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segunda-feira, 22 de julho de 2013 09:55

Pgina 1 de Horrio
Direito Das Coisas:
So normas reguladoras das relaes jurdicas em relao a bens corpreos suscetveis de apropriao pelo homem.

Direito das coisas = Posse + Direitos Reais
Posse- no direito real uma das caractersticas que podem
estar pressentes no direito real e tambm no direito pessoal
(como no aluguel que se trata de um contrato em duas pessoas).
Direitos reais no se cria por analogia, somente o taxado no artigo 1.225 CC;
Direito real:
o direito em relao a coisa.
Direito real nasce da simples tradio em relao a bens mveis, e com o registro em cartrio em relao a bens imveis.
Direito real poder jurdico, direto e imediato, DO TITULAR, sobre a coisa, com exclusividade e contra todos.
Direito Real x Direito Pessoal
O direito real perpetuo, enquanto no houver a venda daquele bem e ele estiver no patrimnio ser perpetuo ( pode ser defendido por qualquer
um).
O direito pessoal no h publicidade, relativo somente entre as partes (defendido somente pelas partes).
Direito pessoal - objeto a obrigao de fazer, no fazer ou dar;
Direito real - objeto taxativo art. 1225 CC - coisas corprea, tangvel e suscetvel de apropriao, no se cria por analogia.
Direito pessoal --> pessoa ligada a pessoa.
Direito real --> pessoa ligada ao objeto.
Direito pessoal uma relao entre pessoas em que h existncia de um objeto ou interesse jurdico.
Em um contrato, por exemplo, o direito pessoal no momento de formulao do contrato; direito pessoal (relao existente entre duas pessoas);
aps o cumprimento da obrigao passa a ser direito real, o direito sobre o bem.
Teorias:
Teoria realista - unificar direitos reais e obrigacionais, porem so princpios diferentes o que torna difcil a unificao.
Teoria dualista - direito real apresenta caracterstica prprias separando direitos reais dos obrigacionais ou pessoais.
Princpios:
Princpio aderncia - estabelece uma relao entre o sujeito e a coisa, no dependendo de sujeito passivo para existir.
Relao entre sujeito e objeto, sem necessidade de um
intermedirio na relao.
O proprietrio em face a um objeto, por exemplo.
Direito real - Introduo
sbado, 3 de agosto de 2013 10:45
Pgina 2 de Direito Civil Posse e Propridade
Posse conceito:
Exerccio aparente de um dos atributos da propriedade( art. 1196 com 1228) --> a aparncia.
Art. 1196 CC Direito de posse -> aquele que possui algum dos direitos da propriedade, de forma plena ou no;
Poderes da propriedade usar, gozar (ou fluir), dispor e reaver.
Usar -> usar literalmente;
Gozar-> perceber os frutos;
Dispor-> desfazer da coisa, dar em pagamento, abandonar ou destruir ( nesses dois casos com ressalvas em lei, como por exemplo lei meio ambiente-
mata nativa dentro da propriedade)
Reaver-> direito de sequela - Direito fundamental - reaver a coisa a quem injustamente a detenha. Direito exclusivo direito reais, direito pessoal no
tem. Que erga ominis, ou seja, contra todos.
o agir como dono. a presuno relativa de propriedade.
Por isso, as vezes tem-se uma ao de reintegrao de posse de forma errada, pois a reintegrao de posse discute-se somente a posse.
Poder fsico sobre a coisa, porm no somente isso, o poder de usar a coisa economicamente (locador e leasing).
"H uma situao de fato, em que uma pessoa, que pode ou no ser proprietria, exerce sobre uma coisa atos e poderes ostensivos conservando-a e a
defendendo-a."
Locador todo aquele que dispe o imvel para a locao. J o locatrio aquele que aceita a proposta e usa o imvel em atravs de um pagamento
mediante dinheiro ou outro servio. O Locatrio tambm chamado de Inquilino, mas informalmente.
Em caso de locador e locatrio, aquele que detm somente a posse (o locatrio) rem direito a defender o bem.
Posse --> aparncia
Propriedade --> real
Qual a vantagem de ser possuidor? Porque tem direito de manejar as aes possessrias caso o direito seja violado. Alm disso, possuidor ter
direito aos efeitos possessrios (proteo possessria, indenizao pelos frutos, benfeitorias, possibilidade de conduo do possuir a condio de
proprietrio - a usucapio).
Elementos da posse:
As teorias de posse so divididas em duas, as objetivas e as subjetivas:
Corpus - elemento objetivo contato com a coisa, exteriorizao da situao de fato; deteno fsica da coisa, Corpus - aparncia; uma das
faculdades do domnio ( usar, gozar, dispor e reaver).

Animus - elemento subjetivo vontade de ser dono, exercer sobre a coisa o poder no interesse prprio.
teoria subjetiva (Saigny) (savinir - como se fala) Animus - vontade de ter a posse + corpus poder imediato sobre o bem.
teoria objetiva (Iheing) (Iering - como fala) -> necessrio somente corpus, somente o poder imediato sobre o bem (utilizada pelo Cdigo Civil
brasileiro).

Duas as teorias dos elementos necessrios a posse:


Exceo a escolha da teoria objetiva - usucapio, necessrio que tenha animus e corpus--> Usucapio.
Posse relao de fato.
Vantagem da adoo da teoria de Iheing - facilidade para caracterizar possuidor, e permite o desdobramento da posse ou posse paralela.
Diferena de corpus e animus - relao locador e locatrio: locatrio no tem a inteno de animus, se o locatrio quisesse defender sua posse no
poderia; somente com a teoria subjetiva s como corpus.
jus possessionis - somente posse
jus possidendi - posse e propriedade - direito de possuir.
Jus possessionis o direito DE posse, ou seja, o poder sobre a coisa e, a possibilidade de sua defesa por intermdio dos interditos (interdito
proibitrio, de manuteno da posse ou de reintegrao de posse). Trata-se de conceito que se relaciona diretamente com a posse direta e indireta.
Ao possuidor direto conferido o direito DE posse.
J o jus possidendi o direito posse, decorrente do direito de propriedade, ou seja, o prprio domnio. Em outras palavras, o direito conferido
ao titular de possuir o que seu.
Deteno, Posse e Propriedade:
art. 1198 CC
Posse - Possuidor aquele que detm um ou alguns dos poderes inerentes a propriedade. Presuno relativa de propriedade.
Com violncia ou clandestinidade no tem posse, tem mera deteno.
Posse
sbado, 3 de agosto de 2013 09:52
Pgina 3 de Direito Civil Posse e Propridade
Com violncia ou clandestinidade no tem posse, tem mera deteno.
Existem bens que no permitido a posse, exemplo ruas, praas; neste casos no considera posse.
J os bens dominiais, podem ser possudos. Os imveis pblicos de qualquer natureza no podem ser usucapidos, porm existe a posse, tendo os
direitos possessrios, ainda que seja bens pblicos (posse ad interdicta).
Propriedade- aquele que detm a real propriedade do bem. Usufruir amplamente da propriedade sendo tambm possuidor.
Deteno aquela pessoa em que tem-se subordinao e conservao em nome de outrem; o caseiro mero detentor conservando a posse em nome de
outrem.
Posse com violncia no posse mera deteno.
Exceo da teoria objetiva:
Deteno no ocorre posse, com subordinao e conservao em nome de outrem - art. 1198 CC
Mera permisso - art. 1208
A deteno no poder ser posse, desde que realmente seja deteno. No gera direito possessrio.
Suprecio - verifica-se funo social propriedade.
--> Posse e a Constituio Federal, hoje o ordenamento jurdico tem em meta da dignidade da pessoa. A posse tem que ser pensada como instrumento
de concesso de dignidade aos possuidores. Posse tem que ser enxergada como um direito civil na Constituio Federal.
Tendo que ser cumprida a funo social da propriedade.
Classificao da posse:
Posse n de sujeitos:
Exclusiva: exercida por um nico sujeito.
Composse: exercida por mais de um sujeito. Dois ou mais sujeitos.
Exemplo: constru uma casa, e l est sozinho, neste caso possuidor exclusivo. Se leva o Gianecchini para morar l ele ser o compossuidor,
tem-se ento uma composse. Quando dois ou mais exercem posse sobre o mesmo bem, ao mesmo tempo e com as mesmas caractersticas.
Paralela: posse sobreposta, tem-se o conceito de posse direta e indireta. Uma no anula a outra. Sendo a existncia de uma dependendo da
existncia da outra. Em virtude de uma obrigao (contrato) ou garantia real (condomnio). Os dois podem defender o bem contra terceiros.

Posse direta e indireta: art. 1197 CC -


Posse direta: aquele que tem o contato com a coisa; decorre da efetiva relao material entre a pessoa e a coisa (ser sempre temporria).
Posse indireta: nasce por meio de uma fico, pela qualidade jurdica do titular do direito.
Direto recebe do indireto o bem. O direto tem maior contato com o bem. Ele recebe o bem pelo negcio jurdico ou atravs direito real. Tanto um
quanto o outro podem fazer uso dos interditos possessrios - por exemplo defesa da posse. E entre eles tambm (entre locador e o locatrio). Em
regra aquele que tem posse direta no pode pedir usucapio pois falta a vontade de ser dono.
Essa classificao somente ser possvel no jus possessionis, e poder acontecer tanto nos contratos (consensuais ou reais) quanto nos direitos
reais limitados (exemplo: usufruto). Essa classificao tem o efeito de proteo possessria. No caso da posse indireta, o proprietrio ser o
possuidor indireto da coisa. O possuidor direto tem prerrogativa possessria, mas no poder usucapir a coisa, tendo em vista a posse ser precria
(estabelecida por uma relao de confiana), existindo a proteo posse indireta.
Exemplo.
Posse direta - locatrio
Posse indireta - locador
Posse quase-posse e composse
- Posse quase-posse (somente pelo conceito histrico trazido pelo direito romano, hoje considerado posse) aquela que decorre dos direitos reais
limitados sobre coisa alheia (exemplo: posse do usufruturio, posse do usurio etc.). Composse a posse comum, exercida por duas ou mais pessoas,
sobre parte ideal da coisa. A composse gera dois efeitos: os com possuidores podem exercer proteo possessria e usucapio; os compossuidores
podem exercer proteo possessria uns contra os outros.
Composse - Duas ou mais pessoas com a posse de um bem; -
Condmino - Duas ou mais pessoas com a propriedade de um bem; -
-Composse 1199 CC
Um s composse pode defender o bem. Na composse qualquer indivduo pode defender o bem, porque todos tem sua posse.
Pro diviso quando existe a diviso, para alguns doutrinadores no h composse.
Pro indiviso - realmente existe composse e condomnio.
Posse pro diviso aquela exercida sobre parte especfica da coisa.
Posse proindiviso aquela exercida sobre parte ideal
Posse justa e injusta: art. 1220 CC
Posse justa aquela que est em conformidade com o ordenamento jurdico, no for violncia, clandestina e precria.
Pgina 4 de Direito Civil Posse e Propridade
Posse justa aquela que est em conformidade com o ordenamento jurdico, no for violncia, clandestina e precria.
Posse injusta aquela contrria ao ordenamento jurdico, adquirida viciosamente, podendo ser:
Violenta: obtida mediante fora fsica injustificada; -
Clandestina : obtida s escondidas; no havendo a prtica de ato material, como plantaes ou construes; -
Precria: obtida por meio de uma relao de confiana entre as partes, mas retida indevidamente (exemplo apartamento na praia emprestado
que no devolvido).
-
A posse injusta poder tornar-se justa quando o vcio for sanvel. Esse vcio ser sanado aps um ano e um dia, cessada a violncia ou a
clandestinidade. A precariedade ,entretanto, no convalesce jamais, ou seja, o vcio no poder ser sanado.
A violncia e a clandestinidade pode deixar de existir, enquanto no findarem existe apenas a deteno, cessados tem-se a posse injusta. Mesmo a
posse injusta produz seus efeitos sobre os terceiros aquela situao pois, no deixa de ser posse.
Boa-f e M-f:
Boa-f objetiva - encontra-se em contratos, boa-f objetiva aquela exteriorizada;
Boa-f subjetiva -para a posse basta a subjetiva; se trata da boa inteno intima.
Boa-f sempre posse justa (1201) ou quando h desconhecimento dos vcios.
M-f -quando conhece os vcios e obstculos.
Posse injusta pode ser de boa ou m-f dependendo dos vcios.
Trata-se aqui do elemento subjetivo da posse. A posse de boa-f aquela cujo titular desconhece qualquer vcio que macule a posse. A posse de m-
f se d quando o titular sabe do vcio. No nosso sistema, prevalece a presuno da posse de boa-f, tendo o titular direito a frutos, benfeitorias e
reteno e notificao.
Ainda que haja m-f, mas a posse seja justa, tem-se o instituto da posse. A anlise de boa-f ganha relevncia ao que tange sobre as benfeitorias,
os frutos.
A boa-f tem que ser mantida durante toda a posse. Uma citao em que seja possvel saber da existncia dos vcios transforma um posse de boa-f
em uma de m-f. Nada impedindo a parte de demonstrar que antes da situao o possuidor j sabia da existncia dos vcios.
Em geral a posse injusta de m-f e a posse justa de boa-f, porm admite-se posse injusta de boa-f (ex: comprar coisa do ladro, 1203;
injusta porque nasceu da violncia, mas o comprador no sabia que era roubada), e posse justa de m-f (ex: o tutor comprar bem do rfo, o Juiz
comprar o bem que ele mandou penhorar, mesmo pagando o preo correto, vedado pelo art. 497; a posse justa porque foi pago o preo correto,
mas de m-f porque tem vcio, porque viola a tica, a moral, e a prpria lei, afinal o tutor, o Juiz no basta ser honesto, tambm temque parecer
honesto).
Posse velha e Posse Nova:
Posse velha mais de ano e dia (mais de ano), no pode pedir liminar
Posse nova - menos de ano e dia - (um ano), pode pedir uma liminar.
a questo temporal da posse. A posse nova aquela cujo prazo no excede um ano e um dia. A posse velha aquela superior a um ano e um dia. A
importncia dessa distino que um dos requisitos, para que seja concedida a liminar na ao possessria, que o possuidor no tenha deixado
ultrapassar um ano e um dia.
Pgina 5 de Direito Civil Posse e Propridade
Posse natural ou posse civil
Posse civil - existe um ttulo que a fundamenta;
Posse natural comportamento do possuidor sem relao jurdica, exerce os direitos de domnio.
Posse ad interdicta e usucapionem
Posse ad interdicta- defender a posse contra qualquer ato injusto praticado por terceiro.
Pode ocorrer de duas formas: autodefesa - mesmos requisitos da legitima defesa direito penal. No podendo cometer excesso; e autotutela -
utilizar o judicirio para defesa da posse. o casos do locatrio, pois ele pode usar qualquer dos interditos para a proteo do bem, porm no pode
pedir a usucapio.
Posse ad usucapionem - visando usucapio. aquele que se prologa, deferindo a seu titular a aquisio de domnio.
Aquisio da posse - art. 1.204 quando se torna possvel um dos direitos da propriedade.
"Perguntar-se como o proprietrio tem o hbito de agir com suas coisas e se saber quando
Admitir a posse e quando resgat-la".
Pgina 6 de Direito Civil Posse e Propridade
A data de aquisio de posse se torna importante para usucapio e para a definio de posse nova e posse velha.
Aquisio da posse:
Divide-se em posse originria e derivada.
Originaria - no tem a posse atual relao com a posse antiga, isso ocorre geralmente quando trata-se da posse pela ocorrncia de qualquer vcio.
Derivada- tem relao a posse atual com a anterior, o que ocorre pelo consentimento do antigo possuidor.
Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes
propriedade.
O art. 1.205 do CC especifica quem poder adquirir a posse:
Pode ocorrer a ttulo exemplificativo pela apreenso, constituto possessrio e qualquer outro ato jurdico, ttulo oneroso e gratuito, inter vivos ou
causa mortis.
Apreenso - adquire-se pela apropriao de bem abandonado ou quando no for de ningum. Ainda, quando uma coisa retirada de outra sem sua
permisso. Neste ltimo casa, ainda que ocorre por violncia ou clandestinidade, se o primitivo devedor nada fizer, omitindo-se, perante o esbulhado
trate-se de posse injusta merecedora de proteo contra terceiros que no tiverem melhor posse. Ex. Servido,
Constituto possessrio, tambm conhecido clusula constituti, trata-se de uma operao jurdica que altera a titularidade na posse, de maneira
que aquele que possua em nome prprio, passa a possuir em nome alheio. Ex: vendo uma casa que possua em nome prprio, e coloco no contrato de
compra e venda uma clusula que prev minha permanncia na casa na condio de locatrio, ou seja, passo a possuir a casa em nome alheio. Essa
clusula a contituti.

quando se tem a posse plena e ela reduzida, por exemplo, vende-se a casa, mas continua morando na casa pagando aluguel. Mudana de categoria na
posse -> de posse plena para posse direta; no h exteriorizao.
Traditio brevi manu, O inverso do constituto possessrio, ocorre quando a pessoa que possu em nome alheio passa a possuir em nome prprio. Ex:
o locatrio que possui a casa em nome alheio compra a casa passando a possuir em nome prprio, neste caso a clusula ser da traditio brevi manu.

Sucesso, H vrias espcies de sucesso, podendo ser inter vivos ou causa mortis.
Na sucesso inter vivos aquela que ocorre enquanto ambas as partes (possuidor anterior e sucessor) esto vivas. J na sucesso causa mortis aquela
que decorre da sucesso hereditria ou testamentria, quando o possuidor anterior faleceu.
Pode-se dizer que a sucesso, tanto inter vivos ou causa mortis, como poder ser a ttulo universal ou singular.
Ar. 1206 -> pela sucesso: transmisso imediata da posse, no s da propriedade, mas da posse.
Sucesso universal art. 1207 - adquirir todo o patrimnio causas mortis.
Tem opo de somar a posse, ou comear uma nova contagem; facultado unir sua posse ao antecessor (analisar caso concreto).
Sucesso singular - adquirir a posse de coisa certa por ato Inter Vivos.
Opo se vai somar ou no a posse do antecessor.
O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos
legais.
Na sucesso a ttulo universal, a pessoa que sucede o anterior no sabe de forma totalmente definida as coisas as quais ser possuidor,
abrangendo a totalidade dos bens do antigo possuidor. Ocorre normalmente na sucesso causa mortis, sendo que o herdeiro herdar, desde o
momento da morte do de cujos, a quota parte de sua herana, sem saber especificamente de quais bens se trata. a universalidade de bens que
transmitida.
*
J a ttulo singular, a pessoa sucede a outra na posse de um bem especfico e determinado, especificado, por exemplo num testamento, quando se
der em causa mortis, ou tambm na sucesso inter vivos, quando transmitido um bem certo e determinado.
*
A grande diferena entre os dois conceitos repousa na hiptese de que o sucessor a ttulo universal sucede o antigo possuidor nas mesmas condies da
antiga posse (caractersticas relativas aos vcios ou qualidades da posse anteriormente estudadas). J a ttulo singular, o novo possuidor poder optar
se deseja continuar na posse do antigo possuidor, ou se deseja constituir uma nova posse. Nesse sentido dispe o art. 1.207 do CC:
Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para
os efeitos legais.
Na primeira parte do respectivo artigo, observa-se que o sucessor no ter que dar o seu assentimento para que a sucesso opere, bastando, somente,
a sua qualidade de sucessor; no podendo, os herdeiros desligar seus direitos dos direitos do antecessor; pois ele no poderia aceitar a sucesso e
recusar a posse que no lhe conviesse.
Na segunda parte do respectivo artigo, e utilizado o termo facultado, na hiptese da sucesso decorrer de compra e venda, dao em pagamento,
Aquisio e Perda da Posse
segunda-feira, 19 de agosto de 2013 11:30
Pgina 7 de Direito Civil Posse e Propridade
Na segunda parte do respectivo artigo, e utilizado o termo facultado, na hiptese da sucesso decorrer de compra e venda, dao em pagamento,
constituio de dote; a qual o adquirente, no estado de fato novo, poder ou no permanecer com a posse de outrem, caracterizando uma faculdade e
ano uma consequncia necessria da aquisio derivada; mas, isso ocorre, no caso do comprador, ou adquirente estar de boa f do antecessor, para,
assim, qualificar a sua posse.
Perda da posse 1223 CC
Cessa a posse de um sujeito quando se inicia a posse de outro. Na casustica deve ser encontrado e definido esse momento de importantssimas
consequncias.
Haver continuidade na posse, enquanto no houver manifestao voluntria em contrrio. A posse dever ser entendida como subsistente, quando a
coisa possuda encontra-se em situao normalmente tida pelo proprietrio.
Em resumo, perde-se a posse sempre que o agente deixa de ter possibilidade de exercer, por vontade prpria ou no, poderes inerentes ao direito de
propriedade sobre a coisa.
Perde-se a coisa pelo desaparecimento do corpus ou do animus. Tambm pelo desaparecimento do corpus + animus!
Perde a posse quando a pessoa deixa de exercer sobre a coisa qualquer dos poderes inerentes ao domnio, conforme Artigos 1.223, 1.224, 1196 e 1204,
do C.C/02.
Quem pode adquirir a posse:
Art. 1.205. A posse pode ser adquirida:
I - pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante;
II - por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao.
Vale dizer que o inciso I do referido art. traz a possibilidade do representante adquirir a posse, seja esse constitudo de forma legal ou convencional
(ou seja, mediante acordo de vontade convencionado entre as partes). Contudo o inciso II tambm traz a hiptese de um terceiro agir, mesmo sem
mandato, caso em que ser necessria a ratificao, que uma espcie de confirmao por parte daquele em nome de quem a posse favorece.
Acrescenta-se que a pessoa que adquire a posse no precisa ter alguma qualidade especial, haja vista que at mesmo um menor de idade poder possuir
algo, desde que devidamente representados ou assistidos por seus representantes legais nas aes possessrias.
Perda da posse:
1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Exemplos so mencionados, contendo algumas formas. Porm no existe nenhum rol taxativo.
Exemplificando: perde-se a posse por:
Abandono (significa renunciar posse, a res derelictae = coisa abandonada); a)
Tradio (entrega da coisa a outrem com nimo de se desfazer da posse, como ocorre nos contratos de compra e venda, doao, etc.; b)
Perda da coisa com o animus de no mais recuper-la; a perda involuntria e permanente; c)
Pela sua colocao fora do comrcio (ex.: o governo decide proibir o cigarro, Artigo 104, II, do C.C/02); d)
Pela posse de outrem (invasor, ladro) que, com a cessao da violncia ou clandestinidade j passa a ter posse, e aps alguns anos ter
propriedade atravs da usucapio, isso tudo se o proprietrio permitir e no estiver questionando na Justia a perda do seu bem; isso parece
absurdo, proteger o ladro/invasor, mas o efeito do tempo to importante para o direito, e a posse to importante para presumir (dar
aparncia) a propriedade.
e)
Pgina 8 de Direito Civil Posse e Propridade
Os efeitos da posse o que distingue juridicamente da mera deteno.
A proteo possessria:
o principal efeito da posse, e exercido de duas maneiras, Legitima defesa e Desforo Mediato, em que o possuidor pode manter ou restabelecer
a situao com seus prprios recursos. E pelas aes possessrias.
Autodefesa *
Legitima defesa - com a turbao - diminuio do exerccio, possuidor ainda est na posse da coisa, -
Desforo mediato- com o esbulho- quando a posse foi perdida consegue o possuidor reagir e reaver a coisa. Acontece no calor da ao. 1210 CC -
O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de
desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse.
Legitima defesa da posse utiliza-se para turbao e ameaa, para os doutrinadores o desforo mediato s para esbulho. Porm, o cdigo diz que o
desforo imediato ser para a turbao e esbulho desde que o faa logo.
Prprio fora, sem autoridade policial ou justia. E a ao no pode ir alm do necessrio para a manuteno ou restituio do bem. Podendo o
possuidor ser ajudado por amigos os familiares. Permitido o uso de armas.
O guardio da coisa, ainda que no tendo direito a proteo da coisa por se tratar de mero detentor, na sua funo de guardio pode exercer a
autodefesa em benefcio do possuidor, em razo de sua funo.
Alguns requisitos para que a autodefesa seja considerada legtima:
A reao precisa ser imediata, logo que seja possvel agir. Logo- no existe uma definio, dependendo do caso concreto.
A reao dever limitar ao indispensvel para manter ou reaver a posse (o abuso pode regar indenizao).
Esbulho - grave ameaa, violncia - quando um indivduo retirado da sua posse.
Ameaa, h a posse, mas ameaa de ser retirada. Pedindo fixao de multa. Usa-se Interdito proibitrio.
Turbao- possua, mas perdeu parte da posse. Exemplo: gado que invade.
Ao possessria -
Para as aes possessrias exige-se que seja possuidor, em se tratando de proprietrio e no possuidor, a ao possessria de nada adiantar, sendo
assim, a ao dever ser petitria. Quando trata-se de herdeiro necessrio provar a posse anterior do de cujus. O sucessor a ttulo singular
poder assumir sua posio e promover a ao.
Qual houver posse direta e indireta, tem que verificar qual delas foi ofendida, porm contra terceiros qualquer um dos dois poder promover a ao.
A legitimidade passiva do autor da ameaa, turbao ou esbulho.
Contra terceiro de boa-f que recebeu a coisa caber ao petitria e no possessria. Poder a ao ser proposta contra quem praticou o ato, ou
Efeitos da posse:
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:33
Pgina 9 de Direito Civil Posse e Propridade
Contra terceiro de boa-f que recebeu a coisa caber ao petitria e no possessria. Poder a ao ser proposta contra quem praticou o ato, ou
quem mandou praticar ou ainda, contra ambos.
Se ocorrer o perecimento da coisa ou deteriorao considervel, s resta a indenizao.
Direito de defesa- defender a posse em relao a outra pessoa. S vai discutir posse, no discute propriedade exceptio propretatis.
Ao petitria = discusso de propriedade.
Ao de posse = discusso somente de posse. Reintegrao de posse 1211 CC.
A princpio, duas pessoas requerem a posse, ela fica com aquele que tiver a coisa provisoriamente.
Ao:
Ocorreu esbulho reintegrao;
Ocorreu turbao manuteno;
Ameaa - interdito proibitrio.
A Frase para nunca mais esquecer :
MAtei um TUbaro e REtirei a ESpinha INTEira com A Mo
Manuteno = Turbao
Reintegrao de Posse = Esbulho
Interdito Proibitrio = Ameaa
A ao fungvel, art. 920 CPC. Isso ocorre porque pode a ao mudar, hoje ser manuteno e amanh ser reintegrao. O juiz analisa a situao e
aplica o direito diante do caso. No necessria a reconveno nessas aes, pois possuem carter dplice.
A percepo dos frutos:
Em regra os frutos pertencem ao proprietrio pois se tratam acessrio da coisa. Contudo, a regra no prevalece se o possuidor a estiver possuindo
de boa-f, ou seja com a convico que seu o bem possudo. Deve ter aparncia de propriedade (justo ttulo) ou semelhana. No tem direito aos
frutos o possuidor que no possua ttulo que a valorize.
Possuidor de boa-f tem direito a receber os Frutos- naturais (rvores), civis (por exemplo alugueis) e industriais (decorre da fabricaes);
Naturais - desenvolvem e renovam periodicamente.
Civis- renda produzida pela coisa.
Industriais- aparecem pela mo do homem, sofre algum tipo de modificao.
O possuidor de boa-f tem direito aos frutos percebidos, no tendo direito aos pendentes, nem aos colhidos antecipadamente. O direito aos frutos
dura enquanto houver posse de boa-f. Para os frutos naturais e industriais assim que separar da coisa e para os civis conta-se dia a dia.
O possuidor de m-f tem que indenizar sobre os frutos e ainda os que perderam durante sua posse de m-f. Possuir de m-f no tem direito
aos frutos, tendo que indenizar o outro. Porm, tem direito a restituio do custeio e produo.

Tem direito a adquirir o bem pelo usucapio.


Benfeitorias
Benfeitorias acrescentam o bem, diferente das acesses industriais que criam coisa nova.
So analisadas diante do caso concreto. Pois do contrrio no possvel distinguir a espcie de benfeitoria.
O possuidor de boa-f tem direito aos benfeitorias teis e necessrias, quanto as volupturias ele poder levanta-las, se no causar dano a coisa, e
se o reivindicante preferir ficar com ela dever indenizar o possuidor de boa-f.
Ao possuidor de boa-f cabe a indenizao pelo valor atual da benfeitoria. Ao possuidor de m-f cabe a indenizao pelo valor de custo ou atual e
que opta ao pagamento o reivindicante. O STF neste caso, manda aplicar a correo monetria ao valor de custo.
Possuidor de boa-f tem direito a benfeitoria, somente uteis e necessrias. Porm analisando cada caso.
teis - melhora
Necessrias - conservao
Volupturia - embelezar
Responsabilidade pela perda e deteriorao da coisa
O possuidor de boa-f s responde se der causa a perda ou deteriorao. J o possuidor de m-f responde por perdas e danos ainda eu no tenha
dado causa, salvo se provar que teria acontecido ele estando na posse ou no.
Direito de reteno- ficar com o bem por conta de pagamento de valores, at que a dvida seja quitada.
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o direito real mais completo, envolvendo o sujeito, a coisa e o domnio sobre ela. Tem direito direto e imediato em relao a coisa e esse
direito exercido contra todos.

art. 1226 CC Faculdade de usar, gozar e dispor da coisa e o direito de reav-la.


Usar -> usar literalmente; dar uma destinao utilidade a sua propriedade.
Gozar-> perceber os frutos; receber os frutos,
Dispor-> desfazer da coisa, dar em pagamento, abandonar ou destruir ( nesses dois casos com ressalvas em lei, como por exemplo lei meio ambiente-
mata nativa dentro da propriedade) com limitaes administrativa/legais - vender, doar, no pode fazer com que a propriedade fira meio ambos
ente, cultural, arquitetnico etc....
Reaver-> direito de sequela - Direito fundamental - reaver a coisa a quem injustamente a detenha. Direito exclusivo direito reais, direito pessoal
no tem. Que erga ominis, ou seja, contra todos. Direito de sequela- perseguir a coisa, busca com outro
A propriedade surgiu direito romano, era estatal e no individual, e o direito de propriedade dava o deito de abusar a coisa, que e quebrar a coisa,
chamado de jus abutendi, o que atualmente no funciona assim.
Teorias da propriedade:
Teoria da ocupao - europeus se apropriavam da terra, hoje a ocupao s pode de bens mveis, no se pode ocupar bens imveis. Isso se d quando
por exemplo se acha um mvel no lixo e se ocupa dele- quando se acha uma coisa sem dono.
Teoria da lei- Montesquieu- propriedade criada por lei, porem isso causava uma insegurana, pois poderia tirar a propriedade por outra lei.
Teoria da especificao ou do trabalho - aquele que ajudava a produzir tinha direito aquele bem produzido junto com todos, pois receberia de
pagamento o produto produzido, ciava neste caso um condomnio forcado, no era possvel saber se era justo, se todos trabalha ram em igual
proporo.
Teoria da natureza humana - a propriedade individual estrutura a famlia e atinge o princpio da dignidade da pessoa humana, sendo a propriedade
individualizada.
Propriedade garantia fundamental, devendo ter funo social.
Direito absoluto: direito de usar como quiser, com algumas restries ex. meio ambiente, patrimnio histrico.
Direito exclusivo: a regra geral que haja somente um proprietrio. Porm, pode existir o condomnio,
Perpetuo: s perde a propriedade se vender, se for vtima de usucapio, ou desapropriao, ou seja, somente quando saiu do pa trimnio.
art. 1229 limitaes. Limite do solo e dada o pelo justo interesse do proprietrio RT 54/256.
As espcies de direitos reais esto no artigo 1.225 CC
Art. 1.225. So direitos reais:
I - a propriedade;
II - a superfcie;
III - as servides;
IV - o usufruto;
V - o uso;
VI - a habitao;
VII - o direito do promitente comprador do imvel;
VIII - o penhor;
IX - a hipoteca;
X - a anticrese.
XI - a concesso de uso especial para fins de moradia; (Includo pela Lei n 11.481, de 2007)
XII - a concesso de direito real de uso. (Includo pela Lei n 11.481, de 2007)
Perda da propriedade
O Cdigo Civil disciplina separadamente a aquisio dos imveis (captulo 2) da aquisio dos mveis (cap. 3), mas a perda da propriedade
tratada num nico captulo, tanto para os mveis como para os imveis. Em geral, aos modos de aquisio, correspondem modos d e perda, pois
enquanto uns adquirem, outros perdem (ex: A perde pelo abandono um sof velho, B pega este sof e adquire pela ocupao: o mesmo fenmeno
visto de lados opostos). Vejamos os casos:
a) a morte: o falecido perde a propriedade dos seus bens, que automaticamente se transferem para seus herdeiros; 1784
b) a usucapio: a usucapio modo de aquisio para um, e modo de perda para o proprietrio desidioso; o outro lado do mes mo fenmeno.
c) a dissoluo do casamento: como o divrcio pode levar perda de bens (ou aquisio, depende do regime de bens, depende de qual dos
cnjuges mais rico) .
d) a alienao: modo voluntrio de perda, e a alienao pode ser gratuita (ex: doao) ou onerosa (ex: compra e venda, troc a, dao em
pagamento).
e) renncia: no confundir com abandono que veremos adiante; a renncia uma declarao de vontade expressa onde o proprietrio afirma
que no mais quer aquele bem, mas sem transferi-lo a outrem; a renncia de imveis exige escritura pblica (108) e registro em cartrio (p do
Propriedade
domingo, 18 de agosto de 2013 20:00
Pgina 11 de Direito Civil Posse e Propridade
que no mais quer aquele bem, mas sem transferi-lo a outrem; a renncia de imveis exige escritura pblica (108) e registro em cartrio (p do
1275); vide renncia de herana no 1806 (veremos no 1813 que a renncia da herana no prejudicar o credor do herdeiro); a renncia rara, o mais
comum o simples abandono.
f) abandono: um gesto, um comportamento inequvoco de se desfazer da coisa (obs: os loucos e os menores no podem abandonar, pois no
podem dispor de seus bens); ateno para no confundir coisa abandonada (res derelictae) com coisa perdida (res amissa), pois a coisa perdida deve
ser devolvida ao dono, j a coisa abandonada pode ser apropriada pela ocupao. As coisas mveis abandonadas no preocupam ao Direito; as
semoventes preocupam porque animais soltos pelas ruas/estradas provocam acidentes; as coisas imveis abandonadas tambm preoc upam ao Direito
por causa da funo social da propriedade (ver 1276 e ). Lembrem tambm que ocupar coisa imvel abandonada s gera posse .
g) perecimento da coisa: no h direito sem objeto, e o objeto do direito real a coisa; se a coisa se extingue, perece tambm o direito real.
(ex: anel que cai no mar; terreno que invadido pelo mar; carro que sofre um incndio); o perecimento pode ser voluntrio (e x: o dono destruir seu
relgio).
h) desapropriao: a interferncia do poder pblico no domnio privado; a desapropriao involuntria.
i) execuo: assunto de processo civil; se d a perda da propriedade, pois o Juiz retira bens do devedor e os vende em leilo para satisfazer
o credor; perda involuntria.
j) advento da conduo resolutiva: extingue a propriedade resolvel (1359); ex: compro uma casa com clusula de retrovenda, e nto se o
vendedor exercer a opo de recompra, eu perderei a casa (505); outro ex: o fideicomisso, que veremos em Civil 7 (1951 e 1953); o titular da
propriedade resolvel sabe que sua propriedade pode extinguir-se por uma clusula no ttulo aquisitivo.
Vide art. 1275, que apenas exemplificativo (no taxativo/exaustivo), pois vimos acima que h outros casos alm dos cinco casos do 1275.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/12>
art. 1275 CC
Perde por alienao renncia e abandono voluntrio.
Perecimento da coisa desapropriao involuntria
O rol e exemplificativo
Um dos exemplos e quando perde por pratica de crime com o bem, com usucapio entre outros.
Alienao - venda
Renncia - Quando abre mo direito real, tem que ser expressa,
Abandono ou derrelio - no mero desprezo 1276.
Sinal exterior de abandono, no se presume.
Sinal no pagamento de tributos, sem manuteno possvel que seja um caso de abandono. Jornada direito civil, somente ter d epois do devido
processo legal.
3 anos com caractersticas de abandono, se for urbano arrecadado pelo municpio ou DF.
3 anos rural se for rural arrecado pela unio.
Com o registro haver a perda da propriedade.
Desapropriao - procedimento administrativo no qual o Estado transforma uma propriedade privada em bem de domnio pblico.
indenizao previa, justa e em dinheiro para fazer a desapropriao, quando a pessoa da funo social a propriedade. Quando n o d funo social,
no ter indenizao. punitiva a desapropriao para reforma agraria.
Desapropriao urbanstica TDC publica.
Podem ser objeto de desapropriao, bens moveis e imveis. No se desapropria pessoas e dinheiro.
S a Unio que disciplina o estatuto da desapropriao.
Perecimento e perecimento parcial a destruio da coisa. uma forma de perda da propriedade, pois est se torna imprpria para o fim a que se
destina. Se a destruio no for total, ou ainda ser mantida a propriedade sobre o terreno aps o perecimento da construo, temos o perecimento
parcial.
De <http://www.macetesjuridicos.com.br/2009/09/acoes-possessorias.html>
Pgina 12 de Direito Civil Posse e Propridade
Aquisio propriedade-
A aquisio dividida em:
Originria: quando no h transmisso de um sujeito h outro como no usucapio; Os vcios e limitaes no passam ao novo proprietrio.
Derivada: quando resulta relao negocial. Os vcios e limitaes acompanham o bem para o novo proprietrio.
Sos trs formas para aquisio da propriedade imvel: 1245 CC
Registro titulo
Acesso
Usucapio
Registro de ttulo
O domnio adquire-se pelo registro do ttulo, em se tratando de bem imvel art. 1227. Enquanto no houver registro do contrato haver apenas uma
relao contratual.
Elencada nos arts. 1245, 1246 e 1247 a aquisio da propriedade imvel pelo registro do ttulo a transferncia entre vivos da propriedade mediante
o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis competente.
Enquanto no se registrar o ttulo, que deve ser pblico, o alienante continua a ser havido como dono do imvel.
O registro torna-se eficaz no momento da apresentao do ttulo ao oficial do registro e assim que este prenotar no protocolo que a chave do
registro geral.
O Artigo 1247, traz a possibilidade de cancelamento de registro caso este no exprima a verdade. Cancelado o registro cabe ao de reivindicao de
imvel independente de boa-f ou justo ttulo. ( Direito de Sequela).
Devem ser igualmente registradas as sentenas proferidas em aes divisrias, inventrios, partilhas, as sentenas que adjudi carem bens de raiz em
pagamentos de dvidas de herana, as sentenas de separao, nulidade e anulao de casamento quando houver imveis na partil ha e sentena
proferia em ao de usucapio bem como qualquer sentena, transitada em julgado, que transmita, total ou parcialmente a propriedade de um bem
imvel.
Acesso
Acesso o aumento do volume ou do valor da coisa principal, em virtude de um elemento externo. A Acesso modalidade de aquisio de
propriedade dividida em cinco espcies. Tudo o que se incorpora ao fica, fica a ele pertencendo. modo originrio de aquisi o do domnio, atravs
dos acrscimos ou incorporao, natural ou artificial, de bem inesperadamente. Assim, so acrscimos que a coisa sofre no seu valor ou no volume em
razo de elemento externo, normalmente pela natureza.
aquisio originria. Adquire-se por acesso tudo aquilo que adere ao solo e no pode ser retirado sem danificao. Atravs da acesso a coisa
imvel vai aumentar por alguma das cinco hipteses do art. 1248. As quatro primeiras so acesses naturais e horizontais (dep endem da
natureza, mais precisamente da atividade fluvial/dos rios, do movimento de areia feito pelos rios) e a quinta acesso human a e vertical
(decorre da atividade artificial do homem ao plantar e construir).

Acesso natural -
Ilhas: Se a ilha se forma no meio do rio, pertence a ambos os ribeirinhos, na proporo de sua testada (metros de margem que possui) . Note que o rio
no pode ser navegvel, pois se for pertence unio. As ilhas que se formarem por desdobramento de um novo brao de rio pertencero ao
proprietrio original. Art. 1249.
Aluvio: quando as margens aumentam de forma lenta e imperceptvel por sobre a corrente, temos a aluvio. A parte do terreno que aumenta passa a
pertencer ao dono do terreno. Art. 1250
Avulso: quando por fora natural violenta, um pedao de terra se descolar de uma propriedade e se anexar a outro, temos a avulso. O novo dono
deve indenizar o proprietrio ou mandar retirar a parte anexada. Difere da aluvio pois a avulso brusca. Art. 1251. A coisa arrancada passa a
pertencer a principal a que se anexou. No prazo de um ano decadencial, pode aquele que perdeu parte do bem reclamar, e cabe ai a escolha daquele
que detm o bem principal, ou devolver a parte ou indenizar.
lveo abandonado: quando o rio seca. Metade da parte do rio pertence a cada ribeirinho. Este rio seco torna-se propriedade do dono do terreno
onde ele passava. Art. 1252. Em se tratando de limites entre confinantes e o rio que os faz, no sofrera alterao nos limites.
Acesso artificial (ou por ato humano) -
Ocorre apenas por plantao ou construo, de uma pessoa em terreno alheio.
a acesso humana, pois o homem que constri e planta num terreno; a regra o acessrio seguir o principal, ento tais benfeitorias sero de
propriedade do dono do terreno, 1253; porm, se o dono do material e das sementes no for o dono do terreno surgiro problemas sobre o domnio
das acesses e indenizao ao prejudicado. Como resolver isso para evitar enriquecimento ilcito do dono do terreno? Vai depender da boa f ou da
m f dos envolvidos, bem como vai depender da espcie de benfeitoria, com as mesmas regras que ns j vimos quando tratamos dos efeitos da
posse.
Aquisio propriedade imvel
sbado, 31 de agosto de 2013 09:47
Pgina 13 de Direito Civil Posse e Propridade
posse.
Exemplos:
1-Semeadura, plantao ou construo em terreno prprio com material alheio com soluo no art. 1254 adquire a propriedade destes; mas fica
obrigado a pagar-lhes o valor (do material), alm de responder por perdas e danos, se agiu de m-f.
2- Semeadura, plantao ou construo em terreno alheio com material prprio - com soluo no art.1255 perde, em proveito do proprietrio, as
sementes, plantas e construes; mas procedeu de boa-f, ter direito a indenizao.
Se exceder consideravelmente o valor do terreno, agindo de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da
indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo. Se agiu de m f, poder ser constrangido a repor as coisas no estado em que se estavam e a
pagar pelos prejuzos, No entanto se ambos esto de m f o art. 1256 determina que o proprietrio adquira os acrscimos e pague o valor das
acesses.
---- M f do proprietrio quando este sabia do trabalho de construo ou lavoura e no o impugnou. Locupletando-se custa de outrem, este
adquirir a propriedade da acesso mas ficar com encargo de indeniza-la ao construtor ou plantador.
3 - Semeadura, plantao ou construo em terreno alheio com material alheio com soluo no art. 1257 Igual ao anterior. O proprietrio das
sementes, plantas ou materiais poder cobrar do proprietrio do solo a indenizao devida, quando no puder hav-la do plantador ou construtor
Terreno prprio com sementes, plantas e material alheio:
boa-f paga-- o que usa
m-f--- paga o que usa mais indenizao
art. 1255 Terreno alheio com sementes, plantas ou materiais prprios-- perde tudo na m-f.
Indenizvel na boa-f
Pargrafo nico acesso inversa
no para pequenas diferena entre solo e construo
se de boa-f indenizvel ao proprietrio do solo
m-f do proprietrio ---indenizao ao proprietrio dos bens ou plantao.
1256 m-f bilateral- de ambos os lados - proprietrio adquire acesso e indeniza pelas acesses
plantas psicotrpicos?
Usucapio
Para caracterizao da usucapio, o possuidor (com animus domini) tem de ter a posse mansa, pacfica (sem oposio judicial), contnua e ininterrupta
do bem.
Usucapio extraordinria (art. 1238): prazo de 15 anos ininterruptos, independente de boa f e justo ttulo. Se o possuidor h ouver estabelecido
no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo, o prazo de 10 anos.

Usucapio ordinria (art. 1242): 10 anos contnuos, mediante justo ttulo e de boa f. Se o possuidor morar, o prazo de cin co anos.
Usucapio da moradia, constitucional ou pr-labore (art. 1240): terreno urbano de 250m, ou at 50 hectares se rural, e tem de residir ou
trabalhar. O prazo de cinco anos, mas no pode ter outro imvel;

Usucapio da mulher abandonada (art. 1240 A): dois anos; imvel dividido com companheiro ou marido que tenha abandonado o lar ; moradia, ou
pr-labore.

Tipos de usucapio:
A usucapio; a palavra feminina porque vem do latim usus + capere, ou seja, a captao/tomada/aquisio pelo uso. Conceito: modo de
aquisio da propriedade pela posse prolongada sob determinadas condies. No s a propriedade se adquire pela usucapio, mas outros direitos
reais como superfcie, usufruto e servido predial tambm. A usucapio exige posse prolongada (elemento objetivo) com a vontade de ser dono
(animus domini - elemento subjetivo).

Fundamento: por que nosso direito aceita a usucapio? 1) para prestigiar a pessoa que usa e se serve da coisa para morar e trabalhar; a propriedade
um direito importantssimo e a posse um fato muito relevante, como j vimos nas primeiras aulas. 2) para punir o proprietrio
desidioso/preguioso/irresponsvel, que no cuida dos seus bens, afinal dormientibus non sucurrit jus; alm disso, quem no defende e cuida dos
seus bens, no digno de t-los; mas lembrem que no se perde a propriedade pelo simples no-uso, preciso que algum esteja usando no lugar do
proprietrio; 3) por uma questo de paz social, pois a usucapio vai regularizar, vai sanar os vcios de uma posse violenta ou clandestina (a posse
precria no convalesce nunca, lembrem do 1200 e do 1208); a usucapio transforma a posse, um fato provisrio, em propriedade, um direito
permanente; a usucapio vai dar juridicidade a uma situao de fato amadurecida pelo tempo, mesmo que o possuidor seja um ladro ou um invasor.
Requisitos:
Outro conceito: a usucapio modo originrio ( no derivado) de aquisio do domnio atravs da posse mansa e pacfica, exercida com animus
domini por certo tempo, fixado em lei. Por ser modo originrio, irrelevante que a coisa tenha um proprietrio registrado no cartrio de imveis,
pois pela usucapio a coisa se adquire do tempo e no de outra pessoa.
1) Capacidade do adquirente: o incapaz no pode adquirir pela usucapio (104, I), e tambm no pode perder pela usucapio, caso seu representante
(pai, tutor, curador) no defenda seus bens (198, I a usucapio, como a prescrio, tambm efeito do tempo no direito; diz-se que a prescrio do
art 189 prescrio extintiva, enquanto a usucapio prescrio aquisitiva). Ver art. 1244
Pgina 14 de Direito Civil Posse e Propridade
art 189 prescrio extintiva, enquanto a usucapio prescrio aquisitiva). Ver art. 1244
2) a coisa usucapienda precisa estar no comrcio (ex: 102, drogas no).
3) a posse: no qualquer posse, mas a posse para ensejar a usucapio precisa ser mansa, pacfica, pblica, contnua e com inteno de dono da parte
do possuidor; para a posse reunir essas caractersticas, o proprietrio precisa se omitir e colaborar com o amadurecimento desta posse; como j
vimos, a deteno violenta e clandestina pode convalescer e virar posse, mas a deteno precria jamais; empregado, caseiro, tambm no tem posse,
mas mera deteno (1198); inquilino/comodatrio, durante o contrato, tem posse mas no tem animus domini, e depois do contrato, caso no
desocupem a coisa, sua situao passa a ser de detentor, por isso em nenhum caso inquilino/comodatrio podem adquirir pela usucapio. Acesso de
posses: a soma da posse do sucessor com a posse do antecessor para atingir o tempo exigido em lei para a usucapio, desde que as posses tenham as
mesmas caractersticas (1243).
Espcies
4) o tempo: o tempo varia de cinco a quinze anos, conforme a espcie da usucapio que veremos a seguir.
a)extraordinria: a do art. 1238 mesmo que o possuidor esteja de m-f; esta a usucapio que beneficia o ladro e o invasor ; no h limite para o
tamanho do terreno e a pessoa pode j ter um imvel e mesmo assim usucapir outro; o tempo para esta espcie j foi de 30 anos, depois caiu para 20
e agora de 15 ou apenas 10 anos conforme p..; isto uma prova da importncia da posse para o direito; o artigo fala em juiz declarar por
sentena pois o juiz no constitui a propriedade para o autor, o juiz apenas reconhece/declara que a pessoa adquiriu aquela propriedade do tempo.
Com a sentena, o autor far o registro no cartrio de imveis, mas repito, o autor ter adquirido pelo tempo e no pelo registro. Porm o registro
importante para dar publicidade e para permitir que o autor depois possa fazer uma hipoteca, servido, superfcie, vender o bem a terceiros, etc. A
sentena aqui o ttulo a que se refere o 1245, ao invs do tradicional contrato mediante escritura pblica.
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-
f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado
obras ou servios de carter produtivo.
b) ordinria: art. 1242; o prazo menor, de dez anos, pois exige ttulo e boa-f do possuidor, alm da posse mansa, pacfica, etc.; j explicamos boa-
f e ttulo justo na classificao da posse; exemplos de ttulo justo seriam um contrato particular, um recibo, uma promessa de compra e venda, etc.
Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos. Pargrafo nico. Ser de
cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada
posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico.
c) especial rural: art. 1239: o prazo de apenas cinco anos, mas existe um limite para o tamanho do terreno usucapiendo e o proprietrio l tem
que trabalhar e no pode ter outro imvel; beneficia os sem terra.
Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural
no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
d) especial urbano: art. 1240; semelhante ao rural; beneficia os sem teto.
Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a
para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
e) Companheiro (a) ou Cnjuge abandonado (a) Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio, posse direta,
com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade dvidia com ex-cnjuge ou ex-
companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio
de outro imvel urbano ou rural.
Observao processual: o Ministrio Pblico deve ser ouvido pelo Juiz na ao de usucapio; um dos poucos temas de direito patrimonial privado que
o MP participa. Outros temas so: herana com testamento e reintegrao de posse contra sem terra.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/10>
Pgina 15 de Direito Civil Posse e Propridade
Aquisio propriedade-
Quanto propriedade mvel, esta se adquire pela:
Tradio: a entrega efetiva da coisa mvel feita pelo proprietrio-alienante ao adquirente, em virtude de um contrato, com a inteno de
transferir o domnio. A tradio completa o contrato, pois tenda em vista a importncia da propriedade para o direito, necessrio que, para se
desfazer de um bem, alm de um contrato, a coisa seja concretamente entregue ao adquirente (ex: comprador, donatrio), confirmando o
contrato (1226 e 1267). Com a tradio, o direito pessoal decorrente do contrato, torna-se direito real. O alienante (vendedor, doador) tem que
ser dono da coisa (1268, parte inicial), e essa alienao pode ser gratuita (doao) ou onerosa (compra e venda). O contrato tem que ser vlido para
eficcia da tradio ( 2 do 1268). Consequncias prticas da tradio: se eu compro uma TV para pagar a prazo, coloco a TV no meu carro e sou
roubado na esquina, no posso deixar de pagar as prestaes pois a TV j era minha, j tinha ocorrido a tradio; ao contrrio, se eu compro uma
geladeira a vista e aguardo em casa o caminho da loja chegar, e o caminho roubado, a loja vai ter que me entregar outra geladeira pois a
tradio no tinha ocorrido ainda. Em ambos os exemplos predomina o princpio "res perit domino (a coisa perece para o dono)". A tradio ato
externo/pblico e corresponde ao registro para aquisio da propriedade imvel. Diz-se que a tradio o registro informal/sem solenidades. S
aps a tradio que haver propriedade com todos os atributos do 1228. Seria possvel sequela sem tradio? Excepcionalmente sim, conforme
nosso conhecido art. 475
I.
A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por
perdas e danos.
Tradio - 1267 - a simples entrega da coisa.
Ocupao: ocupar se tornar proprietrio de coisa mvel sem dono ou de coisa abandonada. Ressalto que ocupar coisa imvel sem dono ou
abandonada gera posse e no propriedade, a posse que pode virar propriedade pela usucapio, como j vimos. Essa diferena porque as coisas
imveis tm mais importncia econmica do que as mveis, ento a aquisio dos imveis pela ocupao exige mais requisitos. Coisa sem dono e
coisa abandonada so coisas diferentes:
II.
a) coisa sem dono (res nulius), como a concha na praia ou o peixe no mar(1263).
b) coisa abandonada (res derelictae), como o sof deixado na calada (1275, III) Ateno para no confundir estas duas espcies de coisas com uma
terceira espcie, a coisa perdida (res amissa), pois as coisas perdidas no podem ser apropriadas pela ocupao, mas sim devem ser devolvidas ao dono.
A perda da coisa no implica perda da propriedade. O ditado popular "achado no roubado" falso, e a coisa perdida no pode ser ocupada pelo
descobridor sob pena de crime (art. 169, p, II do CP). O descobridor deve agir conforme art. 1233 mas tem direito a uma recompensa do 1234
(achdego o nome dessa recompensa), salvo se o dono da coisa preferir abandon-la, hiptese em que o descobridor pode ocupar a coisa por se tratar,
agora, de res derelictae. Este art. 1234 consagra uma obrigao facultativa do dono da coisa/devedor da recompensa. Agora evidente que se o
descobridor passar a usar a coisa terminar adquirindo-a pela usucapio e o passar do tempo ir tambm benefici-lo com a prescrio do aludido crime
do CP.
Ocupao 1263 CC
Apropriao de coisas sem dono ou abandona pelo seu dono - pede haver ocupao (ocupao- somente bens mveis).
Diferente de coisa perdidas, que o dono momentaneamente e privado momentaneamente da coisa.
Achado do tesouro: isto hiptese de filme, prevista no art. 1264. So quatro os requisitos do tesouro: ser antigo, estar escondido
(oculto, enterrado), o dono ser desconhecido e o descobridor ter encontrado casualmente (sem querer). O tesouro se divide ao meio com o dono do
terreno. Se o descobridor estava propositadamente procurando o tesouro em terreno alheio sem autorizao, no ter direito a nada (1265).
III.
Descobridor - quem acha coisa perdidas.
Lavanderia e consertos- pelo prazo de 30 dias para retira e se no depois venda do bem, uma clausula abusiva.
Achado de tesouro 1264 CC (mais fico do que real)- ser divido entre o dono do lugar e aquele que achou o tesouro. Necessrio o dono do tesouro
seja desconhecido.
Precisam os bens estarem enterrados ou ocultos
Requisitos:
Ser antigo, estar oculto, dono desconhecido, encontrar casualmente. Podem estar em bens moveis ou imveis.
Especificao: ocorre quando algum manipulando matria prima de outrem (ex: pedra, madeira, couro, barro, ferro) obtm espcie
nova (ex: escultura, carranca, sapato, boneco, ferramenta). Esta coisa nova pertencer ao especificador/artfice que pelo seu
trabalho/criatividade transformou a matria prima de outrem em espcie nova. Mas o especificador/artfice ter que indenizar o dono da matria
prima. Se a matria prima do especificador no h problema. A lei faz prevalecer a inteligncia/criatividade/o trabalho intelectual/manual sobre
a matria prima ( 2 do 1270).
IV.
Confuso, comisto e adjuno: so trs modos diferentes e raros de aquisio da propriedade, tratados pelo CC numa seo nica. Tratam-se
da mistura de coisas de proprietrios diferentes e que depois no podem ser separadas.
V.
- A confuso a mistura de coisas lquidas (ex: vinho com refrigerante, lcool com gua - obs: no confundir com a confuso de direitos do 381
pois aqui a confuso de coisas).
-A comisto a mistura de coisas slidas (ex: sal com acar; sal com areia).
- E a adjuno a unio de coisas, no seria a mistura, mas a unio, a justaposio de coisas que no podem ser separadas sem estragar (ex: selo
colado num lbum, pea soldada num motor, diamante incrustado num anel).
As coisas sob confuso, comisto ou adjuno, obedecem a trs regras:
a) as coisas vo pertencer aos respectivos donos se puderem ser separadas sem danificao (1272, caput);
b) se a separao for impossvel ou muito onerosa surgir um condomnio forado entre os donos das coisas ( 1o do 1272);
c) se uma das coisas puder ser considerada principal (ex: sal com areia mas que ainda serve para alimento do gado; diamante em relao ao anel), o dono
Aquisio de propriedade Mvel
sbado, 31 de agosto de 2013 09:55
Pgina 16 de Direito Civil Posse e Propridade
c) se uma das coisas puder ser considerada principal (ex: sal com areia mas que ainda serve para alimento do gado; diamante em relao ao anel), o dono
desta ser dono do todo e indenizar os demais ( 2o do 1272).
Estas regras so supletivas, ou seja, tais regras no so imperativas (= obrigatrias) e podem ser modificadas pelas partes, pois no direito patrimonial
privado predomina a autonomia da vontade. Ressalto que tal fenmeno tem que ser involuntrio (= acidental, ex: caminho de acar que virou em cima
da areia de uma construo), pois se for voluntrio, os donos das coisas tm que disciplinar isso em contrato (ex: experincia para fazer nova bebida
da mistura de vinho com cerveja). Se ocorrer m-f (ex: virar o caminho de propsito em cima da areia), aplica-se o 1273.
Se a confuso, comisso ou adjuno se operou de m-f, outra parte caber escolher entre adquirir a propriedade do todo, pagando o que no for seu, abatida a
indenizao que lhe for devida, ou renunciar ao que lhe pertencer, caso em que ser indenizado.
Especificao - uma pessoa manipula a matria prima de outra e obtm matria nova.
Coisa nova pertencera ao especificador aquele que fez a obra. Se agiu de m-f no tem direito a nada. O cdigo civil valoriza a obra. art. 1269.
Confuso: mistura de lquidos-
Comisto ou comisso: mistura de slidos, - areia solido
Adjuno: trata-se de unio e no mistura. Selo e lbum no e mistura e unio.
Mistura tem que ser involuntria.
art. 1272 respectivos donos
art. 1272 pargrafo 1 condomnio forcado
art. 1272 pargrafo 2 dono do todo
Se for possvel separar sem deteriorao cada dano fica como seu. No sendo possvel a separao ou muito onerosa ter um condomnio forcado.
Se for possvel verificar a mais valiosa considerada principal, o dono da mais valiosa fica com o todo e restituiu o outro em valor.
1273 m-f - o que agiu de m-f abre mo do todo e recebe indenizao ou fica com o todo e restitui o dono do outro.
Usucapio de coisa mvel: Aplica-se aos mveis e tambm aos semoventes (bens suscetveis de movimento prprio, como um boi, um cavalo, art
82). Esta usucapio de mveis mantem os mesmos fundamentos e requisitos da usucapio de imveis. A usucapio de mveis mais rara e menor o
tempo previsto em lei para sua aquisio tendo em vista a maior importncia econmica dos imveis na nossa vida. Para os imveis a usucapio se d
entre cinco e quinze anos, j para os mveis se d entre trs e cinco anos.
VI.
Espcies de usucapio mvel:
a) ordinria: 1260: exige posse, ento no possvel a mera deteno do 1198 ou a tolerncia do 1208; exige animus domini, o que corresponde ao como
sua do 1260; incontestadamente, que significa mansa, pacfica e pblica; tambm exige justo ttulo e boa-f, pois o prazo menor, apenas trs anos.
b) extraordinria: tem as mesmas exigncias da ordinria (posse mansa, pacfica e pblica com animus domini) , s que o prazo maior, de cinco anos,
pois dispensa a boa-f -1261; esta a usucapio de mveis que beneficia o ladro e o descobridor de coisa perdida.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/12>
Usucapio - 3 anos justo ttulo boa-f
5 anos sem justo ttulo/ sem boa-f
S tem o documento de compra e venda, no encontra o antigo dono, um exemplo de usucapio.
Pgina 17 de Direito Civil Posse e Propridade
Embargos de terceiros:
art. 1046 / 1047/ 1054
Usado para discutir propriedade, com finalidade de liberar o bem quando houve esbulho ou turbao judicial.
Existe uma ao principal dentro dessa ao ocorre o esbulho e a turbao, faz-se ento os embargos. Nos embargos no discute a dvida, fala-se sobre o
direito de propriedade.
Ao diferente das possessrias - diferente das possessrias que ocorre dentro do processo, e diferentes de embargos do devedor que discute-se a
dvida.
Serve como base para a ao de embargos de terceiros- ttulo de compromisso compra e venda de acordo com a sumula 84 STJ.
Parte ativa - terceiro
Parte passiva - credor e devedor da ao principal.
No e necessrio a citao e sim a intimao.
Tem direito de pedir entre outros, como alegao de tratar de bem de famlia.
Esposa - que tambm pode pedir para garantir sua meao, e os
Filhos.
Prazo 1.048 CC - transito julgado. Se o terceiro no tiver cincia a partir da imisso na posse
Imisso de posse.
Quando alienante ou detentor no entrega a coisa.
uma ao petitria fala de propriedade. No polo passivo tem-se o alienante ou o subordinado.
Entra com uma ao, o oficial de justia retira da posse e passa para o autor a propriedade.
Ocorre muito em locao, arrematao compra e venda.
Direito da vizinhana 934 CPC
Nunciao de obra nova
Objetivo no a suspenso da obra, e a modificao da obra. Pode ser uma construo, demolio, escavao.
Embarga a obra, para-se a obra se houver a liminar. No demolitria, que s ocorre se houver necessidade em sentena.
Quem tem legitimidade para pedir: vizinho, condmino e o municpio.
Se a obra j estiver na fase de acabamento cabe somente demolitria. A ao contra o dono da obra e no contra o proprietrio do terreno.
Requisitos: obra em andamento ou irregular, obra tem que apresentar dano ou risco.
Ao dano infecto
ao combinatria de ao de obrigao de fazer ou no fazer.
1277
- alguns casos
Evitar dano ou prejuzo:
a segurana 127
ao sossego 1278
a sade (proa difcil)
Ou imvel em ruina 1280
Risco iminente, certo ou infecto (nocivo) art. 1281.
Reparao por base 186 CC
Age de forma legal, mas irregular exemplo: fumaa.
Age de forma legal e regular -> loja de convenincia
obrigao propter rem --> em relao ao imvel no ao possuidor ou proprietrio.
1279 - visa impedir o uso de alguma propriedade de modo nocivo ou prejudicial a outrem ou a comunidade.
Aes referentes a posse e propriedade
sbado, 31 de agosto de 2013 15:41
Pgina 18 de Direito Civil Posse e Propridade
1 Do uso anormal da propriedade: o uso nocivo da propriedade de modo a perturbar a sade, o sossego e a segurana dos vizinhos (1277 e p); ex:
cachorro bravo/latindo, fumaa, venda de fogos, esgoto, rvore velha ameaando cair, etc.
O que sossego do vizinho? O que limite ordinrio de tolerncia? A norma muito ampla e subjetiva, depende sempre do caso concreto e do bom
senso do Juiz. (observem que no s a correo da prova que subjetiva, a lei muitas vezes tambm o !). Em algumas situaes, o uso nocivo precisa
ser tolerado pelo interesse pblico (ex: hospital que emite fumaa, escola que faz muito barulho, os vizinhos vo ter que aguentar os inconvenientes,
mas tero direito a uma indenizao do hospital/escola, 1278, 1279).
O critrio de pr-ocupao (de quem chegou primeiro), pode ajudar o Juiz a decidir, assim se voc vai morar perto de um canil, ter que
aguentar a cachorrada. Mas se acabaram de inventar um filtro para chamin e voc vai morar perto de uma fbrica, pode o Juiz determinar a
instalao do filtro para acabar com o p. Outro critrio objetivo para ajudar o Juiz analisar o destino do bairro, residencial, comercial, social
(barzinhos).
Sanes para o infrator - o vizinho que perturba a sade, o sossego e a segurana dos outros dever ser condenado a uma indenizao por
danos materiais e morais, bem como a fazer cessar o inconveniente, sob pena de multa diria; outra sano a prestao de cauo (= garantia, ex:
fiana, hipoteca, depsito de dinheiro, etc) para garantir a indenizao do vizinho caso o dano iminente ocorra (1280, 1281, 937, 938). Vejam que a
questo civil, podendo resolver-se nos Juizados Especiais Cveis.
2 Das rvores limtrofes: estas regras se aplicam s rvores prximas ou no meio de dois terrenos. A rvore que est no meio dos terrenos pertence
aos dois vizinhos (1282), o que se chama de condomnio forado. A rvore que est num terreno pertence ao dono do terreno (79, 92), mas se seus
galhos passam para o outro terreno, o vizinho poder pegar os frutos que caremnaturalmente (1284 no pode derrubar os frutos) e o vizinho ainda
pode cortar os galhos (1283 caso raro de justia privada/com as prprias mos no nosso direito). Se os frutos caem em via pblica (rua, praa), os
frutos so do dono da rvore, pois nesse caso ele no ter que pedir autorizao a nenhum vizinho para peg-los, no gerando assim nenhum incmodo
de ter que ficar entrando na casa dos outros.
arvores elimitrofe 1282 1284
Olha-se pelo tronco. Razes e ramos se ultrapassarem a divisa poder ser cortado, mesmo sem autorizao do vizinho.
A arvore (tronco) que estiver na divisa ser dos dois.
3 Da passagem forada: um prdio (lembrem-se que prdio em direito significa imvel, rural ou urbano, edificado ou no) sem sada intil pois fica
sem acesso para moradia e explorao econmica. Se a sada existe mas muito ruim (ex: no inverno fica intransitvel), tambm prejudica a explorao
do prdio. Ento nestas condies o proprietrio ter direito a pedir para passar pelo terreno do vizinho, pagando uma indenizao. um ato lcito com
dano, lcito porque autorizado pela lei, mas causa um dano/transtorno ao vizinho, que por isso deve ser indenizado.
Conceito de passagem forada: direito do dono do prdio encravado (sem sada) de pagar para passar pelo terreno vizinho, a fim de ter acesso a via
pblica (1285).
Fundamento: de interesse pblico que todos os prdios tenham um bom acesso para serem melhor explorados economicamente, gerando lucros,
empregos e impostos.
Ressalto que a passagem no gratuita mas onerosa, e o proprietrio do prdio encravado, alm de pagar a indenizao, tambm ter que conservar o
caminho. A passagem deve ser fixada no caminho mais curto, no prdio mais prximo e de forma mais barata para ambos os vizinhos ( 1 do 1285). A
Passagem forada difere da servido predial, pois esta decorre de contrato (acordo), seja o prdio encravado ou no, enquanto a Passagem Forada
imposta pela lei apenas para prdios sem sada. Se o prdio tem sada mas o proprietrio quer apenas encurtar caminho, no cabe impor a passagem
forada, mas sim celebrar atravs de contrato a servido predial de passagem.
Prdio encravado que no tem sada.
solidariedade entre os vizinho para que possa ter acesso.
Prdio no pode perder sua finalidade. e valor por falta de acesso a via.
Se no houver acordo ser judicial.
4-Da passagem de cabos e tubulaes: Trata-se de obrigao de tolerar que um vizinho tem para beneficiar outro vizinho com a passagem de cabos e
tubulaes subterrneos pelo seu terreno. uma novidade do Cdigo de 2002, importante tendo em vista o avano da tecnologia e a existncia de
cabos de internet, gs encanado, TV por assinatura, etc. (1286) Tambm possvel a construo de aquedutos para transporte canalizado de gua
(1293 a 1296). Assemelha-se a uma desapropriao privada, pois preciso pagar indenizao.
Passagens de cabos e tubulaes art. 1286, deve ser subterrneo
No envolve o espao areo ou superfcie - somente subterrneo
Somente mediante indenizao, no precisa do imvel estar encravado. Acesso as vias de servio de utilidade pbica seja excessivo/oneroso
Depreciao do imvel maior que o servio --- descabe
Pedir a passagem menos gravosa -
Direito de tapagem - muro, cerca viva
Direito de garantir ou tornar efetiva a exclusividade de seus domnios.
Presume-se pertence a ambos os confinantes e diviso das despesas.
Animal de pequeno porte fazer tapagem para no passar para outro imvel.
5 Das guas:
Direito de Vizinhana
sexta-feira, 6 de setembro de 2013 12:03
Pgina 19 de Direito Civil Posse e Propridade
5 Das guas:
Cresce a cada dia no mundo moderno a importncia das guas, e se diz que no futuro prximo os pases vo brigar por gua potvel, e no mais
por territrios ou petrleo. A gua um bem maior de sobrevivncia esgotvel e importante sua regulamentao para evitar poluio e desperdcio
(1291).
Nosso CC traz algumas regras importantes sobre as guas, vejamos:
-1288: toda gua corre naturalmente de cima para baixo, do rio para o mar, ento um vizinho no pode reclamar do estrago que as guas vindas do
terreno de cima faam no seu; o proprietrio de baixo deve usar a criatividade e se beneficiar da sua condio inferior, construindo uma bica, um
moinho, etc.
-1290: as guas que cortam meu terreno podem ser utilizadas para consumo, mas o curso natural das guas no pode ser interrompido. (obs: quando a
gua muita, o vizinho inferior prefere que o superior impea seu fluxo, mas em poca de seca o contrrio).
- 1292: a lei estimula que as pessoas/fazendas construam barragens para represar gua de chuva, afinal trata-se de uma gua limpa. Parece existir uma
contradio entre este artigo e o 1290, mas isso se resolve com bom senso, coibindo-se o abuso, e estimulando o maior aproveitamento da gua para as
pessoas e para a agricultura.
- 187 e 2 do 1228 : abuso de direito - a lei probe o uso da gua para fins egostas ou inteis
Vejam tambm sobre guas o Cdigo de guas (Decreto 24.643/34) e a Lei dos Recursos Hdricos (lei 9.433/97) - quando tratar da
coletividade.
Cdigo das aguas (1288 a 1296)(coletividade)
direito de vizinhana no Cdigo Civil.
Topografia dos prdios estabelece a aplicao da matria,
guas que correm naturalmente. O proprietrio do prdio inferior e obrigado a receber e escoar a agua fluvial, nascentes ou correntes que escorram
do superior.
6 Dos limites entre prdios
O Estado tem interesse que os limites entre prdios (lembrem-se que um prdio qualquer imvel, rural ou urbano, edificado ou no) sejam
corretos para a devida tributao. O proprietrio tem o direito de cercar/murar seu terreno dividindo as despesas com seu vizinho (1297). Este
direito chama-se de direito de tapagem e o muro pertencer a ambos em condomnio forado ( 1 do 1297). Os limites podem ser fixados por marcos
naturais, como um rio, uma serra, uma rvore, etc. ( 2 do 1297). Se voc quiser exercer este direito, faa um acordo com seu vizinho. Se o vizinho
no quiser conversa, pegue trs oramentos do muro, faa o muro pelo oramento mais baixo e v cobrar judicialmente do vizinho a metade do custo.
permitido incluir no custo do muro a colocao de ofendculos para impedir a invaso (ex: pregos, cacos de vidro, cercas eltricas, etc., depende do
costume do lugar e das normas municipais). Se voc tem dvida sobre os limites do seu terreno, antes de murar entre com uma ao de
demarcao (1298 CC e 946, I, CPC).
7 Do direito de construir:
O proprietrio pode dispor (jus abutendi), ento pode reformar, demolir, escavar, aterrar e construir no seu terreno. O direito de construir
tem limites no CC e em regulamentos administrativos municipais que variam muito (1299). O Juiz geralmente precisa de um engenheiro civil para aplicar
estes artigos.
O poder pblico municipal quem autoriza, organiza e fiscaliza as construes para a devida cobrana de impostos, para zelar pela segurana
das obras, pelo respeito aos direitos de vizinhana, pela arquitetura da cidade e pela intimidade da famlia. Esta autorizao necessria, mas a
burocracia poderia ser menor para estimular as construes e a gerao de empregos, afinal a construo civil emprega muita mo de obra sem
qualificao.
A regra geral a da liberdade de construir, mas no se pode:
- despejar goteiras sobre o terreno/teto do vizinho (1300)
- no se pode abrir janelas a menos de um metro e meio do terreno vizinho, de modo que entre uma janela e outra deve haver trs metros (1,5 m de
recuo de cada lado, art. 1301); se voc no vai fazer uma janela, pode construir na zona urbana at o limite do terreno, mas na zona rural tem que
deixar trs metros, mesmo sem abrir janela, afinal os terrenos rurais so maiores (1303).
- no se pode encostar na parede divisria fornos muito grandes para no incomodar o vizinho (1308 e p).
- no se pode construir fossa junto de poo de gua (1309).
- no se pode executar obras arriscadas (1311)
Sano para o vizinho que violar estas regras: 1.312.
Por outro lado, o vizinho pode:
- exercer o direito de travejar ou madeirar (1304), ou seja, em casas alinhadas pode-se construir apoiando na parede divisria do vizinho, pagando a
devida indenizao.
- pode colocar armrio at o meio da parede divisria, se j no tiver armrio do outro lado (1306).
- pode entrar na casa do vizinho para fazer as obras na sua casa com segurana (1313, I e 1); trata-se de uma norma inconveniente que traz muito
problema na prtica, pois ningum gosta de ver os vizinhos dentro de sua casa.
H limite de ordem pblica e privada, obedecendo a funo social.
Ponto de partida art. 1277 CC
art. 1301 a partir da diviso
art. 1303
art.1304
Parede diferente de muro
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/13>
Pgina 20 de Direito Civil Posse e Propridade
Condomnio Geral
Conceito:
Mais de um proprietrio, podendo ser bem mvel ou imvel. tem os. mesmo direitos sob o bem, podendo ser cotas iguais ou difer entes.
diferente de comunho, pois nela no existe cotas, todos so donos.
Qualquer um pode defender a propriedade. Pode na proporo de propriedade dar em garantia hipoteca, sem necessria anuncia dos demais.
Conceito: a sujeio de uma coisa, divisvel ou indivisvel, propriedade simultnea e concorrente de mais de uma pessoa.
Este o condomnio GERAL, pois existe o condomnio EDILCIO (em edifcios) que veremos na prxima aula.
No condomnio temos mais de um sujeito ativo, que so os proprietrios, exercendo o domnio sobre um mesmo objeto, mvel ou i mvel, divisvel
ou indivisvel (ex: carro, barco, casa, roupa, apartamento, fazenda, terreno, etc).
Trata-se de uma propriedade simultnea e concorrente, de modo que todos so donos ao mesmo tempo (por isso simultnea), e todos podem
usar a coisa toda (por isso concorrente), dentro dos limites da convivncia harmnica. Esta harmonia dificlima, tanto qu e os romanos chamavam o
condomnio de mater discordiarum (me das discrdias), e realmente basta a gente se lembrar de como difcil dividir um ca rro/roupa com um irmo,
pra gente saber como o condomnio invivel. Um direito amplo/complexo/importante como a propriedade no d para ser exercido por mais de uma
pessoa sobre a mesma coisa, e por isso que veremos como a lei facilita e incentiva a extino do condomnio.
Mas a lei permite o condomnio e para isto criou-se uma fico jurdica, de modo que cada condomnio na verdade s dono de uma frao ideal,
de uma cota (ex: 50% se so dois donos, 33% se so trs donos, ou 30% pra um e 70% pra outro, etc). Embora cada um seja dono de uma cota, para
viabilizar o condomnio pode usar a coisa toda (1314).
O condomnio uma exceo regra pela qual toda propriedade exclusiva (1231). O condomnio tambm impede o exerccio pleno da
propriedade, trata-se de um limite propriedade, pois embora cada condmino possa usar a coisa toda (1314), preciso respeitar a vontade dos outros
condminos (p do 1314).
No confundam comunho com condomnio; esta espcie e aquela gnero, ento todo condomnio ser uma comunho, mas nem toda comunho
ser condomnio. A comunho de qualquer direito (ex: pai e me tm o direito em comunho de educar os filhos), enquanto condomnio apenas do
direito de propriedade.
Espcies de condomnio:
a) voluntrio: quando duas ou mais pessoas adquirem um mesmo bem, ou quando duas ou mais pessoas exercem composse e todas adquir em a
propriedade da coisa pela usucapio.
b) forado: ocorre sem, ou mesmo contra a vontade dos sujeitos: ex: doao a vrias pessoas, herana para vrios filhos, os muro s e rvores comuns
(1327, 1 do 1297, 1282), etc.
Direitos e deveres dos condminos:
- utilizao livre e defesa da coisa conforme sua destinao (1314), cujo limite o direito dos demais condminos (p do 1314) , resolvendo-se os
impasses por maioria de votos (1325).
- arcar proporcionalmente com as despesas para conservao da coisa (1315)
- os frutos da coisa devem ser divididos entre os condminos, e o condmino que causar dano coisa deve indenizar os demais (1 319, 1326).
- a qualquer momento o condmino pode pedir a diviso ou alienao da coisa (1320 e ); esta regra se justifica para extinguir o condomnio,
fonte de muitas discrdias. Assim, se dez pessoas tm um barco e uma delas quiser vender, sua vontade vai prevalecer sobre a dos outros nove, e a
coisa ser vendida para dividir o dinheiro, salvo se estes nove quiserem comprar a parte do que quer vender (1322). Ressalto que o 1325, que trata do
poder da maioria, no prevalece em caso de venda, mas apenas em casos de administrao (ex: explorar uma fazenda para pecuri a ou agricultura,
alugar, emprestar, etc, 1323). Para vender basta um querer, para administrar, prevalece a vontade da maioria.
- dar preferncia a outro condmino quando algum quiser vender sua cota em coisa indivisvel; se a coisa divisvel (ex: terr eno grande) no
precisa dar essa preferncia (504)
Administrao do condomnio: fundamental, pois uma coisa com muitos donos termina ficando acfala e o caos se instala. Hier arquia e direo so
muito importantes para o sucesso de qualquer negcio. Se os condminos no se entendem, o jeito pedir a interveno do Juiz .
Extino do condomnio: se d por duas formas: a) diviso da coisa: quando a coisa divisvel (ex: uma fazenda grande), ento a qualquer momento, em
ao imprescritvel, o condmino pode pedir a diviso e cada um fica com a propriedade exclusiva de uma parte proporcional a seu quinho; b) alienao
da coisa: seja a coisa divisvel ou indivisvel, pode ser alienada a qualquer tempo para se dividir o dinheiro, e acabar com o condomnio, fonte de
discrdias.
Extino de Condomnio
desdobramento - quando mais de uma propriedade. -- cmoda
forcada - extino do condomnio - as vezes judicial, bem vendido.
pode ser necessrio ou legal - no tem como promover a diviso da coisa. Ex. muro e cerca, somente com destruio.
Condomnio edilcio
condomnio ou edilcio ou horizontal (horizontal no sentido de prdio)
lei 4591/64 era a lei que tratava antes do novo CC.
Unidades autnomas pode ser o apartamento, um vaga, um deposito.
reas comuns - aquelas que ocorre o condomnio.
Nasce de especificao, especializao, instituio, faz um ato para especificar edilcio- porcentagem que descreve a rea de cada um e rea
comum. define frao ideal do solo. Define a finalidade do condomnio - comercial ou residencial.
Necessrio o registro do ato em cartrio das assembleias, no obrigatrio, mas bom que se faa o registro. Na conveno obrigatria registro.
Condomnio
tera-feira, 24 de setembro de 2013 09:34
Pgina 21 de Direito Civil Posse e Propridade
Necessrio o registro do ato em cartrio das assembleias, no obrigatrio, mas bom que se faa o registro. Na conveno obrigatria registro.
A conveno para ser modificada, porm mais difcil faze-la as vezes precisa de unanimidade ou dois teros, por isso algumas regras do condomnio
no determinadas em regulamento interno, para ser mais fcil de alterar.
1 Introduo:
Este o condomnio em edifcios, conjuntos residenciais, loteamentos fechados e clubes de campo.
O aumento da populao urbana, o alto preo do solo nas cidades e a moderna tecnologia de engenharia fizeram crescer a import ncia do
condomnio em edifcio, e o direito no poderia deixar de regul-lo.
No s nas metrpoles, mas nas cidades de mdio porte (ex: Caruaru) j se vem vrios edifcios.
Alm do novo CC, a matria est regulada pela lei 4.591/64. O velho CC no previa pois no existiam edifcios cem anos trs. A recente lei
10.931/04 j mudou alguns artigos do CC sobre condomnio, procurem esta lei e atualizem o cdigo de vocs.
No condomnio edilcio existe duplicidade de direitos reais: 1) propriedade plena e exclusiva dos apartamentos, lojas, casas e garagens; 2)
condomnio das reas comuns, disciplinada pela vontade coletiva prevista em conveno e regimento interno, como portaria, esc ada, circulao,
playground, piscina, salo de festas, etc, com uma frao ideal para cada condmino (1331, 1 e 2).
2 - Personalidade: o condomnio edilcio no uma pessoa jurdica e nem pessoa fsica, sua personalidade anmala, e o novo CC manteve essa
dvida, apesar do condomnio celebrar muitos contratos na vida moderna. No fundo, o condomnio est mais perto de ser uma pessoa jurdica do que uma
pessoa fsica, sendo representado pelo sndico (1347, 1348). Ao sndico cabe tambm administrar o condomnio e prestar contas assembleia geral.
3 - Instituio: surge o condomnio pela vontade das partes (1332), sendo muito comuns os condomnios por incorporao (trata-se de um contrato
de dir. comercial que prev a construo de um edifcio para a venda dos apartamentos; o que fazem as construtoras em toda a cidade; ver lei
4.591/64, a partir do art. 28).
4 - Regulamentao: alm da lei, a vontade coletiva que predomina nos condomnios edilcios est sujeita a uma conveno e a um regimento
interno. A conveno mais ampla, dispe sobre questes fixas de formao e funcionamento do condomnio (1334), e para ser mudada se exige
aprovao de 2/3 dos votos dos condminos (1351). J o regimento interno deve ser feito separado e dispe sobre questes menores, dinmicas (ex:
funes do zelador, proibir cachorro, uso da piscina, carrinho de feira s pelo elevador de servio, etc) e pode ser alterado por maioria simples
presente na assembleia convocada para este fim (a aludida lei 10.931 alterou o qurum do art. 1351 para o regimento interno).
5 Direitos e deveres dos condminos: os direitos esto no 1335 e os deveres so obedecer conveno e ao regimento interno, al m do 1336.
Dvidas antigas de condomnio so de responsabilidade do atual dono, obrigao real do 1345, que vincula a coisa, e no a p essoa do devedor. Fazer
seguro obrigatrio, seu edifcio tem seguro (1346)? O descumprimento dos deveres implica em sanes variadas previstas na l ei e na conveno. O
1 do 1336 muito criticado por estimular a inadimplncia, porque s permite uma multa de 2% para a contribuio condominial paga em atraso. Em
compensao, uma sano grave para o condmino que descumpre suas obrigaes ou tem comportamento anti -social est no 1337 e p, mas deve-se
assegurar sempre ampla defesa.
6 Obras no condomnio: 1341; percebam que as benfeitorias teis sempre exigem prvia autorizao, como eu defendo e expliquei a vocs desde
os efeitos da posse. Vejam aula sobre os efeitos da posse e indenizao de benfeitorias.
7 Assembleia Geral: o Poder Legislativo do condomnio, enquanto o sndico representa o Poder Executivo. A AG a ltima inst ncia do
condomnio, depois dela s o Poder Judicirio. Todos os condminos tm que ser convocados para as assembleias (1354). Existem assembleias ordinrias
(todo ano, 1350), e extraordinrias (sempre que houver necessidade, 1355), que decidem por maioria, conforme as fraes ideai s (1352 e p).
8 Extino do condomnio: 1) por perecimento do bem (1357) 2) por desapropriao do edifcio (1358) 3) por venda de todas as unidades a uma
s pessoa, caso todas as pessoas queiram vender; aqui o contrrio do condomnio geral, visto na aula passada, pois para ven der necessrio o
consentimento de todos, enquanto no condomnio geral basta um querer vender para se impor aos demais (1320).
Embora seja denominado horizontal esse condomnio ocorre nos edifcios prediais (a horizontalidade se refere ao pavimento dos apartamentos). Rege-
se pela lei 4591/1964, que trata da incorporao imobiliria com o objetivo de construir e alienar. constitudo de unidades autnomas e comuns, que
onde existe a relao condominial.
Nasce de ato especificao/especializao/instituio, que declara que aquela propriedade comum edilcia, declara as unidades autnomas, define a
frao ideal do solo de cada unidade autnoma e ainda a finalidade do condomnio. Este ato de especificao/especializao/instituio deve ser
registrado no CRI, constituindo o condomnio edilcio a partir de ento. No pode um eventual novo morador alegar o desconhec imento desse ato, visto
que registrado em cartrio.
Carro: o morador que para o carro em vaga alheia d direito ao possessria (atentar para no configurar posse velha). Atentar que se um
condmino comear a utilizar rea comum, no poder usucapi-la, mas poder defender sua posse.
I.
Criana: advertncias ou quaisquer outras providncias devem ser tomadas com os pais e nunca com as crianas. II.
Cachorro: muitas convenes probem cachorros, mas judicialmente isso facilmente derrubvel; claro que o animal no pode trazer prejuzos
rea comum.
III.
Cano: vazamentos sempre causam problemas. Se de responsabilidade do condomnio, este deve indenizar o condmino. O condmino afetado tem
direito de entrar no apartamento de outrem para fazer obras (direito de penetrao).
IV.
Calote: a inadimplncia no pagamento dos condomnios tem girado em torno de 10%. A multa que antigamente era de 20% forava opovo a pagar;
os atuais 2% estimulam a inadimplncia. Se o condomnio for anterior a 2002 (novo CC), pode-se alegar que a conveno foi ato jurdico perfeito e
que por isso permanece em vigor, mas a jurisprudncia converge no sentido de que devido 20% at 2002 e 2% de 2003 pra frente. O
inadimplente contumaz pode ser multado em at 5 vezes o valor do condomnio. O condmino com conduta anti-social (inadequada) pode ser
multado em at 10 vezes o valor.
V.
Os cinco Cs cinco problemas do condomnio cachorro, carro, cano, calote e criana
Pgina 22 de Direito Civil Posse e Propridade
Introduo: para quem j est comigo h quatro semestres, vou comear repetindo palavras j conhecidas, mas em respeito aos n ovatos, bem como
para que tais conceitos se fixem na memria dos mais antigos, vale a pena repetir:
O Direito Patrimonial dispe sobre as regras relativas formao do patrimnio das pessoas, onde os particulares agem com gr ande
liberdade, tm poder para fazer o que quiserem, e compreende praticamente todo o Direito Civil, exceto o Direito de Famlia.
Como algum forma seu patrimnio? Resposta: ao longo da vida, se relacionando com outras pessoas, atravs dos contratos, e se relacionando
com as coisas, adquirindo propriedade.
Assim, o nosso objetivo nesta vida formar um patrimnio.
Voltando ao Dir. Patrimonial, das relaes das pessoas com outras pessoas cuida o Dir das Obrigaes (ou Dir Pessoal), e a ma ior fonte de obrigao
o contrato.
J das relaes das pessoas com as coisas cuida o Dir Real (ou Dir das Coisas), e o mais importante Direito Real a propriedade.
Celebrando contratos e adquirindo propriedade, as pessoas vo formando um patrimnio ao longo da vida, mas mesmo quando as pessoas ficam ricas,
elas no param de trabalhar porque, aps a morte, esperam deixar muito dinheiro para seus filhos. Da transmisso do patrimni o do morto para seus
herdeiros cuida o Dir. das Sucesses, assunto de Civil 7, no final do curso. Percebam como o direito de propriedade e o direi to de herana so
fundamentais para o desenvolvimento de um pas, pois so estes direitos que nos motivam a trabalhar, produzir e gerar riqueza s por toda nossa vida.
Como se v, o Dir. Patrimonial envolve o Dir das Obrigaes (Civil 2 e 3), o Dir das Coisas (Civil 4 e 5), e o Dir das Sucesses (Civil 7). S o Dir de
Famlia est no Dir Civil mas no est no Dir Patrimonial. Realmente o Dir de Famlia diferente, exige mais sensibilidade do jurista, veremos suas
caractersticas no prximo semestre (Civil 6).
Em suma: o Dir. Patrimonial a rea do Dir Civil onde as pessoas se relacionam com as outras com grande liberdade, atravs d os contratos, e onde as
pessoas se relacionam com as coisas, adquirindo propriedade, a fim de formar um patrimnio que ser transferido a seus herdei ros aps sua morte.
O Dir. Patrimonial tambm conhecido como Autonomia Privada, pois a liberdade dos particulares grande. Cada um de ns esco lhe com liberdade o
que deseja adquirir/vender/trocar e com quem deseja contratar. O Estado, o Poder Pblico, pouco interfere na vida particular das pessoas.
Espero assim t-los situado, t-los localizado dentro do curso de Dir Civil, esta que a matria mais extensa do curso de Direito, e na minha opinio
a matria mais importante, pois o Dir Civil o nosso direito, o direito das pessoas, dos cidados, de Joo, Jos e de Mari a, desde antes do nosso
nascimento at depois de nossa morte.
Pois bem, neste semestre, Civil 5, vamos concluir o Dir das Coisas ( = Dir Real), cujas normas tratam das relaes das pessoa s com as coisas.
O Dir das Coisas divide-se em:
a) direito real ilimitado: o chamado jus in re propria, ou direito na coisa prpria, que a propriedade, o mais amplo, c omplexo e importante
direito real, j estudado no semestre passado.
b) direitos reais limitados: so os chamados jura in re aliena, ou direitos nas coisas alheias, ou seja, nas coisas de prop riedade dos outros. So
vrios os dir. reais limitados que ns vamos estudar este semestre, e que se subdividem em: 1) direitos reais de gozo ou frui o, 2) contratos com
efeitos reais e 3) direitos reais de garantia.
O art. 1225 nos ajuda a conhecer os direitos reais em dez incisos. Acrescentem mais dois incisos neste artigo, a fim de conhe cermos todos os
direitos reais limitados:
- o inciso 7A, antes de penhor, que chamaremos de Direito Real de Preferncia do Inquilino, previsto no art. 33 da lei 8.245/91 ;
- o inciso 10A, depois de anticrese, que chamaremos de Alienao Fiduciria em Garantia, prevista no Decreto Lei 911/69, e nos arts. 1361 a 1368 do
CC. No existe direito real sem previso em lei, ao contrrio dos contratos que podem ser criados pelas partes, que podem ser atpicos (art 425).
Os dez incisos do art. 1225, menos a propriedade, que j conhecemos, e mais os dois direitos reais que mandei acrescentar, so mam onze assuntos
para estudarmos este semestre. Os incisos 2 a 6 tratam dos direitos reais de gozo ou fruio, os incisos 7 e 7A so obrigae s reais ( = contratos
com efeitos reais) e os incisos 8 a 10A tratam dos dir. reais de garantia.
Vimos na aula passada que nosso assunto este semestre sero os dez incisos do art. 1225, menos a propriedade, que j conhecemos, e mais os dois
direitos reais que mandei acrescentar. Sero assim onze assuntos para estudarmos este semestre, que correspondem aos direitos reais limitados (o
nico direito real ilimitado a propriedade). Estes onze assuntos esto divididos em trs grupos: os direitos reais de gozo ou fruio, as obrigaes
reais ( ou contratos com efeitos reais) e os dir. reais de garantia.
Antes de comearmos a ver superfcie (art. 1225, II), vamos tratar das caractersticas dos direitos reais limitados. So estas caractersticas que
tornam os direitos reais mais fortes, mais seguros, mais importantes dos que os direitos pessoais (ex: uma hipoteca superio r a uma fiana; uma
superfcie superior a uma locao, uma servido predial superior a uma obrigao de fazer, etc). Algumas destas caracter sticas so conhecidas
do semestre passado, pois so caractersticas tambm da propriedade, mas outras caractersticas so novas, vejamos:
1 Sequela: vem do verbo seguir. Em linguagem popular sequela consequncia, resultado, ento quem sofre um acidente fica com sequelas pelo
corpo. J em linguagem jurdica, sequela a faculdade do titular do direito real de exercer o seu poder sobre a coisa, no importa com quem esteja
a coisa. Orlando Gomes compara a sequela lepra e afirma que o direito real adere coisa como a lepra ao corpo do doente. Como a c oisa objeto de
direito real individualizada, determinada, torna-se possvel a perseguio (lembram do 475? S d pra fazer execuo in natura pq a coisa
determinada). A sequela vem expressa no art. 1228, in fine: o titular do direito real tem o poder de reaver a coisa das mo s de qualquer pessoa que
injustamente a possua ou detenha. No s o proprietrio, mas qualquer titular de direito real tem sequela sobre a coisa. (ex: A pede um emprstimo
ao Banco e d um terreno em hipoteca; se A no pagar a dvida, o Banco vai executar o terreno, mesmo que o terreno tenha sido vendido por A para
um terceiro; o direito do Banco adere coisa, no importa com quem esteja a coisa; a relao com a coisa, real (res = co isa) e no pessoal; outro
exemplo: eu tenho uma servido predial de vista, de modo que no terreno da frente do meu edifcio s se pode construir casa, eis que um novo
proprietrio resolve construir um edifcio, no vai poder pois a minha relao com o terreno, e no com o dono desse terren o, seja A, B ou C). Isso
sequela! Mas para a sequela valer contra todos (efeito erga omnes) necessrio a publicidade, que uma caracterstica que veremos no final da
aula.
2 Preferncia: esta caracterstica no se aplica a todos os direitos reais, mas apenas aos direitos reais de garantia - DRG. Os DRG so acessrios a
uma dvida. Lembram da fiana? aquele contrato acessrio que no existe sem um contrato principal (ex: locao, mtuo) garantido pela fiana. Pois
bem, os DRG servem para garantir as dvidas s que com mais segurana do que a fiana ou o aval, pois j sabemos que os Dir Reais so mais
poderosos do que os Dir Obrigacionais (= Pessoais). E o que preferncia? o privilgio de obter o pagamento de uma dvida com o valor do bem
dado em garantia aplicado exclusivamente satisfao dessa dvida. Ver 957 e 961 (obs: o crdito com hipoteca tem preferncia sobre um crdito
Direito reais nas coisas alheias
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:26
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dado em garantia aplicado exclusivamente satisfao dessa dvida. Ver 957 e 961 (obs: o crdito com hipoteca tem preferncia sobre um crdito
com fiana; j estudamos os privilgios creditrios em Civil 2, revisem este assunto). Ento, se um Banco empresta dinheiro a Jos e pede uma
hipoteca ou penhor, tais bens hipotecados ou empenhados sero as garantias do Banco, e tais bens sero vendidos para satisfaz er o Banco caso Jos
no pague a dvida no vencimento. Voltaremos a este assunto aps o 1 GQ.
3 Tipicidade: esta caracterstica se aplica a todos os direitos reais. No h direito real sem previso em lei, por isso se diz que os DR so tpicos,
numerus clausus (= fechado). J os contratos so numerus apertus, podem ser criados pelas partes (425). Os DR so aqueles do 1225 com os dois
acrscimos que eu fiz, ambos previstos em lei, um no prprio CC (a alienao fiduciria em garantia) e outro na lei de loca o. Por que essa diferena
entre os DR e os Dir Obrigacionais? Porque os DR so mais poderosos, tm efeito erga omnes (contra todos), por isso s a lei pode cri-los. Se Joo
me deve dinheiro, eu no posso cobrar a dvida de Jos ou Maria, apenas de Joo pois o direito obrigacional relativo. J a minha propriedade sobre
esta caneta eu exero contra todos vocs, vocs todos tem que respeitar o meu direito real de propriedade sobre meus bens, um direito absoluto
(erga omnes).
4 Elasticidade: a qualidade dos DR que permite sua aquisio restitutiva. Exemplificando, vocs lembram que a propriedade a soma de trs
faculdades: uso, fruio e disposio. Ento no usufruto, o usufruturio adquire o uso e a fruio da coisa, enquanto a dispo sio permanece com o
proprietrio (1394). Ao trmino do usufruto, o proprietrio readquire as trs faculdades. Com o usufruto o direito do proprietrio diminuiu, mas
depois tornou a crescer ao trmino do contrato. A mesma coisa na superfcie, que mais do que usufruto, ento o superficirio adquire o uso, a
fruio e uma parte da disposio. S a metade da disposio que permanece com o proprietrio at o trmino da superfcie . Os DR so assim
elsticos, eles se comprimem e se expandem, feito uma sanfona. Veremos em breve usufruto e superfcie.
5 Publicidade: importante caracterstica, junto com a sequela. Todo DR exige publicidade, a fim de que todos tenham conhecimento. Se a coisa
mvel, a publicidade se d pelo uso. Mas se a coisa imvel, a publicidade se d pelo registro no cartrio de imveis. J falamos de registro no
semestre passado, eu sei que vocs esto lembrados. Revisem registro de imveis. Ento propriedade imobiliria, superfcie, u sufruto, servido
predial, hipoteca, etc. s valem contra terceiros se estiverem devidamente registrados no cartrio do imvel (1227). Sem o re gistro no h
publicidade e assim no se pode exercer a sequela. Para os mveis no h registro porque os bens mveis so muito variados e menos valiosos, mas
para os imveis o Estado criou um registro organizado a cargo dos Cartrios de Imveis, que so cartrios particulares mas fi scalizados pelo
Tribunal de Justia. Os DR em geral so imobilirios. Dos doze que vocs conhecem, poucos se aplicam aos mveis: propriedade, penhor, alienao
fiduciria e raramente usufruto. Os outros oito so direitos imobilirios.
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Pena de comisso- deixar de pagar o foro e perde o domnio til sobre a propriedade.
Pode ocorrer do imvel pro indiviso tem se os coenfiteuse, elege um entre eles que ficar responsvel para pagar o foro todos os dias, chamado de
cabecel.
mais amplo - usar fluir e dispor, no previsto no CC.
Artigo 2038 veda enfiteuse e sub enfiteuse e laudeni
terrenos de marinha - lei especial
Fora- renda anual a ser paga ao dono do bem diferente de 0,6%
laudenio - valor pago nas transmisses dos bens (2,3 a 5)
Senhorio direto foreiro ou enfitenta pode sofrer:
pena de comisso 3 anos consecutivas
art. 2038onde j tinha enfiteuse continua a existir mas depois de 2002 no e mais configurado.
CONCEITO
Enfiteuse o direito real que confere ao seu titular (enfiteuta ou foreiro) a posse, o uso e gozo de imvel alheio, alienvel, o qual se obriga a pagar ao titular do domnio da coisa (senhorio
direto) uma penso anual invarivel (foro).
A enfiteuse deriva diretamente do arrendamento por prazo longo ou perpetuo de terras publicas a particulares.
ORIGEM
O instituto da enfiteuse teve sua origem na Grcia no sc V a.C., mais somente no Imprio Romano a enfiteuse se teve como um arrendamento perpetuo realizado pelos Municpios e
pelas corporaes sacerdotais dotando ao arrendatrio na posse do imvel e na faculdade de utilizar todos seus frutos e produtos, era tambm a prestao de servios por parte do
concessionrio numa influncia francamente feudal, utilizado como instrumento jurdico capaz de tornar produtivas grandes ext enses de terras e fixar populaes nessas regies.
O arrendamento era feito por particulares contra o pagamento de uma taxa anual denominada Vectigal, no qual osprazos se entendia por 100 anos ou mais (Ius emphytuticum), ou
perpetuo(Ius Perpeturium).
A partir do sculo III d.C, passaram a ser concedidas a particulares mediante pagamento de um foro anual (cnon) que eram ter ras incultas pertencentes a famlia imperial destinadas ao
cultivo.
INSTITUIAO NO BRASIL
No Brasil o sistema da enfiteuse comeou durante o perodo colonial com a coroa portuguesa, pois diante a existncia de largas reas de terras abandonadas em seu territrio, decidiu
utilizar compulsoriamente o aforamento, atravs do instituto da sesmarias segundo o qual o proprietrio do solo tinha de acei tar a presena em suas terras de lavradores que iriam utiliz-
las mediante remunerao. O sesmeirosautoridade pblica em Portugal distribua e fiscalizava as terras incultas.
Historicamente a enfiteuse teve como objetivo permitir ao proprietrio que no desejasse ou pudesse utilizar o imvel de maneira direta, pudesse cede-lo a outro o uso e o gozo da
propriedade. No Cdigo Civil do Imprio foi regulado o aforamento arts 605 a 649, no Brasil no cdigo civil de 1916 regulou nos art's 678 a 694, que permanecem em vigor em face de
regra de direito intertemporal constante no artigo 2038 caput do Cdigo Civil de 2002.
O direito brasileiro, no admitiu a enfiteuse por prazo certo, ou por vida, ou vidas. Garantiu-lhe perpetuidade o art. 679 do Cdigo Civil, ainda que tal carter possa parecer contraditado
pelo art. 693, que admitiu o resgate.
Essa perpetuidade sempre foi vista como um verdadeiro atavismo jurdico, contra a qual a razo e a justia sempre puseram restries.
NATUREZA JURDICA
A Constituio Federal de 1988, veio abrir uma possibilidade para o legislador ordinrio extinguir a enfiteuse, conforme o ar tigo 49 das suas Disposies Transitrias:
"A lei dispor sobre o instituto da enfiteuse em imveis urbanos, sendo facultada aos foreiros, no caso de sua extino, a remio dos aforamentos mediante aquisio do domnio direto,
na conformidade do que dispuserem os respectivos contratos."
Com a aprovao do atual Cdigo Civil Brasileiro, que passou a vigorar em 11 de Janeiro de 2003, a enfiteuse deixou de ser di sciplinada e foi substituda pelo Direito de Superfcie. O
artigo 2.038 do Cdigo probe a constituio de novas enfiteuses e subenfiteuses, subordinando-se as existentes, at sua extino, aos princpios do Cdigo Civil de 1916.
Pode-se afirmar que o atual desinteresse do instituto deve-se ao desaparecimento de grandes pores de terra desocupadas e valorizao das terras, independentemente da inflao, e
impossibilidade do aumento do foro, ressaltando-se que os novos problemas de ocupao do solo improdutivo no pas tm sido enfrentados com outros meios jurdicos. Contudo,
poucas so as legislaes que ainda abrigam esse arcasmo histrico e o Brasil caminha para a sua total extino.
O Projeto de Lei Federal n. 6.960/2002, em trmite no Congresso Nacional, pretende acrescentar um pargrafo ao artigo 2.038 do Cdigo Civil que provavelmente ter a seguinte
redao:
"Fica definido o prazo peremptrio de dez anos para a regularizao das enfiteuses existentes e pagamentos dos foros em atraso, junto repartio pblica competente. Decorrido esse
perodo, todas as enfiteuses que se encontrarem regularmente inscritas e em dia com suas obrigaes, sero declaradas extintas, tornando-se propriedade plena privada. As demais
revertero de pleno direito para o patrimnio da Unio."
A vingar tal proposta, as enfiteuses podero deixar de existir no territrio nacional no prazo de 10 anos, a contar da vigncia do atual Cdigo Civil.
Ressalte-se a tese de que a extino das enfiteuses s ocorrer efetivamente, quando decorrerem os dez anos contados da data da publicao da disposio supostamente inserta no
Projeto de Lei n 6.960/2002, em trmite no Congresso Nacional, e no da vigncia ...do atual Cdigo Civil, que passou a vigorar em 11 de janeiro de 2003.
Enfiteuse
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 19:56
Pgina 25 de Direito Civil Posse e Propridade
Projeto de Lei n 6.960/2002, em trmite no Congresso Nacional, e no da vigncia ...do atual Cdigo Civil, que passou a vigorar em 11 de janeiro de 2003.
H que se atentar para a existncia de duas situaes:
I - os que se encontram com os pagamentos rigorosamente em dia, que no sero afetados pela alterao da Lei, sem correr qualquer risco, pois para eles ser irrelevante se o prazo
correr da vigncia do Cdigo Civil de 2003 ou se da data de publicao do Projeto de Lei n 6.960/2002, no apreciado pelo Congresso Nacional; e
II - os que se encontram inadimplentes, que seriam fatalmente prejudicados, pendendo sobre eles o iminente perigo da perda da propriedade para o Patrimonio da Unio. O objeto da Lei,
no tempo, deve ter a mesma eficcia para todos, indistintamente, o que no acontecer se o prazo for contado da vigncia do Cdigo Civil.
"De observar que, se a Lei no retroage para prejudicar, os inadimplentes devero ter o direito de valer-se do prazo pleno de 10 anos para saldarem as respectivas dvidas, contado a
partir da data da publicao no Projeto de Lei n 6.960/2002, com a insero do pretenso pargrafo e no da vigncia do Cdigo Civil de 2003, haja vista j ter decorrido mais da metade
do terico prazo e o projeto de lei, pendente a fatal insero, at maro de 2008, encontra-se em trmite no Congresso, sem previso de apreciao.
DISTINES NECESSRIAS
A enfiteuse se distingue do aforamento pelo seguintes aspectos durante o perodo colonial onde a enfiteuse era tratada com perodo especificado perpetuo.
O aforamento ou emprazamento eram o perodo especificado no contrato onde determinava um prazo pelo proprietrioao enfiteuta.
A enfiteuse tambm apresentava uma diversidade em relao a outros institutos que diferentemente de outros direitos reais, que so parciais e fragmentrios (usufruto, servido), na
enfiteuse, o enfiteuta, alm de usar e gozar, tambm pode dispor da coisa. Por outro lado, em vez de se tratar de um direito temporrio ou vitalcio, a enfiteuse , como a propriedade, um
direito perptuo.
OBJETO
Conforme o Cdigo Civil de 1916, art 680 so podem ser objeto de enfiteuse terras no cultivadas ou terrenos que se destinem a edificao.
Esses bens podem ser transmitidos por herana mais no podem ser divididos em glebas sem o consentimento do senhorio, art 861 do CC1916.
Na constituio da enfiteuse o imvel se biparti transformados em dois direitos reais distintos que so o domnio til e o domnio direto, o titular deste domnio pleno pode transmitir o
domnio direto, e o domnio til a outra porm haver dois registros.
Quando os titulares do dominio util e direto podem vende-los ou da-los em pagamento o alienante dever avisar a outra parte que possa exercer o direito de opo, pelo mesmo preo e
nas mesmas condies
CONSTITUIO
O ato da enfiteuse pode ocorrer Inter-vivos ou ato de ultima vontade atribui ao enfiteuta em carter perpetuo o domnio til e pleno gozo do bem.Tratando de um dir eito real, ela
alienvel, transmissvel a herdeiros.
A sua forma de constituio feita por contrato ou testamento, no contrato exige-se a escritura publica quando de valor superior a taxa legal e podem inserir quaisquer clausulas que no
alterem a natureza do instituto.
A enfiteuse pode se ainda ser constituda por usucapio, a sentena judicial serve como titulo a ser transcrito no registro i mobilirio.
Leia mais em: http://www.webartigos.com/artigos/direito-civil-enfiteuse/23283/#ixzz2jtsv1kOC
De <http://www.webartigos.com/artigos/direito-civil-enfiteuse/23283/>
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1369 1377
implantar, construir ou plantar em terreno alheio
Tem que haver escritura e registro, e a concesso para utilizao da superfcie e do subsolo se inerente ao objeto da concesso
Ocorreu em substituio a enfiteuse. E o sequecionamento da propriedade. Um proprietrio do terreno e o outro constri.
Sobrelevao-- a superfcie pode vender a construo ou plantao e o concedente no recebe nada
Pode ser gratuito ou oneroso (salario canon)
Se no for construdo ou plantado o combinado ou for diferente resolve-se a concesso.
Tem direito de preferncia do dono do imvel para comprar o terreno e o dono do terreno para comprar o imvel.
Ex. -camarote teatro e cadeira em estdio.
direito real de uso 1412 CC
personalssimo
intransmissvel
diferente usucapio
S tem direito aos frutos naturais (necessidade)
Necessidade-- conforme a condio social do titular do direito e a situao econmica da comunidade em que est inserido e o nmero de pessoas
de famlia (pargrafo 1 e 2), necessria analise em caso concreto quando ao que famlia neste caso (vrias formas de famlia).
usufruto em miniatura, enquanto o usufruturio aufere toda a fruio da coisa, ao usurio no concedida seno a utilizao reduzida aos limites
de suas necessidades (caio mario).
Direito somente aos frutos naturais.
Direito real de habitao 1414
No percebe qualquer fruto, s reside, o direito menor do que o direito de uso. Exclusivo para imveis residenciais. No h registro na sucesso
(legal).
Diferente para uso --casa veraneio - tem que habitar porque do contrrio perde direito real de habitao, os valores de gastos correm por conta
daquele que tem o direito de habitao, podendo d contrario perder o direito.
Pode haver habitao simultnea, no incidindo cobrana de aluguel ( exemplo dois irmos, uma reside e o outro no, aquele que no reside no pode
cobrar aluguel).
Inter vivos CRI - necessria registro, no caso de sucesso sem necessidade de registro.
Prevista no art. 1225, II e entre os arts. 1369 e 1377 do CC.
A Superfcie o primeiro dos Direitos Reais Limitados que ns vamos estudar.
Vocs sabem que a propriedade o nico dir. real ilimitado, e mesmo assim, modernamente, a propriedade no mais to ilimitada tendo em
vista a funo social da propriedade, o abuso de direito, os direitos de vizinhana, etc.
Bem, a propriedade a soma de trs faculdade: uso, gozo e disposio (1228). Nos direitos reais limitados de gozo ou fruio ns temos, em
geral, a transferncia pelo proprietrio a um terceiro de uma ou mais destas faculdades. Por exemplo no direito real de uso se transfere o uso, no
usufruto se transfere o uso e a fruio, etc.
A superfcie o mais amplo direito real limitado pois, atravs dela, o proprietrio transfere a um terceiro o uso, a fruio e quase a disposio
do bem.
Trata-se de um direito novo no nosso ordenamento que veio substituir a arcaica enfiteuse. A enfiteuse, prevista no velho CC, interessava
famlia Real (aos herdeiros de D. Pedro II) e Igreja, tendo sido abolida pelo novo CC, que proibiu novas enfiteuses (art 2038). No confundam a
enfiteuse, instituto ultrapassado de Direito Civil, com o aforamento, instituto moderno de Dir. Pblico, que vocs vo estudar em Dir. Administrativo.
Muitos de ns, moradores de Recife, que vivemos perto da praia ou do rio ou do mangue, pagamos um foro Marinha. Este aforamento pblico
subsiste, a enfiteuse privada que foi substituda pela superfcie. As velhas enfiteuses permanecem at se extinguirem, novas enfiteuses que esto
proibidas.
Pois bem, a superfcie um modo inteligente de explorao da propriedade imvel urbana ou rural, para fins de, respectivamente, construo
(nas cidades) ou plantao (no campo). (1369).
A expectativa a de que a superfcie venha a diminuir a crise habitacional e agrria do pas, estimulando os proprietrios a cederem a
terceiros o direito de morar e de plantar nos seus terrenos por prazo longo.
Assim por exemplo, o herdeiro de uma fazenda que no tenha experincia para administr-la, cede a algum atravs de um contrato solene, via
escritura pblica, registrado no cartrio de imveis, o direito de produzir nas suas terras, mediante o pagamento de um aluguel. Isto sempre pode
ser feito por locao (arrendamento), mas por superfcie (direito real) mais seguro.
Entre as vantagens para o proprietrio se destacam a possibilidade de uso do subsolo, desde que no atrapalhe as atividades na superfcie;
assim nas reas urbanas ser possvel o proprietrio ceder a superfcie para algum construir um edifcio, enquanto no subsolo o proprietrio poder
explorar teatros e cinemas (ver p do 1369).
Outras duas vantagens para o proprietrio: v seu terreno conservado pelo superficirio, que o vigiar da invaso de terceiros; e ainda ao
trmino do prazo da superfcie, o proprietrio, ou seu herdeiro, poder ficar com as construes e benfeitorias, de regra sem indenizar o
Direito de Superfcie
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:15
Pgina 27 de Direito Civil Posse e Propridade
trmino do prazo da superfcie, o proprietrio, ou seu herdeiro, poder ficar com as construes e benfeitorias, de regra sem indenizar o
superficirio (1375).
As vantagens para o superficirio so evidentes, afinal h muitas pessoas precisando de um lugar para morar nas cidades e de terras para
produzir no campo; e a superfcie, como de regra os direitos reais, perduram por dcadas, transmitindo-se aos herdeiros, sem possibilidade de
desistncia do proprietrio, afinal a relao jurdica que se estabelece entre o superficirio e a coisa, diferente da locao ou arrendamento, que
um contrato entre pessoas.
Espera-se que a superfcie possa at aliviar o Poder Judicirio pois, sem dvida, uma das causas da sobrecarga da Justia o inchao das
metrpoles, levando ao aumento das lides civis e penais; quando as pessoas moram amontoadas as pessoas brigam mais; se a superfcie ajudar a
manter o homem no campo, estar se contribuindo tambm para a diminuio da convulso social, que sempre desgua no Judicirio.
S o tempo ir dizer se a superfcie ser usada pela sociedade e produzir os efeitos desejados, mas pelo menos a previso legal agora existe.
Veremos mais superfcie nas prximas aulas.
Histria: a superfcie era conhecida do Direito Romano. Nosso pas tambm conheceu no sc. XIX, at que o Cdigo Civil velho a aboliu em 1917, e o
novo Cdigo de 2002 a ressuscitou. Na Europa vrios pases admitem o direito real de superfcie. Espera-se que o instituto venha diminuir a crise
habitacional e agrria do Brasil neste sc. XXI, racionalizando o uso do solo urbano e contendo o homem no campo. A crise no campo (falta de
estradas, ferrovias, gua, sementes, armazns, etc) traz as pessoas para as cidades, incha as metrpoles e provoca lides que sempre desguam no
Poder Judicirio, sobrecarregando a Justia. Quanto mais amontoadas as pessoas vivem, mais tendem a brigar, por isso o xodo rural um problema
judicial. O art. 5, XXIII, da CF, determina que a propriedade atender sua funo social, e a superfcie mais um modo de estimular o uso da
propriedade, para que a terra rural e urbana no fiquem abandonadas. A S a separao do solo das benfeitorias (plantaes e construes) em
cima.
Conceito de Orlando Gomes: superfcie o direito real de ter uma construo ou plantao em soloalheio (grifei). Lembrem-se que
ns estamos estudando os dir. reais nas coisas alheias (jura in re aliena), porque o direito na coisa prpria (jus in re propria) a propriedade, j os
direitos limitados deste semestre so nas coisas alheias, nas coisas dos outros. Eu no posso ter direito de superfcie (ou servido, usufruto,
hipoteca, etc) no meu terreno, apenas no terreno dos outros, pois no meu terreno, se meu, o que eu tenho propriedade.
Voltando ao conceito, a S o mais amplo direito real limitado de gozo ou fruio. O superficirio adquire o uso, a fruio e quase a
disposio da coisa. Adquire o uso pois pode ocupar (tem a posse da coisa), adquire a fruio (ou gozo) porque pode explorar a coisa
economicamente. E quase adquire adisposio porque pode, por exemplo, vender a superfcie a terceiros, mas no pode dar destinao diversa
ao terreno (art. 1374, ex: o proprietrio cede a superfcie da fazenda para agricultura, ento o superficirio pode escolher se vai plantar cana ou
soja ou milho, mas no pode decidir criar gado, pois pecuria e agricultura so coisas bem diferentes; escolher o que vai plantar estaria dentro do jus
fruendi do superficirio, mas substituir agricultura por pecuria estaria mais prximo do jus abutendi pleno que s o proprietrio tem).
A S est prevista no CC que traz um conceito legal do instituto no art. 1369. O conceito do cdigo refere-se a construo em reas urbanas,
para fins de habitao, e a plantao em reas rurais, incentivando a produo no campo. A lei 10.257/01 tambm dispe sobre a S; esta lei o
Estatuto da Cidade, que vocs vo estudar em Dir. Administrativo.
Espcies da S: de edificao (construo, habitao, urbana) e de plantao (rural).
Tempo da S: o CC exige superfcie por tempo determinado, quanto tempo? Bem, vocs sabem que de regra os direitos reais so permanentes
(duradouros), enquanto os direitos obrigacionais so temporrios (efmeros). Assim, um arrendamento (locao) de uma fazenda pode at durar
alguns anos, mas uma S de uma fazenda pode durar por dcadas, cerca de trinta ou quarenta anos. Eu entendo que mais do que isso, mais do que
uma gerao, exagero, afinal o art 1231 prescreve que a propriedade deve ser plena e exclusiva.

Limite: a S abrange parte do subsolo e o espao areo do terreno razoveis, teis ao exerccio, nos mesmos termos do nosso conhecido 1229.
Mas no admite obra no subsolo, salvo se for expresso. Assim numa cidade, a S de um terreno no implica a S do subsolo, afina l ali o proprietrio
pode fazer uma garagem ou um teatro, enquanto o superficirio explora em cima um edifcio (p do 1369).

Na Blgica o prazo mximo da S so cinquenta anos e na ustria oitenta. O art 21 do referido Estatuto da Cidade permite que a S seja por tempo
indeterminado, mas eu discordo, afinal no da essncia dos direitos reais limitados durarem para sempre. O que dura para sempre e deve ser plena
a propriedade (1231). Se algum deseja adquirir a S de um terreno por oitenta ou cem anos, mais razovel logo comprar o terreno porque depois
desse tempo todo nenhum dos contratantes com certeza estar mais vivo.
Construes e benfeitorias: com a S, as plantaes e construes pertencem ao superficirio e o solo ao proprietrio, mas ao trmino da S tais
acrscimos (benfeitorias) passam, via de regra, ao proprietrio, sem qualquer indenizao ao superficirio (1375). O legislador sabiamente afastou a
aplicao do 1219 e do 1255 para estimular a S. Lembram que eu j dizia isso a vocs, como o 1219 gera injustias por admitir indenizao por
benfeitorias teis sem autorizao do proprietrio? Vejam aulas do semestre passado. Na S este risco de injustia est afastado.
-Constituio da S: como se forma, como nasce, como se constitui a S? Por trs modos:
a) contrato: o proprietrio e o superficirio interessados celebram contrato de S, contrato solene via escritura pblica, no Cartrio de Notas (1369 e
215, 1), no podendo ser contrato por instrumento particular (redigido pelo advogado no escritrio), muito menos verbal. Tal escritura pblica ser
depois registrada no Cartrio de Imveis, que diferente do Cartrio de Notas, j falamos disso no semestre passado.
b) testamento: Jos morre e deixa sua fazenda em superfcie para Joo com a propriedade para Maria, fixando o prazo e o valor do aluguel pago pelo
superficirio Joo para Maria. Este aluguel chama-se cann e facultativo (1370). Joo e Maria aceitam se quiserem, pois herana como doao:
bom mas no obrigatrio. Qualquer dvida no testamento, o Juiz decide, veremos isso em Civil 7. A sentena de partilha, no processo de inventrio
que apreciou o testamento do falecido Jos, ser registrada no Cartrio de Imveis, pois no existe contrato, j que a S originou-se de um
testamento.
c) usucapio: difcil na prtica, pois se algum tem a posse da construo ou da plantao, tem tambm a posse do solo, ento com o tempo viria a
adquirir a propriedade e no apenas a S do solo. Vai depender do animus do possuidor, se animus de dono ou animus de superficirio (ex: uma S
celebrada por instrumento particular nula, pois a lei exige instrumento pblico, mas passam dez anos e o superficirio permanece na coisa, vai
terminar adquirindo a S pela usucapio, e pedir ao Juiz que assim declare por sentena 1242).
Transmisso de Superfcie
a S se transmite a terceiros, ou por ato entre vivos, ou por mortis causa (1372). Se a transferncia se d entre vivos cabe exercer o direito de
preferncia para tornar plena a propriedade e extinguir a superfcie. Esse direito de preferncia o nosso conhecido de Civi l 3, vejam art. 513. Ento
se A da a B seu terreno em superfcie, e A resolve vender a propriedade a C, A deve antes oferec-la a B, para que B (que s tem a superfcie)
consolide a propriedade do terreno nas suas mos; se B que resolve vender a superfcie a C (B pode vender a superfcie a terceiros, isso faz parte
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consolide a propriedade do terreno nas suas mos; se B que resolve vender a superfcie a C (B pode vender a superfcie a terceiros, isso faz parte
do jus abutendi do superficirio), deve antes oferecer ao proprietrio A, para voltar tudo para as mos de A e extinguir o instituto (ver 1373, depois
o 1231 que ressalta que a propriedade deve sempre ser plena e exclusiva; podemos concluir pelo 1231 que a propriedade um direito to complexo e
absoluto, que a lei facilita sua manuteno nas mos de uma s pessoa, admitindo-se dir. reais na coisa alheia apenas como exceo). Na transferncia
da superfcie a terceiros, por qualquer ttulo, inter vivos ou mortis causa, gratuita ou onerosamente, no se pode pagar ao proprietrio nenhuma taxa
(pu do 1372; essa taxa existe no aforamento de Marinha e se chama laudmio). O proprietrio pode exercer a preferncia, mas no pode cobrar um
percentual sobre a venda feita pelo superficirio a um terceiro.
Contedo da S: quais os principais direitos e deveres das partes no dir. real de superfcie? Vejamos:
- direitos do superficirio: 1) posse, uso e fruio do solo alheio, para construir ou plantar, na cidade ou no campo; 2 ) o dir de superfcie pode
ser alienado (vendido, doado, 1372) ou gravado (ex: fazer uma hipoteca), desde que pelo prazo mximo da superfcie celebrada com o proprietrio; 3)
exercer a preferncia se o proprietrio quiser vender o imvel a terceiros (1373).
- deveres do superficirio: 1) utilizar o solo conforme contrato (1374; aqui est o jus abutendi do proprietrio, ento numa S para agricultura
no se poderia usar a fazenda para pecuria ou criar camaro); 2) pagar o cnon (aluguel) ao proprietrio se a S foi onerosa (1370); 3) devolver a coisa
ao trmino do prazo; 4) conservar o imvel, a construo, a plantao, inclusive proteger da invaso de terceiros; 5) pagar os tributos sobre o imvel
(1371); 6) dar preferncia ao dono do solo caso queira transferir a superfcie a um terceiro.
- direitos do proprietrio: 1) usar o restante do solo, inclusive o subsolo, desde que no atrapalhe as atividades na superfcie (ex: garagem,
teatro, boate, p do 1369 e 1229); 2) receber o cnon se a S foi onerosa; 3) via de regra, direito s benfeitorias ao trmino da superfcie, ficando
com as melhorias sem indenizar o superficirio (1375); 4) conservar a posse indireta e valer-se das aes possessrias para defender a coisa, na
inrcia do superficirio (1199).
- deveres do proprietrio: 1) no perturbar ou impedir a construo ou plantao no seu terreno; 2) dar preferncia ao superficirio caso
queira vender o imvel a terceiros.
Afirmo que as maiores vantagens para o proprietrio fazer uma superfcie so os trs itens sublinhados acima; espero que com a divulgao da
S, o instituto venha a ter aplicao prtica.
Diferenas para outros institutos:
S x arrendamento (locao): 1) este direito obrigacional, entre pessoas, enquanto a S dir. real, muito mais seguro, solene e duradouro, com
sequela e efeito erga omnes (ex: A arrenda sua fazenda a B por cinco anos, porm aps dois anos A morre e seu filho C quer a fazenda de volta, vai
ento indenizar B e recuperar a terra; na superfcie este risco no existiria, pois a relao no entre pessoas, mas entre pessoa e coisa; o herdeiro
do proprietrio tem que respeitar a superfcie pois o dir. real erga omnes = absoluto); 2) existe direito de preferncia na S, de modo que o
superficirio pode se tornar dono da terra (1373), o que no existe no arrendamento; 3) a S pode ser gratuita (1370) e o arrendamento sempre
oneroso.
S x enfiteuse: 1) o aluguel da enfiteuse (foro) mdico e invarivel (678, velho CC), j o cnon da S tem um valor expressivo, devidamente
corrigido ao longo dos anos; 2) a enfiteuse perptua (679), j a S por prazo determinado, longo mas determinado, no para sempre; 3) na
enfiteuse paga-se uma taxa na transferncia (686), o que no existe na superfcie (pu do 1372).
S x usufruto: 1) usufruto intuitu personae, intransfervel inter vivos ou mortis causa, no podendo ser vendido ou deixado como herana; 2)
o usufruto pode recair sobre mveis, a S apenas imobiliria; 3) o usufruto no mximo vitalcio, enquanto a S pode ir alm da vida do superficirio.
S x propriedade: 1) o superficirio no pode dar destino ao solo diverso do acertado (1374) pois seu jus abutendi no pleno; 2) se o
superficirio morre sem herdeiros a S se extingue e no passa para o Municpio, como ocorre com a propriedade (1844).
Extino do dir. real de superfcie: 1) decurso do prazo determinado do 1369; 2) abandono ou renncia do superficirio; 3) resoluo do
contrato por descumprimento dos deveres das partes; 4) por um distrato; 5) pela confuso, quando por ex, o superficirio filho do proprietrio e
herda o imvel; 6) por desapropriao do imvel (1376); 7) pela destruio da coisa (ex: o mar alaga a fazenda dada em superfcie).
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/5>
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personalssimo, e difere do usufruto, pois o usurio somente tem direito aos frutos naturais conforme a sua necessidade, a qual depende da
condio social do titular do direito, da situao econmica da comunidade em que est inserido e do nmero de pessoas da famlia. uma espcie
de usufruto em miniatura: enquanto o usufruturio aufere toda a fruio da coisa, ao usurio no concedida seno a utilizao reduzida aos
limites de suas necessidades. So aplicveis ao uso, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto.
USO letra morta. mais restrito do que superfcie e usufruto e mais amplo do que habitao. Historicamente era usado sobre escravos, mas
modernamente no tem aplicao, e deveria ter sido suprimido pelo novo CC.
O usurio s tem o atributo do uso, do jus utendi, da ocupao da coisa para o fim a que se destina. O usurio no pode fruir e nem dispor,
mas tolera-se uma pequena fruio para consumo prprio, sem explorao econmica, sem comrcio (1412). Esta pequena fruio na verdade
um uso prtico e varia de caso a caso (ver do 1412). O 2 taxativo/exaustivo, no exemplificativo, de modo que o rol das pessoas ali
referidas no pode ser ampliado.
Conceito de uso: o direito real limitado sobre a coisa alheia que confere a seu titular a faculdade de, temporariamente, retirar a utilidade
da coisa gravada.
Em todo o resto, o uso se assemelha ao usufruto (1413) no que tange ao prazo, aplicao sobre mveis e imveis, intransfervel, pode ser
gratuito ou oneroso, etc .
J sabemos que o exerccio do usufruto pode ser transferido (1393). E o exerccio do uso? Com certeza no se pode transferir
onerosamente (locao), porque a haveria explorao econmica. Mas pode-se admitir a transferncia gratuita, via emprstimo. Mesmo assim
alguns autores discordam, pois o 1412 prescreve que o usurio usar, no se admitindo assim que um terceiro use, mesmo gratuitamente. O que
vocs acham? Reflitam!
Fica at difcil dar exemplo de uso, pois no se v na vida moderna tal instituto.
Art. 1.412. O usurio usar da coisa e perceber os seus frutos, quanto o exigirem as necessidades suas e de sua famlia.
lo Avaliar-se-o as necessidades pessoais do usurio conforme a sua condio social e o lugar onde viver.
2o As necessidades da famlia do usurio compreendem as de seu cnjuge, dos filhos solteiros e das pessoas de seu servio domstico.
Doutrina
Uso o direito real sobre coisa alheia de fruio, constitudo a ttulo oneroso ou gratuito, pelo qual o usurio fica autori zado a retirar, temporariamente, todas as utilidades da coisa para
atender s suas necessidades pessoais e s de sua famlia (utiliza-se o conceito amplo e aplica-se, portanto, ao cnjuge filhos, empregados)
*a finalidade do direito de uso , portanto, proteo pessoa ou famlia do usurio.
O uso diferente do usufruto, j que mais restrito que aquele. E definido como direito real temporrio, podendo recair sobre coisa mvel ou imvel, corpreas ou incorpreas.
O uso tem as seguintes caractersticas:
Temporariedade: dura pelo prazo do contrato ou enquanto houver necessidade pessoal ou familiar;
Indivisibilidade: o titular o usurio (atende as suas necessidades e a de seus familiares), apenas possvel dividir o uso no tempo entre vrias pessoas, com horrio certo para cada
um.
Inalienabilidade: o isso no pode ser transferido a qualquer ttulo;
intuitu pernonae: O direito de uso personalssimo. Vincula-se s necessidades familiares, muito embora a idia de famlia no deva ser apenas a do cnjuge, filhos solteiros e
empregados domsticos, ante a necessidade de adaptao da regra aos demais filhos e sua extenso unio estvel
Com a Lei 11.481/2007, houve a incluso de dois novos direitos reais acrescidos no artigo 1.225, incisos XI e XII.
XI: a concesso de uso especial para fins de moradia (poder pblico concede direito de uso ao particular com a finalidade de moradia, desde que o particular esteja efetivamente
ocupando rea de at 250m, sem interrupo e sem oposio, servindo esta para fins de moradia prpria ou familiar. obtido administrativamente junto ao rgo prprio da Administrao
pblica ou por ao judicial, uma vez declarada pelo juiz)
*Lei 11.481/2007 e art 290-A da Lei 6.015/73
*Medida Provisria 2.220/2001
XII: a concesso de direito real de uso (Poder Pblico, por licitao, conceder ao particular o poder de usar rea pblica com finalidade diversa de moradia, por um prazo previamente
fixado no edital e para cumprimento de funo social ou de ordem econmica)
Art. 1.413. So aplicveis ao uso, no que no for contrrio sua nturen, as disposies relativas ao usufruto.
Doutrina
por no existir incompatibilidade com o instituto do usufruto, a lei manda aplicar ao uso as mesmas normas daquele, de forma que o que distingue os institutos a limitao de fruio por
parte do usurio, que fica restrita s necessidades prprias e de sua famlia.
>
Direito real de uso
domingo, 20 de outubro de 2013 19:38
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O titular no percebe qualquer fruto, apenas reside; o direito menor do que o de uso. exclusivo para imveis residenciais , podendo inclusive haver habitao
simultnea sem a incidncia de cobrana de aluguel. Pode ocorrer por ato inter vivos (dependendo de registro no CRI) ou por s ucesso legal. O titular deve
exercer o direito de forma contnua, no apenas eventual, sob pena de perd-lo se no o utilizar. O titular deste direito no pode alugar a casa, nem emprestar,
mas simplesmente ocup-la com sua famlia. So aplicveis habitao, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto .
Habitao
O proprietrio concede ao habitante o direito de usar bemimvel para nele estabelecer sua residncia e de sua famlia.
Cumpre esclarecer que, se por um lado o uso modalidade restrita do usufruto, pode-se afirmar que a habitao uma modalidade restrita do uso.
Sobre o tema, ensina Orlando Gomes: tal como o direito de uso, do qual , afinal, simples modalidade, o direito de habitao tem cunho personalssimo, no
podendo ser transferido, nem mesmo seu exerccio. O titular o exerce, residindo na casa alheia. Tem, portanto, destinao inv arivel. A casa no pode ser
habitada por outrem, nem ser usada para outro fim grifos nossos (GOMES, Orlando. Direitos Reais. 19 ed. Rio de Janeiro: editora Forene. 2008, p. 352)
Observe o leitor que a habitao s incide sobre o bem imvel e o exerccio ser, nica e exclusivamente, do titular do direi to e da famlia.
Caractersticas
1. Incessvel: Assim como no uso, no se pode ceder a terceiros;
2. Divisvel: Ao contrrio do uso, pode ser dividido entre vrios habitantes;
3. No autoriza a percepo de frutos, sequer para cobrir necessidades da famlia, pois a finalidade nica e exclusiva da habita o a moradia.
Importante: As hipteses e extino so as mesmas do usufruto, todavia, no se extinguem pelo no uso, assim como o direito real de uso.
-
Art. 1.414. Quando o uso consistir no direito de habitar gratuita-mente casa alheia, o titular deste direito no a pode alugar, nem emprestar, mas simplesmente ocup -
la com sua famlia.
Doutrina
Habitao um direito real, gratuito, temporrio, limitado ocupao de imvel residencial de terceiro, para moradia do tit ular e de sua famlia. Consiste em um direito de uso
exclusivo para moradia ou habitao, sendo o mais restrito dos direitos reais de fruio.
Apresenta as seguintes caractersticas:
Destinao exclusiva para residncia;
* permitida a utilizao da moradia para prover pequenas economias sem que para isso tenha de incorrer a perda do carter do imvel. S possvel a ttulo de subsistncia e
no de enriquecimento.
Inalienabilidade: no pode ser transferido por ato inter vivos ou causa mortis;
Temporariedade: perdura pelo prazo do contrato ou enquanto viver o habitante
Indivisibilidade: o imvel fica gravado na sua integralidade (art. 1415).
Gratuidade: o contrato no pode estabelecer qualquer pagamento de aluguel ou outra remunerao.
Artigo 1831 do CC: O direito de habitao vitalcio pode ser institudo por lei ao cnjuge sobrevivente, independentemente da participao na herana e qualquer que seja o
regime, desde que seja o nico imvel residencial da famlia e de que o cnjuge no tenha se casado novamente. Se o imvel n o o nico residencial, deve-se constituir o direito
real de habitao por conveno ou testamento, sendo, neste caso, imprescindvel o registro.
A Lei 9.278/1996 (Unio estvel) em seu artigo 7, nico, informa: Dissolvida a unio estvel por morte de um dos conviven tes, o sobrevivente ter direito real de habitao,
enquanto viver ou no constituir nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia.
O dispositivo da Lei 9.278/1996 se mantm vigente em face do princpio da especialidade, visto que o Cdigo Civil de 2002 no dispe sobre o assunto.
Art. 1.415. Se o direito real de habitao for conferido a mais de uma pessoa, qualquer delas que sozinha habite a casa no t er de pagar aluguel outra, ou s outras,
mas no as pode inibir de exercerem, querendo, o direito, que tambm lhes compete, de habit-la.
Habitao simultnea
Art. 1.416. So aplicveis habitao, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto.
HABITAO o mais restrito dos direitos reais de gozo ou fruio. um mini -uso, enquanto o uso seria um mini-usufruto. Embora mais
restrito do que o uso, a habitao no letra totalmente morta, pois existe uma aplicao prtica para o instituto no art. 1 831. O imvel deve
existir na herana, no sendo obrigao dos herdeiros compr-lo, salvo se determinado em testamento pelo falecido. Veremos mais este
assunto em Civil 7.
Direito de Habitao
domingo, 20 de outubro de 2013 20:30
Pgina 31 de Direito Civil Posse e Propridade
assunto em Civil 7.
A habitao assim mais til modernamente do que o uso, pois serve para proteger vitaliciamente algum, provendo -o de uma casa.
Conceito: habitao o direito real de uso gratuito de casa de morada, urbana ou rural. O titular vai residir com sua famli a em imvel
que no seu.
Ento habitao apenas para morar, sempre gratuita, intransmissvel, personalssima e no se aplica a mveis (1414). Pe rcebam
que pela redao do 1414, a habitao um mini-uso e expressamente no pode ser cedida a terceiros, nem o exerccio, muito menos o direito
real em si.
Doutrina
Aplicam-se habitao as mesmas normas relativas ao usufruto, excetuando-se as que forem contrrias sua natureza.
De <http://jcmoraes.wordpress.com/2009/10/16/uso-e-habitacao-artigos-1412-a-1416-codigo-civil/
Pgina 32 de Direito Civil Posse e Propridade
um direito real muito importante. No usufruto o indivduo percebe (usar, fruir e gozar) os frutos naturais, civis e industr iais. Aquele que se beneficia dos frutos o
usufruturio e o que tem a propriedade o nu-proprietrio.
sempre temporrio, e no transmissvel em sucesso. No caso de cnjuges, sempre importante inserir uma clusula onde es teja previsto que a cota do
cnjuge falecido reverter em favor do sobrevivente. Quando colocada a clusula de inalienabilidade do bem juntamente com o usufruto, o usufruto e a
inalienabilidade se limitaro ao perodo da vida do usufruturio.
Pode recair sobre bens mveis, imveis, em direitos, crditos, empresa e valores. Pode incidir sobre um ou mais bens, e sobre o patrimnio total ou em parte. Deve
ser registrado no CRI em caso de imveis.
Existe ainda o usufruto legal, que aquele decorrente de lei (exemplo: menor que tenha determinada propriedade, ocasio em que os pais tero usufruto podendo
inclusive alterar a finalidade da coisa, o que no permitido no usufruto normal). J o usufruto indgena aquele utilizado nas terras demarcadas, pois estas
pertencem na verdade unio. O usufruto judicial aquele utilizado em ao de execuo, onde se penhoram os frutos civis da coisa ou mesmo em caso de
penhora do faturamento de uma empresa.
O direito do usufruto pode ser requerido tanto atravs de possessria quanto de petitria, de acordo com entendimento de STJ, tanto em favor do nu-proprietrio
quanto em favor do usufruturio.
limitaro ao perodo da vida do usufruturio.
Pode recair sobre bens mveis, imveis, em direitos, crditos, empresa e valores. Pode incidir sobre um ou mais bens, e sobre o patrimnio total ou em parte. Deve
ser registrado no CRI em caso de imveis.
Existe ainda o usufruto legal, que aquele decorrente de lei (exemplo: menor que tenha determinada propriedade, ocasio em que os pais tero usufruto podendo
inclusive alterar a finalidade da coisa, o que no permitido no usufruto normal). J o usufruto indgena aquele utilizado nas terras demarcadas, pois estas
pertencem na verdade unio. O usufruto judicial aquele utilizado em ao de execuo, onde se penhoram os frutos civis da coisa ou mesmo em caso de
penhora do faturamento de uma empresa.
O direito do usufruto pode ser requerido tanto atravs de possessria quanto de petitria, de acordo com entendimento de STJ, tanto em favor do nu-proprietrio
quanto em favor do usufruturio.
Os frutos concebidos antes do usufruto e percebidos na sua vigncia pertencero ao usufruturio; os frutos concebidos durante o usufruto e percebidos aps o fim
do usufruto sero do nu-proprietrio.
Numa ordem decrescente do direito real limitado de fruio mais amplo (superfcie) para o mais restrito (habitao), usufruto est em
segundo lugar, pois menos do que superfcie e mais do que uso.
Obs: observem que na ordem do 1225 eu pulei as servides prediais, pois nas servides no se destaca qualquer das faculdades do
domnio; nas servides no se destaca o uso, a fruio ou a disposio; bem, veremos servides em breve.
Ento propriedade uso + fruio + disposio; superfcie uso + fruio e parte da disposio; j usufruto uso + fruio; uso
apenas uso e habitao um mini-uso.
Partes do usufruto: usufruturio e nu-proprietrio. Assim, numa coisa dada em usufruto ousufruturio vai adquirir as faculdades de
usar e fruir da coisa, enquanto o proprietrio permanece com a disposio; como o proprietrio fica despido da posse direta, administrao, uso
e fruio da coisa, ele chamado de nu-proprietrio, afinal a posse e o uso de uma coisa so mais visveis do que a disposio; a posse que o nu-
proprietrio conserva a posse indireta (lembram do 1197? Lembram da Teoria de Ihering do 1196? Para quem no lembra, acessem as aulas de
Civil 4 que esto na internet).
Conceito: usufruto o direito real limitado de gozo ou fruio conferido durante certo tempo a uma pessoa, que a autoriza a ocupar a
coisa alheia e a retirar seus frutos e utilidades (1394). dir. real de gozo ou fruio, no dir. real de garantia, nem contrato com efeito
real. O usufruto mais amplo do que o uso e a habitao, e mais restrito do que a superfcie.
Tempo: usufruto duradouro, o mais comum o usufruto vitalcio, enquanto viver o usufruturio, pois o usufruto no se transfere, no
pode ser vendido ou doado, nem inter vivos e nem mortis causa; o que pode ser cedido o exerccio do usufruto, mas no o direito real em si
(ex: A d a B uma fazenda em usufruto, mas B no sabe administrar, ento aluga/arrenda est fazenda a C 1393, 1399; esta cesso do
exerccio do 1393 se d atravs de direito pessoal (locao, comodato), mas no atravs de direito real; o direito real de usufruto em si no se
transfere).
O usufruto pode ser hipotecado (dado em garantia a um credor) ? No, pois quem no pode alienar no pode hipotecar (1420). A
superfcie pode ser hipotecada, pois j vimos que o superficirio pode alienar a superfcie da coisa, o superficirio tem uma parcela do jus
abutendi sobre a coisa, o usufruturio no tem parcela da disposio, s mesmo utendi e fruendi.
Usufruto direito misto, pois incide sobre imveis (ex: uma fazenda) e sobre mveis (ex: uma vaca/rebanho, da qual o usufruturio
pode explorar o leite e as crias). 1390, 1397. O usufruto sobre imveis, j sabemos, exige registro (1391), salvo no caso do 1689, I, quando
automtico: este usufruto do direito de famlia se justifica para compensar as despesas que os pais tm com o sustento dos fi lhos, mas muito
raro, afinal poucos menores tm bens (Sandy e Junior?). O usufruto sobre mveis se perfaz pela tradio (= entrega da coisa).
Fundamento: a funo moderna do usufruto servir como meio de subsistncia no mbito familiar. Na prtica hoje em dia ns s vamos
encontrar usufrutos gratuitos e vitalcios no seio da famlia, com carter alimentar ou para resolver problemas de partilha. muito raro um
usufruto oneroso, melhor fazer uma superfcie que tem mais vantagens. Ou se quiser uma coisa mais simples, melhor e mais barato fazer
uma locao ou comodato. Nosso CC cheio de detalhes sobre usufruto que ns no vamos estudar por absoluta desnecessidade prtica.
Exemplos de usufruto na atualidade: 1) com carter alimentar: um pai tem um filho desempregado/complicado, ento d a ele em usufruto
gratuito e vitalcio uma casa pra ele viver, e o filho poder morar l e alugar um quarto nos fundos a um terceiro, vender as frutas do quintal,
etc.; 2) para resolver problema de partilha: um casal tem filhos e apenas um imvel onde moram; o casal resolve se divorciar, com quem fica a
casa? Sugesto: o marido sai de casa e o casal transfere a propriedade da casa para os filhos com usufruto gratuito e vitalcio para a me; este
um acordo muito comum que se faz em divrcio; se os filhos crescerem e um dia quiserem vender a casa, vo vender com a me dentro porque
Usufruto
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um acordo muito comum que se faz em divrcio; se os filhos crescerem e um dia quiserem vender a casa, vo vender com a me dentro porque
usufruto direito real, a me no pode ser obrigada a sair de jeito nenhum; chama-se isto de doao dos pais aos filhos em condomnio, com
reserva de usufruto vitalcio e gratuito para a me.
Extino: o art 1410 traz os casos de extino do usufruto, vamos coment-los: I extingue-se pela renncia e morte, afinal o usufruto
intuitu personae e no mximo vitalcio; s a morte do usufruturio que extingue o instituto, a morte do nu-proprietrio no extingue, e seus
herdeiros vo ter que respeitar o usufruto; II alguma dvida?; III se a pessoa jurdica usufruturia, o prazo mximo so trinta anos; IV
ex: o filho atinge a maioridade e o pai perde o usufruto do 1689; V se a coisa tinha seguro e foi destruda, o usufruto passa para a
indenizao, sub-roga-se na indenizao, muda o objeto, de coisa para pecnia, e o usufruturio vai aplicar o dinheiro para ficar com os juros (=
frutos civis = rendimentos, 1398), mas no com o principal (1407 e ); VI consolidao = confuso (ex: o pai d a um filho o usufruto de um
apartamento, ento o pai morre e o filho herda o apartamento, consolidando nas suas mos a propriedade plena, afinal direito real limitado na
coisa prpria impossvel); VII o usufruturio tem o dever de conservar a coisa, sob pena de resoluo do usufruto; VIII se o usufruturio
no usar a coisa, prescreve seu poder sobre a coisa no prazo de dez anos do 205.


De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/7>
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Conceito: 1)
Consiste a promessa irretratvel de compra e venda no contrato pelo qual o promitente vendedor obriga-se a vender ao compromissrio comprador determinado
imvel, pelo preo, condies e modos convencionados, outorgando-lhe a escritura definitiva quando houver o adimplemento da obrigao. O compromissrio
comprador, por sua vez, obriga-se a pagar o preo e cumprir todas as condies estipuladas na avena, adquirindo, em consequncia, direito real sobre o imvel, com a
faculdade de reclamar a outorga da escritura definitiva, ou sua adjudicao compulsria havendo recusa por parte do promitente vendedor. Maria Helena Diniz.
Conforme interpretao do artigo 1.417 do Cdigo Civil, o compromisso de compra e venda um direito real de aquisio do imvel.
Natureza jurdica: 2)
A doutrina discute se o compromisso de compra e venda registrado um contrato preliminar ou um contrato definitivo.
Para Maria Helena Diniz, Silvio Venosa, Carlos Roberto Gonalves e Flvio Tartuce um contrato definitivo, porque o contrato preliminar gera apenas uma obrigao
de fazer o contrato definitivo e, no caso h uma obrigao de dar com a consequente possibilidade de adjudicao compulsria, o que no seria permitido no contrato
preliminar. No contrato preliminar, o juiz no poderia converter a obrigao de celebrar o contrato em obrigao de dar ou entregar alguma coisa.
Para Silvio Rodriguez e Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald um contrato preliminar, que tem como finalidade celebrar o contrato definitivo. Explicam os
ltimos autores que em certas situaes sequer possvel encetar a contratao definitiva, como no caso de aquisio dos bens na constncia do inventrio em que
somente aps o registro do formal de partilha as partes instrumentalizam a compra e venda definitiva.
Para Orlando Gomes um contrato preliminar imprprio, porque o contrato preliminar prprio no tem natureza real, e s gera direito s perdas e danos em caso de
descumprimento do promitente vendedor, mas jamais a adjudicao compulsria.
Apontamentos histrico-legislativos da promessa de compra e venda: 3)
O Cdigo Civil de 1916 permitia ao promitente o direito de se arrepender antes da celebrao do contrato definitivo. Crtica: muitos loteadores inescrupulosos,
estimulados pelo processo inflacionrio, acabavam optando por pagar perdas e danos ao compromissrio-comprador e revender o lote para outrem.

O Decreto-lei 58/37 tornou irretratvel o compromisso de compra e venda, desde que registrado. Este Decreto permitia a adjudicao compulsria, conferindo ao
compromissrio um direito real. Este Decreto apenas se aplica hoje a loteamentos rurais a com a edio da Lei 6.766/79 que derrogou parte do Decreto-lei 58/37.

A Lei 6.766/79 declarou irretratveis e irrevogveis os compromissos de compra e venda de imveis loteados. Qualquer clusula de arrependimento ter-se-ia por no
escrita.

Quanto aos imveis no loteados lcito convencionar o arrependimento, impossibilitando a constituio de um direito real.
O Cdigo Civil de 2002, no artigo 1.417, conferiu direito real de aquisio do imvel mediante a promessa de compra e venda em que no foi convencionada a clusula
de arrependimento, tendo sido a promessa devidamente registrada.

Anlise dos artigos 1.417 e 1418 do Cdigo Civil: 4)


Da leitura do artigo 1.417, verificam-se os requisitos para que a promessa de compra e venda se configure:
inexistncia de clusula de arrependimento;
registro no cartrio de registro de imveis.
A inexistncia de clusula de arrependimento torna o contrato irretratvel, nascendo deste um direito real.
Carlos Roberto Gonalves opina que indispensvel a outorga conjugal ao promitente vendedor, uma vez que a promessa de compra e venda poder acarretar a
adjudicao compulsria do imvel. v. artigo 1.647,CC.
Da anlise do artigo 1.418 do Cdigo Civil observa-se o direito de sequela conferido ao compromissrio comprador, que poder exigir a escritura definitiva do
promitente vendedor, originariamente, e do terceiro, se o imvel for a ele alienado aps o registro do contrato. Caso o promitente vendedor se recuse a fazer a
escritura definitiva, converte-se a obrigao primitiva em obrigao de dar, que executada atravs da entrega coativa da prpria coisa. Observa-se que o direito real
decorre do registro da promessa de compra e venda e da inexistncia de clusula de arrependimento.
A discusso sobre o artigo 1.418,CC est no plano da eficcia do compromisso de compra e venda, quando este no registrado no RGI. Quanto eficcia inter partes,
no h dvidas esta completa e neste sentido est a smula 239 do STJ, mas quanto eficcia em relao a terceiros que a doutrina apresenta controvrsia, uma
vez que a smula anterior edio do Cdigo Civil de 2002.
A smula 239 do STJ dispe O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis.
Para grande parte da doutrina (Carlos Roberto Gonalves, Marco Aurlio S. Viana, Arnaldo Rizzardo) h a possibilidade de adjudicao compulsria do bem, mesmo
sem o registro do compromisso. Neste sentido tambm est a jurisprudncia do STJ. Neste sentido, leia-se a seguinte ementa do AgRg no Ag 575115 / SP do ano de
2004:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE ADJUDICAO. REGISTRO DO COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA. SMULA 239/STJ. FINANCIAMENTO DE
IMVEL. HIPOTECA POSTERIOR. INEFICCIA.
I Em consonncia com o enunciado 239 da Smula desta Corte, o direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e
venda no cartrio de imveis.
II - A hipoteca outorgada pela construtora ao agente financiador em data posterior celebrao da promessa de compra e venda com o promissrio-comprador no tem
eficcia em relao a este ltimo.
Precedentes.
Agravo improvido.
Em contrrio, outra parte da doutrina (Flvio Tartuce, Monteiro de Barros) defende que a smula 239 do STJ continua vlida, mas apenas em relao s partes
envolvidas no contrato. Isso significa dizer que sem o registro o compromisso irretratvel s produz efeitos de natureza obrigacional entre os contratantes, e no
beneficia nem prejudica terceiros. Registre-se que h ainda doutrinadores que defendem que a smula 239 do STJ teria sido cancelada.
Por derradeiro, destaque-se tambm que a promessa de compra e venda pode ser cedida mediante instrumento pblico ou particular, mas deve ser registrada para
que produza efeitos em relao a terceiros.
Promessa irretratvel de venda
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Da inexecuo do compromisso de compra e venda: 5)
A inexecuo pode se dar em razo do descumprimento da obrigao pelo promissrio comprador ou pelo promitente vendedor.
Caso o promissrio comprador no pague o valor devido, o vendedor pode pleitear a resoluo do contrato, cumulada com pedido de reintegrao de posse.
Antes disso, deve o promitente vendedor constituir em mora o devedor, noticiando-o judicialmente ou extrajudicialmente, para pagar as prestaes em atraso no
prazo de 30 dias, se se tratar de imvel loteado (Lei 6.766/79, art. 32) ou de 15 dias, se o imvel no for loteado ( Dec. Lei 745/69), ainda que no contrato conste
clusula resolutiva expressa. Se estiver presente a clusula resolutiva expressa a notificao ser feita pela via judicial ou extrajudicial pelo Cartrio de Ttulos e
Documentos.
Ainda sobre a necessidade de prvia interpelao, a smula 76 do STJ dispe: A falta de registro do compromisso de compra e venda de imvel no dispensa a
prvia interpelao para constituir em mora o devedor.
A jurisprudncia do STJ, em vrios julgados AI 791.006 MG; ERESP 5.9870-SP tem se posicionado no sentido de que se o compromissrio comprador deixar de
cumprir o contrato em face da insuportabilidade da obrigao assumida, ele ter o direito de promover ao para receber a restituio da quantia paga, tendo a
promitente vendedora que devolver de uma s vez a quantia paga, sendo que o mximo valor admitido para perda dos valores pagos de 10% , consoante
interpretao do artigo 53 do CDC.
Da extino do compromisso de compra e venda: 6)
A compra e venda se extingue pelos seguintes motivos: a) execuo voluntria do contrato pelas partes, com o registro da escritura ou do instrumento particular de
compra e venda no RGI; b) pelo distrato; c) pelo descumprimento das partes; d) pela perda do objeto do contrato, ex.: desapropriao; e) pela evico ou pela presena
de vcio redibitrio substancial.
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Ocorre quando um imvel serve ao outro. A Constituio e o Cdigo Civil exigem que o titular conceda destinao til coisa; assim, a servido visa dar utilidade ao
prdio, e no beneficiar o dono. Portanto, ocorre contra/a favor de prdios, e no de pessoas, servindo coisa e no ao seu dono. E no ocorre em bens mveis,
mas apenas nos imveis.
um direito real sobre coisa alheia, acarretando ao sujeito passivo uma obrigao de no fazer, consistente em uma absteno, que dar utilidade e
funcionalizao ao outro imvel. Difere da serventia, em que a utilidade e os prdios pertencem a um nico dono, e no a donos diferentes. um direito acessrio
ao de propriedade, no se desvinculando da coisa principal (so perptuas).
O prdio que suporta a servido o serviente; j o dominante o prdio em favor do qual se proporciona utilidade e funcionalizao da propriedade. feito um
gravame no registro do imvel, e quem vier a o adquirir deve respeitar a servido.
possvel a usucapio de servido; se um imvel utilizar uma servido aparente em outro por dez anos contnuos sem oposio, mediante justo ttulo, poder
requerer o registro competente; se sem justo ttulo, o prazo aumenta para 20 anos.
Servides positivas: pratica algum ato;
Servides negativas: abster-se da prtica de algum ato (por exemplo: construir);
Servides contnuas: dispensa ato humano para que subsistam e sejam exercidas (ex: energia eltrica);
Servides descontnuas: so as que dependem de atos permanentes do titular ou possuidor do prdio (ex: servido de passagem);
Servides aparentes: se revelam por obras ou sinais exteriores (ex. aqueduto);
Servides no aparentes: no se pode construir acima de certa altura.
Classificam-se em:
Desapropriao de um dos prdios;
Medida judicial ajuizada pelo dono do prdio serviente (quando o titular houver renunciado a sua servido, quando tiver cessado, para o prdio dominante, a
utilidade ou a comodidade, que determinou a constituio da servido e quando o dono do prdio serviente resgatar a servido);

Demonstrao extrajudicial de causa extintiva (pela reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa, pela supresso das respectivas obras por efeito
de contrato, ou de outro ttulo expresso ou pelo no uso, durante dez anos contnuos).

Hipteses de extino da servido:


Servido vem de servitus, que significa escravido, submisso. E prdio em direito no significa edifcio, mas sim imvel, edificado ou
no. De modo que em linguagem jurdica uma fazenda, uma casa, um terreno, etc. so exemplos de prdios. Servido predial seria assim a
submisso de um imvel, tratando-se de assunto importante neste semestre, juntamente com superfcie.
A SP um direito muito antigo, to antigo quanto a propriedade, sendo conhecida dos romanos. Na SP no se destaca qualquer das
faculdades do domnio (uso, fruio ou disposio), pois se trata de um limite ao domnio, semelhante aos nossos conhecidos direitos de
vizinhana. S que os DV so impostos pela lei para manter o bom convvio social (vide aulas do semestre passado) enquanto as SP so
voluntrias, nascem da vontade das partes.
Na SP teremos um prdio com uma vantagem, um benefcio, sobre outro prdio, que sofrer uma restrio, um nus, de modo que os
donos destes prdios vo poder explorar esta vantagem ou ser obrigados a suportar a restrio.
O prdio com a vantagem chama-se prdio dominante e o prdio com a restrio chama-se prdio serviente, e seus donos que vo se
beneficiar ou prejudicar, afinal no existe relao jurdica sem sujeito. Existe sempre este binmio vantagem x restrio. Um imvel vai servir
a outro, beneficiando seus proprietrios.
Exemplos de SP: ilimitados, numerus apertus, a depender da necessidade e da criatividade das pessoas; as principais seriam servido
de vista, de ventilao, de passagem (ou de trnsito), de passar aqueduto, de retirar gua, de retirar areia, de retirar pedra, de pastagem, de
passar esgoto, etc.
Ento se A mora num apartamento perto da praia e quer garantir seu direito de vista ou ventilao sobre o mar, deve reunir o
condomnio, procurar o proprietrio do terreno da frente B e perguntar quanto ele quer para jamais construir ali um edifcio. Pago o preo a B,
A registra a servido de vista no cartrio de imveis e curte a brisa para sempre (1378). Sem o registro em cartrio a SP no vale contra
terceiros, e equivale a uma obrigao de no-fazer (= direito pessoal, relativo, vinculado a duas pessoas, que no se exerce contra todos).
bvio que o edifcio de A vai ter que pagar por essa servido, mas vo valorizar os apartamento. J B vai receber uma quantia, mas vai
restringir o uso do seu terreno da frente. Tratando-se de direito real, os futuros proprietrios dos imveis envolvidos vo para sempre se
beneficiar ou se prejudicar, at que um novo acerto, um novo contrato, cancele a servido, permitindo construes livres no terreno da frente
(1387).
Conceito: SP o direito real limitado, imobilirio, impessoal, acessrio, indivisvel, permanente, impresumvel, que impe a um imvel um
nus (= uma restrio) em proveito de outro prdio, contguo (= vizinho) ou no, de donos diferentes.
Caractersticas e comentrios ao conceito:
- direito real limitado, pois o nico direito real ilimitado a propriedade.
- imobilirio pois no incide sobre mveis, exigindo escritura pblica e registro no Cartrio de Imveis.
- impessoal pois se d em favor do proprietrio do prdio dominante, presente e futuro, prejudicando qualquer proprietrio do prdio
serviente. assim direito absoluto ( = erga omnes = que se exerce contra todos).
- acessrio pois um direito vinculado ao de propriedade, no podendo ser separado, de modo que quem adquire o prdio dominante adquire a
vantagem, e quem adquire o prdio serviente tem que suportar a restrio. A servido no se vende separadamente = inseparabil idade.
- indivisvel pois no se perde e nem se adquire por partes. Indivisvel o direito servido, mas as vantagens do seu uso podem ser divididas
(ex: servido de retirar gua dividida por vrios condminos moradores do prdio dominante) 1386.
Servido Predial
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(ex: servido de retirar gua dividida por vrios condminos moradores do prdio dominante) 1386.
- permanente pois dura anos, dcadas, sculos, at ser cancelada, transmitindo-se inter vivos ou mortis causa aos novos proprietrios dos
terrenos.
- impresumvel pois no se presume, na dvida no existe servido, na dvida o que existe propriedade plena (1231). Ento se seu vizinho
est acostumado h anos a atravessar o seu terreno como um atalho isso no se transforma em servido de passagem, pois mera
tolerncia/cortesia de sua parte que no gera posse, tratando-se de simples deteno do vizinho (1208, 1 parte). Veremos na prxima aula
como pode ocorrer excepcionalmente servido por usucapio.
- proveitosa pois a servido pressupe vantagem/utilidade para o prdio dominante, ento por exemplo deve ser extinta uma servido de
retirar pedra se a pedreira se acabar (1378, 1388, II). Esta caracterstica inclusive o fundamento da SP. O que justifica a SP? O fato de
tornar mais til, mais agradvel, mais valiosa, mais vantajosa a condio do prdio dominante.
- os prdios devem ser prximos, devem ser vizinhos, mas no necessariamente contguos/limtrofes.
- finalmente, os donos tm que ser diferentes, pois direito real na coisa alheia, restringe a propriedade de outrm, no sendo possvel
servido predial na coisa prpria (1378, 1389, I).
Formas de servido: a depender da necessidade das partes e da caracterstica dos prdios, a servido pode consistir em 1) tolerar
alguma coisa, a servido in patiendo, tem que ter pacincia para suportar o vizinho passando, retirando areia, gua, etc. 2) a outra forma a
servido de abster-se de fazer alguma coisa, chamada in non faciendo, como por exemplo a servido de no construir mais alto para manter a
vista/ventilao do prdio dominante (1383). Observem que nunca cabe ao proprietrio do prdio serviente fazer alguma coisa, sempre
suportar ou se abster em benefcio do prdio dominante (1380 a 1382).
Constituio: a SP se forma, via de regra, por contrato mediante escritura pblica devidamente registrada no Cartrio de Imveis.
Tambm se admite por doao ou testamento (ex: A doa um terreno a B com servido de passagem para o vizinho C). Admite-se tambm
excepcionalmente SP pela usucapio, mas veremos isso na prxima aula.
Classificao: as SP podem ser contnuas ou descontnuas, aparentes ou no-aparentes, vejamos:
- contnuas: so as servides que dispensam ato humano de exerccio, ou seja, subsistem continuamente, independente de alguma
conduta humana ftica, visvel (ex: servido de aqueduto, de passar esgoto, de ventilao/vista, so servides que se exercem continuamente).
- descontnua: aquela que precisa ser exercida pelo proprietrio do prdio dominante atravs da prtica de determinado ato (ex:
servido de retirar gua, areia, pedra, servido de trnsito, de pastagem, etc).
- aparente: se revela por alguma obra ou sinal externo (ex: o aqueduto, a tubulao do esgoto)
- no-aparente: escapa viso de terceiros, nada a identifica (ex: servido de ventilao, de no construir mais alto).
Saibam que esta classificao se combina entre si, de modo que as servides contnuas podem ser aparentes (aqueduto) e no-aparentes
(ventilao), como tambm pode haver servides descontnuas e aparentes (servido de trnsito por uma ponte) e descontnuas e no-aparentes
(servido de passagem a p sem qualquer marca no caminho).
Todavia, de regra s as servides contnuas e aparentes autorizam aquisio pela usucapio (1379). Ento o simples atravessar o terreno do
vizinho para encurtar caminho no servido, mera tolerncia, vimos isso na aula passada. Mas se A constri um aqueduto no terreno de B,
com o tempo A vai adquirir a servido pela usucapio, afinal aqueduto uma servido contnua e aparente.
A jurisprudncia tambm admite que uma servido de trnsito (descontnua) se adquira pela usucapio caso o titular tenha realizado obras,
como construir uma ponte ou pavimentar o caminho (aparente). Vide smula 415 do Supremo: servido de trnsito no titulada, mas tornada
permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria. Qual o prazo?
Dez ou quinze anos, a depender da boa-f da pessoa, nos mesmos termos dos nossos conhecidos usucapio ordinrio e extraordinrio. O p do
1379 exige vinte anos, mas eu entendo que bastam os quinze anos do 1238, e este p do 1379 apenas repetiu o cdigo velho (p do 698) sem
atentar para a reduo do prazo da usucapio extraordinria feita l em aquisio da propriedade.
Para admitir usucapio imprescindvel que a servido seja aparente, pois as no-aparentes no ensejam posse, e sem posse no h usucapio.
Extenso: qual o limite das SP? A servido se interpreta restritamente, de modo que na dvida vai beneficiar o prdio serviente (1385). Ento
numa servido de passagem a p, no se pode transitar de carro ( 1 e 2 do 1385). Se o prdio dominante precisar de mais coisas do prdio
serviente (ex: o aumento da boiada faz exigir mais capim na servido de pastagem) dever indenizar pelo excesso ( 3 do 1385).
Extino: as SP so permanentes, possvel at duram sculos (perptuas?), mas a extino pode se dar por vrios motivos previstos no CC:
a) desapropriao: se o Poder Pblico desapropriar o prdio serviente, a servido se extingue e o proprietrio do prdio dominante recebe
parte da indenizao para compensar a perda da vantagem. Se a desapropriao do prdio dominante, a servido tambm se extingue e a
indenizao deve levar em conta a valorizao do prdio dominante.
b) renncia: o proprietrio do prdio dominante gratuitamente renuncia servido de modo expresso, lavrando-se em Cartrio de Imveis o
cancelamento (1388, I). Sabemos que o proprietrio pode renunciar propriedade, quanto mais servido.
c) resgate: a renncia onerosa, ou seja, se na renncia o proprietrio do prdio dominante age por liberalidade, no resgate ele age por
dinheiro, pois o proprietrio do prdio serviente paga para recuperar a propriedade plena (1388, III); isso no pode ser imposto pelo prdio
serviente, pois vai exigir acordo, da mesma forma que foi feito na constituio da servido.
d) inutilidade: cessando a utilidade da servido, cancela-se a restrio (1.388, II) ex: servido de tirar pedra mas a pedreira se acabou; ex:
servido de passagem mas agora tem um caminho mais curto, melhor e pblico.
e) confuso: (1389, I) o proprietrio do prdio dominante compra o prdio serviente, ou vice-versa.
f) pela extino das obras (1389, II): ex: uma servido de tirar pedra enquanto durar a construo de uma barragem no prdio dominante,
assim concluda a barragem, cessa a servido.
g) pelo no-uso: o usucapio liberatrio que se aplica s servides descontnuas caso no utilizadas por dez anos (1389, III). Se deixa de usar
por tanto tempo porque deve ter perdido a utilidade, justificando-se sem dvida a extino. Numa servido de vista (no-aparente) caso o
dono do prdio serviente construa um edifcio e o dono do prdio dominante no reclame por dez anos do incio da construo, tambm se
extinguir a servido.
h) pela destruio de qualquer dos prdios: o objeto do direito real uma coisa, se esta coisa perece (ex: avano do mar), extingue-se o direito
ou a obrigao do dono da coisa.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/9>
Pgina 38 de Direito Civil Posse e Propridade
Nosso assunto este semestre so os direitos reais limitados, ou jura in re aliena, ou direitos nas coisas alheias, ou seja, nas coisas de
propriedade dos outros. So onze os dir. reais limitados que ns vamos estudar este semestre, e que se subdividem em: 1) direitos reais de
gozo ou fruio, 2) contratos com efeitos reais e 3) direitos reais de garantia.
J vimos os cinco direitos reais de gozo ou fruio: superfcie, usufruto, uso, habitao e servido. Veremos hoje os dois contratos com efeitos
reais, ou contratos com obrigaes reais.
A regra um contrato produzir apenas efeitos/obrigaes pessoais, e se resolver em perdas e danos quando descumprido (389, CC). O novo CC
admite que os contratos em geral possam ter efeito real luz do art 475, ao prescrever que a parte lesada pode exigir-lhe o cumprimento.
Bom, j falamos bastante disso em Civil 3, inclusive existe um comentrio a esse artigo 475 no nosso site, confiram!
Ento, se de um modo geral, todo contrato pode eventualmente ter efeito real, existem dois contratos que, pela sua importncia, tem
realmente efeito real, previsto expressamente em lei, que so a compra e venda de imvel a prazo, e a compra pelo inquilino de imvel locado,
vejamos:
1 direito do promitente comprador, ou promessa de compra e venda com eficcia real, ou direito real de aquisio, so vrios os nomes para o
mesmo instituto: ns sabemos que a propriedade imvel s se adquire pelo registro, ento quando algum compra uma casa, s ser dono quando
fizer o registro da escritura no Cartrio de Imveis, mesmo que j tenha pago o preo, ou mesmo que j tenha as chaves e a posse da casa
(1227, 1245, 1). Imagine que algum compre uma casa/apartamento a prazo, para pagar em cinco, dez, vinte anos, pois bem, aps todo esse
prazo, o comprador j morando no imvel, j acostumado com a vizinhana, com os filhos estudando por perto, tendo realizado benfeitorias,
etc, ento aps o pagamento integral do preo, o vendedor se recusa a fazer a escritura definitiva, optando por devolver o dinheiro ao
comprador e recuperar o imvel. Esta situao tem amparo na lei no art. 389 do CC novo e, principalmente no art. 1.088 do CC velho. Mas sem
dvida algo injusto, por isso o legislador, atravs do Decreto Lei 58, de 1937, atribuiu efeito real ao contrato de compra e venda a prazo de
imvel, de modo que pago integralmente o preo, o vendedor fica obrigado a fazer a escritura definitiva, e se no o fizer, o Juiz far no lugar
do vendedor. Repetindo o problema: sempre que algum compra um imvel a prazo, faz uma escritura/contrato com o vendedor que se chama
promessa ou compromisso de compra e venda, de modo que, pago integralmente o preo, o vendedor celebra com o comprador a escritura
definitiva que ser levada a registro no Cartrio de Imveis. Se tal promessa de compra e venda tiver uma clusula de irretratabilidade ( = as
partes no podem se arrepender) e se tal contrato for registrado no Cartrio de Imveis, uma vez pago todo o preo, o vendedor no pode se
arrepender e ter que fazer a escritura definitiva, sob pena de adjudicao pelo Juiz. O referido DL 58/37 foi recepcionado pelo novo CC em
dois artigos: 1.417 e 1.418. Observem que o 1.417 permite que a promessa seja feita por instrumento particular, dispensando a escritura
pblica, que s ser exigida para o registro definitivo.
Entre 1917 (vigncia do CC velho) e 1937 (vigncia do DL 58) houve muita injustia nesta questo, pois naquela poca o pas comeava a
desenvolver as cidades e muitos loteamentos foram feitos. As pessoas vinham do interior, adquiriam lotes nas cidades e passavam anos
pagando, mas ao trmino do pagamento o vendedor preferia devolver o dinheiro e vender o lote a outro, pois com o crescimento das cidades tais
loteamentos de incio em lugares distantes, com o passar dos anos ficavam mais dentro das cidades e se valorizavam, sendo mais vantajoso para
o vendedor devolver o dinheiro e revender a um terceiro.
Aps o DL 58/37 e agora com o novo CC, o comprador, registrando o contrato do compromisso e pagando integralmente o preo, se torna dono
do bem que lhe foi prometido irretratavelmente venda, independente de novo contrato definitivo de compra e venda, que se o vendedor se
recusar a fazer, ser feito pelo Juiz atravs da adjudicao (1417 e 1418).
Conceito: pelo direito do promitente comprador, o vendedor de imvel fica obrigado a fazer a escritura definitiva aps receber todo o
preo, se no contrato de promessa de compra e venda constar a clusula de irretratabilidade e esse contrato for registrado no Cartrio de
Imveis.
No esqueam: o comprador tem que 1) incluir a clusula de irretratabilidade, 2) registrar o contrato do compromisso e 3) pagar o preo todo
para ter direito real aquisio do imvel.
O comprador fica assim com a posse e quase a propriedade, s pagar as prestaes todas ao longo dos anos que ter direito escritura
definitiva e ao registro. Se o comprador no pagar as prestaes, o vendedor vai tomar o imvel. O comprador fica responsvel pelos impostos
sobre o imvel, e tambm pode hipotecar seu direito real de aquisio. Se durante o pagamento das prestaes o vendedor morre ou aliena o
imvel a um terceiro, no tem problema, pois o direito do comprador se ope erga omnes, o comprador poder se valer da sequel a e exercer seu
poder sobre o bem, mesmo que o vendedor o tenha alienado. Se o comprador que morre ou transfere seu direito a terceiros tambm no tem
problemas, o sucessor poder exercer o direito do antecessor.
Quem quiser saber mais sobre loteamentos, consulte a lei 6.766/79.
2 direito real de preferncia do locatrio/inquilino: conceito: o dir. real de preferncia do inquilino na compra do imvel locado, se o
proprietrio quiser alien-lo. Este direito real visa facilitar a permanncia do inquilino no lugar onde j mora ou trabalha. Ento se A aluga uma
casa/apartamento a B, e A resolver vender o imvel a C durante o contrato, B ter direito de preferncia caso o contrato de locao esteja
averbado no Registro do Imvel (vide arts. 27 a 34 da lei 8.245/91, especialmente o art. 33). O registro confere ao inquilino sequela sobre o
imvel, a ser exercida erga omnes. O proprietrio deve dar cincia expressa ao inquilino atravs de carta com AR e o inquilino tem trinta dias
para dizer se quer ou no exercer a preferncia e comprar o imvel. Se o proprietrio no der cincia ao inquilino, este ter seis meses para
pedir para si a adjudicao do imvel, depositando em Juzo o preo do imvel. Nesta hiptese, C vai buscar com A seu dinheiro de volta. Se o
inquilino no quiser exercer a preferncia, vai ter que desocupar o imvel em at noventa dias, salvo se o contrato de locao for por prazo
determinado, contiver clusula de vigncia em caso de alienao, e tal contrato estiver igualmente averbado no Registro de Imveis (576, CC, e
art. 8 da lei 8.245/91).
Bom, no vou mais me prolongar nestes assuntos afinal compra e venda e locao so contratos j estudados desde Civil 3.
Fim do assunto para o 1 GQ. Aguardo dvidas e sugestes de vocs para as aulas at a prova. Se nada for requerido, a gente se v na prova.
Estudem e boa sorte! Usem meu e-mail apenas para dvidas:rafamene@speedmais.com.br
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/10>
Pgina 39 de Direito Civil Posse e Propridade
um direito real, que grava determinado bem de raiz, obrigando o seu proprietrio a pagar prestaes peridicas, de soma determinada. definitiva e perptua em relao
ao credor. Se ele falecer, cessa a obrigao. Ou seja, o instituidor entrega dinheiro ao rendeiro, que se obriga a pagar somas peridicas, usando como garantia dessas
prestaes um imvel.
Est em desuso atualmente. Deve ser registrado no CRI, para garantia do cumprimento da prestao, tornando-se direito real. O instituidor ou beneficirio tem direito
renda e, subsidiariamente, a executar o imvel. O rendeiro ou censurio deve pagar a renda estipulada.
Quando a renda for constituda em benefcio de duas ou mais pessoas, sem determinao da parte de cada uma, entende-se que os seus direitos so iguais; e, salvo
estipulao diversa, no adquiriro os sobreviventes o direito parte dos que morrerem.
No se confunde com o mtuo (emprstimo), que temporrio e sujeito restituio.
Renda Constituda sobre Imveis
domingo, 20 de outubro de 2013 20:33
Pgina 40 de Direito Civil Posse e Propridade
Vamos comear hoje a terceira e ltima parte do estudo dos direitos reais limitados. Apenas relembrando a aula 1, os chamados jura in re
aliena, ou direitos nas coisas alheias, ou seja, nas coisas de propriedade dos outros, se dividem em: 1) direitos reais de gozo ou fruio, 2)
contratos com efeitos reais e 3) direitos reais de garantia.
Os trs direitos reais de garantia clssicos, conhecidos dos romanos, so a hipoteca, o penhor e a anticrese. A alienao fiduciria um
direito real de garantia recente e muito utilizado hoje em dia. Estes quatro DRGs sero nossos companheiros neste final de se mestre.
O que uma garantia? uma segurana muito importante para o credor, pois aumentam as chances do credor receber aquilo que e mprestou.
Vocs lembram daquela frase, daquele raciocnio que eu gosto, e que reflete a essncia do direito patrimonial privado: quando uma dvida no
paga no vencimento, o direito do credor mune-se de uma pretenso, e a dvida se transforma em responsabilidade patrimonial.
Ento se o devedor no pagar o credor, o credor vai se munir/vai se armar de uma pretenso, pretenso a que? A atacar, a exec utar, atravs
do Juiz, o patrimnio do devedor para tomar seus bens e ser ressarcido. E se o devedor no tiver bens? Ao credor s resta lamentar, o chamado,
em tom de brincadeira, jus sperniandi.
Assim, para correr menos riscos, prudente o credor exigir uma garantia do devedor para aumentar as chances do credor recebe r o
pagamento em caso de insolvncia do devedor.
Esta garantia pode ser pessoal ou real. As garantias pessoais so o aval e a fiana. Aval vocs vo estudar em Dir Comercial/Empresarial e
fiana ns j vimos em Civil 3.
Quando a garantia pessoal, uma outra pessoa garante o pagamento, mas o credor pode ter o azar do avalista/fiador tambm no possuir
bens. J quando a garantia real uma coisa (ex: um imvel, uma jia, um carro) garante o pagamento caso o devedor no cumpra sua obrigao. Esta
coisa oferecida pelo prprio devedor e, via de regra, ser vendida para satisfazer o credor, devolvendo -se o resto do preo ao devedor. O direito
do credor vai se concentrar neste bem do devedor (1419), mas caso no seja suficiente, outros eventuais bens do devedor sero executados (1430,
391, 942). A garantia real assim mais segura para o credor do que a garantia pessoal, esta por sua vez j melhor do que g arantia nenhuma. Eu
digo que a garantia real mais segura pois um imvel, por exemplo, no pode desaparecer. J uma jia, como no penhor, fica c om o credor, e se a
dvida no for paga o credor vende a jia que est consigo para se ressarcir.
Conceito: direito real de garantia aquele que confere a seu titular o privilgio de obter o pagamento de uma dvida com o v alor do bem
dado em garantia aplicado exclusivamente na satisfao dessa dvida.
Caractersticas dos DRG:
- direito absoluto: como todo direito real, porque se exerce erga omnes = contra todos, desde que tenha publicidade com o dev ido registro
no cartrio de imveis (1227).
- direito solene: o contrato tem vrias formalidades do 1424; chama-se de especializao tal solenidade para identificar/especializar com
preciso a dvida e a coisa dada em garantia.
- direito acessrio pois o principal a dvida que o DRG garante; a nulidade do DRG no anula a obrigao principal, o contr rio sim (art.
184).
- tpico porque exige previso legal.
- tem sequela, assim o credor pode perseguir o bem para execut-lo, no importa com quem o bem esteja (ex: se A pega um emprstimo e d
uma fazenda em hipoteca a um banco, e depois A vende a fazenda a B, o banco poder executar a fazenda de B caso A no pague a dvida, 1475).
- tem preferncia: esta uma caracterstica exclusiva dos DRGs, que no encontramos nos direitos reais de gozo ou fruio. A p referncia
o privilgio de ter o valor do bem dado em garantia aplicado prioritariamente satisfao do crdito (1422). O direito rea l fica ligado dvida.
Quando estudamos os privilgios creditrios, vimos que os crditos reais tem prioridade no pagamento (961), mas no se esque am de que os
crditos alimentcios, trabalhistas e tributrios tem preferncia sobre os crditos civis (p do 1422). Revisem concurso de credores (Civil 2) pois
assunto importante e interessante para a monografia de final de curso, inclusive com as modificaes recentes que a nova lei de falncias trouxe, e
que vocs vo estudar em Direito Comercial.
- vedado o pacto comissrio: o credor com garantia real no pode ficar com o bem, deve vend -lo caso a dvida no seja paga, devolvendo-
se eventual sobra ao devedor; o pacto comissrio proibido por norma imperativa para impedir que o credor simplesmente alegu e que a coisa dada
em garantia vale menos do que o dbito, por isso o credor deve vend-la (1428); porm admite-se que aps o vencimento haja dao em pagamento
por iniciativa do devedor e aceite do credor (p do 1428 e 356).
Distino entre os DRGs e os Direitos Reais de Gozo ou Fruio
- os direitos reais de gozo ou fruio so autnomos, tm vida prpria, tm existncia independente, enquanto os DRGs so acess rios, s
existem para garantir uma obrigao principal. Extinguindo-se a dvida pelo pagamento, os DRGs extinguem-se sem sequer produzir seus efeitos.
- os DRGs tm tenso: trata-se do poder do credor de afrontar o devedor, ameaando executar/vender a coisa dada em garantia caso a
dvida no seja paga. Lembrem-se que o credor no pode ficar com a coisa pois o pacto comissrio expressamente vedado (1428). O devedor fica
sob tenso de ser executado/processado e ter seu bem penhorado/vendido para satisfazer o credor. O credor tem assim jus vende ndi, direito de
vender a coisa dada em garantia caso o devedor no pague a dvida. Enquanto o DRG tem tenso e jus vendendi, o dir real de go zo ou fruio destaca
uma das faculdades do domnio sobre a coisa alheia: o jus utendi, o jus fruendi ou o jus abutendi.
- no direito real de fruio a posse da coisa sempre se transfere ao titular do direito real sobre a coisa alheia, ento a poss e sempre se
transfere ao superficirio, usufruturio, etc. J nos DRGs a posse em geral no se transfere ao titular do direito, como no c aso do credor
hipotecrio, do credor anticrtico, do credor fiducirio e em algumas espcies de penhor (p do 1431). Salvo no penhor comum (1431), o titular do
direito real de garantia sobre a coisa alheia s assume a posse da coisa aps o vencimento, para fins de execuo e venda.
- o credor/titular do DRG tem direito ao valor da coisa para exercer o jus vendendi; j o titular do direito real de fruio tem direito
substncia da coisa, ou seja, coisa em si para exercer o jus utendi ou fruendi ou abutendi; lembro apenas que, excepcionalm ente, na anticrese o
credor no vai exercer o jus vendendi, mas sim o jus fruendi como compensao da dvida (1423 e 1506).
Objeto dos DRGs: no penhor apenas mveis; na anticrese apenas imveis; na hipoteca tambm apenas imveis, com exceo para na vios e
avies, face a seu valor e tamanho (p do 1473); na alienao fiduciria tratada pelo CC apenas mveis (1361), mas existe uma lei 9.514/97 que
dispe sobre a alienao fiduciria sobre imveis.
Princpios dos DRGs:
Direitos Reais de garantia
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 18:40
Pgina 41 de Direito Civil Posse e Propridade
Princpios dos DRGs:
- s aquele que pode alienar que pode dar em garantia (1420, 1 parte); por isso que j dissemos que o superficirio pode h ipotecar, mas
o usufruturio no; o incapaz no pode dar em garantia; o cnjuge s pode dar em garantia com a autorizao do outro cnjuge, pois embora tenha
capacidade, lhe falta legitimidade (1647, I); o condmino pode dar em garantia sua frao ideal ( 2 do 1420).
- s as coisas que esto no comrcio que podem ser objeto de garantia real (1420, in fine), assim no podem ser dados em gara ntia os bens
pblicos e os bens gravados com clusula de inalienabilidade (veremos isso em Civil 7, art 1911).
- princpio da indivisibilidade: a garantia no se adquire e nem se perde por partes, ou seja, o pagamento de parte da dvida n o implica em
exonerao de parte da garantia, salvo acordo entre as partes (ex: A pede cem a um banco e oferece duas casas em garantia hip otecria, de modo
que o pagamento de cinquenta no implica em liberao da hipoteca sobre uma das casas, salvo expresso acordo entre as partes, 1421).
- princpio da garantia pessoal/patrimonial: se a coisa dada em garantia no for suficiente para satisfazer o credor, outros ev entuais bens
do devedor sero executados (1430, 391). Ressalto apenas que o credor tem preferncia apenas sobre a coisa dada em garantia ( 1422, 958), pois em
executando outros bens do devedor, seu crdito ser quirografrio, sem privilgio algum (957). No deixem de revisar concurso de credores.
Antecipao de vencimento da obrigao: h situaes na lei em que se permite a execuo antes do vencimento da dvida, quand o, por
exemplo, o devedor entra em dificuldades financeiras (1425, II), ou a coisa dada em garantia se deteriora ou desapropriada (1425, I, IV e V). O
1425 semelhante ao 333. Sem dvida a preservao do bem a preservao da garantia. Cabe ao credor o nus de provar a circ unstncia que levou
diminuio da garantia.
Prxima aula: penhor.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/11>
Pgina 42 de Direito Civil Posse e Propridade
Nas dvidas garantidas por penhor, anticrese ou hipoteca, o bem dado em garantia fica sujeito, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao.
S aquele que pode alienar poder empenhar, hipotecar ou dar em anticrese; s os bens que se podem alienar podero ser dados em penhor,
anticrese ou hipoteca.
Constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que faz o devedor (ou algum por ele) de uma coisa mvel, suscetvel de alienao,
em garantia de um dbito, ao credor ou a quem o represente.
Portanto, o penhor a garantia de um dbito com bens mveis.
O penhor convencional aquele que advm da vontade das partes, se subdividindo em comum e especial. O comum ocorre quando joias so
entregues em garantia. No penhor especial temos o rural (agrcola ou pecurio), o industrial ou mercantil e o de veculos; nestes trs ltimos,
as coisas empenhadas continuam em poder do devedor, que as deve guardar e conservar. Entretanto, o devedor no pode, sem o consentimento
por escrito do credor, alterar as coisas empenhadas ou mudar-lhes a situao, nem delas dispor. O devedor que, anuindo o credor, alienar as
coisas empenhadas, dever repor outros bens da mesma natureza, que ficaro sub-rogados no penhor.
O instrumento do penhor deve ser levado a registro, por qualquer dos contratantes; o do penhor comum ser registrado no Cartrio de Ttulos
e Documentos.
O penhor rural e o industrial tm prazo de trs anos.
No caso de veculos de dois anos o prazo
No caso de penhor rural agrcola, sendo a safra frustrada, o ideal que o credor faa novo penhor, incorporando o novo crdi to ao anterior (se
o mesmo credor). Entretanto, se no for o caso de o devedor empenhar a safra com o mesmo credor, o antigo credor ficar com apenas as
sobras da nova safra.
O penhor pecurio ocorre sobre animais devidamente designados e especificados contratualmente, no podendo estes ser alienados aps o
penhor (se for o caso, devem ser substitudos por outros da mesma espcie). Em caso de ameaa de venda ou risco de prejuzo o credor pode
exigir o pagamento imediato da dvida ou o depsito dos animais.
J o penhor de crditos pode ser realizado em ttulos executivos extrajudiciais e direitos autorais. Pelo contrato de penhor transferida a
posse do ttulo, mediante registro no Cartrio de Ttulos e Documentos. O devedor deve ser notificado do penhor para que possa saber a quem
pagar, sendo que se houver saldo remanescente, deve ser devolvido ao proprietrio. realizado um contrato escrito para no caracterizar
cesso de crdito (pois no transferida a titularidade do crdito, mas a posse). O mesmo crdito pode ser dado em penhor para garantir
diversas dvidas.
A palavra penhor vem do latim pignus, por isso se diz credor pignoratcio o credor que tem uma coisa empenhada como garanti a. No
confundam penhor com penhora; penhor direito real de garantia; penhora ato do oficial de justia no processo de execuo, assunto que
vocs vo estudar em processo civil; a coisa objeto de penhora se diz penhorada, e a coisa objeto de penhor se diz empenhada.
Conceito de penhor: direito real de garantia sobre coisa mvel alheia cuja posse, no penhor comum, transferida ao credor, que fica
com o direito de promover a sua venda judicial e preferir no pagamento a outros credores, caso a dvida no seja paga no vencimento (1431). A
hipoteca, que veremos na prxima semana, incide sobre imveis e a posse da coisa hipotecada fica com o devedor.
Observem que o penhor s incide sobre mveis (ex: jias, mquinas, animais, veculos) e que a posse da coisa, no penhor comum (ex:
joias), se transfere ao credor antes logo do vencimento. J no penhor especial (ex: mquinas, animais, veculos), a coisa mvel permanece com o
devedor, como na hipoteca, e s passa para o credor vender se a dvida no for paga (p do 1431). No penhor comum, paga a dvida, o credor
devolve o bem ao devedor. O penhor especial (como a hipoteca e a alienao fiduciria) tem esta vantagem, de no desapossar o devedor de
seu bem dado em garantia. O devedor obtm o emprstimo e ainda conserva a garantia consigo.
O penhor, como toda garantia, tem importncia social pois estimula o credor a emprestar, e quanto mais dinheiro na economia mais os
consumidores se equipam, mais as lojas vendem, mais as fbricas produzem, mais os empresrios lucram, mais empregos so gerados e mais
impostos so arrecadados. Enfim, todos ganham e o crdito deve ser protegido para estimular o desenvolvimento social e econmico de
qualquer pas. No tenham pena de devedor, tenham respeito pela importncia do crdito. Proteger o devedor desestimular o credor a
emprestar, e sem dinheiro a economia no funciona.
Em nosso pas a Caixa Econmica Federal que tem o monoplio do penhor comum, e quem mais procura o prego ( = nome popular do
penhor) so as mulheres para empenhar alianas, pulseiras e colares. A Caixa avalia a joia e empresta 80% do valor da joia, cobrando juros
mensais at o efetivo pagamento da dvida. (Fonte: Revista Veja de 02.03.05). Os juros do penhor so menores do que os do cheque especial ou
do carto de crdito. Vale a pena!
A coisa empenhada pode ser oferecida pelo devedor ou por um terceiro, assim nada impede que um amigo empreste uma joia para
algum empenhar e obter um emprstimo. Mas este amigo no co-devedor, de modo que o 1430 no incide sobre ele.
Espcies de penhor:
1 Penhor comum ou convencional: o penhor de joias feito na CEF conforme j dito acima; celebra-se por contrato com
as formalidades do 1424, e registro no Cartrio de Ttulos e Documentos (1432). No exige escritura pblica, de modo que tal contrato pode
ser feito por instrumento particular, ou seja, no escritrio do advogado. No penhor comum a publicidade do penhor se d pela transferncia da
posse ao credor, pois a coisa empenhada fica com o credor.
Direitos do credor pignoratcio: adquire a posse da coisa empenhada, e pode ret-la e execut-la para vend-la judicialmente at ser
ressarcido do valor emprestado (art. 1433)
Penhor
quinta-feira, 7 de novembro de 2013 10:58
Pgina 43 de Direito Civil Posse e Propridade
ressarcido do valor emprestado (art. 1433)
Deveres do credor pignoratcio: guardar a coisa como depositrio, conservando-a e devolvendo-a ao proprietrio aps o pagamento da
dvida; deve tambm o credor entregar ao devedor o que sobrar do preo da coisa, na hiptese de sua venda judicial para pagamento da dvida.
(Art. 1435).
Direitos e obrigaes do devedor pignoratcio: se opem aos direitos e deveres do credor. O devedor conserva a propriedade e posse
indireta da coisa empenhada at pagar a dvida.
2 Penhor legal: no depende de contrato, como o penhor convencional, mas sim imposto pela lei nas hipteses do art. 1467. Ento o
dono do hotel pode vender judicialmente a bagagem do hspede para se ressarcir de eventuais dirias no pagas; por isso inclusive que o
preo das dirias fica exposto publicamente, muitas vezes acima do preo efetivo cobrado, afinal o hoteleiro est lidando com estranhos (vide
1468); idem o locador pode se apossar dos mveis do inquilino para se ressarcir de eventuais aluguis no pagos (1469).
O penhor legal justo mas polmico, e deve ser feito sem violncia, com ordem do Juiz, salvo situaes de emergncia, autorizando a
lei excepcionalmente o penhor com as prprias mos, mas repito sem violncia (1470 este artigo autoriza a justia com as prprias mos, mas
se justifica pela tica e interesse econmico de proteger o credor). Nesta hiptese de penhor extrajudicial, o credor dever imediatamente
comunic-lo ao Juiz, pois antes da homologao judicial o credor s ter deteno dos bens empenhados (1471).
3 Penhor Rural: subdivide-se em agrcola e pecurio; o penhor agrcola incide sobre culturas e plantaes (1442) e o penhor pecurio sobre
animais domsticos (1444). Ambos exigem contrato solene (1424), seja particular ou pblico, registrado no Cartrio de Imveis do lugar da
fazenda (1438). A posse da coisa empenhada permanece com o devedor, o que uma grande vantagem para o devedor, como na hipoteca, e ao
contrrio do penhor convencional. O devedor fica assim utilizando os bens empenhados e usa o dinheiro para melhorar sua produo, trazendo
progresso para o campo. por isso que no se pode depois ter pena do devedor: ele usou o dinheiro do credor para gerar emprego e renda, e se
por m-f ou incompetncia no obteve o resultado esperado, precisa pagar a dvida e ter seus bens executados. Muitas vezes o devedor alega
a crise, ou a seca, para justificar sua inadimplncia, mas tais fatores sempre existiram e nunca impediram empresrios mais capazes de se
desenvolver. Proteger o devedor, como j disse, prejudicar os bons pagadores e frustrar o credor, que na prxima vez deixar de
emprestar, ou vai cobrar juros mais altos, ou exigir mais garantias, e sem crdito no existe progresso, perdemos todos.
4 Penhor Industrial: o das mquinas e demais objetos do 1.447. Interessa ao Direito Comercial. Existem muitas normas, decretos e
portarias regulamentando o penhor especial, que s vale a penas vocs conhecerem caso queiram se especializar neste assunto.
5 Penhor Mercantil: o das mercadorias depositadas em armazns, conforme p.. do 1.447. Exige registro no Cartrio de Imveis do lugar do
armazm (1.448).
6 Penhor de direitos e de ttulos de crdito: incide sobre o direito autoral ou sobre um cheque ou uma nota promissria (1451). Ento o
proprietrio intelectual de obra autoral pode empenh-la, afina o direito do autor, embora incorpreo, tambm integra o patrimnio das
pessoas. E tudo que alienvel empenhvel. J vimos Direito do Autor no semestre passado, outro timo tema para a monografia de final de
curso. O penhor de direitos exige registro no Cartrio de Ttulos e Documentos (1452). J o penhor de ttulo de crdito se perfaz pela
tradio do ttulo ao credor (1458).
7 Penhor de veculos: novidade do CC e mais um instrumento para aumentar a venda de veculos, juntamente com o leasing, a venda com
reserva de domnio e a alienao fiduciria (1461). Aplica-se tambm a caminhes, lanchas, etc. J navios e avies sujeitam-se a hipoteca, que
veremos na prxima aula. Na prtica a alienao fiduciria mais utilizada por ser melhor para o credor, como veremos em breve. O penhor de
veculos exige anotao no documento do veculo (1462). O art. 1463 traz uma determinao que deveria ser extensiva ao leasing e alienao
fiduciria, afinal j sabemos que o contrato de seguro importante por dividir por muitos o prejuzo imposto a algum pelo destino. A falta de
seguro representa um grande problema para o devedor caso o veculo venha a sofrer um roubo ou acidente, pois o devedor fica sem o bem e
ainda tem que pagar a dvida.
Extino do penhor: vejamos o art. 1436 e mais outras duas hipteses:
I o penhor direito acessrio, assim a extino da dvida, ou sua anulao, implica na extino da garantia; se a dvida presc rever se
torna obrigao natural, at pode ser espontaneamente paga (lembram?), mas a garantia se extingue.
II perecendo a coisa: a garantia consiste numa coisa que, se perecer, extinguir a prpria garantia (ex: jia empenhada que roubada
na Caixa; o banco perde a garantia e vai ter que indenizar o devedor aps o pagamento da dvida; se a coisa tinha seguro o cr edor vai se sub-
rogar na indenizao: vide 1 do 1425).
III se o credor pode perdoar a dvida, pode tambm dispensar a garantia; a renncia da garantia no implica em renncia do crdit o,
o credor est simplesmente demonstrando que confia no devedor ( 1 do 1436). A renncia da garantia unilateral, independe de aceitao do
devedor, enquanto a remisso do crdito exige aceitao, afinal pagar um direito e o devedor sempre pode consignar o pagamento.
IV o penhor direito real na coisa alheia; no se admite penhor na coisa prpria; se o credor comprar/herdar/ganhar a coisa
empenhada extingue-se a garantia, mas a dvida permanece.
V isso ocorre no processo de execuo, se o devedor no pagar a dvida;
VI pela resoluo da propriedade: vimos propriedade resolvel no semestre passado, ento se o devedor d uma coisa em garantia e
depois vem a perder a propriedade sobre essa coisa, a garantia se extingue (ex: A herda uma jia e d essa jia em garantia, s que depois se
descobre que o testamento era falso, ento A vai perder a jia, vai ter sua propriedade resolvida/extinta).
VII pelo decurso do prazo pois algumas espcies de penhor tm prazo mximo (1439, 1466).
Extinto o penhor, deve ser cancelado o registro no mesmo cartrio onde foi feito, para fins de publicidade (1437).
de <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/13>
Pgina 44 de Direito Civil Posse e Propridade
um direito real oriundo de contrato, com natureza de garantia. A anticrese um direito real sobre a renda do bem imvel (mediante registro no CRI), devendo haver a
entrega da coisa. Tem sido muito pouco utilizada, por ser pouco vantajosa. O devedor deve entregar a posse do bem para que a renda quite a dvida para com o credor,
tendo este direito de reteno por at quinze anos.
O Credor no tem direito de preferncia como na hipoteca. Em caso de desapropriao ou pagamento de seguro, o beneficirio daanticrese no fica sub-rogado no direito
de receber, sendo esta outra razo que torna a anticrese pouco vantajosa.
A anticrese extingue-se com o pagamento da dvida, com sua prescrio ou com qualquer outro modo de extino da dvida.
r seguro. Se o veculo empenhado for alienado sem anuncia, ocorrer vencimento antecipado da dvida.
ANTICRESE direito real de garantia clssico, junto com o penhor e a hipoteca. Mas a anticrese est em desuso porque no permite o jus vendendi
mas sim o jus fruendi. Ou seja, se o devedor no pagar a dvida o credor no vai vender o bem gravado, mas sim vai administr-lo por at quinze anos
para retirar os frutos, prestando contas e apresentando balanos, o que convenhamos complicado (1423, 1506, 1507). Na anticrese o credor vai se
pagar pelas prprias mos, ou seja, vai ter que trabalhar/administrar para se pagar. O devedor recebe o emprstimo e o credor recebe a coisa para
usufruir.
Desvantagens da anticrese: 1 - o credor tem que trabalhar/gerenciar/administrar a coisa sob pena de perdas e danos para o devedor (1508); 2 - no
pode haver sub-anticrese como pode haver sub-hipoteca; 3 - a coisa entregue ao credor, enquanto na hipoteca, na alienao fiduciria e no penhor
especial a coisa permanece com o devedor; 4 o credor anticrtico no se sub-roga na indenizao em caso de destruio ou desapropriao do bem; a
dvida no vai se extinguir, mas o credor torna-se quirografrio ( 2o do 1509)
Anticrese
quinta-feira, 7 de novembro de 2013 10:58
Pgina 45 de Direito Civil Posse e Propridade
Estradas de ferro
(art. 1473)
Navios - tribunal martimo
Aeronave - registro aeronutico brasileiro lei 7565/86
Registro
Artigo 1495/ 1493
Ser feito no municpio da estao de partida;
de modo geral a hipoteca ser registrada onde se localiza o imvel,
Sub hipoteca 1476
30 anos - sendo possvel a prorrogao - mantem a data do primeiro registro
Pode ser renovada - renovao vai contar a data do novo registro
No prorroga automaticamente
Modalidades
Judiciaria - art. 466 CPC
Sentena condenatria de obrigao de dar dinheiro ou coisa;
Eficcia vem da publicao da sentena condenatria, requer CRI
Ttulo hbil para o registro e a prpria sentena, mesmo que no transitadas em julgado e valor dado exato do objeto
1214 1305
Na tica do devedor, o mais perfeito direito real de garantia porque no possui o inconveniente do penhor comum, quando a posse da coisa se
transfere ao credor; na hipoteca a coisa dada em garantia permanece com o devedor; a hipoteca tambm melhor do que a anticrese que est em
desuso; e melhor do que a alienao fiduciria que admite at a priso civil do devedor. Veremos anticrese e alienao fiduciria em breve.
Efeito da hipoteca: vincula um bem imvel ao cumprimento e extino de uma dvida.
Conceito: direito real de garantia sobre coisa imvel que se conserva em poder do devedor, tendo o credor o direito de, aps o vencimento,
penhorar o bem hipotecado e promover a sua venda judicial, preferindo a outros credores, observada a ordem de registro no Cartrio de Imveis.
Destaca-se no conceito:
- imveis: hipoteca direito imobilirio, mas admite-se sobre navios e avies em face de seu valor e tamanho, o que os torna facilmente
individualizveis (1473; risquem as expresses dos incisos II e III que se referem extinta enfiteuse, substituindo-as pelo direito de superfcie, que
j sabemos pode ser hipotecado).
- se conserva com o devedor: grande vantagem da hipoteca sobre o penhor comum; o devedor recebe o emprstimo e pode investir nasua
fazenda/fbrica dada em garantia, para melhorar a produo. O devedor pode at vender o imvel a terceiros, afinal o credor exerce sequela sobre o
bem, no importa quem seja seu dono. (1475 e p; 303 aceitao tcita do credor hipotecrio, afinal a garantia a coisa e no a pessoa do devedor).
- penhorar: ato do Oficial de Justia, a mando do Juiz, no processo de execuo, que vocs vo estudar em processo civil. Ento se o devedor
no pagar a dvida, o credor vai executar o bem hipotecado, e durante a execuo se faz a penhora; ento a coisa hipotecada eempenhada ( = penhor)
sempre sero penhoradas no processo de execuo para pagar o credor em caso de inadimplemento.
- promover a venda: o credor exerce o jus vendendi aps o vencimento; no pode o credor ficar logo com a coisa, pois vedado opacto
comissrio, j explicamos isso no 1428.
- preferindo: trata-se do direito de preferncia, tambm j explicado; a garantia real prefere s demais garantias civis na hiptese de insolvncia do
devedor. Revisem concurso de credores em Civil 2 (arts. 955 a 965), bom tema para a monografia de final de curso.
- ordem de registro: a hipoteca admite sub-hipoteca, ou seja, um imvel pode ser hipotecado mais de uma vez ao mesmo credor ou a outrm mediante
novo contrato, se o valor do bem for superior s dvidas que garante (ex: uma fazenda que vale cem pode suportar duas ou trshipotecas garantindo
emprstimos de trinta, 1476). O mesmo bem pode ser objeto de vrias hipotecas, mas em caso de inadimplemento ser satisfeita inicialmente a
hipoteca registrada em primeiro lugar (1493). O credor no pode deixar de registrar no Cartrio de Imveis. Cabe ao novo credor aceitar ou no um
imvel j com hipoteca anterior. A ordem to importante que at a hora do registro necessria para fins de preferncia (1494).
Caractersticas:
- direito acessrio: porque garante uma dvida principal; no existe garantia sem uma obrigao principal.
- direito indivisvel: j explicamos no art. 1421, confiram numa das aulas atrs.
- direito imobilirio: incide sobre imveis como j vimos no 1473, admitindo-se sobre o direito real de superfcie (o superficirio pode hipotecar a
superfcie e o proprietrio a propriedade nua) e tambm sobreconstrues iniciadas de edifcios/navios/avies (se a coisa est no projeto ainda no
pode ser hipotecada por se tratar de coisa futura); admite-se sobre navios e avies, embora coisas mveis, porque so bens muito valiosos e
facilmente individualizveis/identificveis; a hipoteca dos navios regida pela lei 7652/88 e dos avies pela lei 7565/86 (vide p do 1473).
Princpios:
- da especializao: o contrato de hipoteca deve conter a identificao precisa do bem gravado (1424) no se admitindo hipotecagenrica (sobre
qualquer bem do devedor), e nem hipoteca futura (sobre bens a serem adquiridos pelo devedor).
- da publicidade: art. 1492 com o registro a hipoteca passa a valer contra todos, o que chamamos de efeito absoluto ou erga omnes; ento quem
comprar um imvel hipotecado no pode depois impugnar a execuo do bem pelo credor, alegando desconhecer o gravame, afinal o registro pblico;
Hipoteca
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 18:36
Pgina 46 de Direito Civil Posse e Propridade
comprar um imvel hipotecado no pode depois impugnar a execuo do bem pelo credor, alegando desconhecer o gravame, afinal o registro pblico;
hipoteca sem registro s vale entre as partes contratantes, como uma obrigao, e no como um direito real; a hipoteca das ferrovias deve ser feita
apenas no Cartrio de Imveis do municpio da estao inicial da linha, caso contrrio seria muito oneroso sair registrando em todas os municpios por
onde a linha passe; 1502 veremos mais hipoteca das vias frreas na prxima aula.
Sujeitos da hipoteca: o credor hipotecrio e o devedor hipotecante que oferece a coisa hipotecada.
Forma da hipoteca: contrato com as formalidades do 1424, alm da outorga uxria (autorizao do cnjuge, 1647, I) e mediante escritura pblica
(215, 1227).
Prazo da hipoteca: a hipoteca exige um prazo (1424, II), prorrogvel por at trinta anos; findo este prazo devero ser celebrados novo contrato e
nova especializao, mas se mantendo a preferncia do registro anterior (1485 e 1498).
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/15>
Espcies:
1 Hipoteca convencional: a mais comum pois deriva do acordo de vontades, se originando do contrato com as formalidades j nossa
conhecidas (1424). mais comum nos emprstimos (obrigaes de dar) quando o devedor oferece uma coisa como garantia. Mas a hipoteca admite-se
tambm para garantir obrigaes de fazer e de no-fazer. possvel tambm que terceiro assuma a garantia de outrem, oferecendo o terceiro bem
seu em hipoteca de dvida alheia.
2 Hipoteca legal: no deriva de contrato mas da lei. um favor da lei para proteger aquelas pessoas do art. 1489. A lei exige garantia de
certas pessoas para prevenir eventuais prejuzos. Visa ao ressarcimento de eventuais prejuzos causados, em geral, por quem administra bens alheios
(ex: o Estado tem hipoteca legal sobre os bens dos seus tesoureiros e fiscais, inc I esta norma deveria ser mais aplicada pelos governantes; outro
ex: a vtima tem hipoteca sobre os bens do criminoso para satisfazer os danos materiais e morais decorrentes do crime, inc. III). Para valer perante
as partes no exige contrato, automtico, mas para valer perante terceiros necessrio sentena do Juiz para especializao (individualizao do
bem) e o registro no Cartrio de Imveis (1497 e CPC arts. 1205 a 1210).
3 Hipoteca das vias frreas: compreende o solo, os trilhos, os terrenos marginais, as estaes e os equipamentos, ou seja, todos os
acessrios (1474, parte inicial). O registro deve ser feito no municpio da estao inicial da linha (1502). As estradas de ferro tm grande importncia
econmica, por isso que podem ser hipotecadas independentemente das terras que atravessem. Pena que em nosso pas, principalmente no Nordeste,
as ferrovias so to poucas, o que leva ao desuso desta espcie de hipoteca.
4 Hipoteca dos recursos naturais (1473, V, c/c 1230): por disposio legal e pela sua importncia estratgica, as jazidas minerais pertencem
Unio que tem preferncia na sua explorao; mas se o Governo Federal der autorizao para um particular explorar, poder haver hipoteca do
produto da lavra; as pedreiras podem ser hipotecadas mais facilmente pois independem de concesso do Estado para explorao. Mais sobre este
assunto em Direito Constitucional e Administrativo (vide depois art. 176 da CF).
EXTINO da hipoteca: vamos acompanhar inciso a inciso do art. 1499:
I a hipoteca acessria, ento extinta a obrigao principal, extingue-se a garantia.
II extinta a coisa (ex: navio hipotecado afundou) extingue-se a garantia, salvo se a coisa tinha seguro ou algum foi responsvel pelo perecimento (
1o do 1425 ocorre a sub-rogao na indenizao, mas de qualquer modo a hipoteca se extingue pois no pode incidir sobre pecnia).
III resolvendo-se o domnio extinguem-se os direitos reais concedidos na sua pendncia (revisem resoluo da propriedade; ex: algum compra uma
casa com clusula de retrovenda (505) e efetua uma hipoteca, porm depois vem a perder a casa porque o vendedor exerceu a opo de recobr-la, vai
se extinguir assim a hipoteca, 1359, e o credor poder cobrar a dvida antecipadamente).
IV o credor pode renunciar ao crdito, quanto mais garantia; a renncia garantia deve ser expressa e um sinal de que o credor confia no
devedor, ento o credor hipotecrio transforma-se em mero credor quirografrio.
V a remio com ; a remisso com dois s da dvida significa extino da obrigao (inc. I) e a remisso da garantia significa renncia (inc. IV).
Remio com o resgate do bem, liberando o bem do nus pagando a dvida que o bem garante; visa mais extinguir o gravame do que a dvida. Vocs
vero isso em processo civil e tambm no 1481. Ainda no 1478: o credor da 2a hipoteca pode remir a 1a hipoteca, pagando a dvida ao 1 credor e sub-
rogando-se no seu crdito contra o devedor comum, a fim de que o imvel no seja alienado. Tanto no 1478 como no 1481 existe remio, s que a do
1481 que efetivamente libera o imvel, pois o 1478 apenas extingue a 1 hipoteca.
VI arrematao e adjudicao do imvel so atos finais da ao de execuo para satisfazer o credor, assunto que vocs vo estudar em processo
civil.
VII por sentena que anule a hipoteca caso, por exemplo, o contrato no atenda ao 1424 ou o devedor hipotecante no tenha legitimidade por faltar
outorga uxria.
VIII pela prescrio da dvida: a dvida no cobrada em dez anos (205) transforma-se em obrigao natural, mas a garantia se extingue.
XIX pela confuso/consolidao: se o credor comprar/herdar/ganhar o bem hipotecado a garantia se extingue, afinal no pode haver hipoteca em
bem prprio; lembrem-se que estamos estudando os direitos reais na coisa alheia (jura in re aliena), ento no pode haver garantia na coisa prpria,
salvo a alienao fiduciria, que veremos na prxima aula, e tem natureza jurdica controvertida.
X pela perempo: o decurso do prazo mximo da hipoteca de trinta anos, salvo fazendo-se nova especializao (1485 e 1498). A hipoteca legal no
tem prazo, persiste enquanto persistir a situao que a originou.
Extinta a hipoteca por qualquer destes motivos, dever ser cancelado o registro no Cartrio de Imveis (1500).
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/16>
Pgina 47 de Direito Civil Posse e Propridade
Este o 11o e ltimo assunto deste semestre, conforme art. 1225 do CC, com os dois acrscimos que eu fiz.
A alienao fiduciria um direito real de garantia, mas no to antigo/clssico como a hipoteca, o penhor e a anticrese. Por outro lado, a
AFG um direito moderno e muito utilizado pelo mercado na atualidade, apesar das suas controvrsias jurdicas.
A AFG muito usada na aquisio de automveis e mquinas, semelhante ao leasing e venda com reserva de domnio. S que a AFG tem mais
vantagens para o credor, por isso a preferida do mercado, atravs de contratos de adeso.
Conceito: AFG um contrato pelo qual o devedor fiduciante transfere ao credor fiducirio a propriedade resolvel de um bem mvel para
garantir o pagamento da dvida contrada, com a condio de, ao ser liquidada a dvida, o devedor recuperar a propriedade ple na do bem transferido
(1361).
Exemplo: Jos precisa comprar um carro mas no tem dinheiro. Procura ento um banco que empresta o dinheiro, Jos assim vai n a loja,
compra o carro e transfere a posse indireta e a propriedade resolvel do carro para o banco, enquanto Jos fica com a posse d ireta ( 2o do 1361).
O dono do carro o banco, mas a propriedade resolvel, ou seja, a propriedade do banco ser resolvida/extinta quando Jos pagar todas as
prestaes. A propriedade s se transfere ao credor para fins de garantia. Com o implemento da condio, qual seja, o pagamen to da dvida, o
domnio do credor se resolve. Durante os meses/anos de pagamento Jos pode usar o carro pois tem sua posse direta. Mas se Jos no pagar as
prestaes, o banco vai tomar o carro, afinal o carro de propriedade do credor.
Fico jurdica: esta aquisio que o consumidor faz e transfere para o credor mera fico jurdica, no ocorre na prtica. Na verdade, nas lojas
de automveis j existem financeiras (ex: Banco Fiat, Banco GM), de modo que esta operao muito simples, basta a pessoa te r crdito, ou seja,
ter nome limpo na praa e um bom contracheque para adquirir a prazo, mediante AFG.
Natureza jurdica: controvertida. Trata-se de direito real de garantia, s que a garantia na coisa prpria, e no na coisa alheia/do
devedor, como os demais direitos reais de garantia. O banco, conforme o j lido 1361, torna-se proprietrio resolvel da coisa. Apesar de estarmos
estudando os jura in re aliena (direitos na coisa alheia), a AFG um direito real na coisa prpria.
Mas esta no a nica controvrsia, pois a AFG desenvolveu-se no pas no final da dcada de 60, quando estvamos no auge do regime militar. Foi
publicado em 1969 o Decreto Lei 911, hoje incorporado pelo novo CC, cuja redao agradou os bancos e foi alvo de crticas pela doutrina, por
favorecer demais o credor. Mas o que eu digo a vocs, proteger o devedor desestimular o credor a emprestar, e sem crdito a economia no
funciona.
Caractersticas:
- negcio jurdico autnomo/principal, no acessrio, a AFG existe por si s.
- a posse do devedor na condio de depositrio, sujeito assim priso por at um ano caso descumpra seus deveres (1363).
- o credor proprietrio, mas independentemente de tradio, pois a coisa entregue ao devedor. (exceo ao 1267).
- o contrato de AFG formal/solene via instrumento particular (1362 e 1o do 1361); no exige escritura pblica mas tambm no pode ser
verbal.
- o devedor no pode alienar a coisa a terceiros, pois mero possuidor, j o banco pode vender sua propriedade resolvel, sem alterar as
condies para o consumidor. Se o devedor alienar ser preso como depositrio infiel. A lei precisa ser dura para no dar mar gem a fraudes.
Objeto: a AFG do CC se aplica a mveis identificveis e durveis (ex: carros, mquinas, lanchas, etc...). A AFG para imveis regulada pela lei
9.514/97 e est ainda se desenvolvendo.
Obrigao do credor fiducirio/banco: transferir a propriedade da coisa ao consumidor aps o pagamento integral do preo; se o banco no
transferir, o consumidor pode exercer a seqela para, atravs do Juiz, adquirir a propriedade do bem que tem apenas posse.
Direito do credor fiducirio/banco: 1) vender a coisa caso as prestaes no sejam pagas (1364 observem que a lei autoriza at a venda
extrajudicial, o que muito gil para o banco que no fica com o carro parado, se deteriorando, em ptios pela cidade), send o vedado o pacto
comissrio (1365, 1428), mas admitindo-se posterior dao em pagamento mediante acordo (p do 1365 e p do 1428). 2) Se mesmo vendida a coisa
no satisfizer o crdito (ex: o carro est muito estragado), outros bens do devedor sero executados, por isso o devedor deve acompanhar a venda
para obter um melhor preo (1366). 3) O banco pode tambm alienar o bem a terceiros, mesmo que as prestaes do devedor estej am em dia,
embora v alienar apenas a propriedade resolvel e a posse indireta. 4) Caso o devedor entre em insolvncia ( = falncia), n o h risco para o credor
pois o bem no estar sujeito ao concurso dos outros credores do devedor, j que o bem de propriedade do credor fiducirio.
Obrigao do devedor fiduciante/consumidor: pagar as prestaes e conservar a coisa, usando-a para o seu devido fim, como depositrio que .
Direito do consumidor: adquirir a propriedade da coisa aps pagar todas as prestaes, podendo reivindicar a coisa de quem a detenha, exercendo
sequela.
Concluso: a AFG juridicamente controvertida, perigosa para o consumidor, mas de grande importncia econmica e muito gil em termos
processuais. Trata-se sem dvida da mais eficiente forma de garantia de proteo ao crdito existente no direito brasileiro.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/17>
Alienao fiduciria
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 18:42
Pgina 48 de Direito Civil Posse e Propridade
Bibliografia
Marcos Vincius e Rios Gonalves Novo Curdo de Direito Processual Civil, Volume III- Saraiva
Cssio Scarpinella Bueno - Curso Sistematizado de Processo Civil, Volume IV Saraiva
Contedo
Livro III, CPC, Cautelares, artigo 796 ao 899;
Livro IV, CPC- Procedimentos especiais, artigo 890 ao 1.210.
O Cdigo de Processo Civil ainda dividido em trs procedimentos: conhecimento, execuo e cautelar, cada qual com uma crise. No processo de
conhecimento h uma crise de certeza, ou seja, necessrio dizer de quem o direito. Uma vez resolvido o problema do processo de conhecimento, se o
cidado no cumprir voluntariamente a obrigao devida, h uma crise de inadimplemento. J a crise no processo cautelar em questo, uma crise de
segurana, que causada pela morosidade do judicirio, para tanto, o ordenamento criou algo que possa assegurar o fim til deste processo.
Assim, percebemos que, em determinadas circunstncias, no consegue-se esperar o procedimento comum do processo, h que se proteger determinado
direito para que este no se deteriore at o final do processo. O processo cautelar, ento, serve para garantir um fim til do processo principal, ou seja,
aquele que visa satisfazer o direito de quem tem razo.
Cautelares
Podemos assim cham-la, pois assim como a cautelar visa combater o risco que a morosidade do processo pode causar ao direito.
O juiz hoje pode conceder uma medida pela outra, como est previsto no artigo 273, 7. O 7 foi includo, em 2002, antes da sua criao quem
precisasse se acautelar de alguma coisa, era promovida uma cautelar incidental em outro processo apenso. J hoje, a cautelar tem caracterstica
preparatria.
Podemos, dentro do direito positivo brasileiro, distinguir a tutela cautelar e tutela satisfativa. A tutela cautelar conservativa, ou seja, tem o objetivo de
manter os elementos do processo em condies de serem teis para a prestao jurisdicional que advir. J a tutela satisfativa, volta-se para o problema
de dar uma soluo imediata, embora provisria, modificvel e revogvel.
Tutela de urgncia
Processo cautelar x Medida Cautelar
Processo cautelar, apesar de acessrio, autnomo. J a medida cautelar mais ampla, ou seja, qualquer medida que visa ac autelar o fim til de um processo.
Cautelares satisfativas no existem mais, hoje ao de busca e apreenso
Lei 5.768/65
Obs.: O processo cautelar no tem um fim em si mesmo. Tem autonomia processual, porm ser sempre acessrio do processo princ ipal, portanto, de
independncia relativa.
Liminares
Momento da concesso 1.
Antes s havia liminares em alguns procedimentos especiais, alm do processo cautelar. De modo que ela s poderia ser concedi da no incio do processo, neste
caso a liminar tinha a caracterstica de antecipao de tutela, ou seja, basicamente estaria satisfazendo, mesmo que provisor iamente, o pedido do processo.
O legislador, ento, comeou a perceber que aquela situao de risco que ensejava a tutela antecipada, poderia aparecer no de correr do processo, e no s no
incio. Portanto hoje a liminar pode ser concedida a qualquer tempo, enquanto o processo principal no tiver terminado.
Contudo, vale lembrar, que a liminar pode ser concedida mesmo aps a sentena, como, por exemplo, no momento da apelao, e n o juzo de retratao. Assim,
enquanto o processo no transitar em julgado, a liminar pode ser concedida.
Essa liminar pode ser de carter antecipatrio (satisfao provisria de algo que s seria concedido no momento final); ela p ode ser tambm de carter
acautelatrio (no satisfativo, visando assegurar o fim til do processo principal).
Podemos conceituar, portanto, a liminar como sendo, de forma genrica, uma medida processual concedida em carter provisrio e em cognio sumria (no
exauriente), pela qual o juiz de termina uma providncia antecipatria ou cautelar, garantindo a efetividade do processo.
Provisoriedade 2.
A liminar sempre provisria, porque dever ser substituda por uma deciso final, seja a sentena no processo cautelar, sej a a sentena no processo principal.
Por ela ser provisria, ela sempre concedida sob uma cognio superficial.
Introduo
sbado, 3 de agosto de 2013 09:52
Pgina 49 de Processo Civil III Cautelar
Horizontal 1.
Plena 1.
A cognio horizontal diz respeito s matrias que podem ser apreciadas dentro do processo. A qual pode ser plena ou limitada
Limitada 2.
Ser plena quando no tiver nenhum tipo de limite, de modo que qualquer questo poder ser analisada no processo. o exemplo da cautelar.
A cognio limitada pode-se exemplificar com o artigo 741, do CPC, onde havero limites sobre as questes que podero ser analisadas.
Exauriente 1.
Vertical 2.
No exauriente 2.
A cognio exauriente existe no processo de conhecimento, por exemplo, onde h a possibilidade, diante de todas as garantias existentes, de analisar
todas as provas, para haver uma deciso, por haver tempo.
Contudo, exatamente pela questo do tempo que temos a cautelar, portanto a liminar no exauriente, porque a anlise ser feita sem profundidade,
uma vez que o juiz no tem tempo e nem elementos para fazer uma anlise mais profunda, por isso ela feito superficialmente.
Cognio superficial 3.
Pgina 50 de Processo Civil III Cautelar
O processo dividido em trs tipos: conhecimento, execuo e cautelar.
Conhecimento - em que existe uma crise de certeza; o de execuo em que h um inadimplemento fundado em ttulo executivo; e o cautelar que
pressupe uma crise de segurana em que visa uma soluo que assegurem um resultado final.
O processo cautelar no possui um fim em si mesmo, uma soluo que garanta a efetividade do processo principal, atravs de medidas preventivas.
Possui autonomia relativa, pois sua existncia prescinde um processo principal, servindo para assegurar o resultado deste.
O processo uma srie de atos que demandam tempo, apesar da busca por um processo eficaz e que leve tempo razovel como descreve a Emenda
Constitucional nmero 45, as vezes a demora inafastvel. A demora que por vezes ocorre no andamento dos processos pode trazes grandes riscos,
e para que nenhum risco, a ambas as partes, ocorra e perea o direito tornando ineficaz o provimento final, criou-se as tutelas de urgncias, que
preservam o resultado da demanda. As cautelares so espcies desta tutela de urgncia.
Tutela de Urgncia:
No caso, uma pessoa que necessite ser internada e que o plano de sade nega a internao, se aguardar a deciso em sentena talvez seja tarde
demais.
1)
Um credor que ajuze contra o devedor uma ao de cobrana. Enquanto no tem a sentena no h possibilidade de promover a execuo. Neste
caso, pode o ru dilapidar seu patrimnio, transferindo seus bens a terceiros.
2)
previsto pelo CPC a concesso de medidas de urgncia quando houver situao de risco ao provimento final, decorrente da demora.
Exemplos:
So dois exemplos de urgncia. Mas a forma de afastar a situao de perigo de cada caso ser possivelmente diferente. No caso da internao, a ao
ser para que o ru seja condenado a promover a internao. Em princpio a r condenada somente coma sentena. Mas existem mecanismos que
permitem antecipar o provimento final, concedendo antes aquilo que s poderia conceder por ocasio do julgamento. Trata-se de antecipao de
tutela, caracteriza-se pela natureza satisfativa, de mrito, com a concesso, no todo ou em parte, daquilo que foi pedido ainda que em carter
provisrio.
No segundo exemplo, o autor no necessita que o juiz condene ao pagamento, nem que determine a execuo sem que antes analise a situao. O que
se faz necessrio uma medida que mantenha o patrimnio do devedor, para que havendo a execuo, este tenha patrimnio para pagar. Para isso, o
juiz determina uma medida acautelatria, neste caso o arresto para garantir o pagamento, assegurando o fim til do processo.
Tanto a cautelar quanto a antecipatria, visam afastar uma situao de risco. Mas de forma distinta. Havendo entre elas a fungibilidade.
Cautelares Satisfativas: ainda que a essncia da cautelar seja garantir um fim til ao processo principal, existem algumas que so chamadas de
cautelares satisfativas pois o seu fim j coloca fim a uma situao no havendo necessidade da propositura do processo principal. Isso s ocorre
porque antes de 1995 no poderia o juiz conceder tais medidas acautelatrias dentro dos processos de execuo e de conhecimento, sendo
assim as aes que tinham um pedido cautelar no poderiam ser consideradas principais (a no ser alimentos e as possessrias). Ex. Ao busca e
apreenso de um menor, a ao proposta seria cautelar de busca e apreenso e seria satisfativa em sua concluso, porm no podendo ser
considerada processo principal, pois nestes no se tem tutela de urgncia sendo necessrio esperar o fim do processo e as aes cautelares
eram dotadas de liminar. Hoje, nesta mesma situao, promove ao de busca e apreenso como ao principal e no mais como cautelar e pede
tutela de urgncia (antecipao de tutela).

Para ser cautelar tem que existir acessoriedade e referibilidade.


Medida Cautelar
Processo cautelar e medida cautelar quando analisados pela ttulo III do CPC do ideia de tratarem da mesma coisa, porm no so. A medida cautelar
mais abrangente que o processo cautelar.
Medida cautelar- trata de todas as medidas tomadas pelo juiz dentro de qualquer processo ainda que no seja processo cautelar, com a inteno de
assegurar o fim til do processo.
Processo cautelar - trata do processo autnomo, relao jurdica e procedimentos prprios.
Medida cautelar qualquer medida de cunha assecuratrio ou protetivo.
Com a fungibilidade das medidas o processo cautelar perdeu sua razo de ser, pois as medidas cautelares podem ser pedidas no andamento de
qualquer processo. No sendo necessrio um processo autnomo para garantir a proteo. Os processos cautelares so necessrios quando
preparatrios, no sendo possvel ou no querendo ajuizar ao principal, mas houver urgncia.
Cautelar - existe uma instrumentalidade ao quadrado, instrumento do instrumento, pois processo serve para efetivao do direito; processo cautelar
garantia de um fim til, viabilizando o processo conhecimento e execuo.
Processo cautelar no tem um fim em si mesmo, ser sempre acessrio. Ele acautela e est ligado em outro processo cautelar.
Sempre que houver um risco, no podendo esperar o processo de conhecimento, tem-se a liminar para buscar essa satisfao.
Exemplo- Cobrana - processo de conhecimento para a dvida. Verifica-se a dilapidao do patrimnio, pede-se cautelar, para bloqueio dos bens,
garantindo o fim til do processo principal.
Trata-se de uma medida protetiva.
Pode tambm, desde que demonstrada a necessidade, cautelar para a produo antecipada de prova. A prova ser analisada posteriormente no
processo de conhecimento.
Introduo
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:34
Pgina 51 de Processo Civil III Cautelar
Tem-se 30 dias da cautelar, do cumprimento da cautelar para a distribuio inicial do processo principal.
Tutela de urgncia - gnero das quais so espcies: tutela cautelar e tutela antecipada.
Igualdades- risco da demora;
Diferenas - medida cautelar proteo, para garantia do direito e tutela antecipada - satisfao do direito antes da sentena.
Processo cautelar e medida cautelar - processo cautelar autnomo, tem suas prprias regras.
Medida cautelar pode ser deferida tambm fora do processo cautelar, baseado no art. 273 pargrafo 7 CPC. Atravs de mera petio,
fundamentada, dentro do processo, pedindo medida; o juiz concede atravs de uma liminar.
Cautelar Satisfatrias - cautelar no satisfativa, o que satisfaz e a sentena de mrito de processo de conhecimento ou execuo. Quem satisfaz
a tutela antecipada.
Antigamente s tinha a possibilidade de satisfao antes da sentena, em procedimentos especiais. Busca e apreenso por exemplo antes de 94, no
havia tutela antecipada no processo de conhecimento. Sendo assim, quando efetivada a cautelar, havia a satisfao, a cautelar era satisfativa. Hoje,
tem a antecipao dos efeitos da tutela, no havendo mais a cautelar satisfativa.
Pgina 52 de Processo Civil III Cautelar
No pertence em carter exclusivo ao tema liminar. Hoje possui extenso maior do que em tempos atrs.
Ela sempre indicou algo que era conhecido no incio do processo. Antes da lei 8.952/94, somente alguns processos de conhecimento, de
procedimento especial (possessrias, alimentos, embargos de terceiros, nunciao de obra nova), tinham liminares pelas quais era antecipado
aquilo que s poderia conceder nas aes de conhecimento. Da a natureza de tutela antecipada dessas liminares. Tambm era possvel conceder
as liminares no processe cautelar em geral. Mas havia uma diferena entres estas e a do processo de conhecimento, na de conhecimento
antecipada a satisfao do autor e na cautelar antecipava a providencia cautelar que s na sentena concederia. A liminar sempre concedia antes
o que era para ser concedido na sentena. Se era processo de conhecimento ela concedia antes a satisfao e tinha natureza de tutela
antecipada; se era cautelar a liminar concedia a providencia assecuratria e protetiva e tinha natureza de cautelar.
Este panorama mudou com o art. 273 7 - 7
o
Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o
juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. Foi instruda a
fungibilidade das tutelas de urgncias.
A liminar no guarda mais relao com a natureza do processo em que concedida.
Antes s poderiam ser concedidas no incio do processo de conhecimento (nos casos em que havia previso) ou do processo cautelar antes da
citao do ru ou aps a audincia de justificao, somente no incio do processo. No existindo mais esse rigor, podem ser concedidas a qualquer
momento que se tornem necessrias, desde que preenchidos os requisitos.
Independente da natureza da liminar so concedidas em carter provisrio e em cognio superficial (quando no h possibilidade do juiz ter
certeza da deciso pois no h tem para uma profunda analise dos fatos exaurindo o tema), so dadas com base em mera probabil idade.
A sentena dada em processo cautelar assim como as liminares so dadas em cognio artificial, pois no possvel examinar a fundo o processo.
O conceito de liminar atualmente mais complexo, no basta somente qualifica-lo como algo concedido no incio do processo. Hoje, pode ser dada
em fases no iniciais e nem sempre o objeto ser algo que seria dada ao final.
A liminar de forma genrica a medida processual concedida em carter provisrio e em cognio sumria (de forma simples), pela qual o juiz
determina providncia antecipatria ou cautelar, garantindo a efetividade do processo.
Liminares - tinha-se a ideia de que liminar era s concedida no incio do processo.
Liminar conceito: a liminar pode ser considerada de forma genrica como uma medida processual concedida em carter provisrio e em
cognio sumaria, pela qual, o juiz determina uma providncia antecipatria ou cautelar garantindo a efetividade e a viabilidade do processo.
Para saber se liminar - se provisria liminar, se concedida em cognio superficial. Pode ter liminar em qualquer processo.
Em suma: Liminar pedido realizado em cautelar tendo como requisitos o fumus boni iuris e o periculum in mora, j a antecipao de tutela
pedido feito em ao principal e tem como requisitos os contidos no art. 273 do CPC.
De <http://heyrovsky.blogspot.com.br/2011/03/diferencas-entre-liminar-e-antecipacao.html>
Liminar
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:34
Pgina 53 de Processo Civil III Cautelar
O processo cautelar possui peculiaridades que os distinguem dos outros. Entre elas podemos destacar:
Acessoriedade- o processo cautelar no tem um fim em si mesmo. A medida cautelar no acessria. A execuo da liminar trinta dias para a
distribuio da ao principal.

a caracterstica inerente as cautelares, que no podem ter natureza satisfativa. Servindo essa para proteo do fim til do processo.
Desta maneira necessrio faz a propositura da ao principal para julgamento da conflito. A cautelar ento acessria ao processo principal.
No podendo a cautelar ter andamento se no houver a ao principal.
O processo cautelar meio para resguardar o bom resultado do processo final que por sua vez meio para se obter a tutela de uma
pretenso- Calamandrei classifica ento como instrumento do instrumento.
Referibilidade- processo cautelar tem que fazer referncia ao processo principal. Para que seja concedida a proteo (medida) mais
adequada.

Autonomia- autnomo - em autos autnomos a medida cautelar no e autnoma podendo ocorrer em qualquer processo.
Tem dupla face: acessrio, porm guarda autonomia do processo principal, pois ocorre uma nova relao processual, sendo duas sentenas
ainda que proferidas em uma nica, so distintas. Quando dada a sentena no processo principal fazendo referente aos dois necessrio que
seja examinado tambm o provimento cautelar. No suspende o cautelar at que d sentena do principal, pode-se julgar o processo cautelar
e posteriormente o principal, e s far coisa julgada material o processo principal.
Urgncia- situao de risco ( periculun in mora).
Pressupem uma situao de risco, de perigo, que deve ser satisfeita em pouco tempo, pois trata-se de tutela de urgncia.
Sumariedade de cognio- pode ter qualquer assunto sendo discutido - sendo ento plena. A cognio superficial.
A cautelar em sua cognio plena porque no h limites, podendo versar sobre qualquer situao e superficial, no havendo tempo de
examinar com profundidade (tanto na medida cautelar quanto na sentena). necessria existncia de prova do direito e do perigo.
Provisoriedade- a deciso no processo cautelar, seja ela liminar ou definitiva ser sempre provisria. Sendo substituda pela deciso do
processo principal. Por sua natureza superficial, ser sempre substituda por outra no momento oportuno por uma com cognio exauriente.

Liminar pode ser concedida ou no sem ouvir a parte contraria - inaudita altera parte.
Revogabilidade- pode ser revogada a qualquer momento. Por serem provisrias as cautelares podem ser revogadas a qualquer momento.
Inclusive com a sentena do processo principal ocorre a revogabilidade da sentena do processo cautelar.

Inexistncia de coisa julgada- no faz coisa julgada material, mesmo que no caiba mais recurso, porque ela substituda pela deciso do
principal.

Fungibilidade- antecipao dos efeitos da tutela pela medida cautelar. Entre as medidas cautelares por exemplo sequestro e aresto.
Caracterstica do processo cautelar:
segunda-feira, 9 de setembro de 2013 10:27
Pgina 54 de Processo Civil III Cautelar
Poder geral de cautela:
No CPC est previsto que pode o juiz aplicar medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver receio que uma parte, antes do
julgamento da lide cause dane de difcil reparao ao direito da outra. Para alguns casos existes as medidas especficas que so as medidas
cautelares tpicas. Para as demais medidas que podem ser aplicadas pelo Juiz deu-se o nome de cautelar inominadas ou atpicas.
O rol das cautelares no fechado.
Clausula geral ou clausula aberta -
Enunciado normativo tem:
hiptese - quando haver a incidncia do fato.
Consequente- a consequncia da incidncia da hiptese do fato.
Geralmente ambos so fechados, significa descritos.
Acontece da hiptese ser aberta e consequente fechado. - A cautelar hiptese aberta, com o fumos bonis iuris - no descrito, sendo a
hiptese aberta. Entretanto com os requisitos preenchidos deve ser preenchida a liminar, portanto o consequente fechado.
Poder geral de cautela - hiptese aberta e o consequente fechado - art. 798
Poder geral de cautela - acautelar situaes que no esto previstas em lei, sendo necessrios os requisitos.
Quanto a tipicidade:
Cautelares tpicas/nominadas/especficas: so as estabelecidas no CPC ou em legislao esparsa. Te que preencher todos os requisitos.
Cautelares atpicas/inominadas: no est no CPC e nem legislao esparsa. Art. 798 CPC (poder geral de cautela).
Juiz retificando existncia dos pressupostos ir proceder tutela cautelar "fumaa do direito e periculum in mora"
Por conta dessa diviso as cautelares tpicas necessitam de todos os requisitos. Entretanto por poder geral de cautela, o juiz pode conceder
ainda que falte algum requisito em se tratando de grande perigo, sendo neste caso considerada como atpica. A maior parte da doutrina
entende que so necessrios todos os requisitos.
Ato discricionrio - baseado na convenincia e oportunidade. Se disser que o juiz existe discricionariedade para decidir, ele teria pode para
analisar da forma que lhe convir. Quando se apresentam os requisitos o juiz no tem discricionariedade para conceder ou no, ele tem que
conceder, juiz pode ter uma liberdade na anlise dos requisitos (por exemplo marcar audincia de justificao).

Poder discricionrio do Juiz para conceder a tutela de urgncia, podendo analisar qual a melhor se aplica.
Pode o juiz no curso do processo cautelar, conceder ainda j tenha negado, pois no se trata de conceder de ofcio uma vez que j houve o
pedido. J de ofcio o juiz no poder faz-lo.
Momento do exerccio do poder geral de cautela:
No processo cautelar pode o juiz deferir de oficio, ainda que j tenha indeferido o pedido cautelar (desde que no seja a sentena).
Na medida cautelar, (processo de conhecimento) no pode ter a medida de oficio, porque no a natureza do processo, necessrio o
requerimento.
Aps a sentena pode pedir medida cautelar como por exemplo na apelao.
Independente do procedimento, ser concedida sempre houver o risco.
Se para proteger o processo cognitivo ela ser concedida at que haja o trnsito em julgado. Poder ser usada na fase de recursos
(fazendo nos prprios autos do processo).
Do transito em julgado da execuo s cabero medidas cautelares que garantam a execuo.
Momento
Antecedentes/preparatrias tem que movimentar o judicirio mas no pode fazer no processo principal. Depois de deferida a medida, faz-se
o processo principal.
Se o processo j est em curso e surge o risco tem-se cautelar incidental- no curso do processo, ser ao juzo da ao principal, processo
autnomo. Isso se justificava at 2002, aps estando presentes os requisitos o juiz pode deferir uma medida cautelar incidental, nos prprios
autos atravs de petio simples demonstrando os pressupostos.
Objeto
Objeto mediato - objeto da vida.
Pessoal- objeto da cautelar e uma pessoa - busca e apreenso
Real- bens moveis e imveis ; ex. aresta
Probatria - produo antecipada de prova.
Quanto a produo de efeito:
Conservativa - para conservar a situao, no alterando patrimnio do outro, exemplo antecipada de prova.
Constritiva - se houver alterao pessoal ou patrimonial.
Classificao do processo cautelar
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:44
Pgina 55 de Processo Civil III Cautelar
Constritiva - se houver alterao pessoal ou patrimonial.

Durao ou eficcia da medida - art. 807
Em caso preparatrio - 30 dias para propor a ao principal, a contar da data da execuo. Prazo para executar a medida 808 inciso II - 30
dias para executar.
Mximo que conserva a medida so de 60 dias, somando o dois 30 dias, 30 para executar a medida e 30 para cumprir a medida aps a
execuo. Se o requerente providenciar tudo para cumprir a medida, e ainda assim no for cumprida, no por sua culpa, no se perde a medida,
tendo prazo at cumpri a medida.

Pgina 56 de Processo Civil III Cautelar


Possui suas peculiaridades porm algumas regras do processo de conhecimento so aplicadas respeitando sua sumariedade.
Preparatrio e Incidental:
O processo cautelar no possui fim em si prprio e sempre ser acessrio do processo principal. O processo cautelar (no se f ala aqui em cautelar
satisfativa e nem em medida cautelar), pode ser proposto antes do processo principal ou em ser curso, dividindo em cautelar p reparatria ou incidental.
Em se tratando de preparatria - aquela feita antes do processo principal, dever dizer de que consistir a ao principal, para que o juiz consiga utilizar a
melhor medida par o caso.
Quando refere-se a cautelar incidental - processo em autos autnomos acessrio ao principal, deste caso no precisa dizer qual ao principal ser feita,
pois j existe uma em curso. Sendo necessrio informar com a segurana que se pretende em relao ao processo principal. Com as mudanas do CPC
podendo ter medidas cautelar no processo principal, muitas vezes o que se pretende com um processo autnomo cautelar conce dido com a liminar
cautelar no prprio processo.
Quando se tem um processo cautelar ele sempre ser apenso ao principal. Na prtica processual depois de concedida a liminar e feita a contestao, o juiz
suspende a cautelar para julg-la juntamente com o processo principal. Isso no pode ocorrer se a liminar foi negada. Quando houver na sentena do
principal a sentena dos dois processo dever haver cuidado quanto a apelao e seus efeitos.
Antecedente, preparatrio art. 791 CPC
Competncia art. 800 CPC
Por ser antecedente ainda no tem processo principal h de se distribuir pela competncia, verifica -se quem ser competente para julgar o processo
principal, no h que se fazer referibilidade ao processo principal (distribuir por dependncia).
Cautelares conservativas usa-se a regra geral para classificar a competncia, nas constritivas tem que verificar.
Antecedente
Direito substancial de cautela
O processo cautelar pode ser interposto antes ou durante o curso do processo principal, pois dele acessrio.
Alguns doutrinadores defendem que existe, entretanto a imensa maioria defende que no, devido ao fato de o processo cautelar no ter um fim em si
mesmo.
-- o direito principal, em que assentam os direitos subjetivos (Constituio, Emenda Constitucional, Cdigo Civil, Cdigo Penal, etc...). So normas
abstratas, esto nos cdigos e s faremos uso se precisarmos. (Igual direito material).
Existe discusso se trata de direito material de cautela ou direito processual. A maioria da doutrina descreve que no h dir eito material e sim um risco
processual, no tendo as cautelares um fim em si. Para a minoria da doutrina o juiz concede o direito de proteo parte.
Requisitos para a concesso da tutela cautelar
Tem que se analisar as condies da ao, os pressupostos processuais, o mrito, a legitimidade ad causam, interesse de agir e as condies jurdicas do
pedido.
Fomus boni iuris e o periculum in mora constituem o mrito da ao cautelar;
Fomus boni iuris a aparncia do bom direito, significa a suposio de verossimilhana de direito que um julgador tem ao ana lisar uma alegao que lhe foi
submetida.
Periculum in mora o perigo da demora, no precisa exaurir o tema para a concesso da cautelar, basta que haja uma suspeita.
Condies especficas para a cautelar:
Condies especficas para a tutela cautelar
Fumus boni iuris e o periculum in mora - demonstrar ainda que substancialmente a existncia desses dois requisitos.Na anlise dos requisitos o juiz analisa
com proporcionalidade para tutelar de maneira correta, sopesamento, qual medida ser mais adequada .
O autor deve demonstrar, ainda que abstratamente, o periculum in mora e o fumus boni iuris. O juiz vai analisar o caso de man eira superficial, ento a
verossimilhana e o perigo da demora tm de estar facilmente detectveis.
O mrito da cautelar nada mais do que a anlise concreta da verossimilhana da alegao e do perigo da demora. No se confunde com o mrito da a o
principal. Na anlise do mrito o juiz deve sopesar os riscos envolvidos e decidir com proporcionalidade e razoabilidade.
Competncia
Eis o rito da cautelar: o juiz analisa a petio inicial, e se convencido dos riscos, defere liminarmente, sem ouvir a outra parte, mandando cit-la logo aps.
Caso no se convena, marca audincia de justificao. Se na audincia de justificao se convencer ou mesmo ainda no se con vencer, indefere a liminar e
manda citar a outra parte(caso no chamada a audincia). Analisa o mrito e julga em uma audincia de instruo e julgamento, que normalmente feita
juntamente com a do processo principal (tem a soluo de uma crise de incerteza).
As regras so dadas pelo artigo 800 do CPC, ao juiz competente da causa principal se preparatria e se incidental por dependncia aquele que julga a
causa principal.
Se houver competncia relativa, o ru que no arguir na primeira oportunidade do processo cautelar (quando preparatrio) far com que o foro se torne
competente inclusive para o julgamento da ao principal. Nas cautelares constritivas (em que no h prejuzo para o ru) no considera a regra dita
anteriormente.
Processo Cautelar
domingo, 1 de setembro de 2013 21:09
Pgina 57 de Processo Civil III Cautelar
anteriormente.
do juiz da causa principal, ou, se antecedente, a um juiz competente para julgar a ao principal. Interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida
diretamente ao tribunal.
Nas cautelares constritivas (que restringem direitos do ru, como bloqueio de bens) muito importante o autor demonstrar (pr incpio da referibilidade)
qual ser a ao principal, uma vez que a competncia nesse caso deve ficar clara.
Petio inicial da cautelar
J no caso de cautelar conservativa (que, mesmo deferida, conserva direito do ru, como por exemplo cautelar de exibio de documento), como a tutela
cautelar j satisfaz o objetivo do autor, no necessrio que seja de competncia do mesmo juzo da ao principal, uma vez que esta ltima pode ou no
ser interposta.
Deve indicar:
I - a autoridade judiciria, a que for dirigida;
II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido;
III - a lide e seu fundamento (que ser discutido no processo principal o princpio da referibilidade. Serve pra saber se a cautelar realmente
acessria; para que o juiz conceda a tutela mais adequada; e ainda para verificar-se a competncia);
IV - a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso (fumus boni iuris e periculum in mora);
V - as provas que sero produzidas (no processo cautelar, visando comprovar a verossimilhana da alegao e o perigo da demora).
H ainda o valor da causa, que caso seja previsvel deve ser o valor da ao principal, e, caso no seja, o do salrio mnimo.
Petio inicial - ART. 801 cpc
ART. 282 muito parecido com o 801 CPC
III lide e seu fundamento
A referibilidade:
Necessrio:
Para saber se a cautelar acessria ao processo principal.
Para que o juiz conceda a tutela mais adequada
IV Fumus boni iuris e o periculum in mora
Privas, valor da causa ( segue o valor do principal ou se formula algum).
Para verificar a competncia.
Cauo:
Tratada de dois modos distintos. Poder ser definida para a concesso de qualquer tutela de urgncia.
A contracautela quando o juiz defere a liminar sem ouvir o ru, serve como garantia no caso da liminar ser revogada, para arc ar com as despesas.
A segunda trata da possibilidade de ao invs de conceder a liminar o ru apresente o cauo como garantia. Ex. - cauo ao invs de arresto.
Pgina 58 de Processo Civil III Cautelar
- Chamamento ao processo - chamar outro ao processo se houver necessidade, se forem coobrigados.
- Denunciao da lide - pressupe demanda condenatria.
- Oposio- terceiro disputa o que A B esto disputando. Entra ao processo para opor.
A princpio essas trs formas de interveno de terceiros no so permitidas no processo cautelar, pois pensa-se em condenao, o que no
consequncia da cautelar. Porm, em alguns casos podem ser utilizadas.
A oposio nunca ser permitida, de forma alguma, por conta da sua peculiaridade.
J os dois primeiros, o chamamento ao processo e a denunciao a lide, tem-se algo que se assemelham no processo cautelar, no as so propriamente
ditas, mas assemelhadas. Quando por exemplo quer utilizar as provas produzidas no processo principal, se o terceiro que ser denunciado a lide no
processo principal no participar das provas elas no podero ser utilizadas no processo principal.
(em uma prova de mltipla escolha, no se pode dizer que a interveno utilizada no processo cautelar pois, no descrito em lei. J em uma prova
dissertava tem como explicar).
O cdigo no existe determinado a intervenes de terceiros na parte que fala de Cautelar. Podem poder ser utilizada em alguns casos, para que em
algumas situaes o direito de defesa no seja prejudicado.
Denunciao da lide e chamamento ao processo apresar de pressuporem uma demanda condenatria podem ser usados no processo cautelar
analogicamente, em situaes que o requerido preveja a utilizao destes institutos no processo principal. Ex. produo antecipada de prova de uma
futura demanda indenizatria, na qual, o requerido (ru) em processo principal denunciar ou chamar um terceiro ao processo, ele precisar participar
da produo de provas, do contrrio essa no poder ser utilizada no principal.
J nos institutos de interveno de terceiros, nomeao a autoria e assistncia, no h discusso quanto ao seu uso, tendo em vista que os referidos
institutos no pressupe necessariamente demanda condenatria, podendo ser utilizados no processo cautelar.
- Nomeao a autoria- pode ser utilizado porque no pensa em condenao nesse instituto- correo de polo passivo, sai a parte ilegtima e entra o
legitimado. Pode ser utilizado na cautelar.
-Assistncia - interesse jurdico.
Interveno de terceiros
sbado, 31 de agosto de 2013 10:04
Pgina 59 de Processo Civil III Cautelar
citao e resposta - 802 CPC
O procedimento e mais abreviado, prazo para contestao e de 5 dias. Podendo aplicar a duplicidade se litisconsorte e fazenda pblica e MP ( 4 x o
prazo da resposta).
Se houver alegao de competncia dever ser feita na primeira oportunidade dentro do processo cautela, se no o fizer, no p oder faz-lo dentro do
processo principal, por precluso e o foro ser aceito.
respostas - contestao e excees.
sentena analisa os pressupostos. a deciso sempre ser provisria, e ser possuda pela sentena principal. do ponto de vist a de mrito, no se faz coisa
julgada material, somente formal, essa e a regra. nico caso que poder haver coisa julgada material, se a material analisada prescrio e decadncia
haver coisa julgada material e impede a propositura do processo principal art. 810 CPC.
recurso liminar agravo da sentena apelao, art. 520 inciso 4sera recebido somente no efeito devolutivo.
responsabilidade - art. 811 o requerente responde ao requerido de causar prejuzo. No basta ter ocorrido o dano, tem o requerido que requerer e ssa
indenizao. No e necessrio um processo autnomo, faz-se no prprio processo, geralmente se tem liquidao por artigos.
contra cautela garantia prestada pelo requerente para que a medida seja prestada (causo) art. 804.
O processo cautelar no faz coisa julgada exceto se tratar de prescrio e decadncia.
Citao e respostas
sbado, 31 de agosto de 2013 10:25
Pgina 60 de Processo Civil III Cautelar
medida cautelar que visa resguardar temporariamente do perigo de dano uma tutela ressarcitria. Art. 813 no fala conceito legal de arresto.
- bens bloqueados para que a futura demanda seja saciada.
Arresto cautelar x arresto executivo
executivo - no e medida cautelar, e medida executiva.
cautelar - visa a proteo
o objetivo - assegurar que a demanda ressarcitria seja vivel, arrastando os bens do devedor/reu.
requisitos: o credito (seja ela j reconhecida ou no) em lei pede ttulo judicial ou extrajudicial.
perigo do prejuzo irreparvel.
nos demais casos descritos em lei:
lei 6,024/74 art. 45
lei 8429/92 art. 7
reserva de bens pelo inventariante de dvida do espolio art. 1997 lei 10406/02
art. 14 pargrafo 4 da lei 4. 717/65 lei ao popular.
bens que podem ser arrestados- os mesmos que podem ser penhorados.
art. 114 da lei 8213/91.
encerra o arresto com novao, pagamento.
Sentena - igual cautelar
Arresto 813
domingo, 8 de setembro de 2013 20:34
Pgina 61 de Processo Civil III Cautelar
conceito -- e a preservao um ou alguns bens determinados e especficos, sobre os quais recaia o litigio e
estejam em risco. Normalmente os autos principais irao geralmente discutir a quem pertence a coisa.
diferena de arresto -- no arresto pode ser qualquer bem, o que importa e o pagamento da divida. J no
sequestro e um bem especfico.
objetivo um bem ou bens determinados e especficos.
requisitos -requisitos de qualquer cautelar,
procedimento
Sequestro
domingo, 8 de setembro de 2013 20:56
Pgina 62 de Processo Civil III Cautelar
busca apreenso - assemelha as outras duas. finalidade de apreenso, aqui tem-se a busca e depois a apreenso, no se sabe onde esto os bens.
pode ser medida executiva -
busca apreenso alienao fiduciria - decreto 911\69
no tem risco
valor remanescente
busca apreenso que satisfaz direito e medida satisfativa.
objeto pessoas e coisas,
audincia de justificao a parte contraria no participa, corre em segredo.
necessrio duas testemunhas, no obrigatrio, somente obrigatrio se for necessrio uso de forca por resistncia.
Pode se assemelhar ao arresto e ao seqestro: o arresto busca a apreenso de qualquer bem, visando quitao de uma dvida; o seqestro busca a
apreenso de um bem especfico. A
principal caracterstica da busca e apreenso a BUSCA, ou seja, a necessidade de localizao da coisa para posterior apreen so. Pode ser
aplicada como medida executiva ou como cautelar.
A busca e apreenso como medida executiva ou ainda no caso do Decreto 911/1969 (alienao fiduciria) se diferenciam da busca e apreenso
cautelar, j que se trata de procedimento satisfativo, em que no h risco.
Mesmo o fato de a ao estar disposta entre os procedimentos acautelatrios no CPC no suficiente para caracteriz -la como tal, pois o mesmo
pode ter natureza satisfativa (nessa hiptese no cautelar, mas executiva); a caracterizao como cautelar ou executiva dep ender do caso
concreto.
O objeto da busca e apreenso pode ser pessoas ou coisas. O autor deve indicar locais de possvel localizao do objeto, onde ser procurado. Se o
juiz no se convencer do cabimento da medida, designar audincia de justificao, em segredo de justia para que a outra par te no tome
medidas para obstar seu cumprimento.
O oficial pode arrombar dependncias de qualquer lugar e inclusive mveis, mas sem abusos. No caso vo sempre dois oficiais de justia. No caso
de arrombamento h a necessidade de que eles se faam acompanhar de duas testemunhas.
Tratando-se de direito autoral ou direito conexo do artista, intrprete ou executante, produtores de fonogramas e organismos de radiodifuso, o
juiz designar, para acompanharem os oficiais de justia, dois peritos aos quais incumbir confirmar a ocorrncia da violao antes de ser
efetivada a apreenso.
Finda a diligncia, os oficiais de justia lavraro auto circunstanciado, assinando-o com as testemunhas.
Busca e Apreenso:
A maior caracterstica a BUSCA de um bem cuja localizao incerta, pode ser pessoas ou coisas.
S cautelar quando contiver medida assecuratria e protetiva, do contrrio sero definitivos (processo de conhecimento);
Pode tambm ser incidente no processo.
Um caso diferenciado na alienao fiduciria: Transfere a propriedade aos credor como garantia (processo de conhecimento e special).
Necessrio que o autor descreve como o bem e possveis locais para encontra-lo.
Poder pedir juiz audincia de conciliao para que oua o autor, poder essa audincia ser em segredo para que no haja ocul tao do bem por
parte do ru.
Para cumprimento do mandado, o oficial pode arrombar dependncias de qualquer lugar e inclusive mveis, mas sem abusos. No ca so vo sempre
dois oficiais de justia. No caso de arrombamento h a necessidade de que eles se faam acompanhar de duas testemunhas.
Tratando-se de direito autoral ou direito conexo do artista, intrprete ou executante, produtores de fonogramas e organismos de radiod ifuso, o
juiz designar, para acompanharem os oficiais de justia, dois peritos aos quais incumbir confirmar a ocorrncia da violao antes de ser
efetivada a apreenso.
Finda a diligncia, os oficiais de justia lavraro auto circunstanciado, assinando-o com as testemunhas.
Busca e Apreenso
tera-feira, 24 de setembro de 2013 09:50
Pgina 63 de Processo Civil III Cautelar
Pode se apresentar de forma incidental (como meio de prova arts. 355 a 363), cautelar ou mesmo satisfativa. usada quando o autor quer que seja
utilizado documento em poder de outrem para provar determinado fato. Difere da busca e apreenso pelo fato de o documento no sair da esfera
de poder do requerido, pois o documento apenas exibido.
Tem finalidade conservativa, mas no necessariamente envolve risco. Pode ser satisfativa, pois em alguns casos a mera exibi o do documento j
basta. Em outros, pode anteceder um processo principal onde se discuta o direito material envolvido no documento exibido. Na verdade, no possuir
as principais caractersticas do processo cautelar, pois no necessariamente deve haver risco e no necessariamente deve ser promovida a ao
principal.
Na cautelar de exibio preparatria (onde haver propositura de ao principal, diferentemente da exibio incidental, que meio de prova), pode
ser requerido o acesso aos seguintes documentos:
* De coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer;
* De documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua
guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios;
* Da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei.
-- Poder ser cautelar autnoma -->
Ser cautelar quando tiver o objetivo de proteger, garantir ou assegurar um provimento . Pode ocorrer da ao ser satisfatri a ou no, se trata-se
de satisfatria, no ser cautelar. Mas de conhecimento.
A ao cautelar ser sempre preparatria do processo principal, do contrrio, se houver necessidade aps o incio do processo principal ser um
incidente processual.
Necessrio que haja risco de que os documentos ou coisas se percam.
Objeto s pode ser coisa mvel, se for imvel ser vistoria em produo antecipada de provas.
Documentos no tem que necessariamente pertencer ao autor, mas necessrio que digam respeito a seus interesses.
-- Poder ser incidente no processo--> quando ocorrer com o processo j em curso. Ser deciso interlocutria.
-- Poder ser processo de conhecimento --> quando satisfativa.
Quando cautelar a ao principal dever ser proposta em 30 dias aps a efetivao da sentena.
Se satisfativa no haver principal, ainda que necessrio uma ao em analise aos documentos apresentados essa no ter rela a com a exibio
satisfativa feita.
Exibio
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:01
Pgina 64 de Processo Civil III Cautelar
em se tratando de prova pericial existe a preveno na competncia.
ao cautelar que visa antecipar a produo de determinada prova, realizando-a em momento anterior quele em que normalmente a prova seria produzida.
Temor que a prova se perca; ex: testemunha em riscos de morte. 1)
A necessidade da prova, para que o autor colha elementos para o ajuizamento da demanda principal. 2)
Normalmente a prova feita em fase de instruo, porm a casos em que poder ser antecipada por dois motivos:
Para que ele no tenha dificuldades em propor a ao principal.
Ex.: Ao de indenizao por vazamento em seu prdio, porm no sabe como o vazamento se originou, a antecipao de prova se rvir para que colha
elementos necessrios para a propositura da ao principal.
Somente na primeira situao apresentada que ser ao cautelar. S assim ser tutela de urgncia que decorre do perigo da demora.
Na segunda ser satisfativa, pois servir para fornecer uma informao e no h urgncia ainda que haja necessidade dela para colher elementos para a
principal.
Provas que podem ser realizadas:
No art. 846 CPC permite: interrogatrio da parte, da inquirio das testemunhas e do exame pericial.
No h como antecipar a prova documental, se h risco de perde-lo poder propor uma ao de exibio de documentos ou busca e apreenso.
A lei no alude ao depoimento pessoal nem a inspeo judicial, o que trs dvidas.
O interrogatrio tratado no art. No pode realmente fazer aluso a este pois quem requere o interrogatrio o juiz e a porte no pode postular a
antecipao de interrogatrio.
O que pode ser antecipado o depoimento pessoal, no poder entretanto pedir a confisso, mas ser possvel caso os fatos se jam relevantes para a causa,
quando houver perigo de que a prova oportunamente mo possa ser colhida.
No h nada que impea a antecipao de prova inspeo judicial.
Procedimento:
Pode ter carter preparatrio - quando no ajuizada a ao principal
Pode ter carter incidental- no curso na ao principal. Neste caso pode ser requerida tanto pelo autor quanto pelo ru.
Tambm poder ser ajuizada por terceiros, desde que tenha interesse jurdico.
Na petio inicial ser necessrio - requisitos 282
Justificativa da antecipao sumria.
Prova que ir antecipar,
Os fatos,
No precisa indicar o processo principal, e no perde a eficcia se no houver propositura da ao no prazo de 30 dias.
--> Competncia para principal:
Smula fala que poder ser qualquer outro juzo, no sendo necessrio a distribuio por dependncia uma vez que, a ao caut elar no exige a principal; no
entanto tem prevalecido a identidade fsica do juiz, aquele que colheu a prova fique adstrito ao julgamento, inclusive na per icial por se tratar de confiana ao
nomear o juiz.
Dever haver a citao do ru antes que a antecipao de prova tenha incio, citao de todos aqueles que possam vir a partic ipar de um processo futuro, sob
pena de que a prova no possa ser usada contra eles.
Inclusive se for pedir denunciao a lide e necessrio que o faa na antecipao de provas.
Prazo de resposta do ru de 5 dias. S poder impugnar a justificativa.
Poder usar da exceo de incompetncia relativa e de impedimento e suspeio (ambas as partes), no cabe reconveno e nem d eclaratria incidental.
Caso o ru desista da ao essa ser independente do consentimento do ru.
A sentena ser meramente homologatria. Da sentena caber homologao somente para anlise de regularidade da prova.
No h prazo para propositura da ao, eficaz ainda que passe os 30 dias.
Produo antecipada de provas
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:01
Pgina 65 de Processo Civil III Cautelar
Art. 852. lcito pedir alimentos provisionais:
I - nas aes de desquite e de anulao de casamento, desde que estejam separados os cnjuges;
II - nas aes de alimentos, desde o despacho da petio inicial;
III - nos demais casos expressos em lei.
Pargrafo nico. No caso previsto no I deste artigo, a prestao alimentcia devida ao requerente abrange, alm do que necessitar para sustento,
habitao e vesturio, as despesas para custear a demanda.
Art. 853. Ainda que a causa principal penda de julgamento no tribunal, processar-se- no primeiro grau de jurisdio o pedido de alimentos provisionais.
Art. 854. Na petio inicial, expor o requerente as suas necessidades e as possibilidades do alimentante.
Pargrafo nico. O requerente poder pedir que o juiz, ao despachar a petio inicial e sem audincia do requerido, Ihe arbitre desde logo uma
mensalidade para mantena
utilizado nas aes alimentcias, nos casos em que os alimentos devem ser prestados de forma imediata e no possam aguardar o fim do processo,
quando o autor no possuir prova pr-constituda. Tm natureza cautelar -- alimentos provisionais. Exemplo: pedido de alimentos em face de pai cuja
paternidade ainda no foi provada.
Se o autor possuir prova pr-constituda, dever pedir alimentos provisrios (previstos na lei 5478/68 diferentes dos provisionais), que tem a
natureza de antecipao da tutela. Exemplo: pedido de alimentos em face de pai que j reconheceu e registrou a criana.
Entretanto, quando os alimentos so solicitados em procedimento que no seja o especial de alimentos (exemplo: divrcio com pedido liminar de
alimentos), os alimentos sero provisionais, ainda que haja prova pr-constituda.
Assim como nos alimentos normais, deve ser demonstrada a existncia do binmio possibilidade/necessidade.
Ainda que a ao principal esteja pendente de julgamento no tribunal, a cautelar dever ser interposta na primeira instncia, diferentemente das
outras cautelares, que devem ser interpostas na instncia em que tramitar a ao principal.
Somente utilizada nos casos de famlia. Nos demais trata-se de penso.
Diferena alimentos provisrios e provisionais:
Provisrios --> Aquele que possui prova pr-constituda do direito de alimentos; liminar- no processo autnomo, mas media incidental, deferida no bojo
na ao de alimentos de rito especial, quando haja prova pr constituda do direito. Rito Especial Alimentos
Alimentos provisionais
domingo, 20 de outubro de 2013 20:39
Pgina 66 de Processo Civil III Cautelar
uma medida utilizada para assegurar uma universalidade de bens contra eventual dissipao. Difere do sequestro e do arresto por no se
voltar a um bem especfico, mas a uma universalidade. Ex.: inventrio, em situaes em que o herdeiro no conhece a totalidade dos bens do
falecido.
Se deferido o arrolamento, o juiz mandar nomear depositrio, que lavrar auto, descrevendo minuciosamente todos os bens e registrando
quaisquer ocorrncias que tenham interesse para sua conservao. No caso de o depositrio ser parte interessada, esse auto ser feito pelo
oficial de justia.
O arrolamento pode ser deferido ainda que no haja audincia de justificao (de forma liminar).
Arrolamentos de bens
domingo, 20 de outubro de 2013 20:40
Pgina 67 de Processo Civil III Cautelar
utilizada para provar algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e
sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular.
No tem natureza cautelar, e sim satisfativa. Pode haver contraditada por parte do
autor durante a audincia.
Justificao
domingo, 20 de outubro de 2013 20:40
Pgina 68 de Processo Civil III Cautelar
Em alguns casos especficos, o legislador criou procedimentos especiais, que no se enquadram como ordinrios, sumrios ou
sumarssimos, como no caso dos comuns.
Existem procedimentos especiais de jurisdio contenciosa (que envolve conflito de interesses) ou voluntria (que no pressupe
lide, ocorrendo mera administrao pblica de direitos particulares).
O legislador determina que, no que no houver de diferente, aplica-se o que cabe no procedimento ordinrio.
Procedimentos especiais
domingo, 20 de outubro de 2013 20:41
Pgina 69 de Processo Civil III Cautelar
uma forma de requerer a liberao de algum da obrigao de pagar. o instrumento jurdico processual utilizado pelo devedor ou por terceiro
para a obteno de uma declarao judicial de adimplemento da obrigao de pagar soma em dinheiro ou da entrega da coisa devida.
A causa de pedir a recusa do credor de dar quitao ou de receber a coisa. um meio do devedor se desincumbir da mora, caso o credor no
queira receber; o Cdigo Civil inclusive prev que esta uma forma de adimplemento da obrigao.
O autor primeiro consigna extrajudicialmente o pagamento, ou seja, deposita o dinheiro em uma conta judicial no Banco do Brasil, que notifica o
devedor que o dinheiro est sua disposio. Se em dez dias ele no manifestar recusa, reputar-se- adimplida a obrigao. Se manifestar, o
devedor pode propor a ao instruda com a prova do depsito e da recusa, em trinta dias.
Essa consignao extrajudicial entretanto no pressuposto/requisito para a demanda, pois pode ser requerida diretamente em juzo (sem
necessidade de juntada do comprovante do depsito), situao em que, se o juiz autorizar, o depsito deve ser feito em cinco dias.
Se no proposta ao, o devedor pode levantar o depsito de volta.
As hipteses para que ocorra consignao no esto dispostas no CPC, mas no Cdigo Civil, em seu art. 335:
* Se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou der quitao na devida forma;
* Se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos;
* Se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
* Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
* Se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
A sentena da ao de consignao tem natureza declaratria, pois visa declarar que o devedor adimpliu a obrigao e desobrig-lo de eventual
mora. O objeto da ao pode ser entrega de dinheiro ou coisa (incerta ou certa, fungvel ou infungvel).
A legitimidade para proposio do devedor, do terceiro interessado (por exemplo: o fiador) e tambm do desinteressado (quem paga em nome
do devedor). A consignao aqui descrita no se aplica a contrato de aluguel, uma vez que neste caso a legislao e os procedimentos so
diferenciados.
A competncia para processamento no juzo da comarca do local do pagamento (trata-se de regra geral, de competncia relativa, pois em
determinados casos pode ser o do domiclio do autor, como por exemplo o do idoso e do consumidor).
Nas obrigaes de trato sucessivo (quando a obrigao cumprida a prestaes peridicas) no h necessidade de propositura de nova ao toda
vez que ela tiver que ser cumprida, bastando o depsito no mesmo processo feito em at cinco dias da data do vencimento.
Se denegado na sentena o pedido de consignao, a apelao recebida no efeito suspensivo e devolutivo.
Na petio inicial, o autor deve requerer o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de cinco dias contados do
deferimento (exceto quando tiver consignado extrajudicialmente), bem como a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta,
alm dos requisitos do art. 282.
Quando a consignao se fundar em dvida sobre quem deva legitimamente receber, e no comparecendo nenhum pretendente, converter-se- o
depsito em arrecadao de bens de ausentes;
comparecendo apenas um, o juiz decidir de plano;
comparecendo mais de um, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao, continuando o processo a correr unicamente entre os
credores, caso em que se observar o procedimento ordinrio.
Na contestao, o ru poder alegar que: prazo 15 dias
no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida,
que foi justa a recusa,
que o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento,
que o depsito no integral (nesse caso, a alegao ser admissvel se o ru indicar o montante que entende devido).
Alegada a insuficincia do depsito, poder o ru levantar, desde logo, a quantia ou a coisa depositada, com a consequente liberao parcial do
autor, prosseguindo o processo quanto parcela controvertida, sob o procedimento ordinrio ( uma ao de natureza dplice).
A sentena que concluir pela insuficincia do depsito determinar, sempre que possvel, o montante devido, e, neste caso, valer como ttulo
executivo, facultado ao credor promover-lhe a execuo nos mesmos autos.
No oferecida a contestao, e ocorrentes os efeitos da revelia, o juiz julgar procedente (ou no) o pedido, declarar extinta a obrigao e
condenar o ru nas custas e honorrios advocatcios.
Consignao Pagamento
domingo, 20 de outubro de 2013 20:41
Pgina 70 de Processo Civil III Cautelar
Sabemos que o CPC discriminou alguns procedimentos como especiais para situaes especficas do direito material, onde se faz iam necessrios
procedimentos diferenciados para determinadas peculiaridades. Dentre eles temos a ao de depsito, que tem por fim exigir a restituio da coisa
depositada, mediante depsito contratual.
Existem as seguintes espcies de depsito:
1. Contratual/voluntrio (feito por manifestao de vontade das partes);
2. Legal/necessrio (feito em estado de necessidade);
3. Judicial (quando determinado pelo juiz).
Aquele que recebe o depsito contratual ou legal fica na posse do bem depositado; o que recebe o depsito judicial mero det entor (que detm sob
subordinao de outrem). No caso da ao de depsito, esta somente cabvel para depsito contratual, visto que para o depsito legal cabvel a
reintegrao de posse e para o depsito judicial cabvel mera petio atravessada ao juiz no processo que originou o depsi to judicial, solicitando
a devoluo do bem pelo depositrio.
Na petio inicial, instruda com a prova literal do depsito e a estimativa do valor da coisa (se no constar do contrato), o autor pedir a citao do
ru para, no prazo de cinco dias (e no de quinze como no procedimento ordinrio) entregar a coisa, deposit-la em juzo, consignar-lhe o
equivalente em dinheiro ou apresentar as defesas previstas na lei civil. Se o ru contestar a ao, observar -se- o procedimento ordinrio.
At dezembro de 2008 (Smula Vinculante do STF n 25), se fosse julgada procedente a ao, ordenaria o juiz a expedio de ma ndado para a
entrega, em 24 (vinte e quatro) horas, da coisa ou do equivalente em dinheiro; em no sendo cumprido o mandado, o juiz decret aria a priso do
depositrio infiel. Hoje em dia, em face do Pacto de So Jos da Costa Rica, no se admite mais a priso do depositrio infie l.
O autor pode promover a busca e apreenso da coisa: se esta for encontrada ou entregue voluntariamente pelo ru, ser devolvi do o equivalente em
dinheiro.
Atualmente usam-se as astreintes (multa diria imposta por condenao judicial) para coagir o depositrio a devolver a coisa.
Quando no receber a coisa ou o equivalente em dinheiro, poder o autor prosseguir nos autos para requerer o que for reconhec ido na sentena,
observando-se nesse caso o procedimento do cumprimento de sentena previsto no art. 475J do CPC.
Ao de Depsito
domingo, 20 de outubro de 2013 20:42
Pgina 71 de Processo Civil III Cautelar
Tm legitimidade para promover essa ao aquele que deve prest-las, bem como aquele que tem o direito de exigi-las.
Subdivide-se em duas espcies: a de exigir contas e a de prestar contas. Ambas tem ritos diferenciados entre si e so aes de natureza dplice, pois se
encontrado saldo devedor por incorreo das contas o juiz pode determinar o seu pagamento (sem que tenha sido pedido, o saldo credor declarado na
sentena poder ser cobrado em execuo forada).
As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em
que este tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu -lo, sequestrar os bens sob sua guarda
e glosar o prmio ou gratificao a que teria direito.
Uma vez citado para em cinco dias prestar contas ou contestar, o ru pode desde logo reconhecer que deve prestar contas e prest-las em juzo,
impugnar alegando que no tem o dever de prest-las ou ainda se manter revel, no se pronunciando.
Se o ru for condenado a prestar contas (aps o trnsito em julgado) ou reconhecer seu dever de faz-lo, passa-se segunda fase, em que so
efetivamente prestadas as contas. O prazo de apenas 48 horas, sob pena de no ser mais possvel ao ru impugnar as contas que o autor apresentar
(nesse caso, o autor deve apresent-las em 10 dias).
Uma vez prestadas as contas, o autor tem cinco dias para se pronunciar sobre elas; havendo necessidade de produzir provas, o juiz designar audincia
de instruo e julgamento. Ou, em caso contrrio, proferir logo a sentena (as contas so julgadas conforme o prudente arbt rio do juiz, que pode
determinar se necessrio a realizao de exame pericial contbil).
A diferena entre a ao de exigir contas e a de oferecer contas, que a de exigir envolve uma primeira fase onde se discute se as contas devem ser
prestadas, e uma segunda que compreende a efetiva prestao das contas. No caso da de oferecimento de contas, s h a segunda fase, que a da
verificao das contas.
Ao de Prestao de Contas
domingo, 20 de outubro de 2013 20:42
Pgina 72 de Processo Civil III Cautelar
So utilizadas para discusso apenas e to somente da posse, no sendo possvel, por este motivo, alegar em defesa a propriedade. As aes possessrias se
subdividem em aes de fora nova e as de fora velha.
As de fora nova devem ser propostas em at um ano e um dia da turbao ou do esbulho;
de fora velha so aquelas propostas aps um ano e um dia de turbao ou esbulho.
Apenas as de fora nova so de procedimento especial, as de fora velha tm procedimento ordinrio.
Somente as possessrias de procedimento especial preveem a liminar, mas nada impede que seja pedida antecipao da tutela.
So trs tipos: reintegrao de posse, manuteno da posse interdito proibitrio.
Os vcios da violncia e clandestinidade, que tornam a posse injusta, se convalescem aps um ano e um dia, tornando-se a posse justa a partir de ento; no
caso de precariedade, somente se convalesce o vcio se o possuidor der destinao diversa da original ao bem.
Questo para prova: possvel ao de fora nova em posse velha?
Aes Possessrias
domingo, 20 de outubro de 2013 20:42
Pgina 73 de Processo Civil III Cautelar
Funcionamento de direito material - art. 1299 CC/02
- natureza jurdica
* preceito cominatrio negativo - de parar a obra
* propter rem (pessoal)no se trata de direito real e sim de obrigao de direito real. Defender o direito de proteger sua propriedade.
Importncia de saber se real ou pessoal - citao do cnjuge e competncia.
do CPC.
certo que ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes que versem sobre direitos reais imobilirios (CPC, art. 10, 1, I).
Segundo Nelson Nery Jnior, Aes reais imobilirias so as que dizem respeito a direitos reais sobre imveis, como as dominiais (usucapio
reivindicatria, imisso na posse, desapropriao direta, nunciao de obra nova etc), como a negatria de servido. Quando acausa de pedir
(fundamento do pedido) for um direito real, caracteriza-se como real. A ela contrape-se a ao pessoal, fundada em direito obrigacional. (in
Cdigo de Processo Civil Comentado e legislao extravagante, RT, 9 ed, pg 170).
Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos
praticados (CPC, art. 10, 2).
- Competncia art. 95 competncia territorial absoluta.
Requisitos
- obra - se estiver na eminencia de construir uma obra no pode, se comeam a obra ainda que s terraplanagem trata-se de obra.
- obra nova obra que est no incio.
Requisitos especficos
art. 934 CPC
Procedimento
Embargo extrajudicial 935 - caso urgente - embargo notificando verbalmente com duas testemunhas, aquele que est construindo e tem 3 dias para
entrar com a ao e ratificar e com isso ru ter de desfazer com a sentena. Ex: construo de porto que trata-se de obra rpida.
Petio inicial
art. 282/ 936 CPC
Resposta do ru - todas
Prazo 5 dias
Ao de nunciao de obra nova
segunda-feira, 28 de outubro de 2013 15:08
Pgina 74 de Processo Civil III Cautelar
Conceito de processo penal
Relao do processo penal com outras disciplinas
Interpretao da norma processual penal
A lei processual penal no tempo e no espao
Sistemas de processo penal (acusatrio)
Princpios norteadores do processo penal
Inqurito policial
Prises provisrias ou processuais
Liberdade provisria, relaxamento de priso e revogao de decreto prisional
Ao penal
Competncia em razo do local, em razo da pessoa e em razo da matria
Bibliografia: Fernando Capez - Curso de Processo Penal - Editora Saraiva; Fernando da Costa Tourinho Filho Manual de Processo Penal; Jlio Fabrini
Mirabete Processo Penal Editora Atlas; Guilherme de Souza Nucci qualquer livro dele; Alberto Silva Franco Cdigo de Processo Penal e sua
interpretao jurisprudencial; Eugnio Paccelli; Luiz Flvio Gomes.

Livro do Trabalho: As misrias do Processo Penal Francesco Carnelucci. Meia Culpa Doc Street
Matria
segunda-feira, 26 de agosto de 2013 10:06
Pgina 75 de Processo Penal I
As normas, de carter penal, estabelecem previamente punies para os infratores. Assim, no exato instante em que ela desrespeitada pela prtica
concreta do delito, surge para o Estado o direito de punir (jus puniendi). Este, entretanto, no pode impor imediata e arbitrariamente uma pena, sem
conferir ao acusado as devidas oportunidades de defesa.
Existe, portanto, o que se chama de conflito de interesses. De um lado o Estado pretendendo punir o agente e, de outro, a pessoa apontada como
infratora exercendo
seu direito de defesa constitucionalmente garantido, a fim de garantir sua liberdade. A soluo da lide s ser dada pelo Poder Judicirio aps lhe ser
apresentada uma acusao formal pelo titular do direito de ao. Uma vez aceita esta acusao, estar iniciada a ao penal, sendo que, durante o seu
transcorrer, devero ser observadas
as regras que disciplinam o seu tramitar at que se chegue deciso final. Esse conjunto de princpios e normas que disciplinam a persecuo penal para
a soluo das lides penais constitui um ramo do direito pblico denominado Direito Processual Penal.
Processo penal garantista e democrtico - a preservao das garantias e dos direitos fundamentais do indivduo.
Lide penal - conflito de direitos, um lado o direito de punir do Estado e do outro o direito de liberdade do indivduo. Existe em qualquercaso, no
somente nas aes pblicas, na privada tambm, pois o particular nessa situao s tem o direito a ao, o direito de punir e do Estado.
Persecuo penal - mesmo que seguir a pena - a atividade desenvolvida pelo Estado em busca da aplicao da pena.
1 fase - inqurito policial- civil - estadual federal - federal.
2 fase - ao penal
Instrumento de aplicao do direito penal
sbado, 3 de agosto de 2013 09:53
Pgina 76 de Processo Penal I
Direito Constitucional - princpios constitucionais que so do processo penal.
Por exemplo recursos, tribunal do jri, contraditrio, ampla defesa, habeas corpus, matria de competncia - matria, local, pessoa; justia comum ou
especial, justia estadual ou federal. Art.109 CF.
Processo civil- essencialmente o processo um s. A estrutura (princpios) so iguais. Art 3 CPP- admitida analogia, quando lei omissa; por exemplo
suspeio de juiz, o CPC mais amplo, podendo ser utilizado. Sentena condenatria gera direito de indenizao civil. O juiz criminal pode na sentena fixar
valor mnimo de indenizao, s que para isso tem que haver pedido.

Medicina legal/criminalstica: pericias, mdico legista e perito criminal. Todas as vezes que o crime deixar vestgios tem que haver percia.
Vestgio - objeto material que tambm o corpo do delito, pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta. Ex. trafico- vestgio droga/homicdio - corpo. Isso
ocorre para provar a materialidade do delito (existncia).
O exame de corpo delito - pode ser direto ou indireto.
Na ausncia da percia, a prova testemunhal pode suprir a ausncia da pericia
A partir de 2008 basta um perito assinar a percia. O assistente tcnico passou a existir. A percia no a principal das provas, valendo do livre
convencimento, no hierarquicamente melhor que as demais provas.
Se no existir perito no local pode ser nomeada outra pessoa para fazer a percia, de preferncia da rea de conhecimento, no sendo obrigatrio.
Com criminologia: criminologia e a cincia que estuda as causa internas e externas que levam o indivduo a praticar o delito. Analisa as causas, antes do
crime, o que no e de interesse do direito penal e processual penal. Art. 187 CPP.

a conscincia crtica das cincias penais.


Relao processo penal com outras disciplinas:
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:39
Pgina 77 de Processo Penal I
No direito comparado, so trs espcies de sistemas processuais (tipos de processo penal): sistema acusatrio, sistema inquisitivo e sistema misto.
- Sistema Acusatrio: prprio dos regimes democrticos, sistema acusatrio caracteriza-se pela distino absoluta entre as funes de acusar, defender e
julgar, que devero ficar a cargo de pessoas distintas. Chama-se sistema acusatrio porque ningum poder ser chamado em juzo sem que haja uma
acusao, por meio da qual o fato imputado seja narrado com todas as suas circunstncias. Assegura-se o contraditrio e ampla defesa, sendo garantido
neste sistema que a defesa se manifeste somente aps a manifestao da acusao.
- Sistema Inquisitivo: tpico dos sistemas ditatoriais, contempla um processo judicial em que podem estar reunidas na pessoa do juiz as funes de acusar,
defender e julgar. O acusado, praticamente, no possui garantias no decorrer do processo criminal (ampla defesa, contraditrio e devido processo legal
etc.).
- Sistema Misto: classicamente, define-se sistema processual misto como aquele que abrange duas fases processuais distintas: uma a fase inquisitiva,
destituda de contraditrio, publicidade e ampla defesa, na qual so realizadas uma investigao preliminar e uma instruo preparatria, sob o comando do
juiz; e outra, a fase de julgamento, em que so asseguradas ao acusado todas as garantias do processo acusatrio, em especial a isonomia, o direito de
manifestar-se aps a acusao e a publicidade. Uma parte acusatrio e outra inquisitivo.
No Brasil, a corrente majoritria entende que o sistema adotado no Brasil o sistema acusatrio.
Sistemas de processo penal
Inquisitivo; acusatrio; e misto.
Sistema Inquisitivo: o indivduo encarado como objeto de investigao. Existe hierarquia de provas. As funes de julgar, defender e acusar so exercidas
pela mesma pessoa. Os princpios constitucionais no so aplicados.
Sistema acusatrio: o adotado pelo Brasil. No h hierarquia de provas. As funes de julgar, acusar e defender so exercidas por pessoas distintas. O
indivduo encarado como sujeito do processo, ou seja, ele participa efetivamente de todos os atos do processo.
Sistema misto: num primeiro momento, adota-se o inquisitivo para em seguida ser adotado o acusatrio.
Existem alguns resqucios que no so do sistema acusatrio,
art. 21 - CPC no pode pelo sistema acusatrio e CF a incomunicabilidade do preso.
art. 385 - conforme doutrina e jurisprudncia minoritria viola o sistema acusatrio .
art. 198
(livro Sistema do Processo Penal - Geraldo Prado)
Para o supremo tribunal federal constitucional o 385 CPC
Sistemas processuais
segunda-feira, 19 de agosto de 2013 10:15
Pgina 78 de Processo Penal I
Exceo aplicao lei processual Brasileira:
-Os tratados, convenes e regras de direito internacional, firmados pelo Brasil, mediante aprovao afastam a jurisdio brasileira ainda que o fato
tenha ocorrido no territrio nacional, de modo que o infrator ser julgado em seu pas de origem. Os agentes diplomticos gozam de imunidade de
jurisdio penal no Estado acreditado (onde exercem suas atividades), no estando, porm, isentos da jurisdio do Estado acreditante (pas que
representam).
At mesmo os funcionrios desde que em exercido de sua funo. Poder o pais abrir mo do poder de jurisdio e isso ocorrendo as leis brasileiras
sero aplicadas.
o Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. Assim, ainda que um delito seja cometido -
no territrio brasileiro, havendo denncia ao Tribunal Penal Internacional, o agente poder ser entregue jurisdio estrangeira.
Os processos de competncia da Justia Militar, isto , os crimes militares, seguem os ditames do Cdigo de Processo Penal Militar (Decreto -Lei n.
1.002/69), e no da legislao processual comum.
-
Fontes do processo penal:
- Material: aquela que cria o direito; a unio excepcionalmente em caso de procedimento sem tratar da essncia do processo penal os estados-membros
sero fontes criadoras. Cria atravs do Congresso Nacional.
- Formal: aquela que revela o direito; lei seca, costumes, princpios gerais do direito e regras internacionais.
Princpios e a relao processual so a essncia do processo.
Interpretao da norma:
Sujeito pessoa que interpreta, doutrinria, judicial ou legislativa.
Meio- pode ser teleolgica - fim almejado pela norma, sistmica do sistema em que est posto: contexto em que a norma est integrada ou gramatical.
Objeto ou resultado- pode ser restritiva 271 CPP- restringir o alcance da norma, porque a norma diz alm do que devia,
Extensiva - estender o alcance da norma porque ela disse menos ou declaratria no h necessidade de modificar se alcance ela se alto declara.
Exemplo interpretao restritiva:
Art. 271 CPP - Que trata do assistente de acusao - quando a vtima desejar ele junto com o Ministrio Pblico podem participar da acusao, neste
artigo diz que ele pode propor meios de prova, no informa os quais os meios de prova, levando a intender que qualquer um poder ser proposto. Porm, o
assistente de acusao s participa do processo depois da fase de recebimento da denncia e as testemunhas s podem ser arroladas na petio inicial,
momento em que o assistente ainda no participa.
No momento da inicial que tem que arrolar testemunhas, na petio inicial tem denuncia, s logo aps ado recebimento da denncia, tem-se o assistente,
sendo assim, ele no pode pedir prova testemunhal.
Declaratria 288 CP, a lei descreve exatamente o que tem que ser feito.
Interpretao analgica e analogia - diferena para direito -
Igualdades -Ocorre diante de uma norma incompleta, se a norma incompleta necessrio completa-la, e o complemente alcanado atravs de uma
comparao.
Diferenas:
- Analgica - espcie do gnero interpretao extensiva. Extensiva decorre da vontade da lei. A parte incompleta chamada de lacuna, neste caso
explicita, facilmente visvel e a prprio norma direciona ao complemento.
-Analogia- auto integrao da norma, no decorre da vontade da lei, a lacuna no explicita. E a norma aparentemente completa, a lacuna s aparecer
no caso concreto. No h direcionamento de como completa-la.
Por causa do Art. 1 do CP, no admite analogia no CP, mas admite interpretao analgica.
Porm, ser admitido em casos diferenciados. Exemplo: Cdigo Brasileiro de Transito, no admitido perdo judicial, porem em casos rasos ele poder ser
utilizado por analogia.
Em processo penal, analogia e interpretao analgica so admitidas, art. 3 CPP.
Lei de drogas, usa expresso droga ilcita, s sabendo quais drogas so ilcitas por causa da portaria do ministrio da sade.
Extensiva exemplo - art. 121 pargrafo segundo, inciso vi -- qual recurso? compara-se esse outro recurso com as outras determinados, atravs da
interpretao analgica, chega-se ento a surpresa.

Exemplo analogia- art. 382 CPP - fala dos embargos declaratrios, s percebe lacuna no caso concreto, o ru foi condenado e no fala o regime, alm
disso, o ru no estava no local, do crime, nesse caso precisa apresentar embargos e apelao, no se sabe o que apresentar e se os dois, pensa-se no
cdigo de processo civil, em que os embargos interrompem os prazos da apelao, ou a lei 9.099 que tambm aborda o tema.
Fontes e Interpretao Processo Penal
domingo, 18 de agosto de 2013 19:59
Pgina 79 de Processo Penal I
Lei penal no tempo- a lei penal pode viajar no tempo, tento para retroagir ou ultratividade - (em casos de lei antiga que pela data do fato tem que ser
utilizada) somente a lei em benefcio do ru.

A lei processual penal no viaja no tempo, imediatamente aplicada aps a sua entrada em vigor, sem o prejuzo dos atos que foram praticados com
base na lei anterior.
Sempre pensar na data do fato em penal.
norma penal- aquela que cria, modifica ou extingue o direito de punir do Estado.
norma processual- aquela que trata do procedimento e da relao processual.
Existem normas mistas que tem caracterstica penal e processual penal, essas normas podem viajar no tempo pelo carter penal.
Exemplo- a lei 9.099/95 - lei trouxe a necessidade da representao em caso de leso por natureza leve e culposa, tem carter processual - pois faz
necessrio representao, a representao precisa ser feita em prazo de 6 meses, se no ocorre a decadncia, decadncia e matria material ( hiptese de
excluso da punibilidade), se tratando de uma normal mista, poder viajar no tempo. Na poca da lei, as vtimas foram intimadas para que fosse feita a
representao (ouvir a vtima) se queria ou no manter o processo.
Lei processual penal no espao - onde ocorre a lei no local do fato ou do resultado ou misto ( exemplo carta bomba).
-> protesto novo jri, retirado do CPP em 2008, consistia que o indivduo condenado mais de 20 anos pelo mesmo fato em jri, poderia ser pedido um novo
jri. (tentativa dos advogados do casi Isabella Nardoni, dizendo que se trata de norma mista, negado pelo estancias superiores).
Dois processos podem ocorrer no Brasil e em outro pais. A pena que foi condenada em outro lugar pode deduzir da pena do Brasi l.
Princpio da territorialidade.
Em guerra e local onde no h soberania poder a lei ser aplicada (a do Brasil).
art. 1 CPP com ressalvas:
Imunidade parlamentar
Liberdade diplomtica
Lei Penal no Espao e no Tempo
sbado, 31 de agosto de 2013 08:56
Pgina 80 de Processo Penal I
Norteadores do processo penal:
Estado de inocncia - a pessoa vivencia um estado de inocncia. Mudando esse estado depois do transito em julgado da sentena. Art. 156 CPP
nus da prova cabe quem a acusa, no h inverso do nus da prova em direito penal. Ele tem que desconstituir o estado de inocncia.
art.386 inciso VII juiz tem que absolver se a prova for suficiente. Priso cautelar no viola o estado de inocncia.
Ampla defesa - divide em defesa tcnica aquela exercida por advogado e auto defesa.
Defesa Criminal
Defesa direta
Defesa indireta
Pressupostos processuais
Condio da ao penal
Causas extintivas de punibilidade
Nulidades
Fato (autoria e materialidade
Tipicidade, ilicitude e culpabilidade
Justificativas da parte especial
Consequencias da condenao.
Defesa indireta - no ataca o mrito. Cuida:
Pressupostos processuais - aspectos para o nascimento e desenvolvimento do processo.
Condies da ao - iguais do processo civil -->possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade para agir
Causas extintivas da punibilidade art 107.
Nulidade- falta de atos da prtica no processo penal.
Defesa direta - aborda o mrito.
fato - ao
materialidade - existncia de crime
Autodefesa - exercida pelo prprio acusado, dois direitos: audincia e presena.
Audincia- direito do indivduo se manifestar, apresentar sua verso, direito de falar e ser ouvido.
presena - estar presente em todos os atos do processo.
Princpio verdade real - textos Fernando pessoa Carlos Drummond -
a possibilidade mxima de se alcanar o que realmente aconteceu. Exemplo: testemunha arrolada intempestivamente e o juiz acaba ouvindo-a.
Verdade formal - imposio da lei.
Princpio contraditrio- pode ser a prova ou a contraprova ou informao para depois a conta informao, so todos os elementos do
contraditrio.
Devido processo legal- a garantia que todo cidado possui de ser processado nos termos estabelecidos pela lei.
Oralidade - alguns atos so praticados tendo em vista a pratica oral.
Publicidade- atos processuais devem ser pblicos, mesmo que seja segredo de justia haver publicidade, pode ser plena ou restrita. As
audincias so pblicas.
Oficialidade - os rgos encarregados da persecuo penal so oficiais. A polcia judiciaria e o MP.
Oficiosidade - o Juzo no age de oficio, necessria a sua provocao.
Obrigatoriedade: o MP no tem opo de denunciar, ele tem obrigao de denunciar desde que tenha elementos de autoria e materialidade.
Juiz natural - e aquele que trata do juiz que possui competncia explicita ou implcita para julgar a causa.
Princpios
sbado, 31 de agosto de 2013 08:56
Pgina 81 de Processo Penal I
Juiz natural - e aquele que trata do juiz que possui competncia explicita ou implcita para julgar a causa.
Imparcialidade- no suspeito e nem impedido.
Impulso oficial ou iniciativa das partes: cabe a parte provocar o juiz. Cabe o juiz dar andamento nos autos.
Identidade fsica do juiz - o juiz da audincia tem que ser o juiz da sentena. Princpio relativo (exemplo carta precatria).
Inadmissibilidade de prova ilcita - ilcita ou ilegtima no pode ser admitida tendo que ser desentranhada dos autos.
ilcita - viola norma direito material
ilegtima viola norma direito processual
Prova ilcita - escuta telefnica sem determinao judicial.
ilcita por derivao- confisso mediante tortura. deriva da lcita, em si ela boa, mas e consequncia de uma ilcita (tortura).
Art. 157 pargrafo 2 - mesmo com prova ilcita, se provado que o que foi conseguido como prova seria obtido de outra forma, s seria uma
questo de tempo.
Favor rei - indubio pro ru do processo penal- em algumas fazes do processo - indubio pro sociedade, no momento da propositura da ao e
quando manda ru jri popular. Se dvida em prol da sociedade, o ru tambm faz parte da sociedade? Sendo assim tal princpio no existe.
Pgina 82 de Processo Penal I
O art. 260 do CPP estabelece a conduo coercitiva do acusado. Assim, faa uma anlise deste dispositivo luz da Constituio Federal
especialmente do sistema acusatrio. O sistema acusatrio exercido no Brasil que caraterizado alm das funes, tambm pelo fato da garantia
do contraditrio e ampla defesa. Alm das garantias constitucionais no que diz a respeito de direito ampla defesa e contraditrio. O art. 260 do
CPP ao estabelecer a conduo coercitiva do acusado contraria o sistema acusatrio, representando resqucios do sistema inquisitivo no qual, o
acusado no possui garantias no decorrer do processo criminal.
1)
No pode ser obrigado a comparecer, sim um direito.
O regimento interno do STF estabelece a possibilidade de embargos infringentes em deciso proferida por maioria quando h um voto de
diferena. Sabendo que o regimento foi criado antes da CF de 88 e tambm antes da lei 8.038/90, ordenamentos estes que no tratam do
referido recurso, avalie a possibilidade de aplicao do mesmo em um fato ocorrido no ano de 1987. Vale lembrar a lei penal e a processual penal no
tempo.
2)
A lei processual no pode retroagir no tempo, se o fato for julgado aps a nova lei que estabelece que no poder haver embargos infringentes, ela
obedecer essa lei, pois a lei processual no retroage no tempo, aplicada aps sua entrada em vigor. Essa lei s poderia ser aplicada caso o
julgamento ocorresse antes da entrada em vigor da nova lei. A lei processual penal no viaja no tempo. Porm, tem alguns que consideram a lei
como mista, tratando tanto de processo como de direito penal, sendo assim podendo retroagir a data do crime, com esse entendimento poderia
retroagir. Em meu entendimento trata-se de norma somente processual no devendo retroagir. Alm disso, se a lei no estiver em vigor no poder
haver a ultratividade porque norma processual.
O princpio do duplo grau de jurisdio aliado ao princpio do juiz natural serviram de bases para que o STF no caso conhecido como Mensalinho
Mineiro determina-se o julgamento daqueles que no tem frum privilegiado em primeira. Pergunta-se no seria valido o mesmo argumento para o
mensalo?
3)
Em meu entendimento sim, o julgamento dos dois teriam que ser igualmente feito, se houve o julgamento daqueles que no tem frum privilegiado
em primeira instancia o outro tambm precisa ser. Obedecendo o princpio do juiz natural, sendo o de primeira instncia competente para julgar,
no podendo ser julgando em foro privilegiado.
Haveria a possibilidade de uma norma ser revogada atravs do uso da analogia? 4)
No, a analogia uma interpretao atravs da semelhana das normas. uma supresso de lacunas e no pode revogar norma.
Questes
quarta-feira, 11 de setembro de 2013 19:17
Pgina 83 de Processo Penal I
Inqurito policial - conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria que tem como objetivo fornecer elementos para a instaurao da ao
penal. No obrigatrio, porque trata-se de procedimento informativo. O que importa e saber se existe elementos para instaurar o processo. O
inqurito serve de suporte para o processo. procedimento administrativo. Ou feito inqurito ou TCO termo circunstancial de ocorrncia, este
ltimo para crimes de menor potencial ofensivo.
Para que serve o inqurito - apurar autoria e materialidade do crime. Ocorrem atravs da diligencia realizada pela polcia.
Caractersticas- escrito, sigiloso (estatuto da OAB permite ao advogado mesmo sem procurao ter acesso aos autos do processo).
Carter inquisitivo - no h os princpios constitucionais.
O inqurito e as peas inaugurais, so elas portaria (despacho delegado), auto de priso em flagrante, requisio (sentido de ordem) do juiz ou do
promotor, representao e requerimento (sentido de solicitao). Representao a condio de procedibilidade da ao penal pblica
condicionada.
O corpo do inqurito formado pelas diligncias, exemplo- oitiva testemunhas, da vtima, oitiva do acusado, percias em geral,
reconstituio, acareao, busca e apreenso, identificao do acusado.
Valor probatrio do inqurito policial- relativo, pois no se pode considerar o valor igual a uma prova produzida em inqurito e outra em
fase de instruo com ampla defesa e contraditrio. Sendo tudo aquilo que produzido em inqurito tem que ser revisto em fase de
instruo. Porm, existe uma exceo -- a percia. Na percia existe o contraditrio diferido, ficando o contraditrio e a ampla defesa para
depois.

O tempo de durao do inqurito policial:


se o acusado est preso so 10 dias
se o acusado est solto so 30 dias
O inqurito policial no considerado processo. O MP requisita inqurito policial, mas quem investiga a polcia no havendo manifestao do
Supremo sobre a investigao do MP. Depois que desenvolvem as diligncias. O fim do inqurito o relatrio do delegado, afirmando a respeito da
autoria e materialidade se houve ou no crime. Com o inqurito encerrado, este encaminhado para o frum onde ser arquivado ou no, quem
arquiva o inqurito o juiz. No frum, o inqurito vai at o MP, que pode se for crime de ao penal privada, requerer que os autos permaneam em
cartrio aguardando a manifestao da vtima. Tratando-se de crime ao penal pblica condicionada tem a representao ou crime ao penal
pblica incondicionada, o promotor atuara atravs de:
Denuncia; -
novas diligncias (pode entender necessrio) requer novas diligncias, nesse caso a polcia volta a atuar. -
Requerendo o arquivamento do inqurito. -
requerendo a decretao da extino da punibilidade (em caso de prescrio por exemplo) -
Arguindo a incompetncia, a litispendncia, coisa julgada, a suspeio e a ilegitimidade de partes. -
A deciso que arquiva o inqurito faz coisa julgada formal, podendo o caso ser reaberto. Para o arquivamento- o fato no constitui crime
no existir prova, indicio de autoria ou no existir prova da materialidade.
art. 28 CPP -- trs opes (manda o IP)
Ele prprio oferece denuncia,
Ele designa outro promotor para oferecer denuncia
Insistir no arquivamento, cabe o juiz arquivar.
Com o arquivamento tem coisa julgada formal, e por isso se houver novas proas o caso poder ser reaberto.
A deciso que arquiva inqurito policial pode contrariar interesse de quem? da vtima. A vtima neste caso a vtima nada pode fazer nada.
Ao privada subsidiaria da publica - promotor tem prazo para denunciar e o promotor no denuncia, pode a vtima denunciar, s possvel se o
promotor for inerte que e no oferecer a denncia no prazo da lei. Neste caso participa do processo com assistente de acusao (a vtima pode
ser esse assistente).
o conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria, que tem como objetivo fornecer elementos para a instaurao da ao
penal.
A apurao da materialidade e da autoria se d atravs dessas diligncias. Esse inqurito escrito, sigiloso (o estatuto da OAB garante
acesso do advogado mesmo que sem procurao). O inqurito tem carter inquisitivo, no seguindo os princpios constitucionais do devido
processo legal e da ampla defesa. Tem carter meramente informativo (ser uma informao entre tantas outras dentro do processo penal) e
no vincula a deciso da ao penal, razo pela qual tem essa natureza inquisitiva e denunciativa. No requisito obrigatrio para a
propositura de ao penal. um procedimento administrativo.
Podem inaugurar um inqurito a portaria do delegado, o auto de priso em flagrante, a requisio do juiz ou do promotor, a representao
e o requerimento. Representao a condio de procedibilidade da ao penal pblica condicionada.
O inqurito prossegue ento com as diligncias, tais como oitiva de testemunhas, oitiva da vtima, oitiva do acusado, percias em geral,
reconstituio, acareao, busca e apreenso, identificao do acusado, dentre outras providncias. A ordem em que os atos so
Inqurito Policial
domingo, 8 de setembro de 2013 20:28
Pgina 84 de Processo Penal I
reconstituio, acareao, busca e apreenso, identificao do acusado, dentre outras providncias. A ordem em que os atos so
praticados determinada pelo delegado.
O valor probante do inqurito relativo: no necessariamente sero confirmados em juzo os fatos apurados no inqurito. Todavia, h uma
prova da fase de inqurito que tem o mesmo valor tanto na fase de inqurito quanto na fase processual: a percia.
Na prtica, o inqurito tem suma importncia e, muitas das vezes, conduz de fato os rumos do processo. Um inqurito mal feito pode
absolver o ru; um bem feito pode conden-lo irreversivelmente.
18.09.2013
Se o juiz no concordar quando o membro do MP pedir o arquivamento do inqurito policial, aplica-se o contido no art. 28 do CPP:
encaminha-se ao procurador geral, que pode oferecer a denncia, encaminhar o caso a outro promotor, ou ainda insistir no arquivamento. A
deciso de arquivamento do inqurito gera coisa julgada formal, enquanto no se alterar o panorama probatrio. No gera, entretanto,
coisa julgada material.
Nos casos de ao pblica se o MP decidir definitivamente pelo arquivamento, nada mais cabvel vtima, ainda que esta tenha
oferecido representao.
A vtima, em caso de no oferecimento de denncia pela simples inrcia do MP, pode impetrar ao privada subsidiria.
Pgina 85 de Processo Penal I
Flagrante delito - no h impedimento se for em ao penal pblica ou privada.
Vtima tem que se manifestar para que a pessoas permanea presa em ao penal privada e pblica condicionada, caso a vtima no se manifestar pelo desejo
de propor ao a priso ilegal.
\H uma nica ao que chamada de ao penal personalssima - art. 236 CP - s a vtima pode ajuizar essa ao, nesse caso se a vtima morrer no tem
CADI (cnjuge, ascendente, descendente e irmo) .
Priso em flagrante quando se entra em casa ou local do crime pode ser qualquer horrio. J com o mandado de priso tem que se a luz do dia, entende-se das
6h s 18h. Porm se houver autorizao de membro da casa poder entrar a qualquer horrio.
Art. 150 3 CPP - casa e suas comparaes.
Auto de Priso em Flagrante o registro da priso um resumo dos fatos/ do que aconteceu. Sempre feito em uma delegacia de Polcia sob as vistas do
Delegado, digitado pelo escrivo.
Ouve-se para lavrar o auto de priso - ordem oitivas das testemunhas: 1-condutores; 2-testemunhas; 3- acusado; 4- vitima (no obrigatrio seu testemunho).
No depoimento tem o compromisso com a verdade, uma testemunha no acompanha o depoimento da outra, assinatura (ausncia de assinatura do acusado e das
testemunhas APF nula).
Crimes que no tem testemunha: tem-se a testemunha instrumental para dar legitimidade ao ato.
Fim APF - nota de culpa, cincia ao acusado a respeito da priso e suas informaes bsicas: porque quem est preso, quem prendeu e as testemunhas.
Prazo para APF - at 24h aps o fato;
Nota de culpa-> 24 horas aps lavrado o APF
Uma via do APF vai para o Juiz e caso no tenha advogado tem que mandar uma via para Defensoria Pblica.
Art. 310 CPP - quando o juiz recebe o APF: se entender que a priso ilegal vai relaxar; e a outra opo entendendo que o flagrante ilegal o juiz pode
conceder liberdade provisria mediante pagamento ou no de fiana (tem crimes que que o prprio delegado que arbitra fiana, se no for pena maior que 4
anos).
Entender que legal e no conceder liberdade provisria, aps a oitiva do MP ele converte o flagrante em priso preventiva.
Priso
domingo, 20 de outubro de 2013 19:40
Pgina 86 de Processo Penal I
Prises provisrias
Flagrante -- com perseguio pode existir flagrante. O comparecimento espontneo no deixa ocorrer flagrante. No necessariamente precisar ser
visto, existem noutras formas ainda que no haja certeza visual do crime. No existe limite temporal para se caracterizar o flagrante. Para se
configurar o flagrante dias depois tem de haver a perseguio. Se o delegado afirmar que a perseguio teve continuidade dura nte dias (ainda que por
equipes que se revezavam), fica difcil descaracterizar o flagrante. Mirabete afirmava que O Flagrante a certeza visual do crime, mas alm desse
flagrante clssico, existem outras possibilidades para sua caracterizao. So espcies do flagrante: prprio; imprprio; pre sumido; obrigatrio;
facultativo; preparado; forjado; esperado; retardado. No cabe priso em flagrante de caso de infrao de menor potencial ofe nsivo.
--- Espcies:
Prprio
Improprio
Presumido
---As sub espcies
Obrigatrio
Facultativo
Preparado
Forjado
Esperado
Retardado
Prprio: o da certeza visual do crime propriamente dito. aquele em que o indivduo surpreendido quando est praticando o crime ou quando
acaba de pratic-lo; -certeza visual do crime/ aquele em que o indivduo surpreendido quando est praticando o crime, ou quando acaba de
pratica-lo.

Imprprio: aquele em que o indivduo perseguido logo aps e encontrado em situao que faa presumir ser o autor da infrao. A pessoa no
precisa ser necessariamente identificada, mas tem de ser determinada; aquele quem que o indivduo perseguido logo aps e encontrado em
situao que faa presumir ser o autor da infrao.

Presumido: aquele em que o indivduo encontrado logo depois do ato, com armas, objetos ou utenslios que faam presumir ser ele o autor do
delito.

Obrigatrio ou compulsrio: aquele executado por quem tem a obrigao de prender;


Facultativo: aquele exercido por quem no tem obrigao legal de prender;
Preparado ou provocado: no admitido no processo penal brasileiro, por ser considerado um crime impossvel. Embora do ponto de vista de um
fenmeno natural tenha ocorrido o fato, no h como aceitar um resultado jurdico;

Forjado: quando o flagrante feito com uma prova plantada. No admitido;


Retardado: aquele feito pela polcia para prender organizao criminosa. Tem de ser autorizado pelo juiz.
No caso de crime de ao penal pblica condicionada, pode acontecer o flagrante, entretanto para se manter o agente preso a v tima deve proceder a
representao, sendo que, em caso de sua ausncia, seus herdeiros necessrios o podero fazer.
A priso em flagrante pode ser efetuada at mesmo em caso de o mesmo estar em casa ou em um estabelecimento (no caso de manda do de priso, a
priso deve ser efetuada das seis s dezoito horas, caso o agente esteja em casa).
O Auto de Priso em Flagrante deve ser lavrado por aquele que o efetuou. So reduzidos a termo os fatos da priso, na delegac ia, pelo escrivo.
Temporria espcie de priso cautelar que ser decretada na fase de investigao h requerimento do MP ou da autoridade policial. O juiz tem prazo
para decretar a priso, prazo de 24h desde a sua provocao.
No encontra no CPP est em lei separada 7960/89. Trata de priso cautelar.
Requisitos:
fumuns necessrio neste caso a probabilidade de condenao. Verifica-se quando h prova da materialidade e indicio de autoria.
perigo da demora - risco irreparvel, para isso a necessidade da cautelar.
O prazo da priso 5 dias prorrogvel por mais 5 dias, em caso de crime hediondo so 30 dias prorrogveis por mais 30 dias.
Quando o MP solicita ou o delegado (termo representao) e o indivduo preso o juiz determina a priso com prazo, podendo s er retirado da priso ao
fim do prazo sem necessidade de despacho do juiz, somente permanecer preso se houver pedido de prorrogao.
Habeas corpus --> ao penal particular, trata de uma petio inicial, daquilo que trata do direito de ir e vir.
Reviso criminal para favorecer o indivduo, podendo utilizar o habeas corpus. Essas duas aps o transito em julgado.
Art. 1 da lei 7860 os requisitos da priso temporria.
- quando for imprescindvel para investigao
- quando o indivduo no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos para sua identificao
- quando existir fundadas razoes da pratica de determinados crimes (rol de crimes inciso III)
a jurisprudncia entende que necessariamente precisam todos os requisitos.
No caso de priso temporria neste caso a pessoa deve ficar separada dos demais presos, o que no ocorre na pratica.
Tipos de Priso
tera-feira, 24 de setembro de 2013 09:31
Pgina 87 de Processo Penal I
No caso de priso temporria neste caso a pessoa deve ficar separada dos demais presos, o que no ocorre na pratica.
: A priso temporria est prevista na lei 7860 e a nica priso cautelar que no est prevista no CPP. Como requisitos para a priso
cautelar temos o fumus boni iuris, que se expressa pela probabilidade da condenao atravs dos indcios de materialidade e autoria, e o
periculum in mora.
espcie de priso cautelar, e ser sempre decretada na fase de investigao, a requerimento do MP ou da autoridade policial. Depois de
provocado, o juiz tem 24 horas para se manifestar acerca do pedido de priso temporria. O prazo da priso de cinco dias, prorrogveis
mediante pedido fundamentado. Em caso de crime hediondo o prazo aumenta para trinta dias, sendo igualmente prorrogvel.
Os requisitos para priso temporria so (FBI + PIM): quando for imprescindvel para a investigao (periculum in mora); quando o indivduo
no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos para sua identificao (periculum in mora); e quando houver fundadas razes acerca da
prtica de determinados crimes (constantes do rol do art. 1 inc. III fumus boni iuris). O terceiro requisito tem de estar em todos os
casos; o primeiro e o segundo podem ou no estar presentes (pelo menos um deles).
A pessoa presa temporariamente deve ficar separada dos demais presos, pelo menos em tese.
Priso preventiva tem aqueles que consideram domiciliar, porem trata de uma priso preventiva.
priso cautelar decretada pelo juiz na fase pr processual ou na fase processual a requerimento do MP, do delegado, do assi stente de acusao ou do
querelante (ao penal privada - queixa crime e aquele que faz a queixa). desde que estejam presentes os requisitos do art. 312 CPP.
Na fase pr processual no tem priso preventiva de oficio. A temporria tambm no decretada de oficio na fase pr process ual. Necessrio o
fumus e o prericulum (requisitos 312 para garantia da ordem pblica - evitar a prtica de novos crimes , econmica, por convenincia da instruo
penal - evitar que a instruo ou a investigao seja prejudicada- e assegurar a aplicao da lei penal- possibilitar que a sentena seja cumprida-.)
tambm o artigo 313 requisitos de admissibilidade da priso (em caso de crime doloso pena superior a quatro anos regra, hipt eses do 312 aumenta o
rol).
Fica presa durante um tempo razovel.
a terceira espcie de priso cautelar, decretada pelo juiz na fase pr-processual ou ainda na fase processual, a requerimento do MP, do
delegado, do assistente de acusao ou do querelante (ao penal privada, onde o acusador o querelante e o ru o querelado).
Devem estar presentes os requisitos do art. 312 do CPP (prova da materialidade e indcios de autoria, para o PIM; e garantia da ordem
pblica, econmica, por convenincia da instruo processual, ou ainda assegurar a aplicao da lei penal, para o FBI).
Na fase pr-processual, no se decreta a preventiva de ofcio. Tambm no h um prazo mximo como no caso da temporria, entretanto
prevalece a razoabilidade. O art. 313 tambm traz requisitos de admissibilidade da priso preventiva (ser crime com pena mxima maior que
quatro anos, ser crime doloso).
09.10.2013
O conceito de garantia da ordem pblica no pode ser utilizado indiscriminadamente simplesmente por o crime ser grave. Deve -se levar em conta o
perfil do autor (exemplo: pessoa de bem que comete um crime em um momento de fria, no cabendo priso preventiva). Deve have r um elemento
concreto de que o indivduo uma vez solto ir de fato perturbar a ordem pblica.
Medidas cautelares alternativas s prises provisrias: H algumas medidas cautelares que so alternativas s prises provis rias: no se ausentar da
comarca, uso de rastreadores, recolhimento noturno priso, priso domiciliar, alm de outras previstas na lei 12403/11.
H uma incoerncia entre as condies da priso domiciliar prevista na lei de execues penais e as condies para a priso d omiciliar preventiva ou
provisria prevista na lei 12403. As da lei de execues penais (para os j condenados) so mais flexveis e brandas, enquant o as da priso provisria
so mais severas. Acaba sendo mais fcil conseguir priso domiciliar estando condenado do que preso preventivamente.
Relaxamento de priso: a medida cabvel contra flagrante ilegal. No se confunde com liberdade provisria, revogao da pri so nem alvar de soltura.
Liberdade provisria: cabvel contra flagrante legal. O sujeito fica controlado durante o andamento do processo, se preencher os requisitos. termo
infeliz, pois melhor seria se chamasse Liberdade Processual. Para sua concesso no pode estar presente qualquer dos requisit os da priso preventiva.
O indivduo fica vinculado ao processo, cumprindo determinadas condies que de certa forma se confundem com as medidas caute lares citadas
anteriormente.

Revogao da priso: se o flagrante for convertido em priso preventiva, ou sendo o caso de priso preventiva ou temporria, ou seja, sendo a priso
decorrente de decreto judicial, deve ser requerida a revogao de priso. Sendo deferida, expedido o alvar de soltura pelo juiz.

Habeas corpus: uma ao que se coloca como meio para se atingir como resultado as medidas acima. Ou seja, pode -se impetrar um habeas corpus para
se conseguir uma liberdade provisria ou um relaxamento de priso.

11.10.2013
A petio deve conter o endereamento, prembulo constando nome do impetrante com sua qualificao, bem como do paciente (pre so, privado do
direito de ir e vir), alm de descrio ftica e os pedidos (liberdade provisria, revogao da preventiva, extino da punib ilidade, Etc.).

O habeas corpus no usado apenas em situaes de priso, servindo para vrios outros fins. Todos, entretanto, devem se rela cionar com uma coao
ilegal d o direito de ir e vir. Pode ainda haver habeas corpus em situao de iminncia dessa coao. A autoridade coatora n o precisa ser
necessariamente judicial nem pblica.

Pgina 88 de Processo Penal I


As aes penais pblicas tm como caractersticas a obrigatoriedade (nas aes penais pblicas o promotor no pode deixar de oferecer denncia a no ser em caso de
transao penal, hiptese em que realizado um acordo), a indivisibilidade (se houver dupla autoria, no pode ser oferecida ao em face de apenas um ru) e a
indisponibilidade (uma vez oferecida a denncia, o promotor no pode desistir do processo, no podendo deixar de exigir a sentena, a no ser na hiptese da suspenso
condicional do processo).
Nas privadas a interposio facultativa, ou seja, depende da vontade do ofendido.
Como princpios da ao penal privada, citamos: o princpio da oportunidade, que se contrape ao da obrigatoriedade, segundo o qual no h vinculao interposio da
ao pelo querelante; o princpio da indivisibilidade, segundo o qual havendo comprovado concurso de pessoas, no pode ser oferecida ao em face de apenas um ru,
implicando desistncia em relao ao ru remanescente; e ainda o princpio da disponibilidade, que a possibilidade de desistncia da ao pelo querelante.
O promotor atua na ao privada apenas como fiscal da lei, podendo todavia aditar a queixa em caso de o querelante acionar apenas um dos partcipes em crime onde haja
comprovado concurso de pessoas.
Dentre as condies para ao penal privada temos: legitimidade (somente o titular da ao pode agir); interesse de agir (somente poder se poder ajuizar ao penal
em caso de probabilidade da condenao do ru, que se traduz em indcios de autoria e materialidade); e a possibilidade jurdica do pedido (diferentemente da esfera
cvel, o nico pedido possvel nas aes penais o da condenao em face da autoria de um crime).
A ao penal pblica condicionada ainda tem como condio a representao da vtima.
A petio inicial da ao penal pblica se chama denncia, e a da ao penal privada denomina-se queixa. O artigo 41 do CPP traz trs os requisitos da petio inicial:
exposio circunstanciada do fato (onde se expem de forma lgica e concatenada os detalhes e a histria do fato, informando quem, como onde, quando, a conduta
ilcita, a motivao, a
consequncia, etc. Nos casos de concurso de pessoas, se houver denncia genrica, onde no se individualiza a conduta de cada agente, pode ocorrer a nulidade do
processo); a qualificao do acusado; e ainda a classificao jurdica do fato.
indisponvel porque o MP no pode desistir dela.
princpios da ao penal privada:
facultativa- ou princpio da oportunidade: propor a ao se quiser
princpio da indivisibilidade- porque o titular no pode escolher propor em relao a somente um. Ou prope a todos ou a nenhum. Se o querelante ajuizar somente a um e
como uma desistncia ou renuncia ao direito de ao a aquele que no fez parte do polo passivo e, se houve renuncia em relao a um ou ao outro havendo extino. Se
houve em razo de um abranger o outro.
No caso da ao penal pblica o MP poderia, para alguns autores. Isso ocorre quando no se conhece o outro autor e aparecendo o outro autor do crime poder editar a
denncia.
Se o querelante (outro entendimento privada) s fizer em razo de um autor o MP na condio de fiscal da lei poder aditar o polo passivo, no ponto de vida processual o
promotor no e parte no podendo incluir no polo passivo.
disponibilidade- o querelante pode desistir da ao a qualquer momento.
condies da ao penal:
interesse de agir - interesse de agir ser quando existir probabilidade de condenao, para isso necessrio prova da maternidade e indicio de autoria.
possibilidade jurdica do pedido- nico pedido e o de condenao. possibilidade jurdica de pedir a condenao. E para isso o fato tem que ser crime.
Ao final - pede a condenao com base no art. a que se refere o crime.
nem pode estar extinta a punibilidade.
legitimidade das partes - titular da ao - legitimidade ativa promotor ou vtima. legitimidade passiva autor, co autor ou participe.
condies especificas da ao penal - ao pblica condicionada - representao.
Principios das Aes
domingo, 20 de outubro de 2013 20:17
Pgina 89 de Processo Penal I
Pblica- denuncia Privada - queixa
Requisitos da inicial:
art. 41 CPP
exposio circunstanciada dos fatos - narrao dos fatos.
quando/onde/quem/ conduta/motivao/consequncia do comportamento.
no e a mesma coisa que tipificar, tem que narrar.
tentativa- tem que apresentar que passou pela 3 fase e no concretizou por motivos alheios e especificar qual condio. Petio genrica - mais de um agente, tem que
apresentar a conduta d todos que participaram, individualizar as condutas.
O acusado tem que ser qualificado pe dois motivos: para que ocorra o erro do judicirio pelo mesmo nome e para que se conhe a a vida passada do acusado.
No ha necessidade de ser nominal pode ser pelas caractersticas desde que seja uma pessoa determinada Ex: caractersticas ma rcantes.
Em processo penal vale mais o fato do que a classificao jurdica do fato.
Princpio da correlao entre a sentena em sintonia com a inicial, se no pode acontecer ultra petita. O que importa o fat o, o que deve estar em sintonia o fato, o que
foi exposto na inicial tem que estar disposto no fato, com isso estar aplicado o princpio da correlao.
Qualificao jurdica tem que ter ainda que seja equivocada.
Testemunhas: no requisito, o momento de arrolar testemunhas tem que ser na inicial.
Complemento do art. 41 o art. 395 -- hipteses que levam a rejeio que esto 395 CPP
I - inpcia: no tem requisitos (art. 41)
II faltar justa causa - justa causa = tipicidade (descrio tipo penal) + probabilidade de condenao (prova materialidade e indicio autoria) + capac idade de punibilidade
(no pode prescrio por exemplo).
III - condio da ao penal
IV-
Tipos de ao e suas divises resumo fazer
Petio inicial:
Denuncia
Queixa - prazo de 6 meses (prazo de decadncia assim como a representao que tambm tem prazo decadencial - duas nicas espcies), contado da autoria.
Decadncia - perda do direito de representao e de queixa em matria penal. Prazo decadencial no interrompe e no suspende, nada interr ompe o prazo. Trata-se de
prazo penal.
Prazo penal - conta o dia e o ltimo no prorrogado, seja qual for o dia, ainda que seja domingo por exemplo.
Prescrio - no prazo da vtima do Estado, perda do direto de punir por parte do Estado em decorrncia do tempo.
Peties que iniciam o processo
domingo, 20 de outubro de 2013 20:19
Pgina 90 de Processo Penal I
Ao penal
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 19:09
Pgina 91 de Processo Penal I
Pgina 92 de Processo Penal I
A vtima tem
Decadncia
Renuncia
Preempo - inercia ou nus art. 60 CPP
Perdo da vtima art. 107 CP perdo da vtima em relao ao autor. Tem que ter a aceitao do perdo, do contrrio a ao con tinua.
Competncia: maneira de organizar a jurisdio; e o limite/referncia da jurisdio.
Competncia jurisdicional essa e a estudada, tem ainda a competncia legislativa (para criao de leis) e administrativa (aut oridade
administrativa);
Conceito de jurisdio para entender a competncia jurisdicional - poder dever de direito e aplica-lo no caso concreto.
Rol art. 69
Critrios para a fixao da competncia
1- em razo do local (local em que o fato foi praticado)
2- local onde reside o ru
3- natureza da infrao
4- distribuio
5- preveno
6- conexo e continncia
7- prerrogativa de funo
Estrutura da Competncia de acordo com o rol
Local -- (1 e 2)
Matria -- (3)
Pessoa --( 7)
-->> das trs competncias duas gera nulidade absoluta -- envolve questo de ordem pblica, situaes mais graves que envolvem ordem
pblica, ou seja, a coletividade, pode ser reconhecida de oficio, no tem tempo para ser arguida (matria e da pessoa)
e outra nulidade relativa- envolve interesse das partes, ter que ser arguido pelas partes no podendo o juiz fazer de oficio, no pode ser a
qualquer tempo, tem que ser no momento correto e provando o prejuzo para a parte, arguida em tempo e modo, por parte de acus ao na
inicial e por parte da defesa no momento da defesa preliminar( em razo do local).
Em razo do local:
Quando for MP titular ele no tem a opo, sendo publica ele e obrigado a ajuiz-la na onde se deu o fato. Se no for possvel descobrir
onde se deu o fato tem alternativa escolher o domicilio do ru, somente neste caso. Diferente em relao a ao privada, o t itular tem a
faculdade de escolher ou no lugar do fato ou no domicilio do ru.
Incompetncia no for arguida (arguida por exceo) - j passou do tempo mantem no lugar que est.
Em razo da matria:
Se dever ser analisado na justia especial (eleitoral ou militar) ou comum e se for comum se ser federal ou estadual.
Na CF 109 - descreve a competncia da justia federal;
Em razo da pessoa:
Criada no para dar privilegio e sim proteger o cargo (ex. presidente da repblica).
Preveno - toma conhecimento da causa em primeiro lugar. - Tomar cuidado que as vezes no espao, crime que acontece na divisa dos
estados no se sabe qual e a competncia, ser daquele que primeiro se manifestar e no pela anlise do lugar. O juiz que se manifestar
primeiro.
Competncia
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 19:04
Pgina 93 de Processo Penal I
Repouso Semanal Remunerado
O empregado que trabalha at quatro horas dirias no tem direito a intervalo.
O que trabalha de 4 a 6 horas tem intervalo de 15 min.
Jornada de 6 a 8 horas intervalo de 1 a 2 horas.
Jornada de 8 horas
Horrio da 8h as 12h e 13h as 17h.
Entre uma jornada e outra um intervalo mnimo de 11horas, at o dia seguinte.
Origem: O repouso semanal remunerado comeou com a religio ao se descansar aos sbados; aps um tempo a questo religiosa foi deixad a de lado
e passou-se a analisar o lado social (necessrio descanso) e econmico (trabalhador descansado trabalha mais).
O repouso passa a ser preferencialmente aos domingos. No comeo o trabalhador descansava, porm no recebia. Em 1949 era pre visto o descanso
e a remunerao.
O repouso ser preferencialmente aos domingos, para cada 3 semanas no comercio
um repouso ser aos domingos; as profisses que houverem maior necessidade e que no podem parar a cada 7 semanas o repouso ser em
domingos.
Denominao: Repouso Semanal Remunerado, Descanso Semanal Remunerado entre outros.
Direito positivo : CF art. 7 XV
Lei 605/49
Lei 11.101/00 lei11.603/07
CLT 67a 70
Conceito: perodo de 24h sem interrupo em que o empregado descansa em uma semana. Sempre lembrando das 11h necessrias para o retor no ao
trabalho.
Princpios:
1- Semalidade
2- Dominicalidade (lei 605 art. 2 8 9)
3- Inversibilidade
4 -Remunerabilidade sum 113; 146; 172; TST
Pressupostos:
1- Assiduidade- no faltar injustificadamente, de acordo com as faltas justificadas determinadas pela CLT.
2- Pontualidade art. 6 lei 605/49 - com atraso desconta-se proporcional.

Feriados: lei 9.093/95 lei 10.607/00
Feriado- o pagamento do dia trabalhado em feriado pago em dobro.
O repouso semanal no remunerado no pode ser convertido em dinheiro. Somente se o empregador no conceder o descanso, passad a a semana, o
empregador pagar ao empregado o valor do dia em dobro.
Repouso Semanal Remunerado
sbado, 3 de agosto de 2013 09:53
Pgina 94 de Direito do Trabalho II
Definio - lapso temporal em que o empregado se ausenta do trabalho por determinao legal. uma interrupo do tempo de trabalho, em
que se recebe e conta-se como tempo trabalhado, sem prejuzo da remunerao e desde que preenchidos alguns requisitos.

O empregado tem trinta dias corridos de frias, esse perodo serve para reposio fsica e psquica; descansado o trabalhador rende mais; razo
social e o momento de lazer do empregado. - So essas as funes das frias.
As frias sempre devero ser gozadas (ou fluidas); Frias so irrenunciveis, porm permitida a venda de parte das feriais, chama-se de abono.
Sempre pagas com pelo menos um tero a mais do salrio. Um tero no abono, recebido junto com as frias;
Abono pecunirio aquele que reverte um tero das frias em dinheiro (venda de uma parte das frias).
Natureza jurdica - Direito constitucional do trabalhador. Direito do empregado e dever do empregador. Para o empregado direito de
gozar as frias e um dever de no trabalhar para outro empregador; para o empregador direito exigir que o empregado no trabalhe para
outro empregador, salvo se estiver obrigado a fazer por outro contrato e dever de conceder as frias.

As frias tem natureza de interrupo da prestao do trabalho, se forem pagas em dinheiro por ocasio da ruptura do contrato tero natureza
indenizatria, no tendo incidncia de desconto previdencirio e FGTS;
TST Orientao Jurisprudencial n 195 - Frias indenizadas - FGTS - no incidncia
Direito positivo: CF art 7 xvIII
CLT 129 e seguintes
Princpios informativos
1- Anualidade: CLT 129 e 130 ferias so anuais.
2- Remunerabilidade CF art. 7 XVIII CLT, 142 remunerao sobre a realidade ftica.
3- Continualidade CLT 134
4 Irrenunciabilidade CLT 143 (abono pecunirio)
5- Proporcionalidade: CLT 130 130-A Trabalho em regime parcial (25 horas) ferias so proporcionais.
Aquisio de direito: CLT 130; 140 p. unico,487 pargrafo 1.
Todo empregado que tenha completado os 12 meses, perodo aquisitivo, tem direito a concesso das frias nos 12 meses subsequentes, chamado
de perodo concessivo. O ms das frias aqueles que melhor atenta os interesses do empregador.
CLT 130; 130-A
CLT 146 pargrafo nico / 487 pargrafo 1
Concesso e durao
A concesso das frias ser participada por escrito ao empregado com antecedncia mnima de 30 dias. O empregado dever dar o recibo dessa
participao. O perodo deve ser anotado na CTPS e no livro de registro.
Concesso e gozo CLT 134, 135 e 136
Conveno 132 art. 10.2
O primeiro perodo so os doze meses para a aquisio das frias (perodo aquisitivo), aps esse tempo, o empregador tem mais doze meses para a
concesso das frias (perodo concessivo).
Para contar um ms para as frias ou um doze avos, para as frias, tem que trabalhar mais de 14 dias no ms.
Para as frias conta o perodo de aviso prvio.
a) concesso extempornea: CLT 137, OJ 386 SD5-5/ TST sum. 81 TST -aquela que j passou do perodo concessiva.
O perodo de concesso das frias doze meses aps aquisio. Se isso no for feito, o empregador pagar em dobro. E poder o empregado
atravs de reclamao trabalhista pedir pena de 5% no mnimo por dia at que seja determinada as frias.
Prescrio das frias de 5 anos - que comea a contar do final do perodo concessivo.
b) Fracionamento: CLT 134 pargrafo 4
Conveno 132, art. 8.2; 9
Descreve a CLT que somente a casos excepcionais as frias podero ser concedidas em dois perodos, no inferiores a dez dias corridos.
Servio pblico - Lei 8.112/90art. 77 pargrafo 3 fracionado em at 3 partes.
Menor e Idoso c)
Aos menores de 18 e aos maiores de 50 as frias sero sempre concedidas de uma s vez. Tem direito o menor de coincidir suas frias com o
perodo de frias escolares.
Frias
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:36
Pgina 95 de Direito do Trabalho II
perodo de frias escolares.
Fatores prejudiciais CLT 133.
Conveno 132 art. 54 inciso X / CLT 133 inciso IV
As frias coletivas, por conta do princpio da no desigualdade, o empregado que ainda no tem um ano gozar das feriais; s que quando ele
voltar ao trabalho a contagem das novas frias zera e conta-se de novo.
Aquele que fica afastado por doena tambm tem direito a frias.
-----> Faltas
No afetam o perodo aquisitivo das frias aquelas faltas previstas na CLT no art. 473. A licena maternidade, as ausncias justificadas, as
licenas por doena no superiores a 6 meses consecutivos ou intercalados dentro do mesmo perodo aquisitivo e a licena remunerada at 30
dias, se ultrapassar o afastamento (na licena remunerada e no auxlio-doena) substitui as frias devendo ser recuperado com o acrscimo.
A conveno trouxe melhora para feriais - antes, se o empregado ficasse afastado do emprego por mais de 6 meses no teria direito a frias.
Com a conveno passou a existir esse direito. Se ele fica trs anos por exemplo, ter direito a frias do ltimo ano.
decreto 3197 item 4
Se houver falta no justificada (durante os doze meses) o empregado recebe de acordo com a proporo:
30 dias quando no faltar mais de 5 vezes -
24 dias quando faltar de 6 a 14 vezes -
18 dias quando faltar 15 a 23 vezes -
12 dias quando faltar 24 a 32 vezes -
Pagamento das Frias
Recebe a remunerao acrescida de 1/3 conforme descreve a CF.
Quando tratar de empregado por hora - mdia das horas no perodo aquisitivo e aplica-se o valor do salario I.
Quando tratar de empregado por tarefa - mdia produo no perodo aquisitivo e aplica-se o valor do salario II.
Quando tratar de empregado por percentagem/comisso/viagem - mdia dos doze meses antecedentes a concesso das frias - no do
perodo aquisitivo- e aplica-se o valor do salrio, somando a mdio 1/3.
III.
Para clculo do tero constitucional --> horas habituais, adicionais noturnos, insalubridade e periculosidade, contam para clculo.
E as gorjetas integram a remunerao para efeito de frias.
Sumula 354 - gorjeta - incide no pagamento das frias.
In natura - para frias, se o trabalhador continua desfrutando da utilidade no cabe nenhum acrscimo. Caso a vantagem for suprimida
durante o gozo das frias dever caber acrscimo pois o empregado ter uma reduo salarial por conta da vantagem suprimida. Tambm
no inclui a gratificao semestral - respeitando o non bis in idem

O pagamento ser realizado at dois dias antes do incio das frias.


Remunerao - CR art. 7 XVIII; clt 142 sum. 354 TST - salrio mais um tero, esse tero no o abono.
Tipos de Frias
Frias proporcionais 1.
Aquelas que no alcanou o perodo de 12 meses de aquisio.
Aquele que mandado embora por justa causa, de acordo com conveno recebera frias proporcionais se trabalhou at 6 meses. J de acordo
com a Sumula TST descreve 171 o contrrio, somente com 12 meses.
Salvo na hiptese de dispensa do empregado por justa causa, a extino do contrato de trabalho sujeita o empregador ao pagamento da remunerao das frias
proporcionais, ainda que incompleto o perodo aquisitivo de 12 (doze) meses (art. 147 da CLT).
Frias prmio - compensar o trabalhador que possuir 5 ou 10 anos de servio. Geralmente em servio pblico, porm nada impede de existir
conveno coletiva.
2.
Ferias integrais - aquelas que j alcanaram o pedido aquisitivo e no estouraram o perodo de concesso. 3.
Frias coletivas- pode atingir um setor ou toda a empresa, necessrio notificao ao Ministrio Pblico. Os trabalhadores devero ser notificad os
com antecedncia mnima de 15 dias. Podem ser fracionadas, obedecendo o tempo mnimo de 10 dias.
4.
Para os empregados que ainda no possuem doze meses para a concesso de frias coletivas, ocorrer as frias proporcionais e inicia-se novo
perodo de contagem aquisitiva de frias.
Se forem mais de 300 empregados com fria coletivas a participao do interessado poder ser mediante carimbo que dever ser aprovado pelo
Ministrio do Trabalho.
CLT 139 e seguintes- as frias podem ocorrer por seo, ao necessariamente para a empresa inteira.
O Ministrio do Trabalho e comunicado.
Aquele que ainda no conquistou os 12 meses, tambm ir gozar. Quando volta do emprego comea a contar novamente.
Frias com trmino do contrato de trabalho
Mesmo que o empregado no tenha 12 meses de trabalho faz jus as frias nos caos de :
Incidncia de
valores
nas frias.
Pgina 96 de Direito do Trabalho II
Dispensado por justa causa i.
Obtiver em juzo resciso indireta ii.
Extinto por advento do termo iii.
Dispensa pois a empresa encerrar atividades iv.
Ou se demitido. v.
Mesmo que o empregado no tenha 12 meses de trabalho faz jus as frias nos caos de :
Extino contratual:
Ferias vencidas CLT 146 - -
Ferias simples CLT 146;142 -
Ferias proporcional CLT 146, 147; sum. 171; 261; 328 TST razo de 1/12 avos por ms trabalhado sempre conta perodo de aviso prvio, para
contagem de um ms perodo superior a 14 dias (Sum. 171). Se a cessao for por morte os dependentes recebero o valor. Incid indo no caso de
frias proporcionais o valor do tero constitucional.
-
Culpa recproca CLT 484; 502 III Se o fim do contrato se deu por culpa recproca o valor do clculo gerado de acordo com o descrito acima ser
reduzido pela metade.
-
Prescrio CR art. 7 XXIX -- com a prescrio no ocorre nem a indenizao. Quinquenal - durante o emprego (5 anos) comea a contar no
termino do perodo concessivo. Aps o termino do contrato dois anos.
-
Abono Pecunirio
CLT 143 OJ 195 SDJ-I / TST - venda das frias, avisar o empregador no mximo at 15 dias antes do termino do perodo aquisitivo. abono
faculdade do empregado.
O perodo deste abono, j houve remunerao, no conta para deposito de FGTS.
Pgina 97 de Direito do Trabalho II
Definio Salrio e Diferena com Remunerao
Definio Salrio: a contraprestao do servio devida e paga diretamente pelo empregador ao empregado (no entra gorjeta que paga por
terceiro), em virtude da relao de emprego. Na CLT no existe definio e sim uma previso. Caput 457 - previso no definio.
Definio de Remunerao: Possui um conceito mais amplo. Abrange o salrio com todos os seus componentes e ainda as gorjetas (paga por
terceiro).
Remunerao = salario + gorjeta
No pode o empregador usar as gorjetas para chegar ao valor do salrio, a gorjeta alm.
A distino importante para clculo de alguns institutos:
FGTS
13 salrio
Frias
Previso legal: CR art. 7 IV ; VI
CLT 457 e seguintes
Salrio mnimo nacional, o que existem so os pisos salarias por cada categoria especial, definidos pelo Estado.
Diferena entre salrio e indenizao
Indenizao ocorre quando h perda ou direito de leso de um direito provocada de forma dolosa ou culposa pelo empregador ou preposto ou ainda
por desenvolver atividade de risco.
Classificao:
Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do trabalho, no deve ser estipulado por perodo superior a 1 (um) ms, salvo no
que concerne a comisses, percentagens e gratificaes.
sob enforque da aferio
a) unidade de tempo CLT 459; J 358 - todo ms horista, diarista, semanal, mensal. (art. 459 CLT) 1 - Quando o pagamento houver sido
estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til do ms subsequente ao vencido.
b) unidade de obra 485 g- atravs da produo a pessoa remunerada pelo que ela produzir. Ex: pessoa contratada para fazer gravatas, receber
pelas gravatas que produzir.
c) tarefa: CLT 142 pargrafo 2, 483 g, OJ 235 SDS-I/ TST - hoje pode-se chamar de meta, pouco utilizada no Brasil, um misto do trabalho por
unidade e do trabalho por tempo.
Salario: carter forfetrio - o empregado no participa do risco da empresa.
Quando o salrio fixo, pago todo ms, at o 5 dia til do ms subsequente.
Essencialidade - onerosidade do contrato de trabalho. 1)
Reciprocidade- algum atua como empregado e outro como empregador. 2)
Sucessividade- pago em relao a uma funo que se prolonga no tempo. 3)
Periodicidade e em intervalos curtos. 4)
Tendncia heternoma do salrio - fixado por lei ou sentena normativa.
Composio do Salrio
Importncia fixa em dinheiro
Utilidades
Comisses
Percentagens
Gratificaes ajustadas
Dirias superiores a 50% (sem prestao de contas)
Abonos
Prmios
Quando pagos habitualmente:
Horas extras
Adicional noturno
Insalubridade
Periculosidade
Transferncia
Regras de proteo:
a) periodicidade do pagamento: CLT 459 primeira regra
Salrio
tera-feira, 20 de agosto de 2013 12:05
Pgina 98 de Direito do Trabalho II
a) periodicidade do pagamento: CLT 459 primeira regra
CR art. 7, X
CP art. 168
D.L 368/68 (mora costumaz) quando o empregador atrasar o salrio do empregado em at 3 meses.
Se o empregador se apropriar do salrio ser repetio in debito, desde que seja doloso.
Lei 3207/57 art. 4 comisses- o mnimo resguardado mensalmente, o que for comisso pode ser pago em at trs meses.
sum. 91, 381 TST, OJ 159 SDI-I / TST
b) Prova do pagamento CLT 464 -
sum. 91 TST - trata do salrio compressivo - Necessrio que seja discriminado o salrio.
Proibio do salrio compressivo- no se pode pagar salrio total sem discriminao.
Pode haver pagamento proporcional aquele que faz jornada reduzida. OJ 358
c) inalterabilidade/ irredutibilidade - s pode ser alterado para mais, ou em conveno ou acordo coletivo.
CLT 468; CR art. & VI ; XVIIId) Impenhorabilidade CPC 649 IV; 734 - salvo alimentos.
d) pagamento em audincia CLT 467 - as parcelas incontrovertidas, deveram ser pagas na 1 audincia, caso contrrio sero pagas com multa de
50%. Exemplo, salario.
e) descontos: CLT, 462; 487 pargrafo nico; 578.
Lei 5.859/72 art. 2 - A
Lei 5.889/73 art. 9
Lei 5.725/ 71 (SFH) desconto habitao
Lei 10. 820/03 desconto dvida financeira
Sum. 342 TST ---> Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorizao prvia e por escrito do empregado, para ser integrado em planos de assistncia
odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de previdncia privada, ou de entidade cooperativa, cultural ou recreativo-associativa de seus trabalhadores, em seu benefcio e
de seus dependentes, no afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo se ficar demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que vicie o ato jurdico.
Desconto de salrio tem que ter previso legal ou convencional, no podendo ser acordo entre empregado e empregador, trinta por cento no
mnimo tem que ser preservado em dinheiro. No pode a pessoa fsica pedir desconto em folha de pagamento, j as instituies financeiras podem,
como por exemplo em emprstimos.
Desconto no salrio se no houver o cumprimento do aviso prvio
Empregado sindicalizado ou no - desconta-se a contribuio sindical em valores corresponde a 1 dia de servio, ocorre uma vez por ano.
Danificar algo dolosamente, culposamente e necessrio uma negociao previa para que haja o desconto.
Descontos previsto em lei contribuio previdenciria, sindical imposto de renda e ressarcimento em caso de dano (desde que acordado
anteriormente).
Para urbano desconto por moradia 25% do salrio contratual e no mximo 70% no total de descontos. -
Para o rural - desconto moradia 20% do salrio mnimo, se houver mais de um membro trabalhando divide a porcentagem de 20% pelo nmero
de membros que trabalham para o empregador rural dono do imvel e, 25% do salrio mnimo de alimentos, total de 45%, se a casa for
instrumento de trabalho (caseiro) no poder ser descontado.
-
Empregado domstico no pode ter desconto por habitao e alimentao, desde que morando na mesma casa, se o domstico morar em casa
que do empregador mas no na mesma casa que ele, poder haver desconto de at 25% para pagamento do aluguel deste imvel.
-
Descontos: Urbano e Rural
f)- falncia lei 11.101/05 art. 83,5 IV 151 mais que 150 mil -- vira crdito quirografrio. Crdito preferencial.
Meios de pagamento:
a) em espcie CLT 462 pargrafo nico - moeda nacional
Lei 7.064/ art. 5
Proibio do truc system- proibio de fazer com que o empregados utilize dos servios do empregadores.
b) em cheque / deposito bancrio receber em dia til horrio comercial
CLT 464 pargrafo nico
converso 95 OIT
Utilidades
CLT 458 pargrafo 3; 81, 82; pargrafo nico
Pagamentos apenas em utilidades, no pode. O salrio no poder ser pago exclusivamente em utilidades, devendo, pelo menos, 30% ser pago em
dinheiro, conforme previsto nos arts. 82, pargrafo nico, e 458, pargrafo 1, ambos da CLT.
lei 5.889/73 art. 9
lei 5.859/72 art 2 - A
sum 258 TST OJ 18 SDC
Pgina 99 de Direito do Trabalho II
sum 258 TST OJ 18 SDC
sum 367 TST
Salrio In Natura I.
Art, 458 da CLT que: Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais, a alimentao, habitao, vesturio
ou outras prestaes in natura que a empresa, por fora do contrato ou o costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser
permitido o pagamento com bebidas alcolicas ou drogas nocivas.
Salrio, portanto, a contraprestao paga diretamente pelo empregador, seja em dinheiro, seja em utilidades alimentao, habitao
etc.
O pargrafo 2 do art. 458 passou por nova redao, e no considera como salrio as seguintes parcelas:
vesturio, equipamentos e outros acessrios fornecidos aos empregados e utilizados no local de trabalho, para a prestao do servio;
educao, em estabelecimento de ensino prprio ou de terceiros, compreendendo os valores relativos matrcula, mensalidade, anuidade, livros e
material didtico;
transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno, em percurso servido ou no por transporte pblico;
assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, prestada diretamente ou mediante seguro-sade; seguro de vida e previdncia privada.
Caractersticas
Para configurao da utilidade como parte integrante do salrio, so levados em considerao dois requisitos:
1) habitualidade.
2) inexistncia expressa determinao legal, convencional.
3) Retributividade, teoria. -- Retributividade da utilidade pelo trabalho - mimo - acrscimo, neste caso pode ser uma casa, o aluguel de uma casa,
e o valor do aluguel tem reflexo sobre as frias, o FGTS.
Para o trabalho - instrumento de trabalho nem acrscimo e nem desconto
Critrios para diferenciar se faz parte do salrio ou no:
- se a utilidade fornecida como uma vantagem pela prestao dos servios, ter natureza salarial - ex.:automvel que o empregado tambm se
utiliza nos finais de semana, casa fornecida pela empresa etc.- pois representa uma vantagem concedida pelo trabalho executado e no apenas
para o trabalho;
- ao contrrio, se a utilidade for fornecida para a prestao de servios, estar descaracterizada a natureza salarial ex.: EPI, moradia cedida ao
caseiro ou zelador de edifcio para desempenho de suas funes etc.
Para o trabalho - no pode ser descontado
Pelo trabalho- agrado - entra na remunerao.
Alguns tipos de utilidade: II.
alimentao: lei 6.321/76 (PAT) -S no ter carater salarial se pela PAT; a)
O empregado tambm constru com o custo da alimentao:
Dec . 5/91 art. 2 - 20% custo da alimentao a custo do trabalhador, o restante pelo empregador.
A empresa precisa estar cadastrada PAT e estar nos moldes da lei, caso contrrio o valor referente a alimentao incide sobre o salrio.
Alm de cadastrada na PAT pode ser por conveno ou acordo coletivo por conveno salarial tambm aceito a alimentao sem alterar salario.
Do contrrio valerefeio fornecido por fora do contrato de trabalho tem carter salarial, integrando a remunerao do empregado para todos os
efeitos legais;
* alimentao de quem trabalha em plataforma petrleo, no pode haver desconto.
Empregado domstico - em regra no desconta, somente der uma refeio a mais. S pode descontar dele a moradia.
CLT 458 pargrafo 3
Cesta bsica - tem que ser por conveno coletiva, se no o caracteriza natureza salarial.
OJ 123 SD-I / 85 a cesta bsica fornecida habitual e gratuitamente ao empregado, em princpio, no tem natureza salarial, sobretudo quando a
determinao decorre de norma coletiva. Contudo, se a cesta bsica fornecida pelo empregador espontaneamente, independentemente de haver
determinao em norma coletiva, passar a ter natureza salarial;
b) Vale transporte. Lei 7.418/85 No tem carter salarial
Lei 7.619/97 ; dec 95.247 art. 4;
6% do salrio - base
CLT 458 pargrafo 2 III--> no considerado complemento de salrio.
* empregado que solicita o vale tem que demonstrar seu percurso. Vale para chegar e sair na empresa, no tem vale transporte para almoo. Uso
indevido do vale transporte - resulta em justa causa (por ser falta grave).
O empregado participa com 6% do seu salrio base, e o empregador o restante. Se os 6% forem mais alto que o valor da tarifa do nibus, desconta-se o
valor total da tarifa ou invs dos 6%.
Pgina 100 de Direito do Trabalho II
valor total da tarifa ou invs dos 6%.
No tem natureza salarial; no entra na contribuio do INSS; ser fornecido antecipadamente. Por decreto no pode ser em dinheiro, porem a lei nada
disse.
Seguros, assistncia medica, odontolgica CLT 458 pargrafo 2; IV, v, VI sum. 342 TST c)
4 - habitao CLT 458 pargrafo 3 --->
lei 5889/73 art.9
lei 5859/72 art. 2 A
--> valor da utilidade CLT 458 pargrafo 3; sum 258 TST
a habitao e a alimentao, fornecidas como salrio-utilidade, devero atender aos fins a que se destinam e no podero exceder,
respectivamente, a 25% e 20% do salrio contratual;
no entanto, em se tratando de empregado rural, os descontos da prestao in natura so calculados apenas sobre o salrio mnimo, at o limite de
20% para moradia e 25% para alimentao;
--> salario utilidade e suspenso do CT
Contrato interrompido = frias - como mantem o pagamento do salrio mantm da utilidade
Contrato suspenso - no mantm pois no existe salrio.
Formas especiais de salrio (parcelas tipificadas)
Parcelas salariais tipificadas (formas especiais):
Unidade de tempo recebimento mensal, pode ser semanalista por exemplo, porm no pode demorar mais que um ms para receber.
Comisses: CLT 457 pargrafo 1; 142 pargrafo 1 ; 466 I.
Lei 3.207/57 art. 7, 3, 6,
Sum 27, 93, 340 TST
comisses: CLT 457 pargrafo 1, 142 pargrafo 3; 466; 459
Lei 3.207/57 arts. 4, 7
Sum 27, 340 TST; OJ 397 SD / TST
Modalidade de salrio varivel constitudo, em regra, de um percentual sobre o valor do resultado da atividade executada.
Diferente das percentagens que menos ampla.
So pagas por unidade de obra ou servio.
Se o empregado for remunerado exclusivamente base de comisso, ter direito a uma retirada mensal que no seja inferior ao salrio (CF, art. 7,
inciso VII).
O pagamento das comisses deve ser mensal, embora a lei permita que as partes fixem prazos maiores ou menores, conforme sua convenincia. De toda a
forma, o prazo no pode exceder 3 meses, contados da aceitao do negcio.
O vendedor tem direito comisso sobre as vendas que realizar, ou sobre as vendas que forem feitas diretamente pela empresa (ou por preposto desta),
em zona cuja exclusividade lhe haja sido atribuda. E mesmo que no lhe tenha sido reservada a exclusividade da zona, se ficar demonstrado que seu
trabalho foi preponderante para a realizao do negcio, a comisso dever ser paga.
O salrio fixo com comisso - salrio mensal e a comisso at 3 meses.
Recebe s por comisso - recebe valor que no pode ser menor que o salrio mnimo as comisses pode recebe em at 3 meses.
- comisso pagamento - preo da tarifa ou unidade, j tem o preo da tarifa que a unidade.
Se o comprador no pagar a compra no poder o empregado responder por isso, a no ser que seja por dolo do empregado. O risco do negcio do
empregador. Se provado a insolvncia do empregador, pode retirar o pagamento de comisso do empregado.
percentagens CLT 547 pargrafo 1 II.
Percentagem - pagamento: no tem preo da unidade mas tem o preo do percentual global (por exemplo 10% das vendas)
Tanto comisso como percentagem - no atingir o valor salrio mnimo, receber o salrio mnimo.
As comisses se referem a um valor determinado, como R$ 10,00 por unidade vendida, e as percentagens indicam um porcentual sobre as vendas, no
tendo um valor determinado em numerrio

gratificaes CLT 457 pargrafo 1; 224 pargrafo 1, pargrafo nico III.


Lei 4.090/62; lei 4749/65
Sum 152; 202; 203; 225; 226; 247; 253, 372 STF
Se a Gratificao repete, ela se torna parte integrante do salrio.
O 13 uma gratificao imposta (chamada de gratificao natalina), no recebe 13 por falta grave.
Pode o adiantamento ser pago de fevereiro a novembro, no precisando ser pago para todos os empregados na mesma data.
Pgina 101 de Direito do Trabalho II
Pode o adiantamento ser pago de fevereiro a novembro, no precisando ser pago para todos os empregados na mesma data.
Sum 20, 459 STF
a CLT considera de natureza salarial as gratificaes pactuadas, ajustadas (art. 457, 1), mas a JURISPRUDNCIA afirma que havendo
REITERAO no pagamento, as gratificaes sero consideradas salariais, ainda que no constante de ajuste expresso.
Se o pagamento for habitual integram o salrio do empregado, sendo computadas para o clculo das frias, da indenizao, do FGTS, dos recolhimentos
ao INSS etc.
GRATIFICAES AJUSTADAS integram o salrio
GRATIFICAES NO AJUSTADAS no integram o salrio
GRATIFICAES HABITUAIS integram o salrio (ajuste tcito)
devida em relao maior responsabilidade que atribuda ao empregado no desempenho de sua funo
Normalmente ocorre em relao aos empregados que ocupam cargos de confiana
2 do art. 224 da CLT
Estabelece que bancrio que desempenha funo de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes tm direito a pelo menos 1/3 a mais de seu
salrio a ttulo de gratificao
Par. nico do art. 62 da CLT
Estabelece que no so abrangidos pelo captulo da jornada de trabalho os gerentes ou as pessoas que exeram cargos de gesto quando o salrio do
cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40%.
Dirias para viagem (viatico): CLT 457 pargrafo 1 e 2 IV.
Dirias x despesas para viagem
Sum 101, 318 TST
in 8/91 snt proc. administrativo 50 sit.
1 regra :DE REGRA tm carter indenizatrio, no integrando o salrio
2 regra: Integram o salrio, pelo seu valor total (50% e excesso), e para efeitos indenizatrios quando as dirias de viagem excederem 50% do
salrio do empregado.
3 regra: Quando sujeitas prestao de contas nesse caso, mesmo se o total dos gastos efetivamente incorridos exceder 50% do salrio, no sero
consideradas de natureza salarial.
Diria de que no pode extrapolar 50% a diria que o empregador no tem que prestar contas.
Se o empregado recebe diria e tem que prestar contas no tem o percentual para que entre no salrio, pois entra como carter restituio de despesas
para diria. Quando presta contas no entra no salrio ainda que exceda 50%.
Abonos
CLT 457 pargrafo 1
OJ 346 SDS I / TST
Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as COMISSES, PERCENTAGENS, GRATIFICAES AJUSTADAS, DIRIAS
PARA VIAGENS E ABONOS pagos pelo empregador
Consiste num adiantamento em dinheiro, numa antecipao salarial ou num valor a mais que concedido ao empregado.
Abono pecunirio CLT 143 a 145 - venda das frias a)
Abono (real abono) - adiantamento de salrio e por isso tem natureza salarial, esse o empregador paga para todos os empregados. b)
Abono constitucional - um tero de frias, no chamado de abono, no existe esse termo de abono constitucional acrscimo de um tero das
frias.
c)
Adicionais
Acrscimo salarial decorrente da prestao de servios do empregado em condies mais gravosas. Adicionais no so perptuos, enquanto durar o
trabalho com agente insalubre. tutelado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego que edita portarias para determinar quais os agentes qumicos, fsicos
ou biolgicos que necessitam de adicionais.
I - insalubridade CLT 189; 192 qual o agente, risco e tempo de exposio que o trabalhador poder ficar exposto.
CR 7 XXIII
Portaria 3.214/78 NR15
Ao empregado que presta servios em atividades insalubres. Se o IPI cancelar o efeito da periculosidade o trabalhador no recebe adicionais, se o IPI
no cancelar apenas amenizar o empregado recebe. O grau de insalubridade medido em mnimo, mdio e mximo.
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no cancelar apenas amenizar o empregado recebe. O grau de insalubridade medido em mnimo, mdio e mximo.
No precisa ficar o tempo todo com o agente, se for em intervalos de tempo pode ocorrer. S no receber se o contato for eventual.
A CLT dispem que os adicionais incidem sobre o salrio mnimo, em porcentagens 10%, 20% ou 40% dependendo do risco.
Pode trabalhar com agentes nocivos- a portaria fala que no acumula receber pelo maior agente. A CLT 193 - poder optar pela insalubridade e
periculosidade, dizendo que no se cumulam. Porem a conveno 155 da OIT foi ratificada, dispem que o trabalhador receber quantos adicionais pelos
quais trabalhar exposto.
* Cumulao de adicionais - insalubridade : portaria 3.214/ 78
Converso 155 OIT art. 11, 6
Sumula vinculante n. 4 STF - o CLT coloca que ser sobre o salrio mnimo, ai a sumula vinculante diz que no pode utilizado salrio mnimo. Logo depois, o
TST cancelou 17 e alterou a 228, falando que seria sobre o salrio real, a indstria impetrou uma reclamao falando que no poderia alterar pelo que diz
no final da sumula. A sumula foi ento suspensa. Como no foi regulamentado via lei, e o supremo no disse como seria, ser utilizado o que diz a CLT
sobre o salrio mnimo.
(Declarao de inconstitucionalidade sem pronuncia de nulidade,
TST cancelou sum. sum. 228 TST
Sum 47; 139; 289 TST
OJ n. 4 SDS-I; 173 SDJ0 J / tst
II - Periculosidade: CR art. 7 XXIIICLT 193 e seguintes
Portaria 3214/ 78 NR 16
Dec. 93. 412/ 86 ( energia eltrica)
Concedidos aos empregados que prestem servios em contato permanente (dirio) com explosivos ou inflamveis em condies de risco acentuado, bem
assim aos eletricistas. Pressupe a enumerao das atividades perigosas pelo Ministrio do Trabalho.
No tem fracionamento e nem percentual de acordo com perigo, o adicional sobre o salrio contratual sob 30%.
OJ 35; 347 SDI-I TST
Lei 7.394/85 art. 16 (radiologia)
* Cumulativamente CLT 193 pargrafo 2:
Conveno 155 OIT art. 11 b
sum, 39, 132, 191, 361, 364 TST
III- horas extras ( suplementares) CF art.7 XVI
CLT 58, 59, 142 pargrafo 5
Sum, 45, 63, 172,226, 264, 291, 340, 347, 354, 132 I TST
devido pelo trabalho extraordinrio razo de pelo menos 50% sobre a hora normal.
Horas extras incide sobre a remunerao com os valores referentes a periculosidade e insalubridade. 132 sum
IV- Adicional CF 7 XXIII- atividade penosa - no tem definio legal. Para doutrina uma atividade o empregado sobre maior desgaste. Quanto mais
repetitivo mais desgastante , geralmente encontra-se em conveno coletiva.
V- Adicional noturno
20% para o trabalhador urbano
25% para o trabalhador rural lavoura e rural-pecuria e para os advogados
Parcelas no salariais:
I- ajuda de custo: CLT 457 pargrafo 2; 470
Lei 8.212/91 art. 28 pargrafo 9; g
II - P.L.R CR art. 7 XI; 218 pargrafo 4 -participao nos lucros e resultados.
lei 11.101/00 ; lei 12. 832 / 2013
lucro- diferena do ativo e passivo.
Resultado pode ser lucro ou despesa. Porm o empregado no participa do prejuzo. Neste caso entende como resultado o alcano d metas, mesmo que
no tenha lucro.
Poder no mximo duas vezes ao ano com intervalo mnimo de 3 meses.
A participao nos lucros e faculdade da empresa feita por conveno coletiva.
-- Parcelas salariais no tipificadas- originado atravs de clausula.
III - prmio (salario- condio)
A empresa que trabalha com habitualidade, no d aos seus empregados direito adquirido, sempre existe a clausula geradora.
Sum. 209
IV- Gueltas - retribuio atravs de nmero de vendas. (ex. medico que prescreve um determinado remdio). Dado pelo fornecer por exemplo.
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IV- Gueltas - retribuio atravs de nmero de vendas. (ex. medico que prescreve um determinado remdio). Dado pelo fornecer por exemplo.
Tratamento igual ao da gorjeta.
V- gorjetas: CLT 457 pargrafo 3; 29 pargrafo 1 - Parcelas dadas por um terceiro sem relao ao emprego. No so salariais, mas fazem parte da
remunerao.
lei 4.090/62 art. 1 pargrafo 13 salrio e em ferias
lei 8036/90 art. 15 FGTS integra gorjeta
sum. 354 TST-
gorjeta prpria- dada ao diretamente ao empregado.
gorjeta impropria - coloca nas notas do restaurante. Na carteira de trabalho o empregador tem que colocar na carteira de trabalho a mdia das
gorjetas.
Salrio/denominao
I salrio mnimo art. 7 IV , - previsto em lei ordinria, com jornada reduzida pode o salario minimo ser menor que o minimo.
CLT 76 seguintes
II Salario profissional - delimitado por lei em profisses especiais. Varia de profisso
III Salario convencional (categoria) - disposto em negociao coletiva com o sindicato.
IV piso salarial CR art. &- V L.C 103/))- a CF prev que quando no existe nenhum salrio profissional e convencional, pode os estado e o DF poder
legislar e colocar o piso salarial para determinada categoria.
V- salario normativo: disposto em sentena normativa.
VI - salrio bsico (base) - salario contratual
VII- salario famlia lei 8.213/91 art. 68
Dec 3. 048/99 art. 81,91
Sum. 344 TST
VIII salario maternidade ajuda de custa no integra o salrio.
A expresso salrio nesses 2 ltimos casos ( benefcios previdencirios) no deveria chamar salario pois no pago pelo empregador.
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I Definio -- direito do empregado de no ser discriminado. Analisa-se o cargo efetivo, no aquele que est na carteira.
II Sujeitos (aquele em quem se compara) equiparado; espelho; paradigma
(Aquele que compara) Equiparando, epiteto
De um lado o espelho (o exemplo) e voc o equiparando. So chamados de paragonados.
Tem que dizer a qual pessoa se compara, e mesmo trabalho intelectual pode haver a equiparao. J trabalho artstico no cabe equiparao.

III- Direito positivo CF art. 5, 7 XXX; XXXII CLT 461
IV Requisitos:( se no tiver todos os requisitos no vale)
-tipificados CLT 461
-mesmo empregador (identidade de empregador)
- mesma localidade sum 6 X TRS
- trabalho de igual valor 46 pargrafo 1
Identidade quantitativa
Identidade qualitativa
mesmo empregador
mesma localidade
se o trabalho prestado ao mesmo grupo econmico, este considerado como mesmo empregador
mesma funo
h que ser entendida como mesmo Municpio, mesma cidade, e no, necessariamente, mesmo estabelecimento
inexistncia de quadro organizado em carreira
h irrelevncia ao nome da funo atribuda pelo empregador, sendo importante as atividades exercidas
trabalho de igual valor
trabalho de igual valor aquele que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica, por pessoas cuja diferena de tempo de
servio no seja superior a 2 anos (art. 461 da CLT)
simultaneidade na prestao de servios
a existncia impede a decretao judicial da equiparao salarial, podendo pleitear judicialmente a reclassificao no quadro quando do desrespeito aos
critrios da promoo por antiguidade (a promoo por merecimento no poder ser questionada no Judicirio).
mister que haja simultaneidade na prestao de servios entre equiparando e paradigma
as pessoas devem ter trabalhado juntas em alguma oportunidade
Enunciado 22 desnecessrio que ao tempo da reclamao sobre equiparao, reclamante e paradigma estejam a servio do
estabelecimento, desde que o pedido se relacione com situao pretrita.
Inexistindo a simultaneidade, mas sim Sucessividade, ou seja, o empregado vem a suceder outra pessoa que deixou a empresa, no o caso de equiparao
salarial.
No precisa trabalhar no mesmo turno, nem no mesmo local de trabalho desde que seja o mesmo empregador na mesma localidade (mesmo municpio o
regio metropolitana).
V- identidade funcional CLT 461 sum 6 II
Diferena de tempo e servio no superior a 2 anos -- se o espelho j estiver na funo a mais de dois anos (no exerccio daquela funo) no cabe
equiparao.
Sum 6 II TST; 159; sum 202 STF
VI inexistncia de quadro de carreira
CLT 461 pargrafo 2 e 3 sum. 19, 127 TST
Quadro em carreira- dever ser homologado pelo ministrio de trabalho, se sentir prejudicado pede o reenquadramento no plano de carreira. No se fala
nesse caso em equiparao.
VII Requisitos no tipificados:
a) Simultaneidade na prestao do servio: sum 6 III; IV; 159 TST trabalhar na mesma funo em simultneo.
b) Concorrncia dos requisitos tipificados no pode faltar nenhum.
VIII impedimento a equiparo salarial:
1- quadro de carreira CLT 461 pargrafo 2 sum 127 TST
2- empregado readaptado em nova funo CLT 46 pargrafo 4 no serve de paradigma para a equiparao.
3- regime jurdico diversos
IX salario substituio CLT 461 sum. 159 TST
Se houver substituio quando cessar a substituio no recebe mais o valor.
X equiparao - pode equiparar na deciso judicial de outro que seja seu espelho. CLT 460
XI A equivalncia salarial (art. 460 da CLT)
Equiparao Salarial
tera-feira, 10 de setembro de 2013 08:39
Pgina 105 de Direito do Trabalho II
XI A equivalncia salarial (art. 460 da CLT)
no caso de equiparao salarial (art. 461 da CLT)
A equivalncia forma de arbitrar o salrio do empregado, se no h prova do seu valor ou se este no for estipulado
a)que no haja estipulao de salrio quando do incio da contratao
b)que no exista prova sobre a importncia ajustada.
Requisitos:
Pgina 106 de Direito do Trabalho II
I Direito internacional: Conveno 3; 4; 41; 111; 127; 171; 183 OIT
II Princpios especficos regras axiolgicas
a) no discriminao CLT 373-A; Lei 9.029/95 -- no fala somente da mulher, mas todo tipo, no poderia estar no capito do trabalho da mulher.
b) isonomia de tratamento CR art. 5. I
c) proteo a maternidade CR, art. 205 II conv 183 OIT --
d) proteo ao mercado de trabalho CR art. 7 XX; 390 E Fica desde o momento da gravidez at cinco meses aps o parto, contando a licena dentro
desse prazo, com estabilidade no trabalho. Ganha estabilidade no aviso prvio, se descobrir que est grvida neste perodo ela ganha estabilidade.
Pela teoria objetiva estar gravida no necessrio notificar o empregador.
III Direito positivo A- Proteica a maternidade
1- licena gestante: CR art. 7 XVIII Licena 6 meses a empresa tem que ter cadastro na empresa cidad, tendo deduo do imposto de renda. A
mulher tem que querer. A licena para me adotiva licena gestante era de acordo com a idade da criana para se determinar o prazo (atualmente
houve a mudana); a me que gera, prazo 120 dias. A licena pode ser tirada duas semanas antes do parto. Poder tirar 28 antes de nascer, a partir
desse dia ter 120 dias corridos, podendo prorrogar at duas semanas depois dos 120 dias.
Lei 8. 213/91art. 71
CLT 392 -A
Dec 3.048/99 art. 98
lei 11.770/08 dec 7. 052/09
2-mudanca de funo CLT 392 pargrafo 4
Mulher gravida pode mudar de funo s se a funo em que ela esteja seja prejudicial a gravidez. Se for atividade perigosa a gravidez ela ficar sem
trabalhar se no houver funo para troca, e continuar recebendo salrio nesta hiptese.
3- descansos especiais CLT 396 O descanso para amamentao ser valido se houver creche na empresa, sendo dois descansos de 30 min cada.
4- consultas CLT 392 pargrafo 4 II No mnimo 6 consultas na gravidez.
O parto antecipado aquele que ocorre depois dos 6 meses e antes dos 9 meses. Para a previdncia no h diferena entre o parto no tempo ou
antecipado (23 semanas), ela continuar com a estabilidade. Ainda que haja morte do filho existe a licena pois ela trata no somente do filho, mas da
recuperao da me.
Para o aborto no h definio, porm concedida pela Previdncia Social uma licena de dois meses.
Direito positivo:
A- proteo a maternidade
5- estabilidade a gestante ADCT, art 10, II, b
5.1 Confirmao da gravidez sum 244 TST
5.2 estabilidade C.T a prazo sum244
5.3 Estabilidade no curso do aviso prvio: Lei 12. 812 art. 391
5.4 parto antecipado dec. 3.048/99 art. 93 pargrafo 4
5.5 aborto Dec. 3.048/99 art. 93 pargrafo 2
CLT 131 incio II; 395
B- proibio de discriminao
Lei 9,029/95
CLT 373- A
C- acesso da mulher no mercado de trabalho;
lei 9.799/99
CLT 373 - A; 390- B; E
D- lei 11. 340/06 art. 9 pargrafo segundo
Direito da Mulher
tera-feira, 24 de setembro de 2013 08:40
Pgina 107 de Direito do Trabalho II
I OIT conveno 5, 7 10 15 33 83 96 112 123 124 132 142 182
II norma protetiva no brasil -- proibido trabalho da criana e protegido o trabalho do adolescente. A Frana primeiro pais a proibir trabalho
das criana.
Menor empregado 16 aos 18
Menor trabalhador para CF 16 (dezesseis) a 18 (dezoito) anos de idade.
A- CR art. 227; 6, 7, XXX; XXXIII - Proteo criana e do adolescente. Proibio do trabalho perigoso - e de qualquer trabalho para menores
de 16 anos, exceto na condio de aprendiz.
B- ECA (lei 8.069) art. 2; 67 II, 68
C- CLT
C.I Adolescente emprego CLT 402 e seguintes Adolescente - no pode trabalhar em locais - prejudiciais sade dec. 6. 481/08 fala dos
trabalhos proibidos. Ex. oficie boy - riscos de acidente.
1.1 Proibio CLT 404 a 410 dec. 6.481/08 (lista tip). Estagio idade necessria 16 anos
Art. 404 - pargrafo 2 -taxativamente revogado por conta do dec. 6.481 (lista).
O juiz poder autorizar trabalho voltado para artes (cinema), Pois no considerado trabalho e sim arte.
1.2 proteo a escolaridade CLT 134 pargrafo 2, 136 pargrafo 2; 427 Frias - coincidncia com as frias escolares, no pode ser fracionada
(para idoso tambm no).
Lei 9.394/96 art. 21,22, 32
1.3 durao do trabalho CLT 411 e 414 - entre uma jornada e outra 11 horas de descanso. Perodo de lanche igual. Pode ter mais de um emprego,
desde que a somatria no seja maior que 8 horas.
Horas extra- pode se for compensao e caso de fora maior.
1.4 prescrio CLT 440 Contra menor no ocorre prescrio para direito do trabalho.
1.5 resciso contratual CLT 439 Nos atos de trabalho o adolescente tem capacidade, menos quanto a resciso de contrato em que necessita
estar assistido.
Lei 10. 803/03 CP art. 149 Lei 10.803 -- trabalho escravido.
C.2 Adolescente aprendiz: CR art. 7 XXXIII Aprendiz - dos 14 at os 24 - prazo mximo de 2 anos. Exceto deficiente em que no h prazo e
nem idade.
CLT 428 e seguintes
Lei 8. 036/90 art. 15 pargrafo 7
L.C 123/06 art. 51 inciso III
d) Estagirio lei 11. 788/08
e) Lei 12. 852 (estatuto da juventude) art. 14/15 e 16
f) aspectos processuais CLT 393
Trabalho Adolescente
tera-feira, 24 de setembro de 2013 10:13
Pgina 108 de Direito do Trabalho II
Evoluo: lei 2. 924/ 15
Lei 4. 682/23 (3loy chaves)
CR/37 art 137 f
CLT, 492 e seguintes
CR/ 67 e E.C n.1/69
CR/88 art. 7 J
Em 88 tinha que tem 10 anos para estabilidade.
A CF88 caa a estabilidade e troca pelo FGTS.
O que temos hoje estabilidade provisria em alguns casos especficos.
II Conceito
III Caracterstica
1) Normatividade atravs de fonte do direito ex. conveno coletiva.
2) Excepcionalidade a regra e exceo
3) Motivao - necessrio um muito pelo perodo de tempo estvel
4) Provisoriedade ou transitria
IV Classificao
A- estabilidade provisoria de origem constitucional
1- dirigente sindical: imunidade sindical - nmero mximo 7 membros, tem a partir da eleio e at um ano aps o fim do mandato.
perde a estabilidade por falta grave e pedido de demisso.
sum 197 STF 197, sum. 379 TST, 369 I e III TST
2- Representante da CIPA: CR art. 10,II a ADCT
CLT 163 e seguintes
Sum 339 TST sum 676 STF
no so todos que tem estabilidade, somente aqueles que so eleitos pelos outros membros.
3- Gestante CR art. 10 II
Lei 5.859/72
Sum 244 TST
B- estabilidade provisria de origem legal
1- domestica: lei 11.234/06 (art. 4 - A , lei 5.859/72)-- domestica gestante alcanou a estabilidade quando gestante.
2- acrscimo do trabalho: lei 8.213/91 tempo mnimo de 12 meses
sum 378 TST
3- Representante de rgo colegiado
3.1 conselho curador do FGTS: lei 8.036/91 art. 3 pargrafo 9 desde o mandato at um ano aps o fim dele.
3.2 CNPS Lei 8.213/91 igual anterior
4- empregado de soc. economia mista e de empresas publica durante perodo eleitoral: lei 8.713 / 93 art. 81
OJ 51 SD5-I/ TST
3 meses antes e 3 depois
5- Representante do empregados membros de CCP 625-B pargrafo 1 CLT=
6- Por ato de discriminao lei 9029/95 art. 1
sum 443 TST
Extino da estabilidade
- cessao da causa objetiva
-falta grave do trabalhador
- pedido de demisso - s quando houver representante do sindicato ou do Ministrio do Trabalho.
- resciso indireta
Estabilidade
domingo, 29 de setembro de 2013 22:23
Pgina 109 de Direito do Trabalho II
- resciso indireta
- extino da empresa sum. 369 IV TST
Evoluo: lei 2. 924/ 15
Lei 4. 682/23 (3loy chaves)
CR/37 art. 137 f
CLT, 492 e seguintes
CR/ 67 e E.C n.1/69
CR/88 art. 7 J
II Conceito
III Caracterstica
1) Normatividade atravs de fonte do direito Ex. conveno coletiva.
2) Excepcionalidade a regra e exceo
3) Motivao - necessrio um muito pelo perodo de tempo estvel
4) Provisoriedade ou transitria
IV Classificao
A- estabilidade provisria de origem constitucional
1- dirigente sindical: imunidade sindical - nmero mximo 7 membros, tem a parir da eleio e at um ano aps o fim do mandato.
Perde a estabilidade por falta grave e pedido de demisso.
Sum. 197 STF 197, sum. 379 TST, 369 I e III TST
2- Representante da CIPA: CR art. 10, II a ADCT
CLT 163 e seguintes
Sum 339 TST sum 676 STF
No so todos que tem estabilidade, somente aqueles que so eleitos pelos outros membros.
3- Gestante CR art. 10 II
Lei 5.859/72
Sum 244 TST
Pgina 110 de Direito do Trabalho II
Evoluo: antes poderia escolher entre a estabilidade ou o FGTS.
lei 5.107/66
CR/67 art. 165 XIII
EC n 1/69 art. 165 XIII
Lei 5.958/73
Lei 6.919/81 (direitos nao empregados)
Lei 7.839/89
CR/88 art. 7 III
Lei 8.036/90
LC 110/01
EC 72/ 2013
II Conceito sum. 98 TST- parcelas pecunirias mensais que o empregador deposita em conta vinculada do empregado que poder ser recebido em
situaes especificas (8 % dos empregados ou em 2% dos aprendizes).
III Natureza jurdica- para o empregado um direito trabalhista constitucional, para o empregador um dever do empregador.
IV contribuintes: lei 8.036/90 art. 15 - todos os tomadores de servio.
V Beneficirios lei 8036/0 art. 15 16 e 25 -- todos os empregados
EC 72/2013 sum. 63 305 TST
VI Depsitos lei 8036 art 15 22
DEc 99.684/90 art 30, 47, 51, 52
Por exceo um diretor que no seja empregado poder estar inserido no regime de FGTS
.
Pagamento at o dia sete de cada ms. Alm disso, observar que quando o empregado demitido sem justa causa faz jus ao aviso e esse perodo
conta para FGTS com multa.
Contrato temporrio- acaba o contrato pode sacar o FGTS, assim tambm com o contrato de experincia.
No prazo de aviso prvio ainda que o empregado no cumpra por ordem do empregador (seja dispensado) incidir o FGTS.
Saques:
Contrato a termo ou temporrio termina (seja qual for o contrato a prazo) sem multa de 40%.
Despedido sem justo motivo com multa de 40%
Despedida indireta (falta grave do empregador) - com multa de 40%
Extino da empresa, ou falncia - saca com multa de 40%
Com a multa reduzida pela metade
Culpa recproca - falta grave do empregado e do empregador.
Forca maior - empresa destruda por forca da natureza por exemplo.
Aposentadoria
Morte do empregado.
FGTS
VII saques lei 8.036/90 art 20
VIII prescrio: sum. 362 TST - ter direito aos ltimos 5 anos, conta da entrada na justia, tem o prazo de 2 aps do termino de contrato de
trabalho podendo pedir os ltimos 30 anos.
IX competncia lei 8.036/ 90 art. 26
FGTS
domingo, 20 de outubro de 2013 19:24
Pgina 111 de Direito do Trabalho II
(primeiro falando sob o contrato que no chegou a um ano)
I definio instituto que s ocorre na resciso sem justo motivo, ou quando o empregador comete uma falta grave.
Para a sada do emprego a parte dever comunicar em no mnimo 30 dias. O tempo mnimo do aviso prvio ser de 30 dias.
A regra - acontecer no contrato sem prazo.
Nos casos de contrato a prazo antes de terminado o tempo estipulado no contrato, recebera a indenizao e no o aviso prvio, a menos que haja clausula que estipule o
contrrio no contrato.
Trinta dias de prazo ainda que o contrato seja de poucos dias de trabalho. Ex. 5 dias de contrato, mandado embora, 30 dias de aviso prvio.
II previso legal CR art. 7 XXI
CLT 487 e 491
lei 5.889/73 para o trabalhador rural.
lei 12. 806/ 11
O empregado no pode renunciar ao aviso prvio.
Escolhe o empregado se ter uma jornada de 2 horas a menos ou 7 dias a menos de trabalho, isso no caso do empregador colocar fim ao contrato.
O trabalhador rural ter um dia de folga na semana para procurar emprego.
Se o empregado arrumar emprego poder renunciar ao aviso prvio.
III natureza jurdica tem que possuir os trs requisitos:
1- comunicao
2- prazo
3- pagamento
IV irrenunciabilidade sum 276 TST pelo empregado. O empregador pode escolher indenizar. e o empregador tem direito a descontar o perodo do aviso prvio do
empregado.
V cabimento
a) CT sem prazo art. 487 --- excees CLT 481 Sum 163 TST clausula assecuratria.
b) resciso sem justa causa sum 44 TST
c) falncia CLT art. 2
d) despedida indireta CLT 487 pargrafo 4
e) forca maior sum. 14 TST
Culpa recproca ser pago metade.
VI forma bom que seja escrita, porm pode ser verbal tambm.
VII durao CR art. 7 XXI mnimo de 30 dias mximo de 90
CLT 477 pargrafo 8 at 10 dias contado da demisso, quando houver indenizao ou dispensa.
Sum. 380 TST no conta do primeiro dia e conta o ltimo.
VII efeitos
a) integrao no servio CLT 487 para 1; sum. 182, 305, 348 TST
OJ 82,83, 367 SD-J / TST
b) reduo jornada CLT 488 lei 5.889/73
Reconsiderao CLT 489 pargrafo nico empregado pede as contas e est cumprindo aviso, pode pedir a reconsiderao, se o empregador reconsiderar o contrato
continuar normalmente.
(falando sob o contrato que chegou a um ano)
Pegar matria.
Aviso Prvio
segunda-feira, 28 de outubro de 2013 15:01
Pgina 112 de Direito do Trabalho II
I denominao -- terminao, fim do contrato, resciso do contrato, extino --- especficos - resilio ( fim sem que as partes tenham dado motivo)
resoluo ( fim do contrato de trabalho com falta grave, ou pelo empregador ou pelo empregado); dissoluo (qualquer tipo).
II definio
III formas
A- Extino no CT por deciso do empregador
I - dispensa arbitraria com ou sem justa causa despedida sem fundamento; em tese arbitraria e diferente de justa causa; arbitraria no se funda em
motivo tcnico (elencados pelo artigo) e a justa causa e que no se funda por motivo sem justa causa. No existe lei que diferencie uma outra.
Hoje os efeitos entre elas soa iguais.
CR. art. 7, I, ADCT , art. 10 inciso I
CLT 165
Conv. 158 OIT ratificou e depois denunciou.
1.1 Efeito
Aviso prvio: CLT 487 e seguintes
Lei 12.506/11
13 salrio: Lei 4.090/62 art. 3 com justa causa no recebe 13. Sem justa causa recebe o 13 proporcional.
Ferias CLT 146 tem direito a todos as frias na extino do trabalho.
FGTS + multa: lei 8036 art. 18 pargrafo 20 inciso I
LC 110/01 at. 1
O empregado despedido sem justo motivo saca FGTS e a multa;
Seguro desemprego: no e todo empregado que recebe seguro desemprego quando e despedido sem justo motivo - ter pelo menos 6 meses nos ltimos 2
anos e o desemprego tem que ser involuntrio e no pode ter outra renda;
Recebe patamares - recebendo pelo tempo de servio, tempo carteira o salrio, e ainda variar entre o tempo que recebera 3 e 5 parcelas, observando o
teto, mnimo salario mnimo.
Lei 7998/90 art. 3.
Lei 12.513/11 art. 18
Decreto 7.721/12; decreto 8 118/13 o empregado que utilizou 2 vezes o seguro desemprego em dez anos ter que fazer curso para ter direito aos seguro
desemprego.
1.1.1 Assistncia CLT 477 pargrafo 1 pelo Ministrio pblico ou sindicato para homologao da resciso.
1.2 Despedida antecipada e sem justa causa do CT a termo CLT 479
Dec. 99684/90 art. 14 (FGTS + 13 salrio e frias proporcionais).
Extino do Contrato de Trabalho
III - Formas:
Deciso do empregador
2- Resciso por justa causa - taxativa (null a pesta caus sine lege) o empregador tem que provar que houve incidncia de alguns dos tipos trazidos no rol taxativo.
No define a justa causa, somente prev.
Ato doloso ou culposamente grave, cometido pelo empregado.
2.1 Pressupostos 2.1 atualidade (imediao) - assim que o empregador tome conhecimento do ato, necessria atitude de despedir por justa causa. Atualidade do
conhecimento. Sob pena do perdo tcito.
2.2 Proporcionalidade entre a pena e o acontecido.
2.3 Nexo de causalidade ligao entre a pena e o ato ocorrido.
2.2 Previso Legal CLT 158, p. nico 433 II 482
2.3 feitos CLT 29 pargrafo 4, 146
Lei 4.090 art. 3 Dec. 57.155/65 art. 7
Sum. 73, 171 TST converso 132 OIT
Extino por deciso do empregado.
I pedido de demisso:
1.1 Efeitos:
Direito ferias vencidas e saldo salrio.
Embriaguez no servio- uma nica vez j suficiente
Embriaguez habitual - poder refletir no trabalho, a jurisprudncia dominante considera como doena e no enseja justa causa, alguns jurisprudncias entendem como
justa causa.
Sum. 32 TST - aps 30 dias = abandono de empregado.'
Extino do contrato
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 18:16
Pgina 113 de Direito do Trabalho II
Sum. 32 TST - aps 30 dias = abandono de empregado.'
Pressupostos abandono
Faltar 30 dias sucessivos
Animus de abandonar o emprego.
Pgina 114 de Direito do Trabalho II
Histrico - Brasil
Fases- Cdigo Comercial- Republica
Dec. 917/1890
Dec. Lei7661/1945
Lei 11.101/05
Falncia e Recuperao Judicial
O direito empresarial distingue dois institutos: funo social da empresa que constitui dever reconhecido constitucionalmente de agregar valores
sociais ao exerccio da atividade empresarial (gerao de emprego, carga tributria, inovao tecnolgica, fomento da economia) e responsabilidade
social da empresa constitui opo do empresrio em exercer determinada atividade tpica do Estado para fomento da comunidade em que a empresa
se insere. E disso que surge a necessidade de preservao da empresa.
Princpio geral da solvabilidade (interpretado atravs dos art. 391 c/c 91 CC) constitui princpio que denota a qualidade patrimonial de
adimplemento voluntrio ou forcado das obrigaes.
Solvncia - ativo maior que passivo.
Devedor insolvente- pessoa fsica.
Falido empresrio insolvente.
Insolvncia civil diz respeito a insolvabilidade do devedor pessoa natural que no exerce atividade empresarial. Exemplo mdico.
Falncia- diz respeito ao reconhecimento jurdico da pessoa fsica ou jurdica que exerce atividade empresarial.
Fases direito empresarial
Cdigo comercial (cdigo napolenico) - poca da Repblica.
Decreto 917/ 1890 lei Carlos de Carvalho. Previa a moratria (prazo de at um ano para pagamento integral de todos os credores, com natureza
jurdica de acordo extrajudicial), s podia o devedor discutir dilao de prazo. Constitua legislao que regulamentava a crise e a morte da empresa
atribuindo ampla autonomia aos credores. A conceituao de falncia ainda no era precisa, a deciso do rumo da falncia era decidida pelo credor.
Decreto lei 7661- 35 - priorizou o aspecto judicial da falncia, criou a concordata (nome da moratria - dilao de prazo). A lei concentrou os
poderes decisrios no judicirio e enfraqueceu a influncia dos credores. Antes precisa do acordo de todos os credores para a dilatao do prazo,
com esse decreto passou a deciso para o Juiz.
Lei 11.101/05 - Profundas alteraes no instituto da falncia com concentrao decisria da figura do administrador judicial. A concordata foi
extinta e foram criados os institutos da recuperao judicial e extrajudicial. Abre espao para a discusso da dvida, no somente a dilatao de
prazo.
Economia e Principio Geral da Solvabilidade
sbado, 3 de agosto de 2013 09:53
Pgina 115 de Direito Empresarial
Princpios da Paridade - garante a paridade de condies entre os credores no momento de recebimento do crdito. Somente cabe diferenciao nos
termos legais, ou seja, segundo a classificao da natureza do credito disposta no art. 83.
1)
A preferncia no recebimento entre as partes se d por classes. Dessa forma enquanto no extinto o credito da classe anterior, mais privilegiada, no
se pode passar para o pagamento da classe subsequente.
- Par canditio creditorim
Art- 83 - ordem da natureza dos credores/ crditos a receber:
Leg. trabalho/ acidente trabalho
Garantia real
Tributrios
Privilegio especial (964 CC)
Privilegio geral (965 CC)
Quirografrios - credor por excluso
Multas/penas pecunirios
Subordinados
Princpio da vinculao patrimonial --- a sentena que decreta a falncia ou a distribuio da petio de recuperao, gera a indisponibilidade imediata
de todo o ativo do devedor que passa a vincular-se ao pagamento dos credores.
2)
Princpios deste princpio:
Interesse dos credores -- o objetivo imediato da falncia ou da recuperao e atender ao interesse patrimonial dos credores. Nesse sentido constitui
objetivo mediato em ambos os casos (falncia e recuperao) assegurar o saneamento do mercado a preservao da atividade empresarial.
Preservao da empresa art. 47 - principio mediato - constitui norte do moderno direito falimentar que privilegia a empresa ativa como maneira de
manuteno dos agregados sociais por esta gerados.
O art. 47 traz os motivos da lei, o que torna obrigatrio sua aplicao; diferente das outras que trazem os motivos no prembulo.
Obs. embora constitua princpio de fora substancial, no possui carter absoluto, isto , deve ser compatibilizado com o princpio da viabilidade
econmica da empresa.
Princpio da viabilidade econmica somente deve haver esforo para recuperao de atividades economicamente viveis, neste sentido, a crise
econmica insupervel da empresa leva diretamente a falncia. S recupera aquele que tem chance.
3)
Princpio da otimizao de ativos o administrador judicial deve empenhar mximo de esforos para que o acervo patrimonial da massa falida ou do
devedor em recuperao renda fruto de maneira a saldar o mximo de crdito existentes. Diz respeito ao dever de diligencia do administrador.
4)
Princpio da impontualidade impontualidade que leva ao reconhecimento da crise do falido ou do devedor em recuperao est ligada a insolvncia
presumida que pode ser reconhecida em situao de inadimplncia sem motivo juridicamente relevante ou em indcios de insolvncia.
5)
Obs. para que se reconhea a insolvncia por impontualidade a que se respeitar disposio expressa da lei de recuperao e falncia.
Presumida- porque no se consegue realmente saber o ativo e passivo. Tem-se indcios como a impontualidade, por exemplo falta de pagamentos de
credores.
Princpios processuais
Princpio da universalidade do juzo falimentar - significa a fora de atrao do juzo universal da falncia. Por este dispositivo em regra as aes e
execues em que a massa ou o devedor possuem interesse econmico, so atradas ou distribudas por preveno para o juzo em que corre a falncia
ou a recuperao. (Vis Attractiva)
1)
A partir da falncia ou recuperao, ser atrada pelo falimentar, levado para o Juzo responsvel pela falncia.
Obs. o princpio da universalidade mitigado (diminudo) em funo da natureza de alguns crditos institudos, segundo disposio do art. VI da lei 11.101.
Em regra h a atrao, em qualquer processo que demandar valores, com exceo em funo da natureza
Crditos trabalhistas, fiscais, crditos a apurar em aes que demandem quantia ilquida no so atrados pelo juzo universal. Quando for credor
ilquido pode pedir reserva, at que seja determinado o valor, os entes no habilitam credito, fazem por execuo fiscal (para no onerar o juzo que
cuida da falncia).
Princpio da publicidade diz respeito ao postulado que obrigada ao administrador conferir notoriedade aos atos por ele praticados de maneira a
possibilitar a paridade entre os credores.
2)
Princpio do carter empresarial do devedor- constitui pressuposto subjetivo da lei 11.101 a natureza empresarial exclusiva da atividade. 3)
Empresrio: conceito: atividade empresarial e definida dos termos do art. 966 CC. O cdigo define empresrio como quem exerce profissionalmente
Princpios
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:37
Pgina 116 de Direito Empresarial
Empresrio: conceito: atividade empresarial e definida dos termos do art. 966 CC. O cdigo define empresrio como quem exerce profissionalmente
atividade econmica de produo e circulao de bens e servios, o pargrafo nico deste dispositivo excepciona a atividade de natureza intelectual
Rural art. 971 CC - pode optar por exercer a sua atividade de forma empresarial ou no ( 971 CC) .
Aplicao subsidiaria- a lei se aplica subsidiariamente nas seguintes hipteses, Comerciante em regra proibido de exercer a empresa,
Empresrio de fato: empresrio menor (16 e 18 anos),
Espolio do devedor empresrio
Empresrio que cessou o exerccio da atividade h menos de dois anos.
--excees - art. 2 LRF empresa pblica, sociedade de economia mista, instituio financeira, cooperativa, entidades de previdncia complementar,
operadores de plano de sade, sociedade de capitalizao.
Pgina 117 de Direito Empresarial
Falncia Recuperao Judicial
Atividade Fim em regra Continuidade da atividade
Saneamento Mercado - no pagar os credores,
preservar a empresa.
Atividade - tenta recupera-la
Exerccio da Empresa Administrador Judicial-
fiscaliza o falido
Empresrio/devedor
Fiscaliza e executa o plano
Patrimnio Massa falida
Indispensvel
vinculada ao plano judicial
Forma Somente judicial Judicial ou extrajudicial
Regularidade Empresrio regular ou irregular Empresrio regular h dois anos
Legitimidade ativa Qualquer credor prprio, empresrio,
MP ou terceiro interessado
Somente o empresrio
Quadro Falncia x Recuperao Judicial
sbado, 31 de agosto de 2013 09:07
Pgina 118 de Direito Empresarial
Suspenso (art. 6) - a sentena que decreta a falncia ou o despacho que defere o processamento da recuperao gera em regra a suspenso dos prazos
prescricionais e das aes e execues em que o devedor e parte.
Sentena, na inicial de falncia, o despacho inicial do juiz uma sentena, pois j profere a sentena. Comea o processo defalncia com uma sentena e
ter uma final ao encerramento do processo.

Despacho- inicial de recuperao judicial despacho, pois no se tem nem o plano de recuperao, ento o despacho inicial do juiz uma interlocutria.
Prescrio-- com a deciso suspende o prazo, ex. nota promissria para receber, deu a sentena de falncia suspende o prazo da nota promissria. Volta a
contar da sentena de extino. Isso para prazo e aes/execues que j estejam em curso.
Momento - falncia sentena/ recuperao despacho
Suspenso 180 CC
excees - trabalhista
Fiscais
Quantia ilquida para que se determine o valor
Falido autor
Excees em regra a decretao da falncia ou a concesso da recuperao suspende os prazos prescricionais bem como o curso da aes eexecues em
que o devedor parte.
Reserva - para aquelas que so excees. Para que se assegure o direito ao credito. pede dentro do processo ( por exemplo trabalhista) para que se
determine a reserva.
a lei de recuperao e falncia determina que o interessado pode informar ao juiz o curso de ao trabalhista, fiscal, referente a quantia ilquida ou em
causas em que o falido/devedor e autor, peticionando reserva da quantia a ser apurada em processo autnomo para que seja pagano termos do artigo 83
da lei 11.101.
Efeito da suspenso e prazo - a suspenso das aes e execues se diferencia quanto ao prazo em relaoa falncia e a recuperao. Nesse sentido na
falncia as aes e execues ficam suspensas at o termino do processo falimentar com a sentena extintiva da falncia, por outro lado na recuperao
judicial a suspenso ocorre no prazo improrrogvel de 180 dias a contar do deferimento do processamento posteriormente as aes e execues voltam
de imediato ao ser curso normal.
Universalidade
A mesma exceo que tem na suspenso tem na universalidade (atrao do processo).
Regra- em regra a decretao da falncia ou o deferimento da recuperao gera a atrao das aes e execues em que o falido parte, salvo dbitos
de natureza trabalhista, fiscal, referentes a quantia ilquida ou aes em que o falido autor e que no estejam expostas nalei 11.101
Qualquer irregularidade, d incio a falncia fraudulenta.
Disposies Comuns em Recuperao e Falncia.
tera-feira, 20 de agosto de 2013 12:05
Pgina 119 de Direito Empresarial
Principal estabelecimento - art. 3 ser competente para apreciao do pedido de falncia/ recuperao o local do principal estabelecimento do
devedor
>
Domicilio real - atualmente a doutrina e a jurisprudncia entendem que o principal estabelecimento diz respeito a sede a administrativa da empresa,
isto , da onde partem as ordens que norteiam a atividade, desta maneira o domicilio real permanece ainda que no registro a matriz conste em outra
localidade.
>
Alterao de registro se o devedor altera dolosamente a sede da empresa com a finalidade de dificultar o aforamento da recuperao\falncia, tal
alterao ser desconsiderada e prevalecer o domicilio real, isto a localidade de onde partem as ordens da empresa. Alterao dolosa induz a
decretao de falncia fraudulenta bem como a desconsiderao da personalidade jurdica.
>
Sede estrangeira - a falncia/recuperao ser aforada no local da filial nacional. No entanto, se os bens da filial forem insuficientes ao pagamento
das dvidas possvel que seja atingido o patrimnio da sede ou das filiais localizadas no estrangeiro.
>
Ambulante - possvel o pedido de falncia do empresrio ambulante ainda que este no possua registro na junta, neste casos ser competente o
juzo do local em que se encontre o empresrio.
>
Conceitos:
sbado, 31 de agosto de 2013 09:41
Pgina 120 de Direito Empresarial
Comit de credores (26) conceito: constitui rgo de existncia facultativa, tanto na falncia, quanto na recuperao, que objetiva via de regra a
maior participao dos credores nos processos regulamentados pela lei 11.101

rgo facultativo
Objetivo art. 27
Momento de criao - posteriormente a sentena que decreta a falncia ou ao despacho que defere a recuperao, desde que aprovado pela assembleia
geral.
Competncia -> deciso de criao do comit - privativa da assembleia geral de credores.
Iniciativa para convocao da assembleia - o juiz de oficio ou 25% do total dos crditos de uma classe disposta no art. 83. O qurum para a convocao da
assembleia geral se d pelo valor dos crditos, salvo na classe dos credores trabalhistas e acidentrios em que o voto por cabea.
Composio categorias:- art. 26 - diversas das classes
1) Representante classe trabalhista com 2 suplentes.
2) Direitos reais de garantia e privilegio especial
3) Quirografrios e privilegio geral
Obs.: a ausncia de uma ou mais categorias no invalida a existncia do comit.
Nomeao - nomeados pelo juiz para que se aceitem a funo e para prestar termo de compromisso em 48 horas.
Categoria -- artigo 26
Eleio- uma vez decidido pela assembleia geral que haver comit de credores, cada categoria eleger um representante e dois suplentes.
Obs. Na assembleia geral somente possuem direito a voto os credores que em tese podero participar do comit.

Inelegveis- art. 30 - quem nos ltimos 5 anos foi administrador ou membro em outra falncia. No podendo ser eleito. Para comit administrador tambm.
Nomeao de inelegveis:
ltimos 5 anos -> destitudo
Conta intempestivas
Contas reprovadas
Parentesco - vinculo de consanguinidade
-devedor
- controlador
- representante
-Amigo
-Inimigo
-Dependente - a jurisprudncia e a doutrina tem entendido que a dependncia que induz o impedimento e a econmica (por exemplo prestador
de servio ao devedor).
Nomeao de inelegveis - na hiptese de nomeao de membro impedido possvel que o devedor, qualquer credor ou o ministrio pblico requeira a sua
substituio ao juiz.
Presidncia do comit - o presidente do comit eleito entre os seus pares art. 30 pargrafo 3.
Decises so tomadas por maioria.
Empate - em caso de empate a deciso compete ao administrador judicial, havendo incompatibilidade do administrador a deciso ser tomada pelo juiz.
Atribuies (27) o rol de atribuies do comit est disposto exemplificativamente no artigo 27 e via de regra ligam-se a atividade de fiscalizao.
Ausncia de comit- se no houver comit de credores as atribuies deste rgo sero exercidas pelo administrador .
Remunerao das categorias- no h remunerao das categorias. Obs. salvo em caso de despesas previstas em lei autorizadas pelo juiz e devidamente
comprovadas.
Destituio - pode se dar por oficio ou a requerimento dos interessados.
- requerimentos - credor e juiz de oficio, administrador, MP, devedor.
- hipteses- desobedincia a lei, descumprimento do dever de obrigao, ou impercia no exerccio da funo (destituio pode se dar no caso de omisso,
negligencia, ou culpa).
A destituio em regra e justificada pela pratica de ato lesivo a terceiro ou ao devedor.
- procedimento - a destituio se d mediante incidente processual com defesa e dilao probatria.
Assembleia Geral
Constitui rgo deliberativo que necessariamente e convocado em determinadas hipteses relacionadas a decises importantes no processo falimentar e de
rgos da falncia e Recuperao Judicial
sbado, 31 de agosto de 2013 09:44
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Constitui rgo deliberativo que necessariamente e convocado em determinadas hipteses relacionadas a decises importantes no processo falimentar e de
recuperao judicial.
rgo deliberativo = A assembleia possui atribuies deliberativas mas, no decisrias. A deciso e do administrador que pode ir contra a deciso da
assembleia.
objetivo - a assembleia visa permitir maior participao dos credores no curso do processo.
composio (41)- (onde fala classe - entenda-se grupo).
Grupos: I trabalhistas/acidentrios
II direito real de garantia
III quirografrio, privilegio geral privilegio especial e subordinados.
Cada grupo e um voto, eles votam por maioria dentro do grupo. S o trabalhista vota por cabea.
Terminologia- classe art. 83 / categoria art. 26 e grupo no art. 41.
Deliberao (41) a regra- em regra a assembleia delibera por maioria de credito (o voto e proporcional ao credito e no a pessoa)
Exceo - o grupo composto pelos credores trabalhistas e de acidente de trabalho, em que o voto se d por cabea.
Atribuio (35) o rol disposto no artigo 35 no impede a deliberao da assembleia acerca de outras situaes.
recuperao (mais importantes) na recuperao judicial a assembleia delibera sobre a a provao do plano e sobre o pedido de desistncia do devedor com
relao a recuperao, na falncia a assembleia possui atribuio de aprovao de outras modalidades de realizao do ativo (vendas dos bens) que no
aquelas dispostas no artigo 142. Leilo, proposta fechada e prego.
Competncia para convocao- comit, administrador, juiz de ofcio nos casos previstos em lei (poder ser instado pelo administrador ou pelo devedor).
Os credores podero convocar a assembleia desde que atingido o limite mnimo de 25% do credito da classe.
Meio de convocao: edital - a convocao se d por edital com publicao em rgo oficial e em jornal de circulao ampla na localidade. A publicao
dever ocorrer tanto para sede quanto nas filiais.
Requisitos O edital dever conter sob pena de nulidade local, data e hora da assembleia em primeira a e segunda convocao ordem do dia e cpia dos
documentos que se fizerem necessrios a deliberao dos credores. Precisa-se saber sobre o que vai ser falado.
A convocao de oficio nos termos artigo 35 - se a convocao ocorrer de oficio pelo juiz na hipteses previstas em lei, a despesa pela publicao do edital
ser paga pela massa falida ou pelo devedor em recuperao judicial.
Se ocorrer por condio de credores - comit e 25% classes art. 83. Neste caso as custas so pelo credor.
Presidncia - compete ao administrador judicial, em regra, salvo em hiptese de incompatibilidade do administrador. nesse caso a presidncia competira
ao credor titular de maior credito . Em qualquer das hipteses o presidente ser auxiliado por um credor que funcionara como secretario ad hoc (pelo
ato).
- Qurum de Instalao
1 convocao - a assembleia se instaura com a presena de mais da metade de cada grupo. Determinado pelo valor dos crditos, salvo o grupo trabalhista.
2 convocao- a assembleia instaura com a presena de qualquer nmero de credores.
Participao e voto (39) No e necessrio estar em todos os requisitos, basta um. A participao do credor na assembleia ocorre em funo do
reconhecimento de seu credito que poder se dar nos termos expostos de maneira supletiva.
Credito retardatrios em regra no possuem direito a voto na assembleia geral, salvo os credores trabalhistas e aqueles cujo o nome j constava do quadro
geral de credores.
Participao pela porcentagem do crdito e nos acidentrios e trabalhista por cabea. Na garantia real observa-se valor do bem, o que passar disso
credito quirografrio e vota-se l tambm.
Requisitos (alternativos)
- Relao devedor
- Relao administrador
- Quadro geral
- Mais habilitados
- Mais reserva
credores excludos - no so considerados para a contagem do qurum de instaurao da assembleia e tambm no votam neste ato.
credores moeda estrangeira possuem direito a voto na assembleia mas o valor do credito dever ser convertido para moeda nacional com cambio da
vspera da assembleia.
credores sub judice - possui direito a voto no estado em que se encontrar o reconhecimento de seu credito. Obs.- o credito e valido nas condies em que
se encontre na data da assembleia e as deliberaes do credor no sero invalidadas nem modificadas com alterao posterior.
subordinados -exemplo scio do devedor - podem participar da assembleia geral mas no possuem direito a voto e no so considerados para obteno do
qurum.
Cnjuge/parente colateral/ ascendente/ descendeste - parente colateral at o segundo grau ou em linha reta no participam da assembleia, no votam e
no so considerados para a contagem do qurum.
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no so considerados para a contagem do qurum.
credor com garantia real - at o limite do valor do bem gravado em garantia votam nos termos do artigo 41 inciso 2. O montante do credito que excede o
limite do valor do bem ser considerado como credito quirografrio e o voto ocorrera nos termos do artigo 41 inciso terceiro.
- ausncia de comparecimento pessoal-
* possibilidade possvel que o credor comparea a assembleia atravs de mandatrio ou representante legal (por procurao com poderes especiais,
contrato social ou outro documento comprobatrio)
* prazo o instrumento do mandato dever ser apresentado ao administrador em at vinte e quatro horas antes da assembleia.
* trabalhista/ acidente de trabalho e possvel o comparecimento pessoal bem como comparecimento atravs de mandatrio ou ainda a representao pelo
sindicato. Nesse ltimo caso sindicato apresenta ao administrador a relao de associados que sero representados no prazo de 10 dias antes da
assembleia.
Caso o credor seja afiliado a mais de um sindicato ser instado a esclarecer em 24 horas qual o sindicato o representa e caso no se manifeste no poder
ser representado por nenhum sindicato.
Qurum especializado:
Aprovao do plano recuperao judicial qurum de aprovao, alterao ou rejeio do plano de recuperao judicial - necessria a aprovao de todos
os grupos da assembleia nos seguintes termos - maioria simples do grupo mais maioria simples da assembleia.
1)
(Se houver objeo).
provao da existncia do comit: 2)
um dos quruns especiais, possuem direito a voto apenas as categorias que compem o comit.
Aprovao de forma alternativa de realizao do ativo forma no prevista no art. 142 necessria a aprovao pelo mnimo de dois teros dos crditos
presentes na assembleia.
3)
Invalidao das decises - na hiptese de anulao de deciso da assembleia ficam resguardados os direitos dos terceiros de boa-f, mas persiste a
responsabilidade dos credores que aprovaram a deliberao de maneira a gerar prejuzo com dolo ou culpa.
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Conceito - constitui rgo responsvel em termos gerais pela fiscalizao, administrao e alienao dos bens do devedor em recuperao judicial ou
falido. O administrador exerce funo pblica, auxiliar a do magistrado e no representa os credores ou o devedor/falido.
A escolha do administrador judicial compete ao juiz mas no e arbitraria. A escolha discricionria dentre os profissionais graduados em administrao
de empesas, direito economia ou cincias contbeis.
Fiscalizao compete ao falido aos credores ao comit (se houver), ao MP e ao juiz ou ainda a um terceiro interessado.
Nomeao-- competncia exclusiva do juiz que em regra efetuar a nomeao na sentena que decreta a falncia ou no despacho que defere
processamento da recuperao. A escolha e pautada em critrios legais, existe dvida na doutrina sobre a possibilidade da assembleia geral deliberar
sobre a escolha de administrador substituto.
Residncia- no exige expressamente que o administrador resida na comarca em que corre o processo falimentar. portanto a doutrina intende por ser
recomendado uma vez que o exrcito da atividade do administrador e indelegvel.
Administrador pessoa jurdica- possvel que o administrador exera sua funo como pessoa jurdica especializada em tal atividade, neste caso o
representante legal determinado pela em presa no estatuto, no contrato social ou no contrato de trabalho, assinar o termo de compromisso e exercer
funo de maneira personalssima, assim somente poder ser substitudo com autorizao do juiz, no podendo qualquer membro da empresa ser o
administrador, somente aquele que assinou o termo.
Impedimentos:
impedido o administrador possui os mesmo impedimentos dos membros do comit de credores. dispostos no artigo 30 da lei 11.101.
outros impedimentos art. 30, alm dos impedimentos dispostos na lei 11.101 no poder ser administrador judicial quem no for dotado de capacidade civil
plena, os proibidos de exercer a empresa (magistrados, membros do MP, militares, falidos no reabilitados e funcionrios pblicos estaduais e federais
se houver proibio estatutrias, federal no pode, os falidos e no reabilitados). Esto impedidos da administrao ainda os condenados por crime
falimentar, crime que impea o exerccio de cargo pblico, crime contra a economia popular e ainda por crimes contra as relaes de consumo.
Impugnao: possvel, em hipteses de nomeao de administrador impedido, que qualquer credor, o devedor ou o MP efetuem requerimento de
substituio do administrador nomeado.
Substituio e destituio: o art. 30 2 e art. 31. A substituio ocorre por motivos de convenincia e oportunidade. Como no configura penalidade, a
substituio pode ocorrer sem a oitiva do administrador. A substituio possibilita o recebimento da remunerao proporcional. J a destituio consiste
em penalidade imposta ao administrador que no cumpriu a lei ou agiu com culpa ou dolo de maneira a causar prejuzo aos credores. Nesse caso somente
ocorrer a destituio com a defesa do administrador, uma vez que este perder o direito ao recebimento da remunerao proporcional e responder
pessoalmente pelos prejuzos que causar a terceiro.
O mero decurso do prazo imposto pela lei no tem sido entendido pela jurisprudncia como causa encenadora da destituio do administrador.
nomeao de substituto - ocorre em hipteses de interdio, impedimento superveniente, insolncia do administrador ou quando o administrador entre
em recuperao judicial ou possui a sua falncia decretada. Ou ainda em caso de morte.
Remunerao/classificao- a remunerao do administrador judicial possui natureza de crdito extra concursal, portanto pago com precedncia em
relao a ordem de credores inscrita no artigo 83. Tal valor ser liberado por deliberao do juiz e no depende de habilitao. Art. 84.
Responsabilidade - o administrador judicia ser pago pela massa falida no caso de falncia ou pelo devedor no caso de recuperao judicial. No entanto
caso seja destitudo do cargo responder pessoalmente com o seu patrimnio pelos danos causados. Obs. A responsabilizao persiste ainda que o ato
tenha sido praticado com autorizao do juiz.
Ao de reparao - a ao de reparao proposta por terceiro prejudicado ser inicialmente dirigida a massa falida e apenas se houver culpa haver
responsabilizao do administrador judicial.
Alcance- e a terminologia utilizada para o desvio de bens ou valores da massa praticado pelo administrador judicial neste caso a sentena do juiz que
reconhece o alcance fixa a destituio do administrador, a responsabilizao financeira bem como determina a indisponibilidade e o sequestro de bens
sem prejuzo das sanes penais.
Funo do administrador/atribuies a funo exercida pelo administrador judicial possui natureza mista ou mltipla uma vez que envolve atividade
executiva e decisrias.
Esto dispostas no artigo 22 na lei de recuperao e falncia e na recuperao dizem a respeito em termos gerais a atividade de fiscalizao do
administrador ao passo que na falncia dizem respeito a gerencia efetiva dos bens. O rol das atribuies dispostas no artigo 22 e meramente
exemplificativo.
Administrador judicial
quarta-feira, 18 de setembro de 2013 10:52
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relatrios do administrador (peties) -- so documentos de relevncia relativos a atividade do administrador judicial. caso no seja encaminhado por
petio no prazo legal e possvel a intimao pessoal do administrador para apresentao em 5 dias sob pena de desobedincia e destituio.
relatrio mensal 22 inciso II C -- diz respeito ao demonstrativo da atividade do devedor, a lei no fixa prazo mas dever ser apresentado com
periodicidade mensal
I.
exposio circunstanciada (63 III) --- constitui a sntese dos relatrios mensais e objetiva a certificao do cumprimento ou no das obrigaes
do plano. Ser apresentado no prazo de 15 dias a contar da sentena de encerramento.
II.
prestao de contas 63 inciso I -- diz respeito a atividade do administrador judicial. Ser apresentada no prazo de 30 dias a contar da sentena
de encerramento e caso aprovado e liberara a parcela da remunerao restante ( fixa em porcentagem).
III.
- Na recuperao
Relatrio mensal (22 III p) - diz respeito a atividade do administrador judicial (receita e despesa mensal decorrente dos atos da administrao
ser apresentado at o dia dez do ms seguinte ao de referncia.
I.
Exposio circunstanciada (22, III c/c 186) - diz respeito a sntese das consideraes sobre as causas da falncia. E apresentada no prazo de 40
dias contados da assinatura do termo de compromisso pelo administrador, prorrogado por igual perodo. Tal relatrio pode apontar por eventual
pratica de crime falimentar com remessa de cpia ao MP ou ainda se houver necessidade de percia.
II.
auto de arrecadao - tambm chamado de inventario geral constitui relatrio composto por dois sub relatrios inventario de bens art. 110
pargrafo 2 e laudo de avaliao artigo 22 inciso II alnea h.
III.
inventario de bens -- no precisa de prazo - lista do ativo e do passivo. IV.
laudo de avaliao -- da data do inventario tem 30 dias para apresentar a avaliao desses bens, podendo depender de perito. V.
quadro geral de credores --- constitui o relatrio apresentado pelo administrador judicial para sintetizar quais os crditos existentes na falncia
e quais as preferencias que cada um alcana e apresentado aps o termino do procedimento de verificao e julgamento dos crditos.
VI.
prestao de contas - a apresentada no prazo de 30 dais a contar do derradeiro pagamento e constitui questo incidente e cujo julgamento libera
a parcela da remunerao restante (40%). A prestao de contas ser publicada em aviso para que seja possvel eventual impugnao em dez dias.
VII.
relatrio final- diz respeito ao resumo detalhado do processo e fixa o resultado final de dvidas a pagar e eventual responsabilidade
remanescente.
VIII.
Verificao de Crdito
Conceito e o procedimento pelo qual os credores manifestam interesse em receber no processo falimentar e demonstram aptido para tanto por
meio da declarao de credito ou habilitao de credito.

inicio --> procedimento de habilitao de credito se inicia administrativamente uma vez que a petio e apresentada ao administrador judicial.
prazo 15 dias a contar da publicao da primeira relao de credores art. 52 pargrafo 1 ou 99 pargrafo nico.
Representao- a habilitao no exige assistncia de advogado (se for retardada sim).
Requisitos- embora a lei no expresse taxativamente os requisitos a declarao de crdito somente ser hbil se contiver - nome e endereo
credor, valor, origem e classificao do crdito bem como os correspondentes documentos comprobatrios.

Competncia- a deciso de verificao do credito inicialmente compete ao administrador judicial e somente em hiptese de impugnao ser
levada a via judicial.

Natureza embora constitua questo tormentosa o melhor entendimento no sentido de constituir direito subjetivo do credor. Por este motivo
ainda que figure na 1 relao de credores haver necessidade de habilitao no prazo legal.

Rateio--> os valores dispostos para pagamento ficam as disposies do credor pelo prazo de 60 dias caso no haja recebimento sero
disponibilizado para rateio suplementar entre os credores que se habilitaram tempestivamente.

-Relatrio falncia
Relatrios do Administrador
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:50
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Remunerao
Teto mximo
Base de calculo
Arbitramento
Proporcional
Natureza
No h
Nomeao de substituto - ocorre em hipteses de interdio, impedimento superveniente, insolncia do administrador ou quando o administrador entre
em recuperao judicial ou possui a sua falncia decretada.
Ou ainda em caso de morte.
Administrador Judicial
domingo, 20 de outubro de 2013 19:26
Pgina 126 de Direito Empresarial
Conceito: constitui o relatrio apresentado pelo administrador judicial para sintetizar quais os crditos existentes na falncia e quais as
preferencias que cada um alcana e apresentado aps o termino do procedimento de verificao e julgamento dos crditos.
Verificao de credito : procedimento pelo qual os credores manifestam interesse em receber no processo falimentar e demonstr am aptido para
tanto por meio da declarao de credito ou habilitao de credito.
Procedimento de habilitao de credito se inicia administrativamente uma vez que a petio e apresentada ao administrador judicial.
prazo 15 dias a contar da publicao da primeira relao de credores art. 52 pargrafo 1 ou 99 pargrafo nico
Prestao de contas - a apresentada no prazo de 30 dais a contar do derradeiro pagamento e constitui questo incidente e cujo julgamento libera a
parcela da remunerao restante (40%). A prestao de contas ser publicada em aviso para que seja possvel eventual impugnao em dez dias.
Relatrio final- diz respeito ao resumo detalhado do processo e fixa o resultado final de dvidas a pagar e eventual responsabilidade remanesc ente.
Verificao de crditos
um procedimento atravs do qual os credores manifestam interesse em receber no processo falimentar e demonstram aptido par a tanto por meio
da declarao de crdito ou habilitao de crdito.
O procedimento de habilitao de crdito se inicia administrativamente uma vez que a petio apresentada ao administrador j udicial. O prazo para
esse procedimento de quinze dias a contar da publicao da primeira relao de credores (art. 52 1 ou 99 par. nico).
A habilitao de crdito no exige assistncia de advogado, ou seja, no obrigatria a representao (exceto no caso de hab ilitao retardatria).
Embora a lei no expresse taxativamente os requisitos, a declarao de crdito somente ser hbil se contiver nome e endereo do credor, valor,
origem e classificao do crdito, bem como os correspondentes documentos comprobatrios.
A deciso de verificao do crdito inicialmente compete ao administrador, e somente em hiptese de impugnao ser levada via judicial. Embora
constitua questo tormentosa, o melhor entendimento no sentido de constituir direito subjetivo do credor. Por este motivo, ainda que figure na
primeira relao de credores, haver a necessidade de habilitao no prazo legal.
Os valores dispostos para pagamento ficam disposio do credor pelo prazo de sessenta dias. Caso no haja o recebimento, se ro disponibilizados
para rateio suplementar entre os credores que se habilitaram tempestivamente.
08.10.2013
Habilitaes de crdito
Publicada a sentena nomeando o administrador, este tem 24 horas para aceitar ou no. Em 40 dias, publica a primeira relao de credores, dentro
da exposio circunstanciada. Publicada a primeira relao, os credores devem se habilitar em quinze dias, sob pena de no se rem inseridos na
segunda lista. Aps certo prazo, o administrador publica a segunda relao de crdito, da qual cabe impugnao. A impugnao ser apresentada
mediante petio dirigida ao juzo com assistncia de advogado e constituir incidente processual apenso aos autos principais . O prazo para
impugnao ser de quinze dias, contados da publicao da segunda relao de credores.
A impugnao de crdito ocorre quando qualquer interessado questiona a legitimidade de algum crdito, seja em relao ao valo r, seja em relao
natureza. J a impugnao relao de credores ocorre quando determinado credor age contra ato do administrador de maneira a questionar a
deciso sobre o seu crdito.
Ocorre ento uma deciso interlocutria (a respeito da impugnao), e finaliza-se homologando o quadro geral de credores, que ser definitivo. H
ainda a possibilidade de habilitao retardatria, a qual ser apresentada aps o prazo de quinze dias, contados da publica o da primeira relao de
credores.
Podem ocorrer em duas hipteses distintas. Uma a habilitao retardatria promovida antes da homologao do quadro geral, q ue ser processada
como impugnao. Ainda que deferida, implicar perda do direito ao rateio, bem como ao voto na assemblia geral e ainda juros e correo correntes
aps o prazo da habilitao tempestiva. J a habilitao retardatria promovida aps a homologao do quadro geral de credore s, que constitui
deciso judicial homologatria, somente poder ser requerida em hiptese de surgimento de documentos ignorados ou descoberta de fraude,
hiptese em que ser possvel a propositura de ao anulatria de ato judicial (que como se fosse uma ao rescisria). Nes se caso, o crdito
somente ser questionado com a apresentao de cauo do valor correspondente. O prazo mximo para interposio desta ao fi nda com a
sentena de extino da falncia.
O quadro geral de credores dever necessariamente ser homologado pelo juiz e fixar todos os crditos da falncia, bem como o respectivo
montante e a classificao. H de se observar que a alterao do quadro geral homologado somente poder ocorrer via ao anul atria de ato
judicial, interposta perante o juzo falimentar (fora atrativa). Da deciso dessa ao cabe apelao.
Quadro de Credores
domingo, 20 de outubro de 2013 19:31
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- origem o instituto constitui renovao da lei 11.101 e decorre de aprimoramento do instituto da concordata (dilao de prazo) no ent anto ha que se observar que a
justificativa para a recuperao rescinde nos agregados sociais da empresa.
-justificativa funo social da empresa
-funo social da empresa:
atividade
regularidade
no exerccio da funo social constitui obrigao da empresa no que tange ao exerccio regular da atividade manuteno dos ag regados sociais dela correspondentes.
- responsabilidade social diz respeito a opo efetuada pelo empresrio em exercer atividade de interesse pblico e responsabilidade do estado que venha reforar
benefcio da recuperao da empresa.
- natureza jurdica existe divergncia doutrinaria no que tange a natureza jurdica do instituto da recuperao de empresas, neste sentido parte da doutrina entende
se tratar de um contrato em que prepondera o interesse dos credores enquanto outra parte considera se tratar de benefcio leg al que poder ser imposto para
atender a funo social da empresa.
1) contrato
2) benefcio legal
Objees ao plano -- constitui peca que devera necessariamente ser fundamentada pelo credor para que seja deferida de maneira a levar para a assembleia geral a
deliberao sob a aprovao, rejeio ou alterao do plano.
- Fundamentao
* semelhante a contestao
* na rec. extrajudicial / judicial
-> 163
Na recuperao de empresas judicial ou extrajudicial a objeo necessariamente ser fundamentada em ausncia dos requisitos legais para deferimento ou em
inviabilidade econmica da empresa ou da efetivao do plano.
Requisitos
Inviabilidade - empresa
- plano
- Legitimidade ativa - somente o empresrio que atenda aos requisitos legais (empresrio regular a no mnimo 2 anos), diferente da falncia.
* emp. individual quanto ao empresrio individual existe possibilidade de legitimao extraordinria no caso de bito, neste caso a recuperao poder ser postulada
pelo inventariante, cnjuge sobrevivente ou herdeiros.
* sociedade empresaria esta recuperao e necessria a aprovao pela maioria absoluta dos scios a depender do tipo societrio.
- leg. passiva aos credores.
* credores
* no so cobradas art. 5 dbitos gratuito e as custas no so cobrados;
* excludos 49, pargrafo 3
Da recuperao judicial
- Se submetem a recuperao judicial
* trabalhista / acidentrios (com reservas)
* DRG
* p. especial
*p. geral
* quirografrio
* subordinados
_ se submetem a recuperao extrajudicial
163 pargrafo 1
DRG
P. especial
p. geral
Quirografrio
Subordinado
No entra fiscal, trabalhista, acidentrio.
Regime especial art. 70 ao 72-- regulamenta a recuperao de micro empresas e empresas de pequeno porm, assim definidas em legislao
especifica. Conceito de micro empresa e empresa de pequeno porte Lei 123/06 ( simples nacional).
se submetem -somente os quirografrios no art. 71, nico meio e o pagamento parcelado em 36 meses, no existe mas nenhum benefcio da
recuperao judicial.
meios art. 71 36x
Parte da doutrina intende que o regime especial de observncia obrigatria para micro empresas e empresas de pequeno porte.
recuperao de empresas
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 18:20
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-pressupostos
* pres. subjetivo - somente devedor, empresrio regular a no mnimo 2 anos que exera a atividade de forma ininterrupta.
Obs.: at dois anos aps o casamento regular da empresa o empresrio responde pelas obrigaes ento assumidas e est sujeito a falncia.
* pres. objetivo exposio da crise econmica da empresa. e provar que e sanvel do contrrio ser falncia.
* press. processual
a recuperao da empresa somente poder ser imposta se o credor buscar o judicirio, ainda que para a homologao do plano
requisitos recuperao judicial
- 2 anos de exerccio efetivo da atividade empresarial
-no ser falido
-no ter obtido rec.
* perodo de carncia 5 anos para comum / 8 anos para especial
- no condenao por crime falimentar - do administrador ou devedor,
- exposio da crise com as causas fticas bem com a fundamentao
-escriturao regular - livros obrigatrias do empresrio
-registro ativo/passivo - credores e devedores
- meios de recuperao - o devedor tem liberdade de escolha dos meios para a recuperao desde que atendidos os requisitos legais. pelo
regime especial os meios esto limitados pelo art. 79
viabilidade econmica dos meios escolhidos- provar que o meio e vivel - comprovao por laudo econmico financeiro, demonstrao do volume do
ativo e do passivo, importncia social da empresa, tempo de existncia e capital reputacional ( responsabilidade social).
-- rec. extrajudicial
*p. carncia -- mesmos requisitos do anterior, diferena da carncia \que neste caso ser 2 anos.
meios de recuperao
art 50
Meios de recuperao
art. 50 expem exemplificativamente dos meios para recuperar a empresa, desta forma o devedor poder utilizar de outros meios que no
dispostos na lei 11101 para recuperar a empresa, desde que, respeite as limitaes da normatizao respectiva
Rol exemplificativo
Limitaes dbitos trabalhistas devero ser pagos no primeiro ano da concesso da recuperao ao passo que os crditos vencid os nos trs
meses anteriores ao pedido devero ser pagos nos primeiros 30 dias da concesso da recuperao.
Efeitos da recuperao
Preveno de juzo - tem que aguardar a recuperao j pedida. O deferimento do pedido de recuperao torna juzo prevento para
reconhecimento de eventual pedido de falncia bem como impossibilita o pedido de recuperao extra judicial
Indisponibilidade de bens - o devedor no poder alienar seu patrimnio ou contrair dvidas a no ser nos termos do plano
Suspenso- prazo prescricionais, aes e execues que correm contra o devedor - 180 dias.
Fiscalizao - nomeao do adm judicial para exercer atividade fiscalizatria do devedor
Desistncia (?) - aps o deferimento da recuperao o devedor somente poder desistir do pedido com aprovao da assembleia;
Novao os crditos anteriores ao deferimento da recuperao so novados nos termos do plano, no entanto descumprimento no de sposto no
plano gera restabelecimento das obrigaes originarias,
Extra concursais o credores que negociaram com o devedor em recuperao judicial possuem Benefcio de se habilitarem como cre dores extra
concursais caso haja a decretao da falncia,
Acrscimo ao nome empresarial-expresso em recuperao judicial ou extrajudicial
Desconsiderao
Perodo de acompanhamento tambm chamado de fase de acompanhao ou estado de recuperao e o perodo compreendido nos dois a nos aps o
encerramento da recuperao pelo qual o adm judicial ainda exerce poder de fiscalizao do cumprimento do plano, neste perod o ainda e
possvel a converso em falncia, posteriormente ao perodo de 2 anos caso o plano seja descumprido o credor dever apresenta r pedido de
falncia.
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Esquema
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 19:12
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Texto aula 17/09 --
Petio de Acidente de Trnsito
Esquema zio
sbado, 3 de agosto de 2013 09:54
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sexta-feira, 20 de setembro de 2013 10:20
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