ABOGADO JUAN JOSE CASSARO RABANAL

DERECHO CONSTITUCIONAL Y ADMINSITRATIVO

Mdulo: II Unidad: I Semana: I
ETIMOLOGIA Y CONCEPTOS DEL DERECHO

El Derecho es el conjunto de normas jurdicas
generales positivas que surgen de la sociedad
como un producto cultural generada dentro de
leyes y que tienen la finalidad de regular la
convivencia entre los miembros de esa
sociedadlas personasy de estos con el
Estado.
DERECHO deriva del latn directium que
significa directo, derecho. Otros dicen que la
palabra Derecho deriva de dirigere, que
significara enderezar, ordenar, guiar.
Derecho es una palabra que deriva de la voz
latina directum que es el participio pasivo del
verbo dirigere que quiere decir dirigir.
Dirigere est formado por el prefijo continuativo
di y la forma verbal regere osea regir y equivale a
guiar, conducir, gobernar.
Ahora bien, si di indica la idea de continuidad,
resulta obvio que Derecho, etimolgicamente,
signific el modo continuo, habitual o
permanente de guiar, conducir o gobernar.
EL DERECHO
Etimologa de la palabra derecho
Sin embargo, entre directum (voz latina) y derecho
(voz castellana), no existi sinonimia pese a que
este deriv de aquella. Si una palabra deriva de
otra, es lgico que tengan un igual significado.
No fue as. Directum fue un trmino que los
romanos reservaron para referirse a la accin
procesal.
Entonces... Cul fue en el latn la palabra
equivalente a la palabra castellana derecho?
Esa palabra latina fue JUS de la que derivan:
justicia, juez, jurado, jurisprudencia, judicial,
jurdico, etc.
EL DERECHO
Etimologa de la palabra derecho
Por su parte JUS derivara de: Jove o Jovis
(nombre del Dios Jpiter para los romanos y
Zeus para los griegos) que era el gobernador y
ordenador del universo.
Derivara tambin de:
Jubeo = mandar.
Jubo = ayudar, proteger.
Jungo = juntar, unir.
Consecuentemente, en sus orgenes y para los
romanos, derecho signific: gobernar, ordenar,
mandar, ayudar o proteger; pues no otro es el fin
de quien gobierna y manda.
EL DERECHO
Etimologa de la palabra derecho
En el lenguaje corriente y an dentro del lenguaje
vulgar, por derecho se entiende lo que no es torcido.
Verbigracia: ese pata es bien derecho.
Ya en el mbito jurdico, derecho alude a lo que
legtimamente pertenece a una persona, a lo que es
suyo. Ejemplo: fulano exige su derecho. En esta
oracin, la voz derecho se usa con tal significado,
con tal acepcin.
Este significado es trasladado a la norma. Por eso a
esta se le entiende como la regla que expresa lo que
a cada cual le corresponde, o sea, lo que es suyo
(derecho a la vida, a la integridad fsica, a la
propiedad, a la libertad, etc.)
EL DERECHO
Acepciones
Para Ulpiano el Derecho es el "arte de lo bueno y lo
equitativo".
Para Kant, el Derecho es el "complejo de las
condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno
puede coexistir con el criterio de todos los dems,
segn una ley universal de libertad."
Para Marx el Derecho "es la voluntad de la clase
dominante, elevada a la categora de ley."
CREACION Y EVOLUCION DEL DERECHO
La produccin del Derecho tal como lo conocemos
hoy es bsicamente estatal y tiene su origen en la
institucionalizacin del Estado moderno, a partir de
la Edad Moderna, siendo su ejemplo clsico la
hegemona del Estado espaol tras la unificacin de
Castilla y Aragn con los reyes catlicos. Aunque el
derecho como norma de conducta coactiva surge ya
desde las primeras civilizaciones con una
organizacin poltica, como las ubicadas en
Mesopotamia, Fenicia, Palestina, Egipto y Grecia,
fundamentalmente como un derecho
consuetudinario,
es decir, basado en la costumbre, sin lugar a dudas
que los Romanos fueron la primera y mayor
civilizacin en dedicar sus mayores esfuerzos a
condicionar la generalidad de sus conductas, incluso
las ms cotidianas, al imperio del derecho, como sus
relaciones de familia, el matrimonio, la adopcin, la
emancipacin y la patria potestad; o las normas
patrimoniales del Derecho Civil, como los contratos y
los derechos reales, donde los romanos an no han
encontrado otra civilizacin que los alcance en
profusin y creacin jurdica, ni siquiera el derecho
francs, que junto al derecho cannico son los
siguientes mayores aportantes en dicha rama
jurdica.
Ya a partir de la Edad Moderna, y bajo la fuerte
influencia de los clsicos del humanismo como
Maquiavelo, Hobbes y Locke el derecho comienza a
moldearse como un instrumento y elemento del
Estado, adquiriendo la fisonoma positivista que
tiene en la actualidad en la mayor parte de los
estados no descendiente del archipilago britnico,
como Latinoamrica y Europa continental.
Derecho consuetudinario, tambin llamado usos o costumbres
o derecho natural, es una fuente del Derecho. Son normas
jurdicas que no estn establecidas en ninguna ley pero se
cumple porque en el tiempo se ha hecho costumbre cumplirla; es
decir, en el tiempo se ha hecho uso de esta costumbre que se
desprende de hechos que se han producido repetidamente, en el
tiempo, en un territorio concreto. Tiene fuerza y se recurre a l
cuando no existe ley (o norma jurdica escrita) aplicable a un
hecho. Conceptualmente es un trmino opuesto al de Derecho
escrito.
Tambin es considerado un sistema jurdico, como lo son el
Derecho continental y el common law. Incluso en algunos pases
coexiste con ellos.
Un ejemplo de esto es la Constitucin no escrita de Inglaterra
Caracteres del Derecho
- Es esencialmente humano
- Tiene una finalidad social
- Coactivo y sancionatorio.
- Busca soluciones y dirime conflictos.
- Cierta finalidad de legitimacin del
poder.
- Protege al ciudadano de ese poder,
limitndole.
DERECHO?





Conjunto de reglas
exteriores de la
conducta humana.

Conjunto de tcnicas
jurdicas que promueve
la implantacin de un
determinado modo de
organizacin social.


Conjunto de
normas y
tcnicas
jurdicas
dirigidas a la
bsqueda de la
justicia, la
igualdad y la
libertad humana
en un mbito
social.
Derecho Positivo y Derecho Natural
Derecho Positivo/Derecho Natural
Vlido aqu y
ahora.
Recogido en
cuerpo escrito
(positivizado).


Atemporal,
vlido en todo
tiempo y lugar.
Inherente a la
condicin
humana.
Del Derecho Positivo a la Ley


Ley: Partiendo de la nocin
de norma jurdica, llegamos
a la LEY, tipo concreto de
norma jurdica.
Norma Jurdica: el
ordenamiento jurdico est
constituido por el conjunto
de todas las normas
jurdicas.
Ordenamiento Jurdico: se
refiere slo al D. Positivo
interno de un pas: el
ordenamiento jurdico
espaol, el ingls; el
ordenamiento jurdico
internacional; ordenamiento
jurdico comunitario.
Ley
Norma
Jurdica
Ordenamiento
Jurdico
Derecho Positivo
Derecho Objetivo. Conjunto de leyes aplicables a las
personas y que forman el ordenamiento jurdico
vigente.
Derecho Subjetivo. Facultad o poder reconocido
a una persona por la ley vigente y que le permite
realizar o no ciertos actos. Por ejemplo el derecho
a la propiedad, le permite utilizar una cosa en su
provecho.
Derecho Pblico. Conjunto de normas jurdicas que
regulan la organizacin del Estado y las relaciones que se
dan entre ste y los sujetos particulares

Derecho Privado. Conjunto de normas jurdicas que
regulan las relaciones entre las personas particulares
sean colectivas o individuales, y de estos con el Estado,
cuando ste acta como persona particular.
Derecho Positivo. Conjunto de norma jurdicas,
escritas o no, vigentes en un Estado.
Comprende el derecho escrito o legislado, el
consuetudinario o no escrito, es decir, el vigente.

Caractersticas:
es un derecho expresado cuya existencia no se discute
es propio o particular de cada pas
lo constituyen el conjunto de preceptos establecidos
por la autoridad poltica de un pueblo.
su cumplimiento y ejecucin puede ser espontneo o
no.
su relatividad, el derecho se transforma a travs del
tiempo.
Derecho y la Moral.- La moral se refiere a los actos de
fuero interno. El Derecho se aplica a la manifestacin
del fuero externo.
Las diferencias son:

El Derecho proviene de la voluntad social y constituye
un ordenamiento jurdico imperativo. La moral proviene
de la conciencia humana.

El Derecho es coercible, la moral, no.
Las normas jurdicas son bilaterales (alteridad = existe
el otro), exteriores, coercibles y heternomas (relacin
entre dos personas).
Las normas morales son unilaterales, autnomas
(fuero interno), e incoercibles.
Derecho y Religin.- antiguamente
estaban unidos, hoy estn vinculados. En
el Derecho las normas nos atan a la ley.
En la Religin a Dios.



Importancia del derecho

Ahora bien, ante todo lo tratado, ante el especial carcter
que tiene el derecho nos surge la pregunta: cual es su
verdadera importancia ? En qu radica el inters general
sobre su realidad? Por qu el derecho es tan importante ?

Esos interrogantes tienen en realidad varias respuestas.

En primer lugar el derecho est presente en todas las
pocas de nuestra vida como persona y aun antes de
nacer y despus de morir.
Actos tan cotidianos como caminar por el andn, hacer
una compra en un almacn, hacer un pare en un
semforo, matricularse en un centro educativo, tener
relaciones afectivas o sentimentales etc, etc, tienen
todos algo que ver, por lo menos muy indirectamente
con lo jurdico. Fijemos nuestra atencin en los
ejemplos dados para concluir que en todos ellos
podemos exigir de alguna(s) otra(s) persona(s), un
comportamiento o una conducta, y a su vez pueden
exigirnos a nosotros un comportamiento o conducta.
Pero para que esas exigencias puedan hacerse se
requiere, obviamente, la existencia de un conjunto de
reglas o normas en virtud de las cuales dados unos
hechos o presupuestos de hecho nazca la posibilidad
de "reclamar o quedar sujetos a una reclamacin".
Y en todo esto juega papel fundamental La Libertad.
La libertad como esencia propia de la conducta
humana, inmanente al hombre, ligada a l
inexorablemente, pero sobre todo, respaldada,
garantizada, protegida e incentivada por el
ordenamiento jurdico. Esa libertad, considerada como
poder de la voluntad para autodeterminarse, dadas
unas condiciones. Pero el derecho no slo la garantiza
y la protege sino que se basa en ella para poder
existir. Sin esa facultad de la voluntad para escoger el
camino de su actuar, para elegir entre algo bueno o
algo malo, entre lo permitido y prohibido, el derecho
sera totalmente diferente, no existira como lo
concebimos hoy
Pero, al garantizar y proteger nuestra libertad, y al
basarse en ella para prescribir conductas debidas,
el derecho adquiere su real magnitud de regulador
social y determinante individual.

Todo lo anterior aclarando que las normas
reguladoras de esas conductas pueden ser no slo
de carcter jurdico. Por ejemplo cuando un amigo
le pide a otro un dinero en prstamo, una norma
moral de contenido bblico le estara autorizando
para exigirle que no le rechace y que efectivamente
le preste ("Al que te pida, dale; y al que quiera
tomar de ti prestado, no se lo rehuses" -Mateo 5-
42-). La diferencia es que la transgresin de esta
norma conlleva una sancin moral y no jurdica
El Derecho no es producto de la naturaleza, sino
hechura del hombre. Al igual que la msica, el
lenguaje, el arte, la filosofa, etc. que son
producto de la dimensin espiritual del hombre,
el Derecho es expresin de su espritu.
Esta espiritualidad es una de las caractersticas
del hombre que lo configuran como persona.
Otra caracterstica del hombre, filosficamente
hablando, es su unidad, es decir, un sistema
centrado sobre si mismo para existir y obrar.
EL DERECHO
La persona humana y el personalismo solidario del Derecho
Contemporneo
Esta unidad le confiere al hombre individualidad,
que tambin lo configura como persona. Pues el
hombre es uno, es un individuo que con su
propia realidad difiere de los dems.
De esa individualidad se deriva su singularidad,
otra de sus caractersticas como persona, es
decir que, el hombre tiene un conjunto de notas
distintivas y singulares que lo diferencian de los
dems.
Adems posee conciencia, que es otra de sus
caractersticas. Tal vez otros seres constituyan
una unidad, esto es, un sistema centrado sobre s
mismo para existir y obrar, pero no son
concientes de ello.
EL DERECHO
La persona humana y el personalismo solidario del Derecho
Contemporneo
Por su conciencia, el hombre se distingue de cuanto lo
rodea. Diferencia el mundo exterior u objetivo (mundo de
los objetos) del mundo interior o subjetivo.
De su interior se vuelca al exterior y luego regresa hacia
su mundo subjetivo. Por eso, el filsofo Ortega y Gasset
acu el trmino ensimismamiento como otra
caracterstica del hombre para referirse a su facultad de
examinar el exterior, volcarse luego sobre s mismo, para
volver despus hacia el exterior.
Por eso, al ser conciente el hombre de su espiritualidad,
unidad, individualidad y singularidad, al ser capaz de
distinguirse de cuanto lo rodea, deduce su libertad.
Libertad tanto para obrar, como no. Y como el Derecho es
fundamentalmente humanista, as lo entiende.
EL DERECHO
La persona humana y el personalismo solidario del Derecho
Contemporneo
Dentro de tal lnea de pensamiento,
contemporneamente se sostiene que el
personalismo es una coherente expresin de la
filosofa de la existencia o existencialismo, que
hace de la persona el bien supremo a tutelar por el
derecho como afirma CARLOS FERNANDEZ
SESSAREGO en su obra Derecho y Persona.
Por influencia pues del personalismo hoy se ha
superado la concepcin individualista y
patrimonialista del derecho y se la reemplaza por
una concepcin basada en la solidaridad que es
consecuencia de la coexistencialidad de la vida
humana.
EL DERECHO
La persona humana y el personalismo solidario del Derecho
Contemporneo
La persona humana es el CENTRO Y EL EJE DEL
DERECHO. No es casualidad que el artculo uno
de la Constitucin Poltica de 1993 recoja y
consagre esta visin personalista al considerar a
la defensa de la persona humana como el fin
supremo de la sociedad y del Estado.
Se comprueba tambin este carcter personalista
del derecho con lo que establece el artculo uno
del Cdigo Civil: La persona humana es sujeto
de derecho desde su nacimiento...
EL DERECHO
La persona humana y el personalismo solidario del Derecho
Contemporneo
El hombre, natural y estructuralmente hablando,
es un ser social.
Martn Buber, al responderse la pregunta qu es
el hombre? Deca: es estar dos en recproca
presencia.
La Filosofa de la existencia o Existencialismo
sostiene que la persona es un ser coexistencial
que se realiza tan solo en comunicacin con los
dems hombres, dentro del contexto social.
ENMANUEL MOUNIER, dice que la persona no
existe sino hacia los otros, no se conoce sino por
los otros, no se encuentra sino en los otros.
SOCIEDAD Y DERECHO
El existencialismo filosfico y el Derecho Comunidad y Sociedad
ORTEGA Y GASSET, nos habla de la
circunstancia del hombre como requisito para
comprenderlo, es decir del mundo en el cual est
instado con los otros. Y el Derecho as lo
entiende.
MARTIN HEIDEGGER, expresa que la coexistencia
es la estructura del ser en el mundo, por lo que
toda existencia resulta ser, inevitablemente, un
modo de coexistencia. Y el Derecho as lo
entiende.
KARL JASPERS, afirma que la existencia
encuentra su ser al unirse con otro hombre, con
otra persona. Y el Derecho as lo entiende
SOCIEDAD Y DERECHO
El existencialismo filosfico y el Derecho Comunidad y Sociedad
El hombre pues se proyecta hacia los dems y la
sociedad que surge de tal proyeccin es el medio
necesario para su realizacin como persona.
Pero tal realizacin tiene que ser solidaria, ya que
debe permitir que los dems tambin se logren
como personas.
La sociedad asume dos formas:
como comunidad
como sociedad propiamente dicha.
Parentescos y diferencias entre ambas:
SOCIEDAD Y DERECHO
El existencialismo filosfico y el Derecho Comunidad y Sociedad
En la comunidad el objeto es impuesto por una
situacin preexistente derivada del medio ambiente.
En la sociedad, el objeto es puesto como producto de
una idea.
En la comunidad hay coercin (uso de la fuerza), en
la que prima la costumbre, los hbitos. En la
sociedad en cambio, esa fuerza se funda en un fin
racional que se traduce en normas.
En la comunidad hay presin social que, influyendo
en el comportamiento y acciones del hombre, hace q
su accionar est sometido al determinismo de la
naturaleza. En la sociedad en cambio, la presin
social deriva de regulaciones racionales que,
orientadas hacia el bien comn, se reflejan en
normas.
SOCIEDAD Y DERECHO
El existencialismo filosfico y el Derecho Comunidad y Sociedad
Fuentes del ordenamiento?
DEBER
INEXCUSABLE DE
LOS JUECES DE
RESOLVER LOS
CONFLICTOS,
ATENINDOSE A
ESTE SISTEMA DE
FUENTES



Fuentes aclaratorias. La
Jurisprudencia.
La jurisprudencia complementar el
ordenamiento jurdico con la doctrina que,
de modo reiterado, establezca el Tribunal
Supremo al interpretar y aplicar la Ley,
la costumbre y los principios generales del
derecho.



Tipos de
Derecho Positivo

D. Pblico:
- Imperium,
subordinacin.
- Intereses
Generales.
- D. necesario.
- De oficio




D. Privado:
- Igualdad,
autonoma.
- Intereses
Particulares.
- D. dispositivo.
- Rogado


Las ramas del Derecho
Constitucional
y
Poltico
Derecho Pblico
y Derecho Privado
GRACIAS