explica bem esta mudana de concepo: A essncia da obrigao no consiste em
nos tornar proprietrios ou nos fazer adquirir uma servido, mas em obrigar algum a nos dar,
fazer ou prestar alguma coisa

Em suma, conclui-se que o Direito Romano foi de grande importncia ao Direito das
Obrigaes, trazendo a noo de vnculo jurdico, responsabilizao patrimonial,
demonstrando os tipos de prestao e distinguindo direitos reais e obrigacionais. Por outro
lado, a ideia de subordinao do devedor ao credor, bem como a percepo do vnculo como
esttico, demostram pontos a serem evoludos.

2.3. Direito Medieval

O Direito Medieval conectou a ideia de obrigao de pecado, sendo equiparada mentira e
julgada pela f, havendo uma moralizao da obrigao. A pequena importncia dada ao
comrcio e economia fechada impediu o desenvolvimento deste direito. Aqui surge a ideia do
pacta sunt servanda.

2.4. Direito Moderno

O Cdigo Civil francs de 1804 representou grande inovao do Direito das Obrigaes.
possvel citar como caractersticas fundamentais deste perodo:
a) Atribuio de plena fora vontade autonomia da vontade sem restries. O contrato
era a ferramenta da burguesia, uma vez ajustado os termos, estes deveriam ser
cumpridos. O contrato lei entre as partes.
b) Impessoalidade do vnculo (maior importncia ao patrimnio). Obrigao relao
entre pessoas ou patrimnios?
c) Positivismo jurdico: a lei deve ser slida e pura. A ideia era de que o cidado comum
teria a condio de saber como se portar pela simples leitura do Cdigo Civil.

A escola alem tambm teve grande destaque devido sua tecnicidade. A diviso do cdigo em
parte geral e especial, bem como as concepes de vontade e negcio jurdico foram de grande
relevncia na teoria geral das obrigaes.

O cdigo civil de 1916 bebeu das duas fontes supracitadas. Clvis Bevilqua, autor deste
cdigo, define obrigao como a relao transitria de direito, que nos constrange a dar,
fazer ou no fazer alguma coisa, em regra economicamente aprecivel, em proveito de
algum, por ato nosso ou de algum conosco juridicamente relacionado, ou em virtude de
lei, adquiriu o direito de exigir de ns esta ao ou omisso.

2.5. Concepo contempornea: a obrigao como processo


O direito das obrigaes luz da teoria da obrigao como processo
Lucas Costa de Oliveira
1






Resumo
O presente artigo tem como finalidade a anlise da teoria geral das obrigaes luz da teoria
da obrigao como processo. Realiza um estudo sobre os princpios e sobre a relao
obrigacional em si, estabelecendo conexes entre a teoria e a prtica. Faz-se necessrio em
vista de uma sociedade repleta de relaes jurdicas que estabelecem direitos e deveres.

Palavras-chave: Teoria geral das obrigaes. Obrigao como processo. Princpios. Relao
obrigacional.

1
Aluno do 5 perodo do curso de direito da Universidade Federal de Ouro Preto. Realiza pesquisa na rea de
direito obrigacional pelo Programa de Bolsas de Iniciao Cientfica (PROBIC), financiado pela Fundao de
Amparo pesquisa do estado de Minas Gerais (FAPEMIG). Mariana MG. Contato: lucascoliveira@live.com
1. Introduo

A sociedade hodierna tem como caracterstica o grande nmero de relaes jurdicas
que geram obrigaes. Desde o despertar at o repouso, adquirem-se deveres e direitos, na
maior parte das vezes, atravs dos contratos.
Destarte, faz-se necessrio uma anlise cuidadosa da teoria geral das obrigaes para
que tais direitos e deveres possam ser entendidos de forma clara e precisa. No obstante, esta
anlise deve-se dar de maneira atual, observando as caractersticas da obrigao como
processo.
No direito romano, o direito obrigacional se baseava na responsabilidade fsica no
inadimplemento. Havia uma subordinao do devedor ao credor, onde aquele poderia perder
sua independncia fsica ou at mesmo sujeitar-se servido. Ainda neste perodo, a obrigao
era entendida como um direito esttico, onde credor e devedor assumiam posies antagnicas,
numa espcie de combate para o cumprimento da obrigao
2
.
No direito atual, entende-se a obrigao como processo, como algo que se desenvolve,
em vrias fases, em direo ao adimplemento
3
. um processo dinmico onde as partes atuam
em conjunto, cooperativamente para o cumprimento da obrigao. Castro Neves ensina que o
enfoque atual pende para relao obrigacional como processo, no qual enfatiza o interesse
social de que o objetivo da relao seja atingido, sem a preponderncia de qualquer das partes
da relao.
4

Deste modo, o estudo do direito das obrigaes faz-se mister para compreenso das
relaes jurdicas da modernidade. Tendo em vista a complexidade e a importncia de tais
relaes, a anlise deve ser feita sempre luz da teoria da obrigao como processo, para que
possa chegar a um resultado coerente com a realidade.

2. A obrigao como processo

A teoria denominada de obrigao como processo foi trazida ao Brasil por Clvis
Verssimo do Couto e Silva, em sua tese ao candidatar-se ctedra de direito civil da
Universidade Federal do Rio Grande do Sul
5
. Ainda na vigncia do cdigo civil de 1916,

2
CASTRO NEVES, Jos Roberto de. Direito das Obrigaes. 2 Ed. GZ Editora, 2009; p. 13-16.
3
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007; p.17
4
CASTRO NEVES, Jos Roberto de. Direito das Obrigaes. 2 Ed. GZ Editora, 2009; p. 19
5
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007; p. 9
representou grande inovao, trazendo idias que depois vieram a ser positivadas no cdigo
civil atual, como por exemplo, a funo social do contrato, a boa-f objetiva, o carter dinmico
do processo, a polarizao pelo adimplemento, dentre outros. Apesar de no ter tido grande
expresso em sua poca, representa hoje um texto fundamental compreenso da teoria geral
das obrigaes.
Passa-se a examinar, com base nesta teoria, alguns fundamentos do direito obrigacional.

3. Os Princpios Gerais

A obrigao como processo apresenta trs princpios gerais e fundamentais, sendo eles
a autonomia da vontade, a boa-f e a separao de fases
6
.
O princpio da autonomia da vontade consiste no fato de pessoas capazes, poderem se
obrigar quando quiserem, com quem quiserem e sobre o que quiserem, liberdade esta, que se
encontra presente desde o direito romano, acentuado, todavia, pela revoluo francesa
7
.
No obstante, essa liberdade no total, suprema. Ela sofre limitaes do Estado,
principalmente aps a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, onde possui clusula
expressa, em seu artigo 421, dizendo que a liberdade de contratar ser exercida nos limites da
funo social. Essa limitao ocorre, pois deve haver uma supremacia do interesse pblico
sobre o privado, pois a autonomia privada no pode ferir princpios trazidos na constituio
federal que protegem a solidariedade, a dignidade, a igualdade entre as partes, dentre outros
princpios inviolveis.
Seguindo o mesmo caminho, o princpio da boa-f fonte geradora de obrigaes, pelos
motivos expostos acima. Com o artigo 422 do C/C brasileiro, a boa-f passa a ser objetiva. Cria
deveres tanto para o credor quanto para o devedor. uma regra de conduta que tem a finalidade
de estabelecer um padro honesto e leal entre as partes, em conformidade com a constituio.
Para se entender a essncia da teoria da obrigao como processo, fundamental a
compreenso do principio da separao de fases, pois nele que se mostra o carter dinmico
da relao obrigacional. importante tambm para saber-se qual regra aplicar em cada fase.
A separao se d entre as fases de nascimento e desenvolvimento dos deveres e a do
adimplemento. Na maior parte das vezes a separao de fases no perceptvel devido

6
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007; p. 23
7
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 3: contratos e atos unilaterais. 9. Ed. So
Paulo: Saraiva, 2012; p. 41

instantaneidade do negcio. Quando se analisa a compra e venda superficialmente, por
exemplo, no se percebe a separao de fases, contudo ela existe em um exame minucioso.
impossvel negar que a vontade de criar obrigaes (nascimento e desenvolvimento)
nem sempre a mesma de extingui-las (adimplemento). Obrigar ligar, adimplir afastar.
Desta maneira, existe uma grande distncia entre o primeiro e o ltimo ato do processo
8
. O
Brasil adota a separao relativa, onde quando a vontade de se obrigar manifestada, ao
mesmo tempo manifestada a vontade de adimplir, em um s ato. Diferente pois, o direito
alemo, onde a vontade no co-declarada. Para cada vontade necessria uma manifestao,
deixando mais explcita a separao de fases.
Tal separao mostra-se ainda mais notvel e importante quando a obrigao tratar de
transmisso de propriedade, pois na primeira fase a natureza obrigacional, j na segunda, real,
uma diferena, portanto, de direito material.
Entender a separao de fases da obrigao entender seu carter dinmico. Tal distino
tem grandes conseqncias prticas, como as demonstradas, e trata-se de uma analise
necessria, uma vez que o tratamento das obrigaes de forma unitria no possvel, j que
existem dois direitos (real e obrigacional) e duas vontades (obrigar-se e adimplir).

4. A relao obrigacional

Caio Mrio da Silva Pereira ensina que obrigao o vnculo jurdico em virtude do
qual uma pessoa pode exigir de outra prestao economicamente aprecivel
9
. Neste vnculo
jurdico, quem pode exigir denominado credor, j quem deve a prestao denominado
devedor.
Todavia, o liame entre devedor e credor que d forma obrigao no esgota a relao.
A obrigao mais do que um vnculo puro e simples entre partes. Para que se possa entender
a obrigao como processo preciso entend-la como uma relao dinmica, formada por
fases, ligadas com interdependncia, que juntas vo dar a obrigao seu carter de totalidade,
de organismo
10
.
Essa totalidade em que se apresenta a obrigao deve ser polarizada pelo adimplemento,
ou seja, toda a relao deve ter com seu fim mximo seu cumprimento. Como forma de atingir

8
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007; p. 43
9
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 22. Ed. Rio de Janeiro: Forense,
2009; p. 7-8
10
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007; p. 20
esse fim mximo, que o adimplemento, as partes devem atuar em conjunto, em cooperao.
neste ponto que a funo-social e a boa-f objetiva residem, como forma positivada de
garantir essa cooperao, criando deveres anexos. Destarte, a relao obrigacional assume um
carter teleolgico, no assumindo mais a idia das partes como sendo antagnicas, inimigas.
Quando escrevera sua tese, Clvis V. do Couto Silva argiu que a funo-social e a
boa-f objetiva, estudados anteriormente, so princpios da relao obrigacional, devido
polarizao ao adimplemento e cooperao entre as partes. Prova de que a teoria da obrigao
como processo de grande importncia e contribuiu para o direito atual o fato do cdigo civil
de 2002 ter positivado tais princpios em clusulas gerais.
A fim de ilustrar, darei um exemplo prtico: um contrato de compra e venda. Neste contrato
existem duas partes, comprador e vendedor, ligados por um vnculo, que o de pagar o preo
e de dar a coisa respectivamente. Existe a clara separao de fases, visto que a celebrao do
contrato de carter obrigacional e a entrega da coisa, de carter real. Mesmo tendo essa
separao de fases a relao continua sendo vista como um todo. Toda essa relao polarizada
pelo adimplemento, onde as partes devem atuar cooperativamente, com a aplicao das
clusulas gerais de boa-f objetiva, probidade e funo social do contrato. Por fim, toda essa
relao obrigacional, onde seus detalhes passam, muitas vezes, despercebidos por nossos olhos,
demonstra o carter dinmico e processual da obrigao.

Concluso

A importncia da hermenutica obrigacional luz da obrigao como processo clara:
sem essa ligao a relao obrigacional fica deficiente, no atinge sua mxima eficincia.
Como exposto no incio deste artigo, o crescente nmero de relaes obrigacionais,
cada vez mais complexas, exige um entendimento atual e em eficaz com relao ao direito
obrigacional.
Ainda, com a constitucionalizao do Direito e principalmente do Direito Civil, precisa-se
de uma teoria em compasso com esses acontecimentos. A obrigao como processo mostra-se
uma teoria moderna, completa, coerente, eficaz e principalmente, de acordo com a Constituio
Federal do Brasil.



Bibliografia

CASTRO NEVES, Jos Roberto de. Direito das Obrigaes. 2 Ed. GZ Editora, 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 3: contratos e atos
unilaterais. 9. Ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 22. Ed. Rio de Janeiro: Forense,
2009.
SILVA, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007.
TEPEDINO, Gustavo. Notas sobre a funo social do contrato. Disponvel em:
<http://www.idcivil.com.br/pdf/biblioteca12.pdf>. Acesso em: 09/05/2012