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EL ORDENAMIENTO JURDICO
Las norma jurdicas que regulan la convivencia en sociedad no son normas
aisladas en inconexas entre si, estas normas solo adquieren sentido dentro de un
conjunto denominado Ordenamiento Jurdico, conceptualizado como el
conjunto unitario, coherente y jerarquizado de Normas Jurdicas que rigen
la convivencia social en una determinada comunidad.
El Ordenamiento jurdico presenta las caractersticas de normatividad y
coactividad, unidad, coherencia, de la institucionalidad y los rganos primarios,
de integridad y de jerarqua, las que pasaremos a explicar a continuacin
1 NORMATIVIDAD Y COACTIVIDAD. El Ordenamiento se encuentra
compuesto por normas jurdicas, las que tiene la caracterstica de ser
coactivas. Estas slo adquieren sentido y puede cumplir con su funcin si
conforman un Ordenamiento, que se compone de muchas y muy variadas
normas sistematizadas.
2 UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. En cada Estado existe un solo
Ordenamiento Jurdico. Tal unidad proviene de que todas sus normas
encuentran su origen y fundamento de validez en la norma jurdica superior
del sistema, la Constitucin Poltica.
3 COHERENCIA. Las normas jurdica pertenecientes a un Ordenamiento
determinado no deben contradecirse entre si, pero sabemos que en los hechos,
por la gran cantidad de normas existentes, tales contradicciones pueden
presentarse. Por ello, para estos casos, desde antiguo los Ordenamientos
Jurdicos establecen principios destinados a solucionar tales contradicciones.
Estos son el principio de jerarqua, temporalidad y especialidad.
4 LA INSTITUCIONALIDAD. LOS ORGANOS PRIMARIOS. Los
Ordenamientos Jurdicos constituyen sistemas institucionalizados, es decir,
sus normas establecen autoridades u rganos centralizados para operar. Los
rganos encargados de crear y aplicar las normas jurdicas ms relevantes
son denominados rganos primarios. Sera ejemplos do rganos primarios el
poder legislativo y el judicial. Para autores como Hart, Raz y otros, el derecho
y con ello el Ordenamiento jurdico sera en la actualidad impensable sin la
existencia de estos rganos primarios.
5 LA INTEGRIDAD. Algunos autores, como Kelsen, le asignan al Ordenamiento
Jurdico la caracterstica de Integridad o plenitud, que quiere signifcar en el
Ordenamiento jurdico no existen vacos o lagunas. Otros autores sostiene que
en ningn caso el Ordenamiento Jurdico constituye una plenitud, pues
siempre se presentarn situaciones no reguladas, siempre existirn vacos o
lagunas.
6 LA JERARQUA. El Ordenamiento tiene una estructura jerrquica, es decir
hay normas de rango superior y de rango inferior, donde las inferiores debern
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sujetarse siempre a las superiores y jamas contradecirlas. Esta es una tesis
muy antigua, peor quien mejor ha expresado esta idea es Kelsen, de hecho
gran parte de su teora se explica desde la estructura jerrquica.
Fundamento de validez y efcacia de las normas
de un Ordenamiento Jurdico.
Los conceptos de validez y fundamento de validez y efcacia de las normas y
ordenamiento jurdico no son usados siempre con el mismo signifcados, son
conceptos amplios y complejos, por lo que existen muchas opiniones al respecto.
Son tambin importantes para la comprensin del derecho y segn la manera de
entenderlos se refejan las concepciones acerca del Derecho.
Respecto al concepto de validez, Carlos Santiago Nino nos dice que
este es un trmino de extrema ambigedad y seala seis focos de signifcado del
trmino. A saber:
1 Validez como existencia de la norma y el ordenamiento jurdico.
2 Validez como la justifcacin de las normas y el ordenamiento. Quiere decirse
con ellos que las normas se encuentran ticamente justifcadas por perseguir
la justicia, el bien comn, la libertad, etc. Hay autores que en este caso
preferen hablar de fundamento de validez.
3 Puede decirse que una norma es vlida cuando hay otra norma jurdica que
declara que su aplicacin u observancia es obligatoria.
4 Otro signifcado de validez es aquel que hace referencia a que la norma se ah
dictado en conformidad a otras normas jurdicas.
5 Validez como pertenencia a un determinado ordenamiento jurdico.
6 Validez como sinnimo de vigencia. Que una norma tenga vigencia signifca
que ella es obligatoria y que, por tanto, debe ser obedecida. Carlos Santiago
Nino hace sinnimos vigencia y efcacia, cuestin que no compartimos, puesto
que este autor indica que la vigencia de una norma signifca que ella es
generalmente aplicada y observada en los hechos, sealando que esto es lo
mismo que la efcacia de las normas jurdicas. Conceptualiza de manera
distinta a la vigencia. Nosotros reservaremos el trmino efcacia para
referirnos a que la normas es en verdad generalmente aplicada y obedecida.
Validez y fundamento de validez del Derecho.
Nosotros entenderemos por validez del Derecho el que este sea obligatorio,
que deba ser obedecido. Entenderemos por fundamento de validez al motivo por
el cual estas normas deben ser obedecidas y por efcacia a la circunstancia de
que estas normas sean obedecidas en los hechos, ya sea por acatamiento
voluntario o por ser impuestas por la autoridad del Estado.
Examinaremos a continuacin las teoras propuestas sobre el fundamento
de validez del Derecho `propuestas por tres autores, representantes de las tres
tendencias en que se agrupan las concepciones sobre el derecho.
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Teora de Santo To!" de A#$%no. &'on'e('%)n %$"nat$ra*%"ta 'at)*%'a+
Sto. Toms distingue tres clases de leyes, la ley eterna, ley natural, y ley humana
positiva las que agrega paralelamente a la ley divina. La ley divina es la que se
encuentra en las Sagradas Escrituras. La ley eterna (Dios mismo) es la causa
ltima y fundamento ltimo de toda la creacin. Pero el hombre no tiene la
capacidad apara conocer ntegramente a esta ley eterna que es infnita e
ilimitada, pero puede conocer en su conciencia una manifestacin de esta que es
la ley natural, que le permite determinar el bien y el mal, y que prescribe hacer el
bien y evitar el mal, lo que sera la primera y bsica expresin de la ley natural.
Posteriormente otros autores catlicos como Fco. Suarez distinguieron entre D
natural primario (inmutable, vlido para todo tiempo y lugar) y D natural
secundario (derivado del primario y que puede ser adaptado a las circunstancias).
Esta ley natural es para Sto. Toms el fundamento del D Positivo. La ley
humana positiva debe fundamentare en la ley natural y nunca contradecirla.
Insiste este autor en que la ley humana positiva que contradiga la ley natural no
es obligatoria en conciencia. Pero, para que esta pueda ser desobedecida debe
cumplir con los siguientes requisitos:
1.Haber constatado que efectivamente existe contradiccin.
2.Considerar si la ley positiva tiene alguna posibilidad de interpretacin que no
contradiga la ley natural.
3.Y determinar si el mal que produce el cumplimiento es mayor o menor que el
que producira su incumplimiento.
Teora de Han" ,e*"en &(o"%t%-%"ta+

Kelsen trata de dar un fundamento de validez que sea estrictamente
jurdico y normativo. Su planteamiento fundamental dice que una norma jurdica
slo puede encontrar su fundamento de validez en otra norma jurdica. Una
norma de rango inferior encontrar su fundamento de validez en otra norma
jurdica de rango inmediatamente superior a ella, teniendo la inferior que
sujetarse a la superior tanto en su contenido como en la forma de su creacin.
La teora de Kelsen ha sido ampliamente aceptada, las crtica surgen
cuando nos preguntamos donde encuentra la Constitucin su fundamento de
validez. Frente a esto Kelsen seala que deben distinguindose dos situaciones:
A.Si la constitucin vigente en un Estado es producto de una reforma de la
anterior, conforma la los procedimientos que esta sealaba, la nueva
Constitucin encuentra su fundamento de validez en la anterior.

B.Si la Constitucin surge a raz de un evento fctico (revolucin, golpe de
Estado, Guerra civil, etc.). La Constitucin que surge de esta manera Kelsen la
llama primera constitucin en sentido histrico. A esta Constitucin no hay
norma jurdica que le otorgue validez, y Kelsen nos dice que en ningn caso
puede encontrar su validez en los hechos ocurridos, sino que deber
suponerse una norma que le otorgue validez, la norma hipottica
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fundamental, la que slo requerir para otorgar validez a la primera
Constitucin en sentido histrico, que esta sea efcaz.
Las crticas a Kelsen surgen a partir de la postulacin que hacen de la
norma hipottica fundamentas. Primero se le critica que la norma hipottica
fundamental sea un supuesto, y que los meros supuestos o hiptesis n
demostrables no tiene porqu ser aceptados. Kelsen se defende diciendo que
todas las ciencias parten de hiptesis, a lo que se le responde que aquellas
ciencias parten de hiptesis autoevidente, pero la norma hipottica fundamental
no es en absoluto un postulado que aparezca como autoevidente ante la mente
humana y que por ello no puede aceptarse. La otra crtica dice relacin con el
requisito de la norma hipottica fundamental, e que la primera Constitucin en
sentido histrico sea efcaz. Kelsen hace depender la validez del derecho en algo
fctico, y es precisamente el quien pretende extraer de la ciencia del derecho todo
elemento fctico, su planteamiento es contradictorio con los postulados bsicos
de su doctrina.
Teora de A*. Ro"" &rea*%"ta+
Para Ross Derecho vlido es aquel que los jueces aplican porque creen o sienten
que es obligatorio (Recordemos que los realistas entienden de otra manera el trmino validez).
De acuerdo a la teora de Ross el fundamento para sostener que una norma es
vlida se encuentra e dos aspectos:
- La norma debe ser efectivamente aplicada por los jueces (Hecho externo)
Que los jueces sientan o crean que esa norma que estn aplicando es
obligatoria (Hecho interno o sicolgico)
Si entrar en detalle, recordemos que para este autor los destinatarios
de las normas jurdicas no son todas las personas sino los jueces quienes tiene la
obligacin de aplicarlas, cuando corresponda, a todos los habitantes.
El problema de las Lagunas del Derecho
y de la Integracin del Ordenamiento Jurdico.
Cuando un caso sometido a la decisin de un tribunal de Justicia o
de un rgano jurisdiccional no encuentran una solucin en las normas positivas
del ordenamiento, nos encontramos ante un vaco o laguna. Se discute acerca de
si realmente existe o no estas lagunas, bsicamente existe un planteamiento que
sostiene que siempre se presentarn estas lagunas porque el legislador no puede
prever todas las situaciones a darse, y otro que afrma que el Ordenamiento
constituye una plenitud hermtica, que no existen vacos o lagunas. Pasaremos a
examinar algunos de los planteamientos al respecto.
Distintas soluciones al problema de las Lagunas del derecho.
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REALISMO INGENUO. Para esta tendencia existen lagunas en el Ordenamiento
Jurdico, puesto que la vida siempre ofrecer casos imprevistos. No cree en el
Derecho como un plenitud hermtica, sino como un conjunto discontinuo de
normas que regulan distintos aspectos de la convivencia.

EMPIRISMO CIENTFICO.(Donati, Zitelmann). Sostiene que no hay lagunas por la
existencia de una norma perifrica (Todo aquello que no est prohibido, est
permitido), obtenida mediante examen de todas las normas enunciadas, que
permite inferir esta otra norma implcita, de igual fuerza positiva que las
explcitas. Segn esta posicin el principio de la plenitud hermtica existira pero
con el carcter de una norma positiva.
PRAGMATISMO. Sostiene que hay lagunas en el Derecho pero que debe
procederse como si no las hubiera.
APRIORISMO FILOSOFICO (Kelsen, Cossio). Sostiene que no existe lagunas en le
ordenamiento jurdico, porque este constituye un todo pleno y hermtico. Difere
del empirsmo en la fundamentacin del principio.
ECLECTICISMO. Sostiene que no hay lagunas en el derecho, pero que si las hay
en la legislacin. Ms precisamente, afrma que no hay lagunas en el Derecho
desde el punto de vista lgico, pero s desde un punto de vista positivo, por
cuanto el derecho no puede contener una regulacin expresa o implcita de todos
los casos que puede plantear la vida. Es una de las pociones mas generalizadas.