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Pgina 1 de Horrio
Direito Das Coisas:
So normas reguladoras das relaes jurdicas em relao a bens corpreos suscetveis de apropriao pelo homem.
Direito das coisas = Posse + Direitos Reais
Posse- no direito real uma das caractersticas que podem
estar pressentes no direito real e tambm no direito pessoal
(como no aluguel que se trata de um contrato em duas pessoas).
Direitos reais no se cria por analogia, somente o taxado no artigo 1.225 CC;
Direito real:
o direito em relao a coisa.
Direito real nasce da simples tradio em relao a bens mveis, e com o registro em cartrio em relao a bens imveis.
Direito real poder jurdico, direto e imediato, DO TITULAR, sobre a coisa, com exclusividade e contra todos.
Direito Real x Direito Pessoal
O direito real perpetuo, enquanto no houver a venda daquele bem e ele estiver no patrimnio ser perpetuo ( pode ser defendido por qualquer
um).
O direito pessoal no h publicidade, relativo somente entre as partes (defendido somente pelas partes).
Direito pessoal - objeto a obrigao de fazer, no fazer ou dar;
Direito real - objeto taxativo art. 1225 CC - coisas corprea, tangvel e suscetvel de apropriao, no se cria por analogia.
Direito pessoal --> pessoa ligada a pessoa.
Direito real --> pessoa ligada ao objeto.
Direito pessoal uma relao entre pessoas em que h existncia de um objeto ou interesse jurdico.
Em um contrato, por exemplo, o direito pessoal no momento de formulao do contrato; direito pessoal (relao existente entre duas pessoas);
aps o cumprimento da obrigao passa a ser direito real, o direito sobre o bem.
Teorias:
Teoria realista - unificar direitos reais e obrigacionais, porem so princpios diferentes o que torna difcil a unificao.
Teoria dualista - direito real apresenta caracterstica prprias separando direitos reais dos obrigacionais ou pessoais.
Princpios:
Princpio aderncia - estabelece uma relao entre o sujeito e a coisa, no dependendo de sujeito passivo para existir.
Relao entre sujeito e objeto, sem necessidade de um
intermedirio na relao.
O proprietrio em face a um objeto, por exemplo.
Direito real - Introduo
sbado, 3 de agosto de 2013 10:45
Pgina 2 de Direito Civil Posse e Propridade
Posse conceito:
Exerccio aparente de um dos atributos da propriedade( art. 1196 com 1228) --> a aparncia.
Art. 1196 CC Direito de posse -> aquele que possui algum dos direitos da propriedade, de forma plena ou no;
Poderes da propriedade usar, gozar (ou fluir), dispor e reaver.
Usar -> usar literalmente;
Gozar-> perceber os frutos;
Dispor-> desfazer da coisa, dar em pagamento, abandonar ou destruir ( nesses dois casos com ressalvas em lei, como por exemplo lei meio ambiente-
mata nativa dentro da propriedade)
Reaver-> direito de sequela - Direito fundamental - reaver a coisa a quem injustamente a detenha. Direito exclusivo direito reais, direito pessoal no
tem. Que erga ominis, ou seja, contra todos.
o agir como dono. a presuno relativa de propriedade.
Por isso, as vezes tem-se uma ao de reintegrao de posse de forma errada, pois a reintegrao de posse discute-se somente a posse.
Poder fsico sobre a coisa, porm no somente isso, o poder de usar a coisa economicamente (locador e leasing).
"H uma situao de fato, em que uma pessoa, que pode ou no ser proprietria, exerce sobre uma coisa atos e poderes ostensivos conservando-a e a
defendendo-a."
Locador todo aquele que dispe o imvel para a locao. J o locatrio aquele que aceita a proposta e usa o imvel em atravs de um pagamento
mediante dinheiro ou outro servio. O Locatrio tambm chamado de Inquilino, mas informalmente.
Em caso de locador e locatrio, aquele que detm somente a posse (o locatrio) rem direito a defender o bem.
Posse --> aparncia
Propriedade --> real
Qual a vantagem de ser possuidor? Porque tem direito de manejar as aes possessrias caso o direito seja violado. Alm disso, possuidor ter
direito aos efeitos possessrios (proteo possessria, indenizao pelos frutos, benfeitorias, possibilidade de conduo do possuir a condio de
proprietrio - a usucapio).
Elementos da posse:
As teorias de posse so divididas em duas, as objetivas e as subjetivas:
Corpus - elemento objetivo contato com a coisa, exteriorizao da situao de fato; deteno fsica da coisa, Corpus - aparncia; uma das
faculdades do domnio ( usar, gozar, dispor e reaver).
Animus - elemento subjetivo vontade de ser dono, exercer sobre a coisa o poder no interesse prprio.
teoria subjetiva (Saigny) (savinir - como se fala) Animus - vontade de ter a posse + corpus poder imediato sobre o bem.
teoria objetiva (Iheing) (Iering - como fala) -> necessrio somente corpus, somente o poder imediato sobre o bem (utilizada pelo Cdigo Civil
brasileiro).
quando se tem a posse plena e ela reduzida, por exemplo, vende-se a casa, mas continua morando na casa pagando aluguel. Mudana de categoria na
posse -> de posse plena para posse direta; no h exteriorizao.
Traditio brevi manu, O inverso do constituto possessrio, ocorre quando a pessoa que possu em nome alheio passa a possuir em nome prprio. Ex:
o locatrio que possui a casa em nome alheio compra a casa passando a possuir em nome prprio, neste caso a clusula ser da traditio brevi manu.
Sucesso, H vrias espcies de sucesso, podendo ser inter vivos ou causa mortis.
Na sucesso inter vivos aquela que ocorre enquanto ambas as partes (possuidor anterior e sucessor) esto vivas. J na sucesso causa mortis aquela
que decorre da sucesso hereditria ou testamentria, quando o possuidor anterior faleceu.
Pode-se dizer que a sucesso, tanto inter vivos ou causa mortis, como poder ser a ttulo universal ou singular.
Ar. 1206 -> pela sucesso: transmisso imediata da posse, no s da propriedade, mas da posse.
Sucesso universal art. 1207 - adquirir todo o patrimnio causas mortis.
Tem opo de somar a posse, ou comear uma nova contagem; facultado unir sua posse ao antecessor (analisar caso concreto).
Sucesso singular - adquirir a posse de coisa certa por ato Inter Vivos.
Opo se vai somar ou no a posse do antecessor.
O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos
legais.
Na sucesso a ttulo universal, a pessoa que sucede o anterior no sabe de forma totalmente definida as coisas as quais ser possuidor,
abrangendo a totalidade dos bens do antigo possuidor. Ocorre normalmente na sucesso causa mortis, sendo que o herdeiro herdar, desde o
momento da morte do de cujos, a quota parte de sua herana, sem saber especificamente de quais bens se trata. a universalidade de bens que
transmitida.
*
J a ttulo singular, a pessoa sucede a outra na posse de um bem especfico e determinado, especificado, por exemplo num testamento, quando se
der em causa mortis, ou tambm na sucesso inter vivos, quando transmitido um bem certo e determinado.
*
A grande diferena entre os dois conceitos repousa na hiptese de que o sucessor a ttulo universal sucede o antigo possuidor nas mesmas condies da
antiga posse (caractersticas relativas aos vcios ou qualidades da posse anteriormente estudadas). J a ttulo singular, o novo possuidor poder optar
se deseja continuar na posse do antigo possuidor, ou se deseja constituir uma nova posse. Nesse sentido dispe o art. 1.207 do CC:
Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para
os efeitos legais.
Na primeira parte do respectivo artigo, observa-se que o sucessor no ter que dar o seu assentimento para que a sucesso opere, bastando, somente,
a sua qualidade de sucessor; no podendo, os herdeiros desligar seus direitos dos direitos do antecessor; pois ele no poderia aceitar a sucesso e
recusar a posse que no lhe conviesse.
Na segunda parte do respectivo artigo, e utilizado o termo facultado, na hiptese da sucesso decorrer de compra e venda, dao em pagamento,
Aquisio e Perda da Posse
segunda-feira, 19 de agosto de 2013 11:30
Pgina 7 de Direito Civil Posse e Propridade
Na segunda parte do respectivo artigo, e utilizado o termo facultado, na hiptese da sucesso decorrer de compra e venda, dao em pagamento,
constituio de dote; a qual o adquirente, no estado de fato novo, poder ou no permanecer com a posse de outrem, caracterizando uma faculdade e
ano uma consequncia necessria da aquisio derivada; mas, isso ocorre, no caso do comprador, ou adquirente estar de boa f do antecessor, para,
assim, qualificar a sua posse.
Perda da posse 1223 CC
Cessa a posse de um sujeito quando se inicia a posse de outro. Na casustica deve ser encontrado e definido esse momento de importantssimas
consequncias.
Haver continuidade na posse, enquanto no houver manifestao voluntria em contrrio. A posse dever ser entendida como subsistente, quando a
coisa possuda encontra-se em situao normalmente tida pelo proprietrio.
Em resumo, perde-se a posse sempre que o agente deixa de ter possibilidade de exercer, por vontade prpria ou no, poderes inerentes ao direito de
propriedade sobre a coisa.
Perde-se a coisa pelo desaparecimento do corpus ou do animus. Tambm pelo desaparecimento do corpus + animus!
Perde a posse quando a pessoa deixa de exercer sobre a coisa qualquer dos poderes inerentes ao domnio, conforme Artigos 1.223, 1.224, 1196 e 1204,
do C.C/02.
Quem pode adquirir a posse:
Art. 1.205. A posse pode ser adquirida:
I - pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante;
II - por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao.
Vale dizer que o inciso I do referido art. traz a possibilidade do representante adquirir a posse, seja esse constitudo de forma legal ou convencional
(ou seja, mediante acordo de vontade convencionado entre as partes). Contudo o inciso II tambm traz a hiptese de um terceiro agir, mesmo sem
mandato, caso em que ser necessria a ratificao, que uma espcie de confirmao por parte daquele em nome de quem a posse favorece.
Acrescenta-se que a pessoa que adquire a posse no precisa ter alguma qualidade especial, haja vista que at mesmo um menor de idade poder possuir
algo, desde que devidamente representados ou assistidos por seus representantes legais nas aes possessrias.
Perda da posse:
1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Exemplos so mencionados, contendo algumas formas. Porm no existe nenhum rol taxativo.
Exemplificando: perde-se a posse por:
Abandono (significa renunciar posse, a res derelictae = coisa abandonada); a)
Tradio (entrega da coisa a outrem com nimo de se desfazer da posse, como ocorre nos contratos de compra e venda, doao, etc.; b)
Perda da coisa com o animus de no mais recuper-la; a perda involuntria e permanente; c)
Pela sua colocao fora do comrcio (ex.: o governo decide proibir o cigarro, Artigo 104, II, do C.C/02); d)
Pela posse de outrem (invasor, ladro) que, com a cessao da violncia ou clandestinidade j passa a ter posse, e aps alguns anos ter
propriedade atravs da usucapio, isso tudo se o proprietrio permitir e no estiver questionando na Justia a perda do seu bem; isso parece
absurdo, proteger o ladro/invasor, mas o efeito do tempo to importante para o direito, e a posse to importante para presumir (dar
aparncia) a propriedade.
e)
Pgina 8 de Direito Civil Posse e Propridade
Os efeitos da posse o que distingue juridicamente da mera deteno.
A proteo possessria:
o principal efeito da posse, e exercido de duas maneiras, Legitima defesa e Desforo Mediato, em que o possuidor pode manter ou restabelecer
a situao com seus prprios recursos. E pelas aes possessrias.
Autodefesa *
Legitima defesa - com a turbao - diminuio do exerccio, possuidor ainda est na posse da coisa, -
Desforo mediato- com o esbulho- quando a posse foi perdida consegue o possuidor reagir e reaver a coisa. Acontece no calor da ao. 1210 CC -
O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de
desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse.
Legitima defesa da posse utiliza-se para turbao e ameaa, para os doutrinadores o desforo mediato s para esbulho. Porm, o cdigo diz que o
desforo imediato ser para a turbao e esbulho desde que o faa logo.
Prprio fora, sem autoridade policial ou justia. E a ao no pode ir alm do necessrio para a manuteno ou restituio do bem. Podendo o
possuidor ser ajudado por amigos os familiares. Permitido o uso de armas.
O guardio da coisa, ainda que no tendo direito a proteo da coisa por se tratar de mero detentor, na sua funo de guardio pode exercer a
autodefesa em benefcio do possuidor, em razo de sua funo.
Alguns requisitos para que a autodefesa seja considerada legtima:
A reao precisa ser imediata, logo que seja possvel agir. Logo- no existe uma definio, dependendo do caso concreto.
A reao dever limitar ao indispensvel para manter ou reaver a posse (o abuso pode regar indenizao).
Esbulho - grave ameaa, violncia - quando um indivduo retirado da sua posse.
Ameaa, h a posse, mas ameaa de ser retirada. Pedindo fixao de multa. Usa-se Interdito proibitrio.
Turbao- possua, mas perdeu parte da posse. Exemplo: gado que invade.
Ao possessria -
Para as aes possessrias exige-se que seja possuidor, em se tratando de proprietrio e no possuidor, a ao possessria de nada adiantar, sendo
assim, a ao dever ser petitria. Quando trata-se de herdeiro necessrio provar a posse anterior do de cujus. O sucessor a ttulo singular
poder assumir sua posio e promover a ao.
Qual houver posse direta e indireta, tem que verificar qual delas foi ofendida, porm contra terceiros qualquer um dos dois poder promover a ao.
A legitimidade passiva do autor da ameaa, turbao ou esbulho.
Contra terceiro de boa-f que recebeu a coisa caber ao petitria e no possessria. Poder a ao ser proposta contra quem praticou o ato, ou
Efeitos da posse:
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:33
Pgina 9 de Direito Civil Posse e Propridade
Contra terceiro de boa-f que recebeu a coisa caber ao petitria e no possessria. Poder a ao ser proposta contra quem praticou o ato, ou
quem mandou praticar ou ainda, contra ambos.
Se ocorrer o perecimento da coisa ou deteriorao considervel, s resta a indenizao.
Direito de defesa- defender a posse em relao a outra pessoa. S vai discutir posse, no discute propriedade exceptio propretatis.
Ao petitria = discusso de propriedade.
Ao de posse = discusso somente de posse. Reintegrao de posse 1211 CC.
A princpio, duas pessoas requerem a posse, ela fica com aquele que tiver a coisa provisoriamente.
Ao:
Ocorreu esbulho reintegrao;
Ocorreu turbao manuteno;
Ameaa - interdito proibitrio.
A Frase para nunca mais esquecer :
MAtei um TUbaro e REtirei a ESpinha INTEira com A Mo
Manuteno = Turbao
Reintegrao de Posse = Esbulho
Interdito Proibitrio = Ameaa
A ao fungvel, art. 920 CPC. Isso ocorre porque pode a ao mudar, hoje ser manuteno e amanh ser reintegrao. O juiz analisa a situao e
aplica o direito diante do caso. No necessria a reconveno nessas aes, pois possuem carter dplice.
A percepo dos frutos:
Em regra os frutos pertencem ao proprietrio pois se tratam acessrio da coisa. Contudo, a regra no prevalece se o possuidor a estiver possuindo
de boa-f, ou seja com a convico que seu o bem possudo. Deve ter aparncia de propriedade (justo ttulo) ou semelhana. No tem direito aos
frutos o possuidor que no possua ttulo que a valorize.
Possuidor de boa-f tem direito a receber os Frutos- naturais (rvores), civis (por exemplo alugueis) e industriais (decorre da fabricaes);
Naturais - desenvolvem e renovam periodicamente.
Civis- renda produzida pela coisa.
Industriais- aparecem pela mo do homem, sofre algum tipo de modificao.
O possuidor de boa-f tem direito aos frutos percebidos, no tendo direito aos pendentes, nem aos colhidos antecipadamente. O direito aos frutos
dura enquanto houver posse de boa-f. Para os frutos naturais e industriais assim que separar da coisa e para os civis conta-se dia a dia.
O possuidor de m-f tem que indenizar sobre os frutos e ainda os que perderam durante sua posse de m-f. Possuir de m-f no tem direito
aos frutos, tendo que indenizar o outro. Porm, tem direito a restituio do custeio e produo.
Acesso natural -
Ilhas: Se a ilha se forma no meio do rio, pertence a ambos os ribeirinhos, na proporo de sua testada (metros de margem que possui) . Note que o rio
no pode ser navegvel, pois se for pertence unio. As ilhas que se formarem por desdobramento de um novo brao de rio pertencero ao
proprietrio original. Art. 1249.
Aluvio: quando as margens aumentam de forma lenta e imperceptvel por sobre a corrente, temos a aluvio. A parte do terreno que aumenta passa a
pertencer ao dono do terreno. Art. 1250
Avulso: quando por fora natural violenta, um pedao de terra se descolar de uma propriedade e se anexar a outro, temos a avulso. O novo dono
deve indenizar o proprietrio ou mandar retirar a parte anexada. Difere da aluvio pois a avulso brusca. Art. 1251. A coisa arrancada passa a
pertencer a principal a que se anexou. No prazo de um ano decadencial, pode aquele que perdeu parte do bem reclamar, e cabe ai a escolha daquele
que detm o bem principal, ou devolver a parte ou indenizar.
lveo abandonado: quando o rio seca. Metade da parte do rio pertence a cada ribeirinho. Este rio seco torna-se propriedade do dono do terreno
onde ele passava. Art. 1252. Em se tratando de limites entre confinantes e o rio que os faz, no sofrera alterao nos limites.
Acesso artificial (ou por ato humano) -
Ocorre apenas por plantao ou construo, de uma pessoa em terreno alheio.
a acesso humana, pois o homem que constri e planta num terreno; a regra o acessrio seguir o principal, ento tais benfeitorias sero de
propriedade do dono do terreno, 1253; porm, se o dono do material e das sementes no for o dono do terreno surgiro problemas sobre o domnio
das acesses e indenizao ao prejudicado. Como resolver isso para evitar enriquecimento ilcito do dono do terreno? Vai depender da boa f ou da
m f dos envolvidos, bem como vai depender da espcie de benfeitoria, com as mesmas regras que ns j vimos quando tratamos dos efeitos da
posse.
Aquisio propriedade imvel
sbado, 31 de agosto de 2013 09:47
Pgina 13 de Direito Civil Posse e Propridade
posse.
Exemplos:
1-Semeadura, plantao ou construo em terreno prprio com material alheio com soluo no art. 1254 adquire a propriedade destes; mas fica
obrigado a pagar-lhes o valor (do material), alm de responder por perdas e danos, se agiu de m-f.
2- Semeadura, plantao ou construo em terreno alheio com material prprio - com soluo no art.1255 perde, em proveito do proprietrio, as
sementes, plantas e construes; mas procedeu de boa-f, ter direito a indenizao.
Se exceder consideravelmente o valor do terreno, agindo de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da
indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo. Se agiu de m f, poder ser constrangido a repor as coisas no estado em que se estavam e a
pagar pelos prejuzos, No entanto se ambos esto de m f o art. 1256 determina que o proprietrio adquira os acrscimos e pague o valor das
acesses.
---- M f do proprietrio quando este sabia do trabalho de construo ou lavoura e no o impugnou. Locupletando-se custa de outrem, este
adquirir a propriedade da acesso mas ficar com encargo de indeniza-la ao construtor ou plantador.
3 - Semeadura, plantao ou construo em terreno alheio com material alheio com soluo no art. 1257 Igual ao anterior. O proprietrio das
sementes, plantas ou materiais poder cobrar do proprietrio do solo a indenizao devida, quando no puder hav-la do plantador ou construtor
Terreno prprio com sementes, plantas e material alheio:
boa-f paga-- o que usa
m-f--- paga o que usa mais indenizao
art. 1255 Terreno alheio com sementes, plantas ou materiais prprios-- perde tudo na m-f.
Indenizvel na boa-f
Pargrafo nico acesso inversa
no para pequenas diferena entre solo e construo
se de boa-f indenizvel ao proprietrio do solo
m-f do proprietrio ---indenizao ao proprietrio dos bens ou plantao.
1256 m-f bilateral- de ambos os lados - proprietrio adquire acesso e indeniza pelas acesses
plantas psicotrpicos?
Usucapio
Para caracterizao da usucapio, o possuidor (com animus domini) tem de ter a posse mansa, pacfica (sem oposio judicial), contnua e ininterrupta
do bem.
Usucapio extraordinria (art. 1238): prazo de 15 anos ininterruptos, independente de boa f e justo ttulo. Se o possuidor h ouver estabelecido
no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo, o prazo de 10 anos.
Usucapio ordinria (art. 1242): 10 anos contnuos, mediante justo ttulo e de boa f. Se o possuidor morar, o prazo de cin co anos.
Usucapio da moradia, constitucional ou pr-labore (art. 1240): terreno urbano de 250m, ou at 50 hectares se rural, e tem de residir ou
trabalhar. O prazo de cinco anos, mas no pode ter outro imvel;
Usucapio da mulher abandonada (art. 1240 A): dois anos; imvel dividido com companheiro ou marido que tenha abandonado o lar ; moradia, ou
pr-labore.
Tipos de usucapio:
A usucapio; a palavra feminina porque vem do latim usus + capere, ou seja, a captao/tomada/aquisio pelo uso. Conceito: modo de
aquisio da propriedade pela posse prolongada sob determinadas condies. No s a propriedade se adquire pela usucapio, mas outros direitos
reais como superfcie, usufruto e servido predial tambm. A usucapio exige posse prolongada (elemento objetivo) com a vontade de ser dono
(animus domini - elemento subjetivo).
Fundamento: por que nosso direito aceita a usucapio? 1) para prestigiar a pessoa que usa e se serve da coisa para morar e trabalhar; a propriedade
um direito importantssimo e a posse um fato muito relevante, como j vimos nas primeiras aulas. 2) para punir o proprietrio
desidioso/preguioso/irresponsvel, que no cuida dos seus bens, afinal dormientibus non sucurrit jus; alm disso, quem no defende e cuida dos
seus bens, no digno de t-los; mas lembrem que no se perde a propriedade pelo simples no-uso, preciso que algum esteja usando no lugar do
proprietrio; 3) por uma questo de paz social, pois a usucapio vai regularizar, vai sanar os vcios de uma posse violenta ou clandestina (a posse
precria no convalesce nunca, lembrem do 1200 e do 1208); a usucapio transforma a posse, um fato provisrio, em propriedade, um direito
permanente; a usucapio vai dar juridicidade a uma situao de fato amadurecida pelo tempo, mesmo que o possuidor seja um ladro ou um invasor.
Requisitos:
Outro conceito: a usucapio modo originrio ( no derivado) de aquisio do domnio atravs da posse mansa e pacfica, exercida com animus
domini por certo tempo, fixado em lei. Por ser modo originrio, irrelevante que a coisa tenha um proprietrio registrado no cartrio de imveis,
pois pela usucapio a coisa se adquire do tempo e no de outra pessoa.
1) Capacidade do adquirente: o incapaz no pode adquirir pela usucapio (104, I), e tambm no pode perder pela usucapio, caso seu representante
(pai, tutor, curador) no defenda seus bens (198, I a usucapio, como a prescrio, tambm efeito do tempo no direito; diz-se que a prescrio do
art 189 prescrio extintiva, enquanto a usucapio prescrio aquisitiva). Ver art. 1244
Pgina 14 de Direito Civil Posse e Propridade
art 189 prescrio extintiva, enquanto a usucapio prescrio aquisitiva). Ver art. 1244
2) a coisa usucapienda precisa estar no comrcio (ex: 102, drogas no).
3) a posse: no qualquer posse, mas a posse para ensejar a usucapio precisa ser mansa, pacfica, pblica, contnua e com inteno de dono da parte
do possuidor; para a posse reunir essas caractersticas, o proprietrio precisa se omitir e colaborar com o amadurecimento desta posse; como j
vimos, a deteno violenta e clandestina pode convalescer e virar posse, mas a deteno precria jamais; empregado, caseiro, tambm no tem posse,
mas mera deteno (1198); inquilino/comodatrio, durante o contrato, tem posse mas no tem animus domini, e depois do contrato, caso no
desocupem a coisa, sua situao passa a ser de detentor, por isso em nenhum caso inquilino/comodatrio podem adquirir pela usucapio. Acesso de
posses: a soma da posse do sucessor com a posse do antecessor para atingir o tempo exigido em lei para a usucapio, desde que as posses tenham as
mesmas caractersticas (1243).
Espcies
4) o tempo: o tempo varia de cinco a quinze anos, conforme a espcie da usucapio que veremos a seguir.
a)extraordinria: a do art. 1238 mesmo que o possuidor esteja de m-f; esta a usucapio que beneficia o ladro e o invasor ; no h limite para o
tamanho do terreno e a pessoa pode j ter um imvel e mesmo assim usucapir outro; o tempo para esta espcie j foi de 30 anos, depois caiu para 20
e agora de 15 ou apenas 10 anos conforme p..; isto uma prova da importncia da posse para o direito; o artigo fala em juiz declarar por
sentena pois o juiz no constitui a propriedade para o autor, o juiz apenas reconhece/declara que a pessoa adquiriu aquela propriedade do tempo.
Com a sentena, o autor far o registro no cartrio de imveis, mas repito, o autor ter adquirido pelo tempo e no pelo registro. Porm o registro
importante para dar publicidade e para permitir que o autor depois possa fazer uma hipoteca, servido, superfcie, vender o bem a terceiros, etc. A
sentena aqui o ttulo a que se refere o 1245, ao invs do tradicional contrato mediante escritura pblica.
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-
f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado
obras ou servios de carter produtivo.
b) ordinria: art. 1242; o prazo menor, de dez anos, pois exige ttulo e boa-f do possuidor, alm da posse mansa, pacfica, etc.; j explicamos boa-
f e ttulo justo na classificao da posse; exemplos de ttulo justo seriam um contrato particular, um recibo, uma promessa de compra e venda, etc.
Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos. Pargrafo nico. Ser de
cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada
posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico.
c) especial rural: art. 1239: o prazo de apenas cinco anos, mas existe um limite para o tamanho do terreno usucapiendo e o proprietrio l tem
que trabalhar e no pode ter outro imvel; beneficia os sem terra.
Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural
no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
d) especial urbano: art. 1240; semelhante ao rural; beneficia os sem teto.
Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a
para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
e) Companheiro (a) ou Cnjuge abandonado (a) Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio, posse direta,
com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade dvidia com ex-cnjuge ou ex-
companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio
de outro imvel urbano ou rural.
Observao processual: o Ministrio Pblico deve ser ouvido pelo Juiz na ao de usucapio; um dos poucos temas de direito patrimonial privado que
o MP participa. Outros temas so: herana com testamento e reintegrao de posse contra sem terra.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/10>
Pgina 15 de Direito Civil Posse e Propridade
Aquisio propriedade-
Quanto propriedade mvel, esta se adquire pela:
Tradio: a entrega efetiva da coisa mvel feita pelo proprietrio-alienante ao adquirente, em virtude de um contrato, com a inteno de
transferir o domnio. A tradio completa o contrato, pois tenda em vista a importncia da propriedade para o direito, necessrio que, para se
desfazer de um bem, alm de um contrato, a coisa seja concretamente entregue ao adquirente (ex: comprador, donatrio), confirmando o
contrato (1226 e 1267). Com a tradio, o direito pessoal decorrente do contrato, torna-se direito real. O alienante (vendedor, doador) tem que
ser dono da coisa (1268, parte inicial), e essa alienao pode ser gratuita (doao) ou onerosa (compra e venda). O contrato tem que ser vlido para
eficcia da tradio ( 2 do 1268). Consequncias prticas da tradio: se eu compro uma TV para pagar a prazo, coloco a TV no meu carro e sou
roubado na esquina, no posso deixar de pagar as prestaes pois a TV j era minha, j tinha ocorrido a tradio; ao contrrio, se eu compro uma
geladeira a vista e aguardo em casa o caminho da loja chegar, e o caminho roubado, a loja vai ter que me entregar outra geladeira pois a
tradio no tinha ocorrido ainda. Em ambos os exemplos predomina o princpio "res perit domino (a coisa perece para o dono)". A tradio ato
externo/pblico e corresponde ao registro para aquisio da propriedade imvel. Diz-se que a tradio o registro informal/sem solenidades. S
aps a tradio que haver propriedade com todos os atributos do 1228. Seria possvel sequela sem tradio? Excepcionalmente sim, conforme
nosso conhecido art. 475
I.
A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por
perdas e danos.
Tradio - 1267 - a simples entrega da coisa.
Ocupao: ocupar se tornar proprietrio de coisa mvel sem dono ou de coisa abandonada. Ressalto que ocupar coisa imvel sem dono ou
abandonada gera posse e no propriedade, a posse que pode virar propriedade pela usucapio, como j vimos. Essa diferena porque as coisas
imveis tm mais importncia econmica do que as mveis, ento a aquisio dos imveis pela ocupao exige mais requisitos. Coisa sem dono e
coisa abandonada so coisas diferentes:
II.
a) coisa sem dono (res nulius), como a concha na praia ou o peixe no mar(1263).
b) coisa abandonada (res derelictae), como o sof deixado na calada (1275, III) Ateno para no confundir estas duas espcies de coisas com uma
terceira espcie, a coisa perdida (res amissa), pois as coisas perdidas no podem ser apropriadas pela ocupao, mas sim devem ser devolvidas ao dono.
A perda da coisa no implica perda da propriedade. O ditado popular "achado no roubado" falso, e a coisa perdida no pode ser ocupada pelo
descobridor sob pena de crime (art. 169, p, II do CP). O descobridor deve agir conforme art. 1233 mas tem direito a uma recompensa do 1234
(achdego o nome dessa recompensa), salvo se o dono da coisa preferir abandon-la, hiptese em que o descobridor pode ocupar a coisa por se tratar,
agora, de res derelictae. Este art. 1234 consagra uma obrigao facultativa do dono da coisa/devedor da recompensa. Agora evidente que se o
descobridor passar a usar a coisa terminar adquirindo-a pela usucapio e o passar do tempo ir tambm benefici-lo com a prescrio do aludido crime
do CP.
Ocupao 1263 CC
Apropriao de coisas sem dono ou abandona pelo seu dono - pede haver ocupao (ocupao- somente bens mveis).
Diferente de coisa perdidas, que o dono momentaneamente e privado momentaneamente da coisa.
Achado do tesouro: isto hiptese de filme, prevista no art. 1264. So quatro os requisitos do tesouro: ser antigo, estar escondido
(oculto, enterrado), o dono ser desconhecido e o descobridor ter encontrado casualmente (sem querer). O tesouro se divide ao meio com o dono do
terreno. Se o descobridor estava propositadamente procurando o tesouro em terreno alheio sem autorizao, no ter direito a nada (1265).
III.
Descobridor - quem acha coisa perdidas.
Lavanderia e consertos- pelo prazo de 30 dias para retira e se no depois venda do bem, uma clausula abusiva.
Achado de tesouro 1264 CC (mais fico do que real)- ser divido entre o dono do lugar e aquele que achou o tesouro. Necessrio o dono do tesouro
seja desconhecido.
Precisam os bens estarem enterrados ou ocultos
Requisitos:
Ser antigo, estar oculto, dono desconhecido, encontrar casualmente. Podem estar em bens moveis ou imveis.
Especificao: ocorre quando algum manipulando matria prima de outrem (ex: pedra, madeira, couro, barro, ferro) obtm espcie
nova (ex: escultura, carranca, sapato, boneco, ferramenta). Esta coisa nova pertencer ao especificador/artfice que pelo seu
trabalho/criatividade transformou a matria prima de outrem em espcie nova. Mas o especificador/artfice ter que indenizar o dono da matria
prima. Se a matria prima do especificador no h problema. A lei faz prevalecer a inteligncia/criatividade/o trabalho intelectual/manual sobre
a matria prima ( 2 do 1270).
IV.
Confuso, comisto e adjuno: so trs modos diferentes e raros de aquisio da propriedade, tratados pelo CC numa seo nica. Tratam-se
da mistura de coisas de proprietrios diferentes e que depois no podem ser separadas.
V.
- A confuso a mistura de coisas lquidas (ex: vinho com refrigerante, lcool com gua - obs: no confundir com a confuso de direitos do 381
pois aqui a confuso de coisas).
-A comisto a mistura de coisas slidas (ex: sal com acar; sal com areia).
- E a adjuno a unio de coisas, no seria a mistura, mas a unio, a justaposio de coisas que no podem ser separadas sem estragar (ex: selo
colado num lbum, pea soldada num motor, diamante incrustado num anel).
As coisas sob confuso, comisto ou adjuno, obedecem a trs regras:
a) as coisas vo pertencer aos respectivos donos se puderem ser separadas sem danificao (1272, caput);
b) se a separao for impossvel ou muito onerosa surgir um condomnio forado entre os donos das coisas ( 1o do 1272);
c) se uma das coisas puder ser considerada principal (ex: sal com areia mas que ainda serve para alimento do gado; diamante em relao ao anel), o dono
Aquisio de propriedade Mvel
sbado, 31 de agosto de 2013 09:55
Pgina 16 de Direito Civil Posse e Propridade
c) se uma das coisas puder ser considerada principal (ex: sal com areia mas que ainda serve para alimento do gado; diamante em relao ao anel), o dono
desta ser dono do todo e indenizar os demais ( 2o do 1272).
Estas regras so supletivas, ou seja, tais regras no so imperativas (= obrigatrias) e podem ser modificadas pelas partes, pois no direito patrimonial
privado predomina a autonomia da vontade. Ressalto que tal fenmeno tem que ser involuntrio (= acidental, ex: caminho de acar que virou em cima
da areia de uma construo), pois se for voluntrio, os donos das coisas tm que disciplinar isso em contrato (ex: experincia para fazer nova bebida
da mistura de vinho com cerveja). Se ocorrer m-f (ex: virar o caminho de propsito em cima da areia), aplica-se o 1273.
Se a confuso, comisso ou adjuno se operou de m-f, outra parte caber escolher entre adquirir a propriedade do todo, pagando o que no for seu, abatida a
indenizao que lhe for devida, ou renunciar ao que lhe pertencer, caso em que ser indenizado.
Especificao - uma pessoa manipula a matria prima de outra e obtm matria nova.
Coisa nova pertencera ao especificador aquele que fez a obra. Se agiu de m-f no tem direito a nada. O cdigo civil valoriza a obra. art. 1269.
Confuso: mistura de lquidos-
Comisto ou comisso: mistura de slidos, - areia solido
Adjuno: trata-se de unio e no mistura. Selo e lbum no e mistura e unio.
Mistura tem que ser involuntria.
art. 1272 respectivos donos
art. 1272 pargrafo 1 condomnio forcado
art. 1272 pargrafo 2 dono do todo
Se for possvel separar sem deteriorao cada dano fica como seu. No sendo possvel a separao ou muito onerosa ter um condomnio forcado.
Se for possvel verificar a mais valiosa considerada principal, o dono da mais valiosa fica com o todo e restituiu o outro em valor.
1273 m-f - o que agiu de m-f abre mo do todo e recebe indenizao ou fica com o todo e restitui o dono do outro.
Usucapio de coisa mvel: Aplica-se aos mveis e tambm aos semoventes (bens suscetveis de movimento prprio, como um boi, um cavalo, art
82). Esta usucapio de mveis mantem os mesmos fundamentos e requisitos da usucapio de imveis. A usucapio de mveis mais rara e menor o
tempo previsto em lei para sua aquisio tendo em vista a maior importncia econmica dos imveis na nossa vida. Para os imveis a usucapio se d
entre cinco e quinze anos, j para os mveis se d entre trs e cinco anos.
VI.
Espcies de usucapio mvel:
a) ordinria: 1260: exige posse, ento no possvel a mera deteno do 1198 ou a tolerncia do 1208; exige animus domini, o que corresponde ao como
sua do 1260; incontestadamente, que significa mansa, pacfica e pblica; tambm exige justo ttulo e boa-f, pois o prazo menor, apenas trs anos.
b) extraordinria: tem as mesmas exigncias da ordinria (posse mansa, pacfica e pblica com animus domini) , s que o prazo maior, de cinco anos,
pois dispensa a boa-f -1261; esta a usucapio de mveis que beneficia o ladro e o descobridor de coisa perdida.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/12>
Usucapio - 3 anos justo ttulo boa-f
5 anos sem justo ttulo/ sem boa-f
S tem o documento de compra e venda, no encontra o antigo dono, um exemplo de usucapio.
Pgina 17 de Direito Civil Posse e Propridade
Embargos de terceiros:
art. 1046 / 1047/ 1054
Usado para discutir propriedade, com finalidade de liberar o bem quando houve esbulho ou turbao judicial.
Existe uma ao principal dentro dessa ao ocorre o esbulho e a turbao, faz-se ento os embargos. Nos embargos no discute a dvida, fala-se sobre o
direito de propriedade.
Ao diferente das possessrias - diferente das possessrias que ocorre dentro do processo, e diferentes de embargos do devedor que discute-se a
dvida.
Serve como base para a ao de embargos de terceiros- ttulo de compromisso compra e venda de acordo com a sumula 84 STJ.
Parte ativa - terceiro
Parte passiva - credor e devedor da ao principal.
No e necessrio a citao e sim a intimao.
Tem direito de pedir entre outros, como alegao de tratar de bem de famlia.
Esposa - que tambm pode pedir para garantir sua meao, e os
Filhos.
Prazo 1.048 CC - transito julgado. Se o terceiro no tiver cincia a partir da imisso na posse
Imisso de posse.
Quando alienante ou detentor no entrega a coisa.
uma ao petitria fala de propriedade. No polo passivo tem-se o alienante ou o subordinado.
Entra com uma ao, o oficial de justia retira da posse e passa para o autor a propriedade.
Ocorre muito em locao, arrematao compra e venda.
Direito da vizinhana 934 CPC
Nunciao de obra nova
Objetivo no a suspenso da obra, e a modificao da obra. Pode ser uma construo, demolio, escavao.
Embarga a obra, para-se a obra se houver a liminar. No demolitria, que s ocorre se houver necessidade em sentena.
Quem tem legitimidade para pedir: vizinho, condmino e o municpio.
Se a obra j estiver na fase de acabamento cabe somente demolitria. A ao contra o dono da obra e no contra o proprietrio do terreno.
Requisitos: obra em andamento ou irregular, obra tem que apresentar dano ou risco.
Ao dano infecto
ao combinatria de ao de obrigao de fazer ou no fazer.
1277
- alguns casos
Evitar dano ou prejuzo:
a segurana 127
ao sossego 1278
a sade (proa difcil)
Ou imvel em ruina 1280
Risco iminente, certo ou infecto (nocivo) art. 1281.
Reparao por base 186 CC
Age de forma legal, mas irregular exemplo: fumaa.
Age de forma legal e regular -> loja de convenincia
obrigao propter rem --> em relao ao imvel no ao possuidor ou proprietrio.
1279 - visa impedir o uso de alguma propriedade de modo nocivo ou prejudicial a outrem ou a comunidade.
Aes referentes a posse e propriedade
sbado, 31 de agosto de 2013 15:41
Pgina 18 de Direito Civil Posse e Propridade
1 Do uso anormal da propriedade: o uso nocivo da propriedade de modo a perturbar a sade, o sossego e a segurana dos vizinhos (1277 e p); ex:
cachorro bravo/latindo, fumaa, venda de fogos, esgoto, rvore velha ameaando cair, etc.
O que sossego do vizinho? O que limite ordinrio de tolerncia? A norma muito ampla e subjetiva, depende sempre do caso concreto e do bom
senso do Juiz. (observem que no s a correo da prova que subjetiva, a lei muitas vezes tambm o !). Em algumas situaes, o uso nocivo precisa
ser tolerado pelo interesse pblico (ex: hospital que emite fumaa, escola que faz muito barulho, os vizinhos vo ter que aguentar os inconvenientes,
mas tero direito a uma indenizao do hospital/escola, 1278, 1279).
O critrio de pr-ocupao (de quem chegou primeiro), pode ajudar o Juiz a decidir, assim se voc vai morar perto de um canil, ter que
aguentar a cachorrada. Mas se acabaram de inventar um filtro para chamin e voc vai morar perto de uma fbrica, pode o Juiz determinar a
instalao do filtro para acabar com o p. Outro critrio objetivo para ajudar o Juiz analisar o destino do bairro, residencial, comercial, social
(barzinhos).
Sanes para o infrator - o vizinho que perturba a sade, o sossego e a segurana dos outros dever ser condenado a uma indenizao por
danos materiais e morais, bem como a fazer cessar o inconveniente, sob pena de multa diria; outra sano a prestao de cauo (= garantia, ex:
fiana, hipoteca, depsito de dinheiro, etc) para garantir a indenizao do vizinho caso o dano iminente ocorra (1280, 1281, 937, 938). Vejam que a
questo civil, podendo resolver-se nos Juizados Especiais Cveis.
2 Das rvores limtrofes: estas regras se aplicam s rvores prximas ou no meio de dois terrenos. A rvore que est no meio dos terrenos pertence
aos dois vizinhos (1282), o que se chama de condomnio forado. A rvore que est num terreno pertence ao dono do terreno (79, 92), mas se seus
galhos passam para o outro terreno, o vizinho poder pegar os frutos que caremnaturalmente (1284 no pode derrubar os frutos) e o vizinho ainda
pode cortar os galhos (1283 caso raro de justia privada/com as prprias mos no nosso direito). Se os frutos caem em via pblica (rua, praa), os
frutos so do dono da rvore, pois nesse caso ele no ter que pedir autorizao a nenhum vizinho para peg-los, no gerando assim nenhum incmodo
de ter que ficar entrando na casa dos outros.
arvores elimitrofe 1282 1284
Olha-se pelo tronco. Razes e ramos se ultrapassarem a divisa poder ser cortado, mesmo sem autorizao do vizinho.
A arvore (tronco) que estiver na divisa ser dos dois.
3 Da passagem forada: um prdio (lembrem-se que prdio em direito significa imvel, rural ou urbano, edificado ou no) sem sada intil pois fica
sem acesso para moradia e explorao econmica. Se a sada existe mas muito ruim (ex: no inverno fica intransitvel), tambm prejudica a explorao
do prdio. Ento nestas condies o proprietrio ter direito a pedir para passar pelo terreno do vizinho, pagando uma indenizao. um ato lcito com
dano, lcito porque autorizado pela lei, mas causa um dano/transtorno ao vizinho, que por isso deve ser indenizado.
Conceito de passagem forada: direito do dono do prdio encravado (sem sada) de pagar para passar pelo terreno vizinho, a fim de ter acesso a via
pblica (1285).
Fundamento: de interesse pblico que todos os prdios tenham um bom acesso para serem melhor explorados economicamente, gerando lucros,
empregos e impostos.
Ressalto que a passagem no gratuita mas onerosa, e o proprietrio do prdio encravado, alm de pagar a indenizao, tambm ter que conservar o
caminho. A passagem deve ser fixada no caminho mais curto, no prdio mais prximo e de forma mais barata para ambos os vizinhos ( 1 do 1285). A
Passagem forada difere da servido predial, pois esta decorre de contrato (acordo), seja o prdio encravado ou no, enquanto a Passagem Forada
imposta pela lei apenas para prdios sem sada. Se o prdio tem sada mas o proprietrio quer apenas encurtar caminho, no cabe impor a passagem
forada, mas sim celebrar atravs de contrato a servido predial de passagem.
Prdio encravado que no tem sada.
solidariedade entre os vizinho para que possa ter acesso.
Prdio no pode perder sua finalidade. e valor por falta de acesso a via.
Se no houver acordo ser judicial.
4-Da passagem de cabos e tubulaes: Trata-se de obrigao de tolerar que um vizinho tem para beneficiar outro vizinho com a passagem de cabos e
tubulaes subterrneos pelo seu terreno. uma novidade do Cdigo de 2002, importante tendo em vista o avano da tecnologia e a existncia de
cabos de internet, gs encanado, TV por assinatura, etc. (1286) Tambm possvel a construo de aquedutos para transporte canalizado de gua
(1293 a 1296). Assemelha-se a uma desapropriao privada, pois preciso pagar indenizao.
Passagens de cabos e tubulaes art. 1286, deve ser subterrneo
No envolve o espao areo ou superfcie - somente subterrneo
Somente mediante indenizao, no precisa do imvel estar encravado. Acesso as vias de servio de utilidade pbica seja excessivo/oneroso
Depreciao do imvel maior que o servio --- descabe
Pedir a passagem menos gravosa -
Direito de tapagem - muro, cerca viva
Direito de garantir ou tornar efetiva a exclusividade de seus domnios.
Presume-se pertence a ambos os confinantes e diviso das despesas.
Animal de pequeno porte fazer tapagem para no passar para outro imvel.
5 Das guas:
Direito de Vizinhana
sexta-feira, 6 de setembro de 2013 12:03
Pgina 19 de Direito Civil Posse e Propridade
5 Das guas:
Cresce a cada dia no mundo moderno a importncia das guas, e se diz que no futuro prximo os pases vo brigar por gua potvel, e no mais
por territrios ou petrleo. A gua um bem maior de sobrevivncia esgotvel e importante sua regulamentao para evitar poluio e desperdcio
(1291).
Nosso CC traz algumas regras importantes sobre as guas, vejamos:
-1288: toda gua corre naturalmente de cima para baixo, do rio para o mar, ento um vizinho no pode reclamar do estrago que as guas vindas do
terreno de cima faam no seu; o proprietrio de baixo deve usar a criatividade e se beneficiar da sua condio inferior, construindo uma bica, um
moinho, etc.
-1290: as guas que cortam meu terreno podem ser utilizadas para consumo, mas o curso natural das guas no pode ser interrompido. (obs: quando a
gua muita, o vizinho inferior prefere que o superior impea seu fluxo, mas em poca de seca o contrrio).
- 1292: a lei estimula que as pessoas/fazendas construam barragens para represar gua de chuva, afinal trata-se de uma gua limpa. Parece existir uma
contradio entre este artigo e o 1290, mas isso se resolve com bom senso, coibindo-se o abuso, e estimulando o maior aproveitamento da gua para as
pessoas e para a agricultura.
- 187 e 2 do 1228 : abuso de direito - a lei probe o uso da gua para fins egostas ou inteis
Vejam tambm sobre guas o Cdigo de guas (Decreto 24.643/34) e a Lei dos Recursos Hdricos (lei 9.433/97) - quando tratar da
coletividade.
Cdigo das aguas (1288 a 1296)(coletividade)
direito de vizinhana no Cdigo Civil.
Topografia dos prdios estabelece a aplicao da matria,
guas que correm naturalmente. O proprietrio do prdio inferior e obrigado a receber e escoar a agua fluvial, nascentes ou correntes que escorram
do superior.
6 Dos limites entre prdios
O Estado tem interesse que os limites entre prdios (lembrem-se que um prdio qualquer imvel, rural ou urbano, edificado ou no) sejam
corretos para a devida tributao. O proprietrio tem o direito de cercar/murar seu terreno dividindo as despesas com seu vizinho (1297). Este
direito chama-se de direito de tapagem e o muro pertencer a ambos em condomnio forado ( 1 do 1297). Os limites podem ser fixados por marcos
naturais, como um rio, uma serra, uma rvore, etc. ( 2 do 1297). Se voc quiser exercer este direito, faa um acordo com seu vizinho. Se o vizinho
no quiser conversa, pegue trs oramentos do muro, faa o muro pelo oramento mais baixo e v cobrar judicialmente do vizinho a metade do custo.
permitido incluir no custo do muro a colocao de ofendculos para impedir a invaso (ex: pregos, cacos de vidro, cercas eltricas, etc., depende do
costume do lugar e das normas municipais). Se voc tem dvida sobre os limites do seu terreno, antes de murar entre com uma ao de
demarcao (1298 CC e 946, I, CPC).
7 Do direito de construir:
O proprietrio pode dispor (jus abutendi), ento pode reformar, demolir, escavar, aterrar e construir no seu terreno. O direito de construir
tem limites no CC e em regulamentos administrativos municipais que variam muito (1299). O Juiz geralmente precisa de um engenheiro civil para aplicar
estes artigos.
O poder pblico municipal quem autoriza, organiza e fiscaliza as construes para a devida cobrana de impostos, para zelar pela segurana
das obras, pelo respeito aos direitos de vizinhana, pela arquitetura da cidade e pela intimidade da famlia. Esta autorizao necessria, mas a
burocracia poderia ser menor para estimular as construes e a gerao de empregos, afinal a construo civil emprega muita mo de obra sem
qualificao.
A regra geral a da liberdade de construir, mas no se pode:
- despejar goteiras sobre o terreno/teto do vizinho (1300)
- no se pode abrir janelas a menos de um metro e meio do terreno vizinho, de modo que entre uma janela e outra deve haver trs metros (1,5 m de
recuo de cada lado, art. 1301); se voc no vai fazer uma janela, pode construir na zona urbana at o limite do terreno, mas na zona rural tem que
deixar trs metros, mesmo sem abrir janela, afinal os terrenos rurais so maiores (1303).
- no se pode encostar na parede divisria fornos muito grandes para no incomodar o vizinho (1308 e p).
- no se pode construir fossa junto de poo de gua (1309).
- no se pode executar obras arriscadas (1311)
Sano para o vizinho que violar estas regras: 1.312.
Por outro lado, o vizinho pode:
- exercer o direito de travejar ou madeirar (1304), ou seja, em casas alinhadas pode-se construir apoiando na parede divisria do vizinho, pagando a
devida indenizao.
- pode colocar armrio at o meio da parede divisria, se j no tiver armrio do outro lado (1306).
- pode entrar na casa do vizinho para fazer as obras na sua casa com segurana (1313, I e 1); trata-se de uma norma inconveniente que traz muito
problema na prtica, pois ningum gosta de ver os vizinhos dentro de sua casa.
H limite de ordem pblica e privada, obedecendo a funo social.
Ponto de partida art. 1277 CC
art. 1301 a partir da diviso
art. 1303
art.1304
Parede diferente de muro
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Direitos-Reais/7/aula/13>
Pgina 20 de Direito Civil Posse e Propridade
Condomnio Geral
Conceito:
Mais de um proprietrio, podendo ser bem mvel ou imvel. tem os. mesmo direitos sob o bem, podendo ser cotas iguais ou difer entes.
diferente de comunho, pois nela no existe cotas, todos so donos.
Qualquer um pode defender a propriedade. Pode na proporo de propriedade dar em garantia hipoteca, sem necessria anuncia dos demais.
Conceito: a sujeio de uma coisa, divisvel ou indivisvel, propriedade simultnea e concorrente de mais de uma pessoa.
Este o condomnio GERAL, pois existe o condomnio EDILCIO (em edifcios) que veremos na prxima aula.
No condomnio temos mais de um sujeito ativo, que so os proprietrios, exercendo o domnio sobre um mesmo objeto, mvel ou i mvel, divisvel
ou indivisvel (ex: carro, barco, casa, roupa, apartamento, fazenda, terreno, etc).
Trata-se de uma propriedade simultnea e concorrente, de modo que todos so donos ao mesmo tempo (por isso simultnea), e todos podem
usar a coisa toda (por isso concorrente), dentro dos limites da convivncia harmnica. Esta harmonia dificlima, tanto qu e os romanos chamavam o
condomnio de mater discordiarum (me das discrdias), e realmente basta a gente se lembrar de como difcil dividir um ca rro/roupa com um irmo,
pra gente saber como o condomnio invivel. Um direito amplo/complexo/importante como a propriedade no d para ser exercido por mais de uma
pessoa sobre a mesma coisa, e por isso que veremos como a lei facilita e incentiva a extino do condomnio.
Mas a lei permite o condomnio e para isto criou-se uma fico jurdica, de modo que cada condomnio na verdade s dono de uma frao ideal,
de uma cota (ex: 50% se so dois donos, 33% se so trs donos, ou 30% pra um e 70% pra outro, etc). Embora cada um seja dono de uma cota, para
viabilizar o condomnio pode usar a coisa toda (1314).
O condomnio uma exceo regra pela qual toda propriedade exclusiva (1231). O condomnio tambm impede o exerccio pleno da
propriedade, trata-se de um limite propriedade, pois embora cada condmino possa usar a coisa toda (1314), preciso respeitar a vontade dos outros
condminos (p do 1314).
No confundam comunho com condomnio; esta espcie e aquela gnero, ento todo condomnio ser uma comunho, mas nem toda comunho
ser condomnio. A comunho de qualquer direito (ex: pai e me tm o direito em comunho de educar os filhos), enquanto condomnio apenas do
direito de propriedade.
Espcies de condomnio:
a) voluntrio: quando duas ou mais pessoas adquirem um mesmo bem, ou quando duas ou mais pessoas exercem composse e todas adquir em a
propriedade da coisa pela usucapio.
b) forado: ocorre sem, ou mesmo contra a vontade dos sujeitos: ex: doao a vrias pessoas, herana para vrios filhos, os muro s e rvores comuns
(1327, 1 do 1297, 1282), etc.
Direitos e deveres dos condminos:
- utilizao livre e defesa da coisa conforme sua destinao (1314), cujo limite o direito dos demais condminos (p do 1314) , resolvendo-se os
impasses por maioria de votos (1325).
- arcar proporcionalmente com as despesas para conservao da coisa (1315)
- os frutos da coisa devem ser divididos entre os condminos, e o condmino que causar dano coisa deve indenizar os demais (1 319, 1326).
- a qualquer momento o condmino pode pedir a diviso ou alienao da coisa (1320 e ); esta regra se justifica para extinguir o condomnio,
fonte de muitas discrdias. Assim, se dez pessoas tm um barco e uma delas quiser vender, sua vontade vai prevalecer sobre a dos outros nove, e a
coisa ser vendida para dividir o dinheiro, salvo se estes nove quiserem comprar a parte do que quer vender (1322). Ressalto que o 1325, que trata do
poder da maioria, no prevalece em caso de venda, mas apenas em casos de administrao (ex: explorar uma fazenda para pecuri a ou agricultura,
alugar, emprestar, etc, 1323). Para vender basta um querer, para administrar, prevalece a vontade da maioria.
- dar preferncia a outro condmino quando algum quiser vender sua cota em coisa indivisvel; se a coisa divisvel (ex: terr eno grande) no
precisa dar essa preferncia (504)
Administrao do condomnio: fundamental, pois uma coisa com muitos donos termina ficando acfala e o caos se instala. Hier arquia e direo so
muito importantes para o sucesso de qualquer negcio. Se os condminos no se entendem, o jeito pedir a interveno do Juiz .
Extino do condomnio: se d por duas formas: a) diviso da coisa: quando a coisa divisvel (ex: uma fazenda grande), ento a qualquer momento, em
ao imprescritvel, o condmino pode pedir a diviso e cada um fica com a propriedade exclusiva de uma parte proporcional a seu quinho; b) alienao
da coisa: seja a coisa divisvel ou indivisvel, pode ser alienada a qualquer tempo para se dividir o dinheiro, e acabar com o condomnio, fonte de
discrdias.
Extino de Condomnio
desdobramento - quando mais de uma propriedade. -- cmoda
forcada - extino do condomnio - as vezes judicial, bem vendido.
pode ser necessrio ou legal - no tem como promover a diviso da coisa. Ex. muro e cerca, somente com destruio.
Condomnio edilcio
condomnio ou edilcio ou horizontal (horizontal no sentido de prdio)
lei 4591/64 era a lei que tratava antes do novo CC.
Unidades autnomas pode ser o apartamento, um vaga, um deposito.
reas comuns - aquelas que ocorre o condomnio.
Nasce de especificao, especializao, instituio, faz um ato para especificar edilcio- porcentagem que descreve a rea de cada um e rea
comum. define frao ideal do solo. Define a finalidade do condomnio - comercial ou residencial.
Necessrio o registro do ato em cartrio das assembleias, no obrigatrio, mas bom que se faa o registro. Na conveno obrigatria registro.
Condomnio
tera-feira, 24 de setembro de 2013 09:34
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Necessrio o registro do ato em cartrio das assembleias, no obrigatrio, mas bom que se faa o registro. Na conveno obrigatria registro.
A conveno para ser modificada, porm mais difcil faze-la as vezes precisa de unanimidade ou dois teros, por isso algumas regras do condomnio
no determinadas em regulamento interno, para ser mais fcil de alterar.
1 Introduo:
Este o condomnio em edifcios, conjuntos residenciais, loteamentos fechados e clubes de campo.
O aumento da populao urbana, o alto preo do solo nas cidades e a moderna tecnologia de engenharia fizeram crescer a import ncia do
condomnio em edifcio, e o direito no poderia deixar de regul-lo.
No s nas metrpoles, mas nas cidades de mdio porte (ex: Caruaru) j se vem vrios edifcios.
Alm do novo CC, a matria est regulada pela lei 4.591/64. O velho CC no previa pois no existiam edifcios cem anos trs. A recente lei
10.931/04 j mudou alguns artigos do CC sobre condomnio, procurem esta lei e atualizem o cdigo de vocs.
No condomnio edilcio existe duplicidade de direitos reais: 1) propriedade plena e exclusiva dos apartamentos, lojas, casas e garagens; 2)
condomnio das reas comuns, disciplinada pela vontade coletiva prevista em conveno e regimento interno, como portaria, esc ada, circulao,
playground, piscina, salo de festas, etc, com uma frao ideal para cada condmino (1331, 1 e 2).
2 - Personalidade: o condomnio edilcio no uma pessoa jurdica e nem pessoa fsica, sua personalidade anmala, e o novo CC manteve essa
dvida, apesar do condomnio celebrar muitos contratos na vida moderna. No fundo, o condomnio est mais perto de ser uma pessoa jurdica do que uma
pessoa fsica, sendo representado pelo sndico (1347, 1348). Ao sndico cabe tambm administrar o condomnio e prestar contas assembleia geral.
3 - Instituio: surge o condomnio pela vontade das partes (1332), sendo muito comuns os condomnios por incorporao (trata-se de um contrato
de dir. comercial que prev a construo de um edifcio para a venda dos apartamentos; o que fazem as construtoras em toda a cidade; ver lei
4.591/64, a partir do art. 28).
4 - Regulamentao: alm da lei, a vontade coletiva que predomina nos condomnios edilcios est sujeita a uma conveno e a um regimento
interno. A conveno mais ampla, dispe sobre questes fixas de formao e funcionamento do condomnio (1334), e para ser mudada se exige
aprovao de 2/3 dos votos dos condminos (1351). J o regimento interno deve ser feito separado e dispe sobre questes menores, dinmicas (ex:
funes do zelador, proibir cachorro, uso da piscina, carrinho de feira s pelo elevador de servio, etc) e pode ser alterado por maioria simples
presente na assembleia convocada para este fim (a aludida lei 10.931 alterou o qurum do art. 1351 para o regimento interno).
5 Direitos e deveres dos condminos: os direitos esto no 1335 e os deveres so obedecer conveno e ao regimento interno, al m do 1336.
Dvidas antigas de condomnio so de responsabilidade do atual dono, obrigao real do 1345, que vincula a coisa, e no a p essoa do devedor. Fazer
seguro obrigatrio, seu edifcio tem seguro (1346)? O descumprimento dos deveres implica em sanes variadas previstas na l ei e na conveno. O
1 do 1336 muito criticado por estimular a inadimplncia, porque s permite uma multa de 2% para a contribuio condominial paga em atraso. Em
compensao, uma sano grave para o condmino que descumpre suas obrigaes ou tem comportamento anti -social est no 1337 e p, mas deve-se
assegurar sempre ampla defesa.
6 Obras no condomnio: 1341; percebam que as benfeitorias teis sempre exigem prvia autorizao, como eu defendo e expliquei a vocs desde
os efeitos da posse. Vejam aula sobre os efeitos da posse e indenizao de benfeitorias.
7 Assembleia Geral: o Poder Legislativo do condomnio, enquanto o sndico representa o Poder Executivo. A AG a ltima inst ncia do
condomnio, depois dela s o Poder Judicirio. Todos os condminos tm que ser convocados para as assembleias (1354). Existem assembleias ordinrias
(todo ano, 1350), e extraordinrias (sempre que houver necessidade, 1355), que decidem por maioria, conforme as fraes ideai s (1352 e p).
8 Extino do condomnio: 1) por perecimento do bem (1357) 2) por desapropriao do edifcio (1358) 3) por venda de todas as unidades a uma
s pessoa, caso todas as pessoas queiram vender; aqui o contrrio do condomnio geral, visto na aula passada, pois para ven der necessrio o
consentimento de todos, enquanto no condomnio geral basta um querer vender para se impor aos demais (1320).
Embora seja denominado horizontal esse condomnio ocorre nos edifcios prediais (a horizontalidade se refere ao pavimento dos apartamentos). Rege-
se pela lei 4591/1964, que trata da incorporao imobiliria com o objetivo de construir e alienar. constitudo de unidades autnomas e comuns, que
onde existe a relao condominial.
Nasce de ato especificao/especializao/instituio, que declara que aquela propriedade comum edilcia, declara as unidades autnomas, define a
frao ideal do solo de cada unidade autnoma e ainda a finalidade do condomnio. Este ato de especificao/especializao/instituio deve ser
registrado no CRI, constituindo o condomnio edilcio a partir de ento. No pode um eventual novo morador alegar o desconhec imento desse ato, visto
que registrado em cartrio.
Carro: o morador que para o carro em vaga alheia d direito ao possessria (atentar para no configurar posse velha). Atentar que se um
condmino comear a utilizar rea comum, no poder usucapi-la, mas poder defender sua posse.
I.
Criana: advertncias ou quaisquer outras providncias devem ser tomadas com os pais e nunca com as crianas. II.
Cachorro: muitas convenes probem cachorros, mas judicialmente isso facilmente derrubvel; claro que o animal no pode trazer prejuzos
rea comum.
III.
Cano: vazamentos sempre causam problemas. Se de responsabilidade do condomnio, este deve indenizar o condmino. O condmino afetado tem
direito de entrar no apartamento de outrem para fazer obras (direito de penetrao).
IV.
Calote: a inadimplncia no pagamento dos condomnios tem girado em torno de 10%. A multa que antigamente era de 20% forava opovo a pagar;
os atuais 2% estimulam a inadimplncia. Se o condomnio for anterior a 2002 (novo CC), pode-se alegar que a conveno foi ato jurdico perfeito e
que por isso permanece em vigor, mas a jurisprudncia converge no sentido de que devido 20% at 2002 e 2% de 2003 pra frente. O
inadimplente contumaz pode ser multado em at 5 vezes o valor do condomnio. O condmino com conduta anti-social (inadequada) pode ser
multado em at 10 vezes o valor.
V.
Os cinco Cs cinco problemas do condomnio cachorro, carro, cano, calote e criana
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Introduo: para quem j est comigo h quatro semestres, vou comear repetindo palavras j conhecidas, mas em respeito aos n ovatos, bem como
para que tais conceitos se fixem na memria dos mais antigos, vale a pena repetir:
O Direito Patrimonial dispe sobre as regras relativas formao do patrimnio das pessoas, onde os particulares agem com gr ande
liberdade, tm poder para fazer o que quiserem, e compreende praticamente todo o Direito Civil, exceto o Direito de Famlia.
Como algum forma seu patrimnio? Resposta: ao longo da vida, se relacionando com outras pessoas, atravs dos contratos, e se relacionando
com as coisas, adquirindo propriedade.
Assim, o nosso objetivo nesta vida formar um patrimnio.
Voltando ao Dir. Patrimonial, das relaes das pessoas com outras pessoas cuida o Dir das Obrigaes (ou Dir Pessoal), e a ma ior fonte de obrigao
o contrato.
J das relaes das pessoas com as coisas cuida o Dir Real (ou Dir das Coisas), e o mais importante Direito Real a propriedade.
Celebrando contratos e adquirindo propriedade, as pessoas vo formando um patrimnio ao longo da vida, mas mesmo quando as pessoas ficam ricas,
elas no param de trabalhar porque, aps a morte, esperam deixar muito dinheiro para seus filhos. Da transmisso do patrimni o do morto para seus
herdeiros cuida o Dir. das Sucesses, assunto de Civil 7, no final do curso. Percebam como o direito de propriedade e o direi to de herana so
fundamentais para o desenvolvimento de um pas, pois so estes direitos que nos motivam a trabalhar, produzir e gerar riqueza s por toda nossa vida.
Como se v, o Dir. Patrimonial envolve o Dir das Obrigaes (Civil 2 e 3), o Dir das Coisas (Civil 4 e 5), e o Dir das Sucesses (Civil 7). S o Dir de
Famlia est no Dir Civil mas no est no Dir Patrimonial. Realmente o Dir de Famlia diferente, exige mais sensibilidade do jurista, veremos suas
caractersticas no prximo semestre (Civil 6).
Em suma: o Dir. Patrimonial a rea do Dir Civil onde as pessoas se relacionam com as outras com grande liberdade, atravs d os contratos, e onde as
pessoas se relacionam com as coisas, adquirindo propriedade, a fim de formar um patrimnio que ser transferido a seus herdei ros aps sua morte.
O Dir. Patrimonial tambm conhecido como Autonomia Privada, pois a liberdade dos particulares grande. Cada um de ns esco lhe com liberdade o
que deseja adquirir/vender/trocar e com quem deseja contratar. O Estado, o Poder Pblico, pouco interfere na vida particular das pessoas.
Espero assim t-los situado, t-los localizado dentro do curso de Dir Civil, esta que a matria mais extensa do curso de Direito, e na minha opinio
a matria mais importante, pois o Dir Civil o nosso direito, o direito das pessoas, dos cidados, de Joo, Jos e de Mari a, desde antes do nosso
nascimento at depois de nossa morte.
Pois bem, neste semestre, Civil 5, vamos concluir o Dir das Coisas ( = Dir Real), cujas normas tratam das relaes das pessoa s com as coisas.
O Dir das Coisas divide-se em:
a) direito real ilimitado: o chamado jus in re propria, ou direito na coisa prpria, que a propriedade, o mais amplo, c omplexo e importante
direito real, j estudado no semestre passado.
b) direitos reais limitados: so os chamados jura in re aliena, ou direitos nas coisas alheias, ou seja, nas coisas de prop riedade dos outros. So
vrios os dir. reais limitados que ns vamos estudar este semestre, e que se subdividem em: 1) direitos reais de gozo ou frui o, 2) contratos com
efeitos reais e 3) direitos reais de garantia.
O art. 1225 nos ajuda a conhecer os direitos reais em dez incisos. Acrescentem mais dois incisos neste artigo, a fim de conhe cermos todos os
direitos reais limitados:
- o inciso 7A, antes de penhor, que chamaremos de Direito Real de Preferncia do Inquilino, previsto no art. 33 da lei 8.245/91 ;
- o inciso 10A, depois de anticrese, que chamaremos de Alienao Fiduciria em Garantia, prevista no Decreto Lei 911/69, e nos arts. 1361 a 1368 do
CC. No existe direito real sem previso em lei, ao contrrio dos contratos que podem ser criados pelas partes, que podem ser atpicos (art 425).
Os dez incisos do art. 1225, menos a propriedade, que j conhecemos, e mais os dois direitos reais que mandei acrescentar, so mam onze assuntos
para estudarmos este semestre. Os incisos 2 a 6 tratam dos direitos reais de gozo ou fruio, os incisos 7 e 7A so obrigae s reais ( = contratos
com efeitos reais) e os incisos 8 a 10A tratam dos dir. reais de garantia.
Vimos na aula passada que nosso assunto este semestre sero os dez incisos do art. 1225, menos a propriedade, que j conhecemos, e mais os dois
direitos reais que mandei acrescentar. Sero assim onze assuntos para estudarmos este semestre, que correspondem aos direitos reais limitados (o
nico direito real ilimitado a propriedade). Estes onze assuntos esto divididos em trs grupos: os direitos reais de gozo ou fruio, as obrigaes
reais ( ou contratos com efeitos reais) e os dir. reais de garantia.
Antes de comearmos a ver superfcie (art. 1225, II), vamos tratar das caractersticas dos direitos reais limitados. So estas caractersticas que
tornam os direitos reais mais fortes, mais seguros, mais importantes dos que os direitos pessoais (ex: uma hipoteca superio r a uma fiana; uma
superfcie superior a uma locao, uma servido predial superior a uma obrigao de fazer, etc). Algumas destas caracter sticas so conhecidas
do semestre passado, pois so caractersticas tambm da propriedade, mas outras caractersticas so novas, vejamos:
1 Sequela: vem do verbo seguir. Em linguagem popular sequela consequncia, resultado, ento quem sofre um acidente fica com sequelas pelo
corpo. J em linguagem jurdica, sequela a faculdade do titular do direito real de exercer o seu poder sobre a coisa, no importa com quem esteja
a coisa. Orlando Gomes compara a sequela lepra e afirma que o direito real adere coisa como a lepra ao corpo do doente. Como a c oisa objeto de
direito real individualizada, determinada, torna-se possvel a perseguio (lembram do 475? S d pra fazer execuo in natura pq a coisa
determinada). A sequela vem expressa no art. 1228, in fine: o titular do direito real tem o poder de reaver a coisa das mo s de qualquer pessoa que
injustamente a possua ou detenha. No s o proprietrio, mas qualquer titular de direito real tem sequela sobre a coisa. (ex: A pede um emprstimo
ao Banco e d um terreno em hipoteca; se A no pagar a dvida, o Banco vai executar o terreno, mesmo que o terreno tenha sido vendido por A para
um terceiro; o direito do Banco adere coisa, no importa com quem esteja a coisa; a relao com a coisa, real (res = co isa) e no pessoal; outro
exemplo: eu tenho uma servido predial de vista, de modo que no terreno da frente do meu edifcio s se pode construir casa, eis que um novo
proprietrio resolve construir um edifcio, no vai poder pois a minha relao com o terreno, e no com o dono desse terren o, seja A, B ou C). Isso
sequela! Mas para a sequela valer contra todos (efeito erga omnes) necessrio a publicidade, que uma caracterstica que veremos no final da
aula.
2 Preferncia: esta caracterstica no se aplica a todos os direitos reais, mas apenas aos direitos reais de garantia - DRG. Os DRG so acessrios a
uma dvida. Lembram da fiana? aquele contrato acessrio que no existe sem um contrato principal (ex: locao, mtuo) garantido pela fiana. Pois
bem, os DRG servem para garantir as dvidas s que com mais segurana do que a fiana ou o aval, pois j sabemos que os Dir Reais so mais
poderosos do que os Dir Obrigacionais (= Pessoais). E o que preferncia? o privilgio de obter o pagamento de uma dvida com o valor do bem
dado em garantia aplicado exclusivamente satisfao dessa dvida. Ver 957 e 961 (obs: o crdito com hipoteca tem preferncia sobre um crdito
Direito reais nas coisas alheias
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:26
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dado em garantia aplicado exclusivamente satisfao dessa dvida. Ver 957 e 961 (obs: o crdito com hipoteca tem preferncia sobre um crdito
com fiana; j estudamos os privilgios creditrios em Civil 2, revisem este assunto). Ento, se um Banco empresta dinheiro a Jos e pede uma
hipoteca ou penhor, tais bens hipotecados ou empenhados sero as garantias do Banco, e tais bens sero vendidos para satisfaz er o Banco caso Jos
no pague a dvida no vencimento. Voltaremos a este assunto aps o 1 GQ.
3 Tipicidade: esta caracterstica se aplica a todos os direitos reais. No h direito real sem previso em lei, por isso se diz que os DR so tpicos,
numerus clausus (= fechado). J os contratos so numerus apertus, podem ser criados pelas partes (425). Os DR so aqueles do 1225 com os dois
acrscimos que eu fiz, ambos previstos em lei, um no prprio CC (a alienao fiduciria em garantia) e outro na lei de loca o. Por que essa diferena
entre os DR e os Dir Obrigacionais? Porque os DR so mais poderosos, tm efeito erga omnes (contra todos), por isso s a lei pode cri-los. Se Joo
me deve dinheiro, eu no posso cobrar a dvida de Jos ou Maria, apenas de Joo pois o direito obrigacional relativo. J a minha propriedade sobre
esta caneta eu exero contra todos vocs, vocs todos tem que respeitar o meu direito real de propriedade sobre meus bens, um direito absoluto
(erga omnes).
4 Elasticidade: a qualidade dos DR que permite sua aquisio restitutiva. Exemplificando, vocs lembram que a propriedade a soma de trs
faculdades: uso, fruio e disposio. Ento no usufruto, o usufruturio adquire o uso e a fruio da coisa, enquanto a dispo sio permanece com o
proprietrio (1394). Ao trmino do usufruto, o proprietrio readquire as trs faculdades. Com o usufruto o direito do proprietrio diminuiu, mas
depois tornou a crescer ao trmino do contrato. A mesma coisa na superfcie, que mais do que usufruto, ento o superficirio adquire o uso, a
fruio e uma parte da disposio. S a metade da disposio que permanece com o proprietrio at o trmino da superfcie . Os DR so assim
elsticos, eles se comprimem e se expandem, feito uma sanfona. Veremos em breve usufruto e superfcie.
5 Publicidade: importante caracterstica, junto com a sequela. Todo DR exige publicidade, a fim de que todos tenham conhecimento. Se a coisa
mvel, a publicidade se d pelo uso. Mas se a coisa imvel, a publicidade se d pelo registro no cartrio de imveis. J falamos de registro no
semestre passado, eu sei que vocs esto lembrados. Revisem registro de imveis. Ento propriedade imobiliria, superfcie, u sufruto, servido
predial, hipoteca, etc. s valem contra terceiros se estiverem devidamente registrados no cartrio do imvel (1227). Sem o re gistro no h
publicidade e assim no se pode exercer a sequela. Para os mveis no h registro porque os bens mveis so muito variados e menos valiosos, mas
para os imveis o Estado criou um registro organizado a cargo dos Cartrios de Imveis, que so cartrios particulares mas fi scalizados pelo
Tribunal de Justia. Os DR em geral so imobilirios. Dos doze que vocs conhecem, poucos se aplicam aos mveis: propriedade, penhor, alienao
fiduciria e raramente usufruto. Os outros oito so direitos imobilirios.
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Pena de comisso- deixar de pagar o foro e perde o domnio til sobre a propriedade.
Pode ocorrer do imvel pro indiviso tem se os coenfiteuse, elege um entre eles que ficar responsvel para pagar o foro todos os dias, chamado de
cabecel.
mais amplo - usar fluir e dispor, no previsto no CC.
Artigo 2038 veda enfiteuse e sub enfiteuse e laudeni
terrenos de marinha - lei especial
Fora- renda anual a ser paga ao dono do bem diferente de 0,6%
laudenio - valor pago nas transmisses dos bens (2,3 a 5)
Senhorio direto foreiro ou enfitenta pode sofrer:
pena de comisso 3 anos consecutivas
art. 2038onde j tinha enfiteuse continua a existir mas depois de 2002 no e mais configurado.
CONCEITO
Enfiteuse o direito real que confere ao seu titular (enfiteuta ou foreiro) a posse, o uso e gozo de imvel alheio, alienvel, o qual se obriga a pagar ao titular do domnio da coisa (senhorio
direto) uma penso anual invarivel (foro).
A enfiteuse deriva diretamente do arrendamento por prazo longo ou perpetuo de terras publicas a particulares.
ORIGEM
O instituto da enfiteuse teve sua origem na Grcia no sc V a.C., mais somente no Imprio Romano a enfiteuse se teve como um arrendamento perpetuo realizado pelos Municpios e
pelas corporaes sacerdotais dotando ao arrendatrio na posse do imvel e na faculdade de utilizar todos seus frutos e produtos, era tambm a prestao de servios por parte do
concessionrio numa influncia francamente feudal, utilizado como instrumento jurdico capaz de tornar produtivas grandes ext enses de terras e fixar populaes nessas regies.
O arrendamento era feito por particulares contra o pagamento de uma taxa anual denominada Vectigal, no qual osprazos se entendia por 100 anos ou mais (Ius emphytuticum), ou
perpetuo(Ius Perpeturium).
A partir do sculo III d.C, passaram a ser concedidas a particulares mediante pagamento de um foro anual (cnon) que eram ter ras incultas pertencentes a famlia imperial destinadas ao
cultivo.
INSTITUIAO NO BRASIL
No Brasil o sistema da enfiteuse comeou durante o perodo colonial com a coroa portuguesa, pois diante a existncia de largas reas de terras abandonadas em seu territrio, decidiu
utilizar compulsoriamente o aforamento, atravs do instituto da sesmarias segundo o qual o proprietrio do solo tinha de acei tar a presena em suas terras de lavradores que iriam utiliz-
las mediante remunerao. O sesmeirosautoridade pblica em Portugal distribua e fiscalizava as terras incultas.
Historicamente a enfiteuse teve como objetivo permitir ao proprietrio que no desejasse ou pudesse utilizar o imvel de maneira direta, pudesse cede-lo a outro o uso e o gozo da
propriedade. No Cdigo Civil do Imprio foi regulado o aforamento arts 605 a 649, no Brasil no cdigo civil de 1916 regulou nos art's 678 a 694, que permanecem em vigor em face de
regra de direito intertemporal constante no artigo 2038 caput do Cdigo Civil de 2002.
O direito brasileiro, no admitiu a enfiteuse por prazo certo, ou por vida, ou vidas. Garantiu-lhe perpetuidade o art. 679 do Cdigo Civil, ainda que tal carter possa parecer contraditado
pelo art. 693, que admitiu o resgate.
Essa perpetuidade sempre foi vista como um verdadeiro atavismo jurdico, contra a qual a razo e a justia sempre puseram restries.
NATUREZA JURDICA
A Constituio Federal de 1988, veio abrir uma possibilidade para o legislador ordinrio extinguir a enfiteuse, conforme o ar tigo 49 das suas Disposies Transitrias:
"A lei dispor sobre o instituto da enfiteuse em imveis urbanos, sendo facultada aos foreiros, no caso de sua extino, a remio dos aforamentos mediante aquisio do domnio direto,
na conformidade do que dispuserem os respectivos contratos."
Com a aprovao do atual Cdigo Civil Brasileiro, que passou a vigorar em 11 de Janeiro de 2003, a enfiteuse deixou de ser di sciplinada e foi substituda pelo Direito de Superfcie. O
artigo 2.038 do Cdigo probe a constituio de novas enfiteuses e subenfiteuses, subordinando-se as existentes, at sua extino, aos princpios do Cdigo Civil de 1916.
Pode-se afirmar que o atual desinteresse do instituto deve-se ao desaparecimento de grandes pores de terra desocupadas e valorizao das terras, independentemente da inflao, e
impossibilidade do aumento do foro, ressaltando-se que os novos problemas de ocupao do solo improdutivo no pas tm sido enfrentados com outros meios jurdicos. Contudo,
poucas so as legislaes que ainda abrigam esse arcasmo histrico e o Brasil caminha para a sua total extino.
O Projeto de Lei Federal n. 6.960/2002, em trmite no Congresso Nacional, pretende acrescentar um pargrafo ao artigo 2.038 do Cdigo Civil que provavelmente ter a seguinte
redao:
"Fica definido o prazo peremptrio de dez anos para a regularizao das enfiteuses existentes e pagamentos dos foros em atraso, junto repartio pblica competente. Decorrido esse
perodo, todas as enfiteuses que se encontrarem regularmente inscritas e em dia com suas obrigaes, sero declaradas extintas, tornando-se propriedade plena privada. As demais
revertero de pleno direito para o patrimnio da Unio."
A vingar tal proposta, as enfiteuses podero deixar de existir no territrio nacional no prazo de 10 anos, a contar da vigncia do atual Cdigo Civil.
Ressalte-se a tese de que a extino das enfiteuses s ocorrer efetivamente, quando decorrerem os dez anos contados da data da publicao da disposio supostamente inserta no
Projeto de Lei n 6.960/2002, em trmite no Congresso Nacional, e no da vigncia ...do atual Cdigo Civil, que passou a vigorar em 11 de janeiro de 2003.
Enfiteuse
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 19:56
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Projeto de Lei n 6.960/2002, em trmite no Congresso Nacional, e no da vigncia ...do atual Cdigo Civil, que passou a vigorar em 11 de janeiro de 2003.
H que se atentar para a existncia de duas situaes:
I - os que se encontram com os pagamentos rigorosamente em dia, que no sero afetados pela alterao da Lei, sem correr qualquer risco, pois para eles ser irrelevante se o prazo
correr da vigncia do Cdigo Civil de 2003 ou se da data de publicao do Projeto de Lei n 6.960/2002, no apreciado pelo Congresso Nacional; e
II - os que se encontram inadimplentes, que seriam fatalmente prejudicados, pendendo sobre eles o iminente perigo da perda da propriedade para o Patrimonio da Unio. O objeto da Lei,
no tempo, deve ter a mesma eficcia para todos, indistintamente, o que no acontecer se o prazo for contado da vigncia do Cdigo Civil.
"De observar que, se a Lei no retroage para prejudicar, os inadimplentes devero ter o direito de valer-se do prazo pleno de 10 anos para saldarem as respectivas dvidas, contado a
partir da data da publicao no Projeto de Lei n 6.960/2002, com a insero do pretenso pargrafo e no da vigncia do Cdigo Civil de 2003, haja vista j ter decorrido mais da metade
do terico prazo e o projeto de lei, pendente a fatal insero, at maro de 2008, encontra-se em trmite no Congresso, sem previso de apreciao.
DISTINES NECESSRIAS
A enfiteuse se distingue do aforamento pelo seguintes aspectos durante o perodo colonial onde a enfiteuse era tratada com perodo especificado perpetuo.
O aforamento ou emprazamento eram o perodo especificado no contrato onde determinava um prazo pelo proprietrioao enfiteuta.
A enfiteuse tambm apresentava uma diversidade em relao a outros institutos que diferentemente de outros direitos reais, que so parciais e fragmentrios (usufruto, servido), na
enfiteuse, o enfiteuta, alm de usar e gozar, tambm pode dispor da coisa. Por outro lado, em vez de se tratar de um direito temporrio ou vitalcio, a enfiteuse , como a propriedade, um
direito perptuo.
OBJETO
Conforme o Cdigo Civil de 1916, art 680 so podem ser objeto de enfiteuse terras no cultivadas ou terrenos que se destinem a edificao.
Esses bens podem ser transmitidos por herana mais no podem ser divididos em glebas sem o consentimento do senhorio, art 861 do CC1916.
Na constituio da enfiteuse o imvel se biparti transformados em dois direitos reais distintos que so o domnio til e o domnio direto, o titular deste domnio pleno pode transmitir o
domnio direto, e o domnio til a outra porm haver dois registros.
Quando os titulares do dominio util e direto podem vende-los ou da-los em pagamento o alienante dever avisar a outra parte que possa exercer o direito de opo, pelo mesmo preo e
nas mesmas condies
CONSTITUIO
O ato da enfiteuse pode ocorrer Inter-vivos ou ato de ultima vontade atribui ao enfiteuta em carter perpetuo o domnio til e pleno gozo do bem.Tratando de um dir eito real, ela
alienvel, transmissvel a herdeiros.
A sua forma de constituio feita por contrato ou testamento, no contrato exige-se a escritura publica quando de valor superior a taxa legal e podem inserir quaisquer clausulas que no
alterem a natureza do instituto.
A enfiteuse pode se ainda ser constituda por usucapio, a sentena judicial serve como titulo a ser transcrito no registro i mobilirio.
Leia mais em: http://www.webartigos.com/artigos/direito-civil-enfiteuse/23283/#ixzz2jtsv1kOC
De <http://www.webartigos.com/artigos/direito-civil-enfiteuse/23283/>
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implantar, construir ou plantar em terreno alheio
Tem que haver escritura e registro, e a concesso para utilizao da superfcie e do subsolo se inerente ao objeto da concesso
Ocorreu em substituio a enfiteuse. E o sequecionamento da propriedade. Um proprietrio do terreno e o outro constri.
Sobrelevao-- a superfcie pode vender a construo ou plantao e o concedente no recebe nada
Pode ser gratuito ou oneroso (salario canon)
Se no for construdo ou plantado o combinado ou for diferente resolve-se a concesso.
Tem direito de preferncia do dono do imvel para comprar o terreno e o dono do terreno para comprar o imvel.
Ex. -camarote teatro e cadeira em estdio.
direito real de uso 1412 CC
personalssimo
intransmissvel
diferente usucapio
S tem direito aos frutos naturais (necessidade)
Necessidade-- conforme a condio social do titular do direito e a situao econmica da comunidade em que est inserido e o nmero de pessoas
de famlia (pargrafo 1 e 2), necessria analise em caso concreto quando ao que famlia neste caso (vrias formas de famlia).
usufruto em miniatura, enquanto o usufruturio aufere toda a fruio da coisa, ao usurio no concedida seno a utilizao reduzida aos limites
de suas necessidades (caio mario).
Direito somente aos frutos naturais.
Direito real de habitao 1414
No percebe qualquer fruto, s reside, o direito menor do que o direito de uso. Exclusivo para imveis residenciais. No h registro na sucesso
(legal).
Diferente para uso --casa veraneio - tem que habitar porque do contrrio perde direito real de habitao, os valores de gastos correm por conta
daquele que tem o direito de habitao, podendo d contrario perder o direito.
Pode haver habitao simultnea, no incidindo cobrana de aluguel ( exemplo dois irmos, uma reside e o outro no, aquele que no reside no pode
cobrar aluguel).
Inter vivos CRI - necessria registro, no caso de sucesso sem necessidade de registro.
Prevista no art. 1225, II e entre os arts. 1369 e 1377 do CC.
A Superfcie o primeiro dos Direitos Reais Limitados que ns vamos estudar.
Vocs sabem que a propriedade o nico dir. real ilimitado, e mesmo assim, modernamente, a propriedade no mais to ilimitada tendo em
vista a funo social da propriedade, o abuso de direito, os direitos de vizinhana, etc.
Bem, a propriedade a soma de trs faculdade: uso, gozo e disposio (1228). Nos direitos reais limitados de gozo ou fruio ns temos, em
geral, a transferncia pelo proprietrio a um terceiro de uma ou mais destas faculdades. Por exemplo no direito real de uso se transfere o uso, no
usufruto se transfere o uso e a fruio, etc.
A superfcie o mais amplo direito real limitado pois, atravs dela, o proprietrio transfere a um terceiro o uso, a fruio e quase a disposio
do bem.
Trata-se de um direito novo no nosso ordenamento que veio substituir a arcaica enfiteuse. A enfiteuse, prevista no velho CC, interessava
famlia Real (aos herdeiros de D. Pedro II) e Igreja, tendo sido abolida pelo novo CC, que proibiu novas enfiteuses (art 2038). No confundam a
enfiteuse, instituto ultrapassado de Direito Civil, com o aforamento, instituto moderno de Dir. Pblico, que vocs vo estudar em Dir. Administrativo.
Muitos de ns, moradores de Recife, que vivemos perto da praia ou do rio ou do mangue, pagamos um foro Marinha. Este aforamento pblico
subsiste, a enfiteuse privada que foi substituda pela superfcie. As velhas enfiteuses permanecem at se extinguirem, novas enfiteuses que esto
proibidas.
Pois bem, a superfcie um modo inteligente de explorao da propriedade imvel urbana ou rural, para fins de, respectivamente, construo
(nas cidades) ou plantao (no campo). (1369).
A expectativa a de que a superfcie venha a diminuir a crise habitacional e agrria do pas, estimulando os proprietrios a cederem a
terceiros o direito de morar e de plantar nos seus terrenos por prazo longo.
Assim por exemplo, o herdeiro de uma fazenda que no tenha experincia para administr-la, cede a algum atravs de um contrato solene, via
escritura pblica, registrado no cartrio de imveis, o direito de produzir nas suas terras, mediante o pagamento de um aluguel. Isto sempre pode
ser feito por locao (arrendamento), mas por superfcie (direito real) mais seguro.
Entre as vantagens para o proprietrio se destacam a possibilidade de uso do subsolo, desde que no atrapalhe as atividades na superfcie;
assim nas reas urbanas ser possvel o proprietrio ceder a superfcie para algum construir um edifcio, enquanto no subsolo o proprietrio poder
explorar teatros e cinemas (ver p do 1369).
Outras duas vantagens para o proprietrio: v seu terreno conservado pelo superficirio, que o vigiar da invaso de terceiros; e ainda ao
trmino do prazo da superfcie, o proprietrio, ou seu herdeiro, poder ficar com as construes e benfeitorias, de regra sem indenizar o
Direito de Superfcie
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:15
Pgina 27 de Direito Civil Posse e Propridade
trmino do prazo da superfcie, o proprietrio, ou seu herdeiro, poder ficar com as construes e benfeitorias, de regra sem indenizar o
superficirio (1375).
As vantagens para o superficirio so evidentes, afinal h muitas pessoas precisando de um lugar para morar nas cidades e de terras para
produzir no campo; e a superfcie, como de regra os direitos reais, perduram por dcadas, transmitindo-se aos herdeiros, sem possibilidade de
desistncia do proprietrio, afinal a relao jurdica que se estabelece entre o superficirio e a coisa, diferente da locao ou arrendamento, que
um contrato entre pessoas.
Espera-se que a superfcie possa at aliviar o Poder Judicirio pois, sem dvida, uma das causas da sobrecarga da Justia o inchao das
metrpoles, levando ao aumento das lides civis e penais; quando as pessoas moram amontoadas as pessoas brigam mais; se a superfcie ajudar a
manter o homem no campo, estar se contribuindo tambm para a diminuio da convulso social, que sempre desgua no Judicirio.
S o tempo ir dizer se a superfcie ser usada pela sociedade e produzir os efeitos desejados, mas pelo menos a previso legal agora existe.
Veremos mais superfcie nas prximas aulas.
Histria: a superfcie era conhecida do Direito Romano. Nosso pas tambm conheceu no sc. XIX, at que o Cdigo Civil velho a aboliu em 1917, e o
novo Cdigo de 2002 a ressuscitou. Na Europa vrios pases admitem o direito real de superfcie. Espera-se que o instituto venha diminuir a crise
habitacional e agrria do Brasil neste sc. XXI, racionalizando o uso do solo urbano e contendo o homem no campo. A crise no campo (falta de
estradas, ferrovias, gua, sementes, armazns, etc) traz as pessoas para as cidades, incha as metrpoles e provoca lides que sempre desguam no
Poder Judicirio, sobrecarregando a Justia. Quanto mais amontoadas as pessoas vivem, mais tendem a brigar, por isso o xodo rural um problema
judicial. O art. 5, XXIII, da CF, determina que a propriedade atender sua funo social, e a superfcie mais um modo de estimular o uso da
propriedade, para que a terra rural e urbana no fiquem abandonadas. A S a separao do solo das benfeitorias (plantaes e construes) em
cima.
Conceito de Orlando Gomes: superfcie o direito real de ter uma construo ou plantao em soloalheio (grifei). Lembrem-se que
ns estamos estudando os dir. reais nas coisas alheias (jura in re aliena), porque o direito na coisa prpria (jus in re propria) a propriedade, j os
direitos limitados deste semestre so nas coisas alheias, nas coisas dos outros. Eu no posso ter direito de superfcie (ou servido, usufruto,
hipoteca, etc) no meu terreno, apenas no terreno dos outros, pois no meu terreno, se meu, o que eu tenho propriedade.
Voltando ao conceito, a S o mais amplo direito real limitado de gozo ou fruio. O superficirio adquire o uso, a fruio e quase a
disposio da coisa. Adquire o uso pois pode ocupar (tem a posse da coisa), adquire a fruio (ou gozo) porque pode explorar a coisa
economicamente. E quase adquire adisposio porque pode, por exemplo, vender a superfcie a terceiros, mas no pode dar destinao diversa
ao terreno (art. 1374, ex: o proprietrio cede a superfcie da fazenda para agricultura, ento o superficirio pode escolher se vai plantar cana ou
soja ou milho, mas no pode decidir criar gado, pois pecuria e agricultura so coisas bem diferentes; escolher o que vai plantar estaria dentro do jus
fruendi do superficirio, mas substituir agricultura por pecuria estaria mais prximo do jus abutendi pleno que s o proprietrio tem).
A S est prevista no CC que traz um conceito legal do instituto no art. 1369. O conceito do cdigo refere-se a construo em reas urbanas,
para fins de habitao, e a plantao em reas rurais, incentivando a produo no campo. A lei 10.257/01 tambm dispe sobre a S; esta lei o
Estatuto da Cidade, que vocs vo estudar em Dir. Administrativo.
Espcies da S: de edificao (construo, habitao, urbana) e de plantao (rural).
Tempo da S: o CC exige superfcie por tempo determinado, quanto tempo? Bem, vocs sabem que de regra os direitos reais so permanentes
(duradouros), enquanto os direitos obrigacionais so temporrios (efmeros). Assim, um arrendamento (locao) de uma fazenda pode at durar
alguns anos, mas uma S de uma fazenda pode durar por dcadas, cerca de trinta ou quarenta anos. Eu entendo que mais do que isso, mais do que
uma gerao, exagero, afinal o art 1231 prescreve que a propriedade deve ser plena e exclusiva.
Limite: a S abrange parte do subsolo e o espao areo do terreno razoveis, teis ao exerccio, nos mesmos termos do nosso conhecido 1229.
Mas no admite obra no subsolo, salvo se for expresso. Assim numa cidade, a S de um terreno no implica a S do subsolo, afina l ali o proprietrio
pode fazer uma garagem ou um teatro, enquanto o superficirio explora em cima um edifcio (p do 1369).
Na Blgica o prazo mximo da S so cinquenta anos e na ustria oitenta. O art 21 do referido Estatuto da Cidade permite que a S seja por tempo
indeterminado, mas eu discordo, afinal no da essncia dos direitos reais limitados durarem para sempre. O que dura para sempre e deve ser plena
a propriedade (1231). Se algum deseja adquirir a S de um terreno por oitenta ou cem anos, mais razovel logo comprar o terreno porque depois
desse tempo todo nenhum dos contratantes com certeza estar mais vivo.
Construes e benfeitorias: com a S, as plantaes e construes pertencem ao superficirio e o solo ao proprietrio, mas ao trmino da S tais
acrscimos (benfeitorias) passam, via de regra, ao proprietrio, sem qualquer indenizao ao superficirio (1375). O legislador sabiamente afastou a
aplicao do 1219 e do 1255 para estimular a S. Lembram que eu j dizia isso a vocs, como o 1219 gera injustias por admitir indenizao por
benfeitorias teis sem autorizao do proprietrio? Vejam aulas do semestre passado. Na S este risco de injustia est afastado.
-Constituio da S: como se forma, como nasce, como se constitui a S? Por trs modos:
a) contrato: o proprietrio e o superficirio interessados celebram contrato de S, contrato solene via escritura pblica, no Cartrio de Notas (1369 e
215, 1), no podendo ser contrato por instrumento particular (redigido pelo advogado no escritrio), muito menos verbal. Tal escritura pblica ser
depois registrada no Cartrio de Imveis, que diferente do Cartrio de Notas, j falamos disso no semestre passado.
b) testamento: Jos morre e deixa sua fazenda em superfcie para Joo com a propriedade para Maria, fixando o prazo e o valor do aluguel pago pelo
superficirio Joo para Maria. Este aluguel chama-se cann e facultativo (1370). Joo e Maria aceitam se quiserem, pois herana como doao:
bom mas no obrigatrio. Qualquer dvida no testamento, o Juiz decide, veremos isso em Civil 7. A sentena de partilha, no processo de inventrio
que apreciou o testamento do falecido Jos, ser registrada no Cartrio de Imveis, pois no existe contrato, j que a S originou-se de um
testamento.
c) usucapio: difcil na prtica, pois se algum tem a posse da construo ou da plantao, tem tambm a posse do solo, ento com o tempo viria a
adquirir a propriedade e no apenas a S do solo. Vai depender do animus do possuidor, se animus de dono ou animus de superficirio (ex: uma S
celebrada por instrumento particular nula, pois a lei exige instrumento pblico, mas passam dez anos e o superficirio permanece na coisa, vai
terminar adquirindo a S pela usucapio, e pedir ao Juiz que assim declare por sentena 1242).
Transmisso de Superfcie
a S se transmite a terceiros, ou por ato entre vivos, ou por mortis causa (1372). Se a transferncia se d entre vivos cabe exercer o direito de
preferncia para tornar plena a propriedade e extinguir a superfcie. Esse direito de preferncia o nosso conhecido de Civi l 3, vejam art. 513. Ento
se A da a B seu terreno em superfcie, e A resolve vender a propriedade a C, A deve antes oferec-la a B, para que B (que s tem a superfcie)
consolide a propriedade do terreno nas suas mos; se B que resolve vender a superfcie a C (B pode vender a superfcie a terceiros, isso faz parte
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consolide a propriedade do terreno nas suas mos; se B que resolve vender a superfcie a C (B pode vender a superfcie a terceiros, isso faz parte
do jus abutendi do superficirio), deve antes oferecer ao proprietrio A, para voltar tudo para as mos de A e extinguir o instituto (ver 1373, depois
o 1231 que ressalta que a propriedade deve sempre ser plena e exclusiva; podemos concluir pelo 1231 que a propriedade um direito to complexo e
absoluto, que a lei facilita sua manuteno nas mos de uma s pessoa, admitindo-se dir. reais na coisa alheia apenas como exceo). Na transferncia
da superfcie a terceiros, por qualquer ttulo, inter vivos ou mortis causa, gratuita ou onerosamente, no se pode pagar ao proprietrio nenhuma taxa
(pu do 1372; essa taxa existe no aforamento de Marinha e se chama laudmio). O proprietrio pode exercer a preferncia, mas no pode cobrar um
percentual sobre a venda feita pelo superficirio a um terceiro.
Contedo da S: quais os principais direitos e deveres das partes no dir. real de superfcie? Vejamos:
- direitos do superficirio: 1) posse, uso e fruio do solo alheio, para construir ou plantar, na cidade ou no campo; 2 ) o dir de superfcie pode
ser alienado (vendido, doado, 1372) ou gravado (ex: fazer uma hipoteca), desde que pelo prazo mximo da superfcie celebrada com o proprietrio; 3)
exercer a preferncia se o proprietrio quiser vender o imvel a terceiros (1373).
- deveres do superficirio: 1) utilizar o solo conforme contrato (1374; aqui est o jus abutendi do proprietrio, ento numa S para agricultura
no se poderia usar a fazenda para pecuria ou criar camaro); 2) pagar o cnon (aluguel) ao proprietrio se a S foi onerosa (1370); 3) devolver a coisa
ao trmino do prazo; 4) conservar o imvel, a construo, a plantao, inclusive proteger da invaso de terceiros; 5) pagar os tributos sobre o imvel
(1371); 6) dar preferncia ao dono do solo caso queira transferir a superfcie a um terceiro.
- direitos do proprietrio: 1) usar o restante do solo, inclusive o subsolo, desde que no atrapalhe as atividades na superfcie (ex: garagem,
teatro, boate, p do 1369 e 1229); 2) receber o cnon se a S foi onerosa; 3) via de regra, direito s benfeitorias ao trmino da superfcie, ficando
com as melhorias sem indenizar o superficirio (1375); 4) conservar a posse indireta e valer-se das aes possessrias para defender a coisa, na
inrcia do superficirio (1199).
- deveres do proprietrio: 1) no perturbar ou impedir a construo ou plantao no seu terreno; 2) dar preferncia ao superficirio caso
queira vender o imvel a terceiros.
Afirmo que as maiores vantagens para o proprietrio fazer uma superfcie so os trs itens sublinhados acima; espero que com a divulgao da
S, o instituto venha a ter aplicao prtica.
Diferenas para outros institutos:
S x arrendamento (locao): 1) este direito obrigacional, entre pessoas, enquanto a S dir. real, muito mais seguro, solene e duradouro, com
sequela e efeito erga omnes (ex: A arrenda sua fazenda a B por cinco anos, porm aps dois anos A morre e seu filho C quer a fazenda de volta, vai
ento indenizar B e recuperar a terra; na superfcie este risco no existiria, pois a relao no entre pessoas, mas entre pessoa e coisa; o herdeiro
do proprietrio tem que respeitar a superfcie pois o dir. real erga omnes = absoluto); 2) existe direito de preferncia na S, de modo que o
superficirio pode se tornar dono da terra (1373), o que no existe no arrendamento; 3) a S pode ser gratuita (1370) e o arrendamento sempre
oneroso.
S x enfiteuse: 1) o aluguel da enfiteuse (foro) mdico e invarivel (678, velho CC), j o cnon da S tem um valor expressivo, devidamente
corrigido ao longo dos anos; 2) a enfiteuse perptua (679), j a S por prazo determinado, longo mas determinado, no para sempre; 3) na
enfiteuse paga-se uma taxa na transferncia (686), o que no existe na superfcie (pu do 1372).
S x usufruto: 1) usufruto intuitu personae, intransfervel inter vivos ou mortis causa, no podendo ser vendido ou deixado como herana; 2)
o usufruto pode recair sobre mveis, a S apenas imobiliria; 3) o usufruto no mximo vitalcio, enquanto a S pode ir alm da vida do superficirio.
S x propriedade: 1) o superficirio no pode dar destino ao solo diverso do acertado (1374) pois seu jus abutendi no pleno; 2) se o
superficirio morre sem herdeiros a S se extingue e no passa para o Municpio, como ocorre com a propriedade (1844).
Extino do dir. real de superfcie: 1) decurso do prazo determinado do 1369; 2) abandono ou renncia do superficirio; 3) resoluo do
contrato por descumprimento dos deveres das partes; 4) por um distrato; 5) pela confuso, quando por ex, o superficirio filho do proprietrio e
herda o imvel; 6) por desapropriao do imvel (1376); 7) pela destruio da coisa (ex: o mar alaga a fazenda dada em superfcie).
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/5>
Pgina 29 de Direito Civil Posse e Propridade
personalssimo, e difere do usufruto, pois o usurio somente tem direito aos frutos naturais conforme a sua necessidade, a qual depende da
condio social do titular do direito, da situao econmica da comunidade em que est inserido e do nmero de pessoas da famlia. uma espcie
de usufruto em miniatura: enquanto o usufruturio aufere toda a fruio da coisa, ao usurio no concedida seno a utilizao reduzida aos
limites de suas necessidades. So aplicveis ao uso, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto.
USO letra morta. mais restrito do que superfcie e usufruto e mais amplo do que habitao. Historicamente era usado sobre escravos, mas
modernamente no tem aplicao, e deveria ter sido suprimido pelo novo CC.
O usurio s tem o atributo do uso, do jus utendi, da ocupao da coisa para o fim a que se destina. O usurio no pode fruir e nem dispor,
mas tolera-se uma pequena fruio para consumo prprio, sem explorao econmica, sem comrcio (1412). Esta pequena fruio na verdade
um uso prtico e varia de caso a caso (ver do 1412). O 2 taxativo/exaustivo, no exemplificativo, de modo que o rol das pessoas ali
referidas no pode ser ampliado.
Conceito de uso: o direito real limitado sobre a coisa alheia que confere a seu titular a faculdade de, temporariamente, retirar a utilidade
da coisa gravada.
Em todo o resto, o uso se assemelha ao usufruto (1413) no que tange ao prazo, aplicao sobre mveis e imveis, intransfervel, pode ser
gratuito ou oneroso, etc .
J sabemos que o exerccio do usufruto pode ser transferido (1393). E o exerccio do uso? Com certeza no se pode transferir
onerosamente (locao), porque a haveria explorao econmica. Mas pode-se admitir a transferncia gratuita, via emprstimo. Mesmo assim
alguns autores discordam, pois o 1412 prescreve que o usurio usar, no se admitindo assim que um terceiro use, mesmo gratuitamente. O que
vocs acham? Reflitam!
Fica at difcil dar exemplo de uso, pois no se v na vida moderna tal instituto.
Art. 1.412. O usurio usar da coisa e perceber os seus frutos, quanto o exigirem as necessidades suas e de sua famlia.
lo Avaliar-se-o as necessidades pessoais do usurio conforme a sua condio social e o lugar onde viver.
2o As necessidades da famlia do usurio compreendem as de seu cnjuge, dos filhos solteiros e das pessoas de seu servio domstico.
Doutrina
Uso o direito real sobre coisa alheia de fruio, constitudo a ttulo oneroso ou gratuito, pelo qual o usurio fica autori zado a retirar, temporariamente, todas as utilidades da coisa para
atender s suas necessidades pessoais e s de sua famlia (utiliza-se o conceito amplo e aplica-se, portanto, ao cnjuge filhos, empregados)
*a finalidade do direito de uso , portanto, proteo pessoa ou famlia do usurio.
O uso diferente do usufruto, j que mais restrito que aquele. E definido como direito real temporrio, podendo recair sobre coisa mvel ou imvel, corpreas ou incorpreas.
O uso tem as seguintes caractersticas:
Temporariedade: dura pelo prazo do contrato ou enquanto houver necessidade pessoal ou familiar;
Indivisibilidade: o titular o usurio (atende as suas necessidades e a de seus familiares), apenas possvel dividir o uso no tempo entre vrias pessoas, com horrio certo para cada
um.
Inalienabilidade: o isso no pode ser transferido a qualquer ttulo;
intuitu pernonae: O direito de uso personalssimo. Vincula-se s necessidades familiares, muito embora a idia de famlia no deva ser apenas a do cnjuge, filhos solteiros e
empregados domsticos, ante a necessidade de adaptao da regra aos demais filhos e sua extenso unio estvel
Com a Lei 11.481/2007, houve a incluso de dois novos direitos reais acrescidos no artigo 1.225, incisos XI e XII.
XI: a concesso de uso especial para fins de moradia (poder pblico concede direito de uso ao particular com a finalidade de moradia, desde que o particular esteja efetivamente
ocupando rea de at 250m, sem interrupo e sem oposio, servindo esta para fins de moradia prpria ou familiar. obtido administrativamente junto ao rgo prprio da Administrao
pblica ou por ao judicial, uma vez declarada pelo juiz)
*Lei 11.481/2007 e art 290-A da Lei 6.015/73
*Medida Provisria 2.220/2001
XII: a concesso de direito real de uso (Poder Pblico, por licitao, conceder ao particular o poder de usar rea pblica com finalidade diversa de moradia, por um prazo previamente
fixado no edital e para cumprimento de funo social ou de ordem econmica)
Art. 1.413. So aplicveis ao uso, no que no for contrrio sua nturen, as disposies relativas ao usufruto.
Doutrina
por no existir incompatibilidade com o instituto do usufruto, a lei manda aplicar ao uso as mesmas normas daquele, de forma que o que distingue os institutos a limitao de fruio por
parte do usurio, que fica restrita s necessidades prprias e de sua famlia.
>
Direito real de uso
domingo, 20 de outubro de 2013 19:38
Pgina 30 de Direito Civil Posse e Propridade
O titular no percebe qualquer fruto, apenas reside; o direito menor do que o de uso. exclusivo para imveis residenciais , podendo inclusive haver habitao
simultnea sem a incidncia de cobrana de aluguel. Pode ocorrer por ato inter vivos (dependendo de registro no CRI) ou por s ucesso legal. O titular deve
exercer o direito de forma contnua, no apenas eventual, sob pena de perd-lo se no o utilizar. O titular deste direito no pode alugar a casa, nem emprestar,
mas simplesmente ocup-la com sua famlia. So aplicveis habitao, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto .
Habitao
O proprietrio concede ao habitante o direito de usar bemimvel para nele estabelecer sua residncia e de sua famlia.
Cumpre esclarecer que, se por um lado o uso modalidade restrita do usufruto, pode-se afirmar que a habitao uma modalidade restrita do uso.
Sobre o tema, ensina Orlando Gomes: tal como o direito de uso, do qual , afinal, simples modalidade, o direito de habitao tem cunho personalssimo, no
podendo ser transferido, nem mesmo seu exerccio. O titular o exerce, residindo na casa alheia. Tem, portanto, destinao inv arivel. A casa no pode ser
habitada por outrem, nem ser usada para outro fim grifos nossos (GOMES, Orlando. Direitos Reais. 19 ed. Rio de Janeiro: editora Forene. 2008, p. 352)
Observe o leitor que a habitao s incide sobre o bem imvel e o exerccio ser, nica e exclusivamente, do titular do direi to e da famlia.
Caractersticas
1. Incessvel: Assim como no uso, no se pode ceder a terceiros;
2. Divisvel: Ao contrrio do uso, pode ser dividido entre vrios habitantes;
3. No autoriza a percepo de frutos, sequer para cobrir necessidades da famlia, pois a finalidade nica e exclusiva da habita o a moradia.
Importante: As hipteses e extino so as mesmas do usufruto, todavia, no se extinguem pelo no uso, assim como o direito real de uso.
-
Art. 1.414. Quando o uso consistir no direito de habitar gratuita-mente casa alheia, o titular deste direito no a pode alugar, nem emprestar, mas simplesmente ocup -
la com sua famlia.
Doutrina
Habitao um direito real, gratuito, temporrio, limitado ocupao de imvel residencial de terceiro, para moradia do tit ular e de sua famlia. Consiste em um direito de uso
exclusivo para moradia ou habitao, sendo o mais restrito dos direitos reais de fruio.
Apresenta as seguintes caractersticas:
Destinao exclusiva para residncia;
* permitida a utilizao da moradia para prover pequenas economias sem que para isso tenha de incorrer a perda do carter do imvel. S possvel a ttulo de subsistncia e
no de enriquecimento.
Inalienabilidade: no pode ser transferido por ato inter vivos ou causa mortis;
Temporariedade: perdura pelo prazo do contrato ou enquanto viver o habitante
Indivisibilidade: o imvel fica gravado na sua integralidade (art. 1415).
Gratuidade: o contrato no pode estabelecer qualquer pagamento de aluguel ou outra remunerao.
Artigo 1831 do CC: O direito de habitao vitalcio pode ser institudo por lei ao cnjuge sobrevivente, independentemente da participao na herana e qualquer que seja o
regime, desde que seja o nico imvel residencial da famlia e de que o cnjuge no tenha se casado novamente. Se o imvel n o o nico residencial, deve-se constituir o direito
real de habitao por conveno ou testamento, sendo, neste caso, imprescindvel o registro.
A Lei 9.278/1996 (Unio estvel) em seu artigo 7, nico, informa: Dissolvida a unio estvel por morte de um dos conviven tes, o sobrevivente ter direito real de habitao,
enquanto viver ou no constituir nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia.
O dispositivo da Lei 9.278/1996 se mantm vigente em face do princpio da especialidade, visto que o Cdigo Civil de 2002 no dispe sobre o assunto.
Art. 1.415. Se o direito real de habitao for conferido a mais de uma pessoa, qualquer delas que sozinha habite a casa no t er de pagar aluguel outra, ou s outras,
mas no as pode inibir de exercerem, querendo, o direito, que tambm lhes compete, de habit-la.
Habitao simultnea
Art. 1.416. So aplicveis habitao, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto.
HABITAO o mais restrito dos direitos reais de gozo ou fruio. um mini -uso, enquanto o uso seria um mini-usufruto. Embora mais
restrito do que o uso, a habitao no letra totalmente morta, pois existe uma aplicao prtica para o instituto no art. 1 831. O imvel deve
existir na herana, no sendo obrigao dos herdeiros compr-lo, salvo se determinado em testamento pelo falecido. Veremos mais este
assunto em Civil 7.
Direito de Habitao
domingo, 20 de outubro de 2013 20:30
Pgina 31 de Direito Civil Posse e Propridade
assunto em Civil 7.
A habitao assim mais til modernamente do que o uso, pois serve para proteger vitaliciamente algum, provendo -o de uma casa.
Conceito: habitao o direito real de uso gratuito de casa de morada, urbana ou rural. O titular vai residir com sua famli a em imvel
que no seu.
Ento habitao apenas para morar, sempre gratuita, intransmissvel, personalssima e no se aplica a mveis (1414). Pe rcebam
que pela redao do 1414, a habitao um mini-uso e expressamente no pode ser cedida a terceiros, nem o exerccio, muito menos o direito
real em si.
Doutrina
Aplicam-se habitao as mesmas normas relativas ao usufruto, excetuando-se as que forem contrrias sua natureza.
De <http://jcmoraes.wordpress.com/2009/10/16/uso-e-habitacao-artigos-1412-a-1416-codigo-civil/
Pgina 32 de Direito Civil Posse e Propridade
um direito real muito importante. No usufruto o indivduo percebe (usar, fruir e gozar) os frutos naturais, civis e industr iais. Aquele que se beneficia dos frutos o
usufruturio e o que tem a propriedade o nu-proprietrio.
sempre temporrio, e no transmissvel em sucesso. No caso de cnjuges, sempre importante inserir uma clusula onde es teja previsto que a cota do
cnjuge falecido reverter em favor do sobrevivente. Quando colocada a clusula de inalienabilidade do bem juntamente com o usufruto, o usufruto e a
inalienabilidade se limitaro ao perodo da vida do usufruturio.
Pode recair sobre bens mveis, imveis, em direitos, crditos, empresa e valores. Pode incidir sobre um ou mais bens, e sobre o patrimnio total ou em parte. Deve
ser registrado no CRI em caso de imveis.
Existe ainda o usufruto legal, que aquele decorrente de lei (exemplo: menor que tenha determinada propriedade, ocasio em que os pais tero usufruto podendo
inclusive alterar a finalidade da coisa, o que no permitido no usufruto normal). J o usufruto indgena aquele utilizado nas terras demarcadas, pois estas
pertencem na verdade unio. O usufruto judicial aquele utilizado em ao de execuo, onde se penhoram os frutos civis da coisa ou mesmo em caso de
penhora do faturamento de uma empresa.
O direito do usufruto pode ser requerido tanto atravs de possessria quanto de petitria, de acordo com entendimento de STJ, tanto em favor do nu-proprietrio
quanto em favor do usufruturio.
limitaro ao perodo da vida do usufruturio.
Pode recair sobre bens mveis, imveis, em direitos, crditos, empresa e valores. Pode incidir sobre um ou mais bens, e sobre o patrimnio total ou em parte. Deve
ser registrado no CRI em caso de imveis.
Existe ainda o usufruto legal, que aquele decorrente de lei (exemplo: menor que tenha determinada propriedade, ocasio em que os pais tero usufruto podendo
inclusive alterar a finalidade da coisa, o que no permitido no usufruto normal). J o usufruto indgena aquele utilizado nas terras demarcadas, pois estas
pertencem na verdade unio. O usufruto judicial aquele utilizado em ao de execuo, onde se penhoram os frutos civis da coisa ou mesmo em caso de
penhora do faturamento de uma empresa.
O direito do usufruto pode ser requerido tanto atravs de possessria quanto de petitria, de acordo com entendimento de STJ, tanto em favor do nu-proprietrio
quanto em favor do usufruturio.
Os frutos concebidos antes do usufruto e percebidos na sua vigncia pertencero ao usufruturio; os frutos concebidos durante o usufruto e percebidos aps o fim
do usufruto sero do nu-proprietrio.
Numa ordem decrescente do direito real limitado de fruio mais amplo (superfcie) para o mais restrito (habitao), usufruto est em
segundo lugar, pois menos do que superfcie e mais do que uso.
Obs: observem que na ordem do 1225 eu pulei as servides prediais, pois nas servides no se destaca qualquer das faculdades do
domnio; nas servides no se destaca o uso, a fruio ou a disposio; bem, veremos servides em breve.
Ento propriedade uso + fruio + disposio; superfcie uso + fruio e parte da disposio; j usufruto uso + fruio; uso
apenas uso e habitao um mini-uso.
Partes do usufruto: usufruturio e nu-proprietrio. Assim, numa coisa dada em usufruto ousufruturio vai adquirir as faculdades de
usar e fruir da coisa, enquanto o proprietrio permanece com a disposio; como o proprietrio fica despido da posse direta, administrao, uso
e fruio da coisa, ele chamado de nu-proprietrio, afinal a posse e o uso de uma coisa so mais visveis do que a disposio; a posse que o nu-
proprietrio conserva a posse indireta (lembram do 1197? Lembram da Teoria de Ihering do 1196? Para quem no lembra, acessem as aulas de
Civil 4 que esto na internet).
Conceito: usufruto o direito real limitado de gozo ou fruio conferido durante certo tempo a uma pessoa, que a autoriza a ocupar a
coisa alheia e a retirar seus frutos e utilidades (1394). dir. real de gozo ou fruio, no dir. real de garantia, nem contrato com efeito
real. O usufruto mais amplo do que o uso e a habitao, e mais restrito do que a superfcie.
Tempo: usufruto duradouro, o mais comum o usufruto vitalcio, enquanto viver o usufruturio, pois o usufruto no se transfere, no
pode ser vendido ou doado, nem inter vivos e nem mortis causa; o que pode ser cedido o exerccio do usufruto, mas no o direito real em si
(ex: A d a B uma fazenda em usufruto, mas B no sabe administrar, ento aluga/arrenda est fazenda a C 1393, 1399; esta cesso do
exerccio do 1393 se d atravs de direito pessoal (locao, comodato), mas no atravs de direito real; o direito real de usufruto em si no se
transfere).
O usufruto pode ser hipotecado (dado em garantia a um credor) ? No, pois quem no pode alienar no pode hipotecar (1420). A
superfcie pode ser hipotecada, pois j vimos que o superficirio pode alienar a superfcie da coisa, o superficirio tem uma parcela do jus
abutendi sobre a coisa, o usufruturio no tem parcela da disposio, s mesmo utendi e fruendi.
Usufruto direito misto, pois incide sobre imveis (ex: uma fazenda) e sobre mveis (ex: uma vaca/rebanho, da qual o usufruturio
pode explorar o leite e as crias). 1390, 1397. O usufruto sobre imveis, j sabemos, exige registro (1391), salvo no caso do 1689, I, quando
automtico: este usufruto do direito de famlia se justifica para compensar as despesas que os pais tm com o sustento dos fi lhos, mas muito
raro, afinal poucos menores tm bens (Sandy e Junior?). O usufruto sobre mveis se perfaz pela tradio (= entrega da coisa).
Fundamento: a funo moderna do usufruto servir como meio de subsistncia no mbito familiar. Na prtica hoje em dia ns s vamos
encontrar usufrutos gratuitos e vitalcios no seio da famlia, com carter alimentar ou para resolver problemas de partilha. muito raro um
usufruto oneroso, melhor fazer uma superfcie que tem mais vantagens. Ou se quiser uma coisa mais simples, melhor e mais barato fazer
uma locao ou comodato. Nosso CC cheio de detalhes sobre usufruto que ns no vamos estudar por absoluta desnecessidade prtica.
Exemplos de usufruto na atualidade: 1) com carter alimentar: um pai tem um filho desempregado/complicado, ento d a ele em usufruto
gratuito e vitalcio uma casa pra ele viver, e o filho poder morar l e alugar um quarto nos fundos a um terceiro, vender as frutas do quintal,
etc.; 2) para resolver problema de partilha: um casal tem filhos e apenas um imvel onde moram; o casal resolve se divorciar, com quem fica a
casa? Sugesto: o marido sai de casa e o casal transfere a propriedade da casa para os filhos com usufruto gratuito e vitalcio para a me; este
um acordo muito comum que se faz em divrcio; se os filhos crescerem e um dia quiserem vender a casa, vo vender com a me dentro porque
Usufruto
domingo, 20 de outubro de 2013 20:31
Pgina 33 de Direito Civil Posse e Propridade
um acordo muito comum que se faz em divrcio; se os filhos crescerem e um dia quiserem vender a casa, vo vender com a me dentro porque
usufruto direito real, a me no pode ser obrigada a sair de jeito nenhum; chama-se isto de doao dos pais aos filhos em condomnio, com
reserva de usufruto vitalcio e gratuito para a me.
Extino: o art 1410 traz os casos de extino do usufruto, vamos coment-los: I extingue-se pela renncia e morte, afinal o usufruto
intuitu personae e no mximo vitalcio; s a morte do usufruturio que extingue o instituto, a morte do nu-proprietrio no extingue, e seus
herdeiros vo ter que respeitar o usufruto; II alguma dvida?; III se a pessoa jurdica usufruturia, o prazo mximo so trinta anos; IV
ex: o filho atinge a maioridade e o pai perde o usufruto do 1689; V se a coisa tinha seguro e foi destruda, o usufruto passa para a
indenizao, sub-roga-se na indenizao, muda o objeto, de coisa para pecnia, e o usufruturio vai aplicar o dinheiro para ficar com os juros (=
frutos civis = rendimentos, 1398), mas no com o principal (1407 e ); VI consolidao = confuso (ex: o pai d a um filho o usufruto de um
apartamento, ento o pai morre e o filho herda o apartamento, consolidando nas suas mos a propriedade plena, afinal direito real limitado na
coisa prpria impossvel); VII o usufruturio tem o dever de conservar a coisa, sob pena de resoluo do usufruto; VIII se o usufruturio
no usar a coisa, prescreve seu poder sobre a coisa no prazo de dez anos do 205.
De <http://rafaeldemenezes.adv.br/assunto/Reais-nas-coisas-alheias/8/aula/7>
Pgina 34 de Direito Civil Posse e Propridade
Conceito: 1)
Consiste a promessa irretratvel de compra e venda no contrato pelo qual o promitente vendedor obriga-se a vender ao compromissrio comprador determinado
imvel, pelo preo, condies e modos convencionados, outorgando-lhe a escritura definitiva quando houver o adimplemento da obrigao. O compromissrio
comprador, por sua vez, obriga-se a pagar o preo e cumprir todas as condies estipuladas na avena, adquirindo, em consequncia, direito real sobre o imvel, com a
faculdade de reclamar a outorga da escritura definitiva, ou sua adjudicao compulsria havendo recusa por parte do promitente vendedor. Maria Helena Diniz.
Conforme interpretao do artigo 1.417 do Cdigo Civil, o compromisso de compra e venda um direito real de aquisio do imvel.
Natureza jurdica: 2)
A doutrina discute se o compromisso de compra e venda registrado um contrato preliminar ou um contrato definitivo.
Para Maria Helena Diniz, Silvio Venosa, Carlos Roberto Gonalves e Flvio Tartuce um contrato definitivo, porque o contrato preliminar gera apenas uma obrigao
de fazer o contrato definitivo e, no caso h uma obrigao de dar com a consequente possibilidade de adjudicao compulsria, o que no seria permitido no contrato
preliminar. No contrato preliminar, o juiz no poderia converter a obrigao de celebrar o contrato em obrigao de dar ou entregar alguma coisa.
Para Silvio Rodriguez e Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald um contrato preliminar, que tem como finalidade celebrar o contrato definitivo. Explicam os
ltimos autores que em certas situaes sequer possvel encetar a contratao definitiva, como no caso de aquisio dos bens na constncia do inventrio em que
somente aps o registro do formal de partilha as partes instrumentalizam a compra e venda definitiva.
Para Orlando Gomes um contrato preliminar imprprio, porque o contrato preliminar prprio no tem natureza real, e s gera direito s perdas e danos em caso de
descumprimento do promitente vendedor, mas jamais a adjudicao compulsria.
Apontamentos histrico-legislativos da promessa de compra e venda: 3)
O Cdigo Civil de 1916 permitia ao promitente o direito de se arrepender antes da celebrao do contrato definitivo. Crtica: muitos loteadores inescrupulosos,
estimulados pelo processo inflacionrio, acabavam optando por pagar perdas e danos ao compromissrio-comprador e revender o lote para outrem.
O Decreto-lei 58/37 tornou irretratvel o compromisso de compra e venda, desde que registrado. Este Decreto permitia a adjudicao compulsria, conferindo ao
compromissrio um direito real. Este Decreto apenas se aplica hoje a loteamentos rurais a com a edio da Lei 6.766/79 que derrogou parte do Decreto-lei 58/37.
A Lei 6.766/79 declarou irretratveis e irrevogveis os compromissos de compra e venda de imveis loteados. Qualquer clusula de arrependimento ter-se-ia por no
escrita.
Quanto aos imveis no loteados lcito convencionar o arrependimento, impossibilitando a constituio de um direito real.
O Cdigo Civil de 2002, no artigo 1.417, conferiu direito real de aquisio do imvel mediante a promessa de compra e venda em que no foi convencionada a clusula
de arrependimento, tendo sido a promessa devidamente registrada.
Demonstrao extrajudicial de causa extintiva (pela reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa, pela supresso das respectivas obras por efeito
de contrato, ou de outro ttulo expresso ou pelo no uso, durante dez anos contnuos).
a caracterstica inerente as cautelares, que no podem ter natureza satisfativa. Servindo essa para proteo do fim til do processo.
Desta maneira necessrio faz a propositura da ao principal para julgamento da conflito. A cautelar ento acessria ao processo principal.
No podendo a cautelar ter andamento se no houver a ao principal.
O processo cautelar meio para resguardar o bom resultado do processo final que por sua vez meio para se obter a tutela de uma
pretenso- Calamandrei classifica ento como instrumento do instrumento.
Referibilidade- processo cautelar tem que fazer referncia ao processo principal. Para que seja concedida a proteo (medida) mais
adequada.
Autonomia- autnomo - em autos autnomos a medida cautelar no e autnoma podendo ocorrer em qualquer processo.
Tem dupla face: acessrio, porm guarda autonomia do processo principal, pois ocorre uma nova relao processual, sendo duas sentenas
ainda que proferidas em uma nica, so distintas. Quando dada a sentena no processo principal fazendo referente aos dois necessrio que
seja examinado tambm o provimento cautelar. No suspende o cautelar at que d sentena do principal, pode-se julgar o processo cautelar
e posteriormente o principal, e s far coisa julgada material o processo principal.
Urgncia- situao de risco ( periculun in mora).
Pressupem uma situao de risco, de perigo, que deve ser satisfeita em pouco tempo, pois trata-se de tutela de urgncia.
Sumariedade de cognio- pode ter qualquer assunto sendo discutido - sendo ento plena. A cognio superficial.
A cautelar em sua cognio plena porque no h limites, podendo versar sobre qualquer situao e superficial, no havendo tempo de
examinar com profundidade (tanto na medida cautelar quanto na sentena). necessria existncia de prova do direito e do perigo.
Provisoriedade- a deciso no processo cautelar, seja ela liminar ou definitiva ser sempre provisria. Sendo substituda pela deciso do
processo principal. Por sua natureza superficial, ser sempre substituda por outra no momento oportuno por uma com cognio exauriente.
Liminar pode ser concedida ou no sem ouvir a parte contraria - inaudita altera parte.
Revogabilidade- pode ser revogada a qualquer momento. Por serem provisrias as cautelares podem ser revogadas a qualquer momento.
Inclusive com a sentena do processo principal ocorre a revogabilidade da sentena do processo cautelar.
Inexistncia de coisa julgada- no faz coisa julgada material, mesmo que no caiba mais recurso, porque ela substituda pela deciso do
principal.
Fungibilidade- antecipao dos efeitos da tutela pela medida cautelar. Entre as medidas cautelares por exemplo sequestro e aresto.
Caracterstica do processo cautelar:
segunda-feira, 9 de setembro de 2013 10:27
Pgina 54 de Processo Civil III Cautelar
Poder geral de cautela:
No CPC est previsto que pode o juiz aplicar medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver receio que uma parte, antes do
julgamento da lide cause dane de difcil reparao ao direito da outra. Para alguns casos existes as medidas especficas que so as medidas
cautelares tpicas. Para as demais medidas que podem ser aplicadas pelo Juiz deu-se o nome de cautelar inominadas ou atpicas.
O rol das cautelares no fechado.
Clausula geral ou clausula aberta -
Enunciado normativo tem:
hiptese - quando haver a incidncia do fato.
Consequente- a consequncia da incidncia da hiptese do fato.
Geralmente ambos so fechados, significa descritos.
Acontece da hiptese ser aberta e consequente fechado. - A cautelar hiptese aberta, com o fumos bonis iuris - no descrito, sendo a
hiptese aberta. Entretanto com os requisitos preenchidos deve ser preenchida a liminar, portanto o consequente fechado.
Poder geral de cautela - hiptese aberta e o consequente fechado - art. 798
Poder geral de cautela - acautelar situaes que no esto previstas em lei, sendo necessrios os requisitos.
Quanto a tipicidade:
Cautelares tpicas/nominadas/especficas: so as estabelecidas no CPC ou em legislao esparsa. Te que preencher todos os requisitos.
Cautelares atpicas/inominadas: no est no CPC e nem legislao esparsa. Art. 798 CPC (poder geral de cautela).
Juiz retificando existncia dos pressupostos ir proceder tutela cautelar "fumaa do direito e periculum in mora"
Por conta dessa diviso as cautelares tpicas necessitam de todos os requisitos. Entretanto por poder geral de cautela, o juiz pode conceder
ainda que falte algum requisito em se tratando de grande perigo, sendo neste caso considerada como atpica. A maior parte da doutrina
entende que so necessrios todos os requisitos.
Ato discricionrio - baseado na convenincia e oportunidade. Se disser que o juiz existe discricionariedade para decidir, ele teria pode para
analisar da forma que lhe convir. Quando se apresentam os requisitos o juiz no tem discricionariedade para conceder ou no, ele tem que
conceder, juiz pode ter uma liberdade na anlise dos requisitos (por exemplo marcar audincia de justificao).
Poder discricionrio do Juiz para conceder a tutela de urgncia, podendo analisar qual a melhor se aplica.
Pode o juiz no curso do processo cautelar, conceder ainda j tenha negado, pois no se trata de conceder de ofcio uma vez que j houve o
pedido. J de ofcio o juiz no poder faz-lo.
Momento do exerccio do poder geral de cautela:
No processo cautelar pode o juiz deferir de oficio, ainda que j tenha indeferido o pedido cautelar (desde que no seja a sentena).
Na medida cautelar, (processo de conhecimento) no pode ter a medida de oficio, porque no a natureza do processo, necessrio o
requerimento.
Aps a sentena pode pedir medida cautelar como por exemplo na apelao.
Independente do procedimento, ser concedida sempre houver o risco.
Se para proteger o processo cognitivo ela ser concedida at que haja o trnsito em julgado. Poder ser usada na fase de recursos
(fazendo nos prprios autos do processo).
Do transito em julgado da execuo s cabero medidas cautelares que garantam a execuo.
Momento
Antecedentes/preparatrias tem que movimentar o judicirio mas no pode fazer no processo principal. Depois de deferida a medida, faz-se
o processo principal.
Se o processo j est em curso e surge o risco tem-se cautelar incidental- no curso do processo, ser ao juzo da ao principal, processo
autnomo. Isso se justificava at 2002, aps estando presentes os requisitos o juiz pode deferir uma medida cautelar incidental, nos prprios
autos atravs de petio simples demonstrando os pressupostos.
Objeto
Objeto mediato - objeto da vida.
Pessoal- objeto da cautelar e uma pessoa - busca e apreenso
Real- bens moveis e imveis ; ex. aresta
Probatria - produo antecipada de prova.
Quanto a produo de efeito:
Conservativa - para conservar a situao, no alterando patrimnio do outro, exemplo antecipada de prova.
Constritiva - se houver alterao pessoal ou patrimonial.
Classificao do processo cautelar
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:44
Pgina 55 de Processo Civil III Cautelar
Constritiva - se houver alterao pessoal ou patrimonial.
Durao ou eficcia da medida - art. 807
Em caso preparatrio - 30 dias para propor a ao principal, a contar da data da execuo. Prazo para executar a medida 808 inciso II - 30
dias para executar.
Mximo que conserva a medida so de 60 dias, somando o dois 30 dias, 30 para executar a medida e 30 para cumprir a medida aps a
execuo. Se o requerente providenciar tudo para cumprir a medida, e ainda assim no for cumprida, no por sua culpa, no se perde a medida,
tendo prazo at cumpri a medida.
Livro do Trabalho: As misrias do Processo Penal Francesco Carnelucci. Meia Culpa Doc Street
Matria
segunda-feira, 26 de agosto de 2013 10:06
Pgina 75 de Processo Penal I
As normas, de carter penal, estabelecem previamente punies para os infratores. Assim, no exato instante em que ela desrespeitada pela prtica
concreta do delito, surge para o Estado o direito de punir (jus puniendi). Este, entretanto, no pode impor imediata e arbitrariamente uma pena, sem
conferir ao acusado as devidas oportunidades de defesa.
Existe, portanto, o que se chama de conflito de interesses. De um lado o Estado pretendendo punir o agente e, de outro, a pessoa apontada como
infratora exercendo
seu direito de defesa constitucionalmente garantido, a fim de garantir sua liberdade. A soluo da lide s ser dada pelo Poder Judicirio aps lhe ser
apresentada uma acusao formal pelo titular do direito de ao. Uma vez aceita esta acusao, estar iniciada a ao penal, sendo que, durante o seu
transcorrer, devero ser observadas
as regras que disciplinam o seu tramitar at que se chegue deciso final. Esse conjunto de princpios e normas que disciplinam a persecuo penal para
a soluo das lides penais constitui um ramo do direito pblico denominado Direito Processual Penal.
Processo penal garantista e democrtico - a preservao das garantias e dos direitos fundamentais do indivduo.
Lide penal - conflito de direitos, um lado o direito de punir do Estado e do outro o direito de liberdade do indivduo. Existe em qualquercaso, no
somente nas aes pblicas, na privada tambm, pois o particular nessa situao s tem o direito a ao, o direito de punir e do Estado.
Persecuo penal - mesmo que seguir a pena - a atividade desenvolvida pelo Estado em busca da aplicao da pena.
1 fase - inqurito policial- civil - estadual federal - federal.
2 fase - ao penal
Instrumento de aplicao do direito penal
sbado, 3 de agosto de 2013 09:53
Pgina 76 de Processo Penal I
Direito Constitucional - princpios constitucionais que so do processo penal.
Por exemplo recursos, tribunal do jri, contraditrio, ampla defesa, habeas corpus, matria de competncia - matria, local, pessoa; justia comum ou
especial, justia estadual ou federal. Art.109 CF.
Processo civil- essencialmente o processo um s. A estrutura (princpios) so iguais. Art 3 CPP- admitida analogia, quando lei omissa; por exemplo
suspeio de juiz, o CPC mais amplo, podendo ser utilizado. Sentena condenatria gera direito de indenizao civil. O juiz criminal pode na sentena fixar
valor mnimo de indenizao, s que para isso tem que haver pedido.
Medicina legal/criminalstica: pericias, mdico legista e perito criminal. Todas as vezes que o crime deixar vestgios tem que haver percia.
Vestgio - objeto material que tambm o corpo do delito, pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta. Ex. trafico- vestgio droga/homicdio - corpo. Isso
ocorre para provar a materialidade do delito (existncia).
O exame de corpo delito - pode ser direto ou indireto.
Na ausncia da percia, a prova testemunhal pode suprir a ausncia da pericia
A partir de 2008 basta um perito assinar a percia. O assistente tcnico passou a existir. A percia no a principal das provas, valendo do livre
convencimento, no hierarquicamente melhor que as demais provas.
Se no existir perito no local pode ser nomeada outra pessoa para fazer a percia, de preferncia da rea de conhecimento, no sendo obrigatrio.
Com criminologia: criminologia e a cincia que estuda as causa internas e externas que levam o indivduo a praticar o delito. Analisa as causas, antes do
crime, o que no e de interesse do direito penal e processual penal. Art. 187 CPP.
A lei processual penal no viaja no tempo, imediatamente aplicada aps a sua entrada em vigor, sem o prejuzo dos atos que foram praticados com
base na lei anterior.
Sempre pensar na data do fato em penal.
norma penal- aquela que cria, modifica ou extingue o direito de punir do Estado.
norma processual- aquela que trata do procedimento e da relao processual.
Existem normas mistas que tem caracterstica penal e processual penal, essas normas podem viajar no tempo pelo carter penal.
Exemplo- a lei 9.099/95 - lei trouxe a necessidade da representao em caso de leso por natureza leve e culposa, tem carter processual - pois faz
necessrio representao, a representao precisa ser feita em prazo de 6 meses, se no ocorre a decadncia, decadncia e matria material ( hiptese de
excluso da punibilidade), se tratando de uma normal mista, poder viajar no tempo. Na poca da lei, as vtimas foram intimadas para que fosse feita a
representao (ouvir a vtima) se queria ou no manter o processo.
Lei processual penal no espao - onde ocorre a lei no local do fato ou do resultado ou misto ( exemplo carta bomba).
-> protesto novo jri, retirado do CPP em 2008, consistia que o indivduo condenado mais de 20 anos pelo mesmo fato em jri, poderia ser pedido um novo
jri. (tentativa dos advogados do casi Isabella Nardoni, dizendo que se trata de norma mista, negado pelo estancias superiores).
Dois processos podem ocorrer no Brasil e em outro pais. A pena que foi condenada em outro lugar pode deduzir da pena do Brasi l.
Princpio da territorialidade.
Em guerra e local onde no h soberania poder a lei ser aplicada (a do Brasil).
art. 1 CPP com ressalvas:
Imunidade parlamentar
Liberdade diplomtica
Lei Penal no Espao e no Tempo
sbado, 31 de agosto de 2013 08:56
Pgina 80 de Processo Penal I
Norteadores do processo penal:
Estado de inocncia - a pessoa vivencia um estado de inocncia. Mudando esse estado depois do transito em julgado da sentena. Art. 156 CPP
nus da prova cabe quem a acusa, no h inverso do nus da prova em direito penal. Ele tem que desconstituir o estado de inocncia.
art.386 inciso VII juiz tem que absolver se a prova for suficiente. Priso cautelar no viola o estado de inocncia.
Ampla defesa - divide em defesa tcnica aquela exercida por advogado e auto defesa.
Defesa Criminal
Defesa direta
Defesa indireta
Pressupostos processuais
Condio da ao penal
Causas extintivas de punibilidade
Nulidades
Fato (autoria e materialidade
Tipicidade, ilicitude e culpabilidade
Justificativas da parte especial
Consequencias da condenao.
Defesa indireta - no ataca o mrito. Cuida:
Pressupostos processuais - aspectos para o nascimento e desenvolvimento do processo.
Condies da ao - iguais do processo civil -->possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade para agir
Causas extintivas da punibilidade art 107.
Nulidade- falta de atos da prtica no processo penal.
Defesa direta - aborda o mrito.
fato - ao
materialidade - existncia de crime
Autodefesa - exercida pelo prprio acusado, dois direitos: audincia e presena.
Audincia- direito do indivduo se manifestar, apresentar sua verso, direito de falar e ser ouvido.
presena - estar presente em todos os atos do processo.
Princpio verdade real - textos Fernando pessoa Carlos Drummond -
a possibilidade mxima de se alcanar o que realmente aconteceu. Exemplo: testemunha arrolada intempestivamente e o juiz acaba ouvindo-a.
Verdade formal - imposio da lei.
Princpio contraditrio- pode ser a prova ou a contraprova ou informao para depois a conta informao, so todos os elementos do
contraditrio.
Devido processo legal- a garantia que todo cidado possui de ser processado nos termos estabelecidos pela lei.
Oralidade - alguns atos so praticados tendo em vista a pratica oral.
Publicidade- atos processuais devem ser pblicos, mesmo que seja segredo de justia haver publicidade, pode ser plena ou restrita. As
audincias so pblicas.
Oficialidade - os rgos encarregados da persecuo penal so oficiais. A polcia judiciaria e o MP.
Oficiosidade - o Juzo no age de oficio, necessria a sua provocao.
Obrigatoriedade: o MP no tem opo de denunciar, ele tem obrigao de denunciar desde que tenha elementos de autoria e materialidade.
Juiz natural - e aquele que trata do juiz que possui competncia explicita ou implcita para julgar a causa.
Princpios
sbado, 31 de agosto de 2013 08:56
Pgina 81 de Processo Penal I
Juiz natural - e aquele que trata do juiz que possui competncia explicita ou implcita para julgar a causa.
Imparcialidade- no suspeito e nem impedido.
Impulso oficial ou iniciativa das partes: cabe a parte provocar o juiz. Cabe o juiz dar andamento nos autos.
Identidade fsica do juiz - o juiz da audincia tem que ser o juiz da sentena. Princpio relativo (exemplo carta precatria).
Inadmissibilidade de prova ilcita - ilcita ou ilegtima no pode ser admitida tendo que ser desentranhada dos autos.
ilcita - viola norma direito material
ilegtima viola norma direito processual
Prova ilcita - escuta telefnica sem determinao judicial.
ilcita por derivao- confisso mediante tortura. deriva da lcita, em si ela boa, mas e consequncia de uma ilcita (tortura).
Art. 157 pargrafo 2 - mesmo com prova ilcita, se provado que o que foi conseguido como prova seria obtido de outra forma, s seria uma
questo de tempo.
Favor rei - indubio pro ru do processo penal- em algumas fazes do processo - indubio pro sociedade, no momento da propositura da ao e
quando manda ru jri popular. Se dvida em prol da sociedade, o ru tambm faz parte da sociedade? Sendo assim tal princpio no existe.
Pgina 82 de Processo Penal I
O art. 260 do CPP estabelece a conduo coercitiva do acusado. Assim, faa uma anlise deste dispositivo luz da Constituio Federal
especialmente do sistema acusatrio. O sistema acusatrio exercido no Brasil que caraterizado alm das funes, tambm pelo fato da garantia
do contraditrio e ampla defesa. Alm das garantias constitucionais no que diz a respeito de direito ampla defesa e contraditrio. O art. 260 do
CPP ao estabelecer a conduo coercitiva do acusado contraria o sistema acusatrio, representando resqucios do sistema inquisitivo no qual, o
acusado no possui garantias no decorrer do processo criminal.
1)
No pode ser obrigado a comparecer, sim um direito.
O regimento interno do STF estabelece a possibilidade de embargos infringentes em deciso proferida por maioria quando h um voto de
diferena. Sabendo que o regimento foi criado antes da CF de 88 e tambm antes da lei 8.038/90, ordenamentos estes que no tratam do
referido recurso, avalie a possibilidade de aplicao do mesmo em um fato ocorrido no ano de 1987. Vale lembrar a lei penal e a processual penal no
tempo.
2)
A lei processual no pode retroagir no tempo, se o fato for julgado aps a nova lei que estabelece que no poder haver embargos infringentes, ela
obedecer essa lei, pois a lei processual no retroage no tempo, aplicada aps sua entrada em vigor. Essa lei s poderia ser aplicada caso o
julgamento ocorresse antes da entrada em vigor da nova lei. A lei processual penal no viaja no tempo. Porm, tem alguns que consideram a lei
como mista, tratando tanto de processo como de direito penal, sendo assim podendo retroagir a data do crime, com esse entendimento poderia
retroagir. Em meu entendimento trata-se de norma somente processual no devendo retroagir. Alm disso, se a lei no estiver em vigor no poder
haver a ultratividade porque norma processual.
O princpio do duplo grau de jurisdio aliado ao princpio do juiz natural serviram de bases para que o STF no caso conhecido como Mensalinho
Mineiro determina-se o julgamento daqueles que no tem frum privilegiado em primeira. Pergunta-se no seria valido o mesmo argumento para o
mensalo?
3)
Em meu entendimento sim, o julgamento dos dois teriam que ser igualmente feito, se houve o julgamento daqueles que no tem frum privilegiado
em primeira instancia o outro tambm precisa ser. Obedecendo o princpio do juiz natural, sendo o de primeira instncia competente para julgar,
no podendo ser julgando em foro privilegiado.
Haveria a possibilidade de uma norma ser revogada atravs do uso da analogia? 4)
No, a analogia uma interpretao atravs da semelhana das normas. uma supresso de lacunas e no pode revogar norma.
Questes
quarta-feira, 11 de setembro de 2013 19:17
Pgina 83 de Processo Penal I
Inqurito policial - conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria que tem como objetivo fornecer elementos para a instaurao da ao
penal. No obrigatrio, porque trata-se de procedimento informativo. O que importa e saber se existe elementos para instaurar o processo. O
inqurito serve de suporte para o processo. procedimento administrativo. Ou feito inqurito ou TCO termo circunstancial de ocorrncia, este
ltimo para crimes de menor potencial ofensivo.
Para que serve o inqurito - apurar autoria e materialidade do crime. Ocorrem atravs da diligencia realizada pela polcia.
Caractersticas- escrito, sigiloso (estatuto da OAB permite ao advogado mesmo sem procurao ter acesso aos autos do processo).
Carter inquisitivo - no h os princpios constitucionais.
O inqurito e as peas inaugurais, so elas portaria (despacho delegado), auto de priso em flagrante, requisio (sentido de ordem) do juiz ou do
promotor, representao e requerimento (sentido de solicitao). Representao a condio de procedibilidade da ao penal pblica
condicionada.
O corpo do inqurito formado pelas diligncias, exemplo- oitiva testemunhas, da vtima, oitiva do acusado, percias em geral,
reconstituio, acareao, busca e apreenso, identificao do acusado.
Valor probatrio do inqurito policial- relativo, pois no se pode considerar o valor igual a uma prova produzida em inqurito e outra em
fase de instruo com ampla defesa e contraditrio. Sendo tudo aquilo que produzido em inqurito tem que ser revisto em fase de
instruo. Porm, existe uma exceo -- a percia. Na percia existe o contraditrio diferido, ficando o contraditrio e a ampla defesa para
depois.
Imprprio: aquele em que o indivduo perseguido logo aps e encontrado em situao que faa presumir ser o autor da infrao. A pessoa no
precisa ser necessariamente identificada, mas tem de ser determinada; aquele quem que o indivduo perseguido logo aps e encontrado em
situao que faa presumir ser o autor da infrao.
Presumido: aquele em que o indivduo encontrado logo depois do ato, com armas, objetos ou utenslios que faam presumir ser ele o autor do
delito.
Revogao da priso: se o flagrante for convertido em priso preventiva, ou sendo o caso de priso preventiva ou temporria, ou seja, sendo a priso
decorrente de decreto judicial, deve ser requerida a revogao de priso. Sendo deferida, expedido o alvar de soltura pelo juiz.
Habeas corpus: uma ao que se coloca como meio para se atingir como resultado as medidas acima. Ou seja, pode -se impetrar um habeas corpus para
se conseguir uma liberdade provisria ou um relaxamento de priso.
11.10.2013
A petio deve conter o endereamento, prembulo constando nome do impetrante com sua qualificao, bem como do paciente (pre so, privado do
direito de ir e vir), alm de descrio ftica e os pedidos (liberdade provisria, revogao da preventiva, extino da punib ilidade, Etc.).
O habeas corpus no usado apenas em situaes de priso, servindo para vrios outros fins. Todos, entretanto, devem se rela cionar com uma coao
ilegal d o direito de ir e vir. Pode ainda haver habeas corpus em situao de iminncia dessa coao. A autoridade coatora n o precisa ser
necessariamente judicial nem pblica.
O empregado tem trinta dias corridos de frias, esse perodo serve para reposio fsica e psquica; descansado o trabalhador rende mais; razo
social e o momento de lazer do empregado. - So essas as funes das frias.
As frias sempre devero ser gozadas (ou fluidas); Frias so irrenunciveis, porm permitida a venda de parte das feriais, chama-se de abono.
Sempre pagas com pelo menos um tero a mais do salrio. Um tero no abono, recebido junto com as frias;
Abono pecunirio aquele que reverte um tero das frias em dinheiro (venda de uma parte das frias).
Natureza jurdica - Direito constitucional do trabalhador. Direito do empregado e dever do empregador. Para o empregado direito de
gozar as frias e um dever de no trabalhar para outro empregador; para o empregador direito exigir que o empregado no trabalhe para
outro empregador, salvo se estiver obrigado a fazer por outro contrato e dever de conceder as frias.
As frias tem natureza de interrupo da prestao do trabalho, se forem pagas em dinheiro por ocasio da ruptura do contrato tero natureza
indenizatria, no tendo incidncia de desconto previdencirio e FGTS;
TST Orientao Jurisprudencial n 195 - Frias indenizadas - FGTS - no incidncia
Direito positivo: CF art 7 xvIII
CLT 129 e seguintes
Princpios informativos
1- Anualidade: CLT 129 e 130 ferias so anuais.
2- Remunerabilidade CF art. 7 XVIII CLT, 142 remunerao sobre a realidade ftica.
3- Continualidade CLT 134
4 Irrenunciabilidade CLT 143 (abono pecunirio)
5- Proporcionalidade: CLT 130 130-A Trabalho em regime parcial (25 horas) ferias so proporcionais.
Aquisio de direito: CLT 130; 140 p. unico,487 pargrafo 1.
Todo empregado que tenha completado os 12 meses, perodo aquisitivo, tem direito a concesso das frias nos 12 meses subsequentes, chamado
de perodo concessivo. O ms das frias aqueles que melhor atenta os interesses do empregador.
CLT 130; 130-A
CLT 146 pargrafo nico / 487 pargrafo 1
Concesso e durao
A concesso das frias ser participada por escrito ao empregado com antecedncia mnima de 30 dias. O empregado dever dar o recibo dessa
participao. O perodo deve ser anotado na CTPS e no livro de registro.
Concesso e gozo CLT 134, 135 e 136
Conveno 132 art. 10.2
O primeiro perodo so os doze meses para a aquisio das frias (perodo aquisitivo), aps esse tempo, o empregador tem mais doze meses para a
concesso das frias (perodo concessivo).
Para contar um ms para as frias ou um doze avos, para as frias, tem que trabalhar mais de 14 dias no ms.
Para as frias conta o perodo de aviso prvio.
a) concesso extempornea: CLT 137, OJ 386 SD5-5/ TST sum. 81 TST -aquela que j passou do perodo concessiva.
O perodo de concesso das frias doze meses aps aquisio. Se isso no for feito, o empregador pagar em dobro. E poder o empregado
atravs de reclamao trabalhista pedir pena de 5% no mnimo por dia at que seja determinada as frias.
Prescrio das frias de 5 anos - que comea a contar do final do perodo concessivo.
b) Fracionamento: CLT 134 pargrafo 4
Conveno 132, art. 8.2; 9
Descreve a CLT que somente a casos excepcionais as frias podero ser concedidas em dois perodos, no inferiores a dez dias corridos.
Servio pblico - Lei 8.112/90art. 77 pargrafo 3 fracionado em at 3 partes.
Menor e Idoso c)
Aos menores de 18 e aos maiores de 50 as frias sero sempre concedidas de uma s vez. Tem direito o menor de coincidir suas frias com o
perodo de frias escolares.
Frias
quinta-feira, 15 de agosto de 2013 22:36
Pgina 95 de Direito do Trabalho II
perodo de frias escolares.
Fatores prejudiciais CLT 133.
Conveno 132 art. 54 inciso X / CLT 133 inciso IV
As frias coletivas, por conta do princpio da no desigualdade, o empregado que ainda no tem um ano gozar das feriais; s que quando ele
voltar ao trabalho a contagem das novas frias zera e conta-se de novo.
Aquele que fica afastado por doena tambm tem direito a frias.
-----> Faltas
No afetam o perodo aquisitivo das frias aquelas faltas previstas na CLT no art. 473. A licena maternidade, as ausncias justificadas, as
licenas por doena no superiores a 6 meses consecutivos ou intercalados dentro do mesmo perodo aquisitivo e a licena remunerada at 30
dias, se ultrapassar o afastamento (na licena remunerada e no auxlio-doena) substitui as frias devendo ser recuperado com o acrscimo.
A conveno trouxe melhora para feriais - antes, se o empregado ficasse afastado do emprego por mais de 6 meses no teria direito a frias.
Com a conveno passou a existir esse direito. Se ele fica trs anos por exemplo, ter direito a frias do ltimo ano.
decreto 3197 item 4
Se houver falta no justificada (durante os doze meses) o empregado recebe de acordo com a proporo:
30 dias quando no faltar mais de 5 vezes -
24 dias quando faltar de 6 a 14 vezes -
18 dias quando faltar 15 a 23 vezes -
12 dias quando faltar 24 a 32 vezes -
Pagamento das Frias
Recebe a remunerao acrescida de 1/3 conforme descreve a CF.
Quando tratar de empregado por hora - mdia das horas no perodo aquisitivo e aplica-se o valor do salario I.
Quando tratar de empregado por tarefa - mdia produo no perodo aquisitivo e aplica-se o valor do salario II.
Quando tratar de empregado por percentagem/comisso/viagem - mdia dos doze meses antecedentes a concesso das frias - no do
perodo aquisitivo- e aplica-se o valor do salrio, somando a mdio 1/3.
III.
Para clculo do tero constitucional --> horas habituais, adicionais noturnos, insalubridade e periculosidade, contam para clculo.
E as gorjetas integram a remunerao para efeito de frias.
Sumula 354 - gorjeta - incide no pagamento das frias.
In natura - para frias, se o trabalhador continua desfrutando da utilidade no cabe nenhum acrscimo. Caso a vantagem for suprimida
durante o gozo das frias dever caber acrscimo pois o empregado ter uma reduo salarial por conta da vantagem suprimida. Tambm
no inclui a gratificao semestral - respeitando o non bis in idem
Despacho- inicial de recuperao judicial despacho, pois no se tem nem o plano de recuperao, ento o despacho inicial do juiz uma interlocutria.
Prescrio-- com a deciso suspende o prazo, ex. nota promissria para receber, deu a sentena de falncia suspende o prazo da nota promissria. Volta a
contar da sentena de extino. Isso para prazo e aes/execues que j estejam em curso.
Momento - falncia sentena/ recuperao despacho
Suspenso 180 CC
excees - trabalhista
Fiscais
Quantia ilquida para que se determine o valor
Falido autor
Excees em regra a decretao da falncia ou a concesso da recuperao suspende os prazos prescricionais bem como o curso da aes eexecues em
que o devedor parte.
Reserva - para aquelas que so excees. Para que se assegure o direito ao credito. pede dentro do processo ( por exemplo trabalhista) para que se
determine a reserva.
a lei de recuperao e falncia determina que o interessado pode informar ao juiz o curso de ao trabalhista, fiscal, referente a quantia ilquida ou em
causas em que o falido/devedor e autor, peticionando reserva da quantia a ser apurada em processo autnomo para que seja pagano termos do artigo 83
da lei 11.101.
Efeito da suspenso e prazo - a suspenso das aes e execues se diferencia quanto ao prazo em relaoa falncia e a recuperao. Nesse sentido na
falncia as aes e execues ficam suspensas at o termino do processo falimentar com a sentena extintiva da falncia, por outro lado na recuperao
judicial a suspenso ocorre no prazo improrrogvel de 180 dias a contar do deferimento do processamento posteriormente as aes e execues voltam
de imediato ao ser curso normal.
Universalidade
A mesma exceo que tem na suspenso tem na universalidade (atrao do processo).
Regra- em regra a decretao da falncia ou o deferimento da recuperao gera a atrao das aes e execues em que o falido parte, salvo dbitos
de natureza trabalhista, fiscal, referentes a quantia ilquida ou aes em que o falido autor e que no estejam expostas nalei 11.101
Qualquer irregularidade, d incio a falncia fraudulenta.
Disposies Comuns em Recuperao e Falncia.
tera-feira, 20 de agosto de 2013 12:05
Pgina 119 de Direito Empresarial
Principal estabelecimento - art. 3 ser competente para apreciao do pedido de falncia/ recuperao o local do principal estabelecimento do
devedor
>
Domicilio real - atualmente a doutrina e a jurisprudncia entendem que o principal estabelecimento diz respeito a sede a administrativa da empresa,
isto , da onde partem as ordens que norteiam a atividade, desta maneira o domicilio real permanece ainda que no registro a matriz conste em outra
localidade.
>
Alterao de registro se o devedor altera dolosamente a sede da empresa com a finalidade de dificultar o aforamento da recuperao\falncia, tal
alterao ser desconsiderada e prevalecer o domicilio real, isto a localidade de onde partem as ordens da empresa. Alterao dolosa induz a
decretao de falncia fraudulenta bem como a desconsiderao da personalidade jurdica.
>
Sede estrangeira - a falncia/recuperao ser aforada no local da filial nacional. No entanto, se os bens da filial forem insuficientes ao pagamento
das dvidas possvel que seja atingido o patrimnio da sede ou das filiais localizadas no estrangeiro.
>
Ambulante - possvel o pedido de falncia do empresrio ambulante ainda que este no possua registro na junta, neste casos ser competente o
juzo do local em que se encontre o empresrio.
>
Conceitos:
sbado, 31 de agosto de 2013 09:41
Pgina 120 de Direito Empresarial
Comit de credores (26) conceito: constitui rgo de existncia facultativa, tanto na falncia, quanto na recuperao, que objetiva via de regra a
maior participao dos credores nos processos regulamentados pela lei 11.101
rgo facultativo
Objetivo art. 27
Momento de criao - posteriormente a sentena que decreta a falncia ou ao despacho que defere a recuperao, desde que aprovado pela assembleia
geral.
Competncia -> deciso de criao do comit - privativa da assembleia geral de credores.
Iniciativa para convocao da assembleia - o juiz de oficio ou 25% do total dos crditos de uma classe disposta no art. 83. O qurum para a convocao da
assembleia geral se d pelo valor dos crditos, salvo na classe dos credores trabalhistas e acidentrios em que o voto por cabea.
Composio categorias:- art. 26 - diversas das classes
1) Representante classe trabalhista com 2 suplentes.
2) Direitos reais de garantia e privilegio especial
3) Quirografrios e privilegio geral
Obs.: a ausncia de uma ou mais categorias no invalida a existncia do comit.
Nomeao - nomeados pelo juiz para que se aceitem a funo e para prestar termo de compromisso em 48 horas.
Categoria -- artigo 26
Eleio- uma vez decidido pela assembleia geral que haver comit de credores, cada categoria eleger um representante e dois suplentes.
Obs. Na assembleia geral somente possuem direito a voto os credores que em tese podero participar do comit.
Inelegveis- art. 30 - quem nos ltimos 5 anos foi administrador ou membro em outra falncia. No podendo ser eleito. Para comit administrador tambm.
Nomeao de inelegveis:
ltimos 5 anos -> destitudo
Conta intempestivas
Contas reprovadas
Parentesco - vinculo de consanguinidade
-devedor
- controlador
- representante
-Amigo
-Inimigo
-Dependente - a jurisprudncia e a doutrina tem entendido que a dependncia que induz o impedimento e a econmica (por exemplo prestador
de servio ao devedor).
Nomeao de inelegveis - na hiptese de nomeao de membro impedido possvel que o devedor, qualquer credor ou o ministrio pblico requeira a sua
substituio ao juiz.
Presidncia do comit - o presidente do comit eleito entre os seus pares art. 30 pargrafo 3.
Decises so tomadas por maioria.
Empate - em caso de empate a deciso compete ao administrador judicial, havendo incompatibilidade do administrador a deciso ser tomada pelo juiz.
Atribuies (27) o rol de atribuies do comit est disposto exemplificativamente no artigo 27 e via de regra ligam-se a atividade de fiscalizao.
Ausncia de comit- se no houver comit de credores as atribuies deste rgo sero exercidas pelo administrador .
Remunerao das categorias- no h remunerao das categorias. Obs. salvo em caso de despesas previstas em lei autorizadas pelo juiz e devidamente
comprovadas.
Destituio - pode se dar por oficio ou a requerimento dos interessados.
- requerimentos - credor e juiz de oficio, administrador, MP, devedor.
- hipteses- desobedincia a lei, descumprimento do dever de obrigao, ou impercia no exerccio da funo (destituio pode se dar no caso de omisso,
negligencia, ou culpa).
A destituio em regra e justificada pela pratica de ato lesivo a terceiro ou ao devedor.
- procedimento - a destituio se d mediante incidente processual com defesa e dilao probatria.
Assembleia Geral
Constitui rgo deliberativo que necessariamente e convocado em determinadas hipteses relacionadas a decises importantes no processo falimentar e de
rgos da falncia e Recuperao Judicial
sbado, 31 de agosto de 2013 09:44
Pgina 121 de Direito Empresarial
Constitui rgo deliberativo que necessariamente e convocado em determinadas hipteses relacionadas a decises importantes no processo falimentar e de
recuperao judicial.
rgo deliberativo = A assembleia possui atribuies deliberativas mas, no decisrias. A deciso e do administrador que pode ir contra a deciso da
assembleia.
objetivo - a assembleia visa permitir maior participao dos credores no curso do processo.
composio (41)- (onde fala classe - entenda-se grupo).
Grupos: I trabalhistas/acidentrios
II direito real de garantia
III quirografrio, privilegio geral privilegio especial e subordinados.
Cada grupo e um voto, eles votam por maioria dentro do grupo. S o trabalhista vota por cabea.
Terminologia- classe art. 83 / categoria art. 26 e grupo no art. 41.
Deliberao (41) a regra- em regra a assembleia delibera por maioria de credito (o voto e proporcional ao credito e no a pessoa)
Exceo - o grupo composto pelos credores trabalhistas e de acidente de trabalho, em que o voto se d por cabea.
Atribuio (35) o rol disposto no artigo 35 no impede a deliberao da assembleia acerca de outras situaes.
recuperao (mais importantes) na recuperao judicial a assembleia delibera sobre a a provao do plano e sobre o pedido de desistncia do devedor com
relao a recuperao, na falncia a assembleia possui atribuio de aprovao de outras modalidades de realizao do ativo (vendas dos bens) que no
aquelas dispostas no artigo 142. Leilo, proposta fechada e prego.
Competncia para convocao- comit, administrador, juiz de ofcio nos casos previstos em lei (poder ser instado pelo administrador ou pelo devedor).
Os credores podero convocar a assembleia desde que atingido o limite mnimo de 25% do credito da classe.
Meio de convocao: edital - a convocao se d por edital com publicao em rgo oficial e em jornal de circulao ampla na localidade. A publicao
dever ocorrer tanto para sede quanto nas filiais.
Requisitos O edital dever conter sob pena de nulidade local, data e hora da assembleia em primeira a e segunda convocao ordem do dia e cpia dos
documentos que se fizerem necessrios a deliberao dos credores. Precisa-se saber sobre o que vai ser falado.
A convocao de oficio nos termos artigo 35 - se a convocao ocorrer de oficio pelo juiz na hipteses previstas em lei, a despesa pela publicao do edital
ser paga pela massa falida ou pelo devedor em recuperao judicial.
Se ocorrer por condio de credores - comit e 25% classes art. 83. Neste caso as custas so pelo credor.
Presidncia - compete ao administrador judicial, em regra, salvo em hiptese de incompatibilidade do administrador. nesse caso a presidncia competira
ao credor titular de maior credito . Em qualquer das hipteses o presidente ser auxiliado por um credor que funcionara como secretario ad hoc (pelo
ato).
- Qurum de Instalao
1 convocao - a assembleia se instaura com a presena de mais da metade de cada grupo. Determinado pelo valor dos crditos, salvo o grupo trabalhista.
2 convocao- a assembleia instaura com a presena de qualquer nmero de credores.
Participao e voto (39) No e necessrio estar em todos os requisitos, basta um. A participao do credor na assembleia ocorre em funo do
reconhecimento de seu credito que poder se dar nos termos expostos de maneira supletiva.
Credito retardatrios em regra no possuem direito a voto na assembleia geral, salvo os credores trabalhistas e aqueles cujo o nome j constava do quadro
geral de credores.
Participao pela porcentagem do crdito e nos acidentrios e trabalhista por cabea. Na garantia real observa-se valor do bem, o que passar disso
credito quirografrio e vota-se l tambm.
Requisitos (alternativos)
- Relao devedor
- Relao administrador
- Quadro geral
- Mais habilitados
- Mais reserva
credores excludos - no so considerados para a contagem do qurum de instaurao da assembleia e tambm no votam neste ato.
credores moeda estrangeira possuem direito a voto na assembleia mas o valor do credito dever ser convertido para moeda nacional com cambio da
vspera da assembleia.
credores sub judice - possui direito a voto no estado em que se encontrar o reconhecimento de seu credito. Obs.- o credito e valido nas condies em que
se encontre na data da assembleia e as deliberaes do credor no sero invalidadas nem modificadas com alterao posterior.
subordinados -exemplo scio do devedor - podem participar da assembleia geral mas no possuem direito a voto e no so considerados para obteno do
qurum.
Cnjuge/parente colateral/ ascendente/ descendeste - parente colateral at o segundo grau ou em linha reta no participam da assembleia, no votam e
no so considerados para a contagem do qurum.
Pgina 122 de Direito Empresarial
no so considerados para a contagem do qurum.
credor com garantia real - at o limite do valor do bem gravado em garantia votam nos termos do artigo 41 inciso 2. O montante do credito que excede o
limite do valor do bem ser considerado como credito quirografrio e o voto ocorrera nos termos do artigo 41 inciso terceiro.
- ausncia de comparecimento pessoal-
* possibilidade possvel que o credor comparea a assembleia atravs de mandatrio ou representante legal (por procurao com poderes especiais,
contrato social ou outro documento comprobatrio)
* prazo o instrumento do mandato dever ser apresentado ao administrador em at vinte e quatro horas antes da assembleia.
* trabalhista/ acidente de trabalho e possvel o comparecimento pessoal bem como comparecimento atravs de mandatrio ou ainda a representao pelo
sindicato. Nesse ltimo caso sindicato apresenta ao administrador a relao de associados que sero representados no prazo de 10 dias antes da
assembleia.
Caso o credor seja afiliado a mais de um sindicato ser instado a esclarecer em 24 horas qual o sindicato o representa e caso no se manifeste no poder
ser representado por nenhum sindicato.
Qurum especializado:
Aprovao do plano recuperao judicial qurum de aprovao, alterao ou rejeio do plano de recuperao judicial - necessria a aprovao de todos
os grupos da assembleia nos seguintes termos - maioria simples do grupo mais maioria simples da assembleia.
1)
(Se houver objeo).
provao da existncia do comit: 2)
um dos quruns especiais, possuem direito a voto apenas as categorias que compem o comit.
Aprovao de forma alternativa de realizao do ativo forma no prevista no art. 142 necessria a aprovao pelo mnimo de dois teros dos crditos
presentes na assembleia.
3)
Invalidao das decises - na hiptese de anulao de deciso da assembleia ficam resguardados os direitos dos terceiros de boa-f, mas persiste a
responsabilidade dos credores que aprovaram a deliberao de maneira a gerar prejuzo com dolo ou culpa.
Pgina 123 de Direito Empresarial
Conceito - constitui rgo responsvel em termos gerais pela fiscalizao, administrao e alienao dos bens do devedor em recuperao judicial ou
falido. O administrador exerce funo pblica, auxiliar a do magistrado e no representa os credores ou o devedor/falido.
A escolha do administrador judicial compete ao juiz mas no e arbitraria. A escolha discricionria dentre os profissionais graduados em administrao
de empesas, direito economia ou cincias contbeis.
Fiscalizao compete ao falido aos credores ao comit (se houver), ao MP e ao juiz ou ainda a um terceiro interessado.
Nomeao-- competncia exclusiva do juiz que em regra efetuar a nomeao na sentena que decreta a falncia ou no despacho que defere
processamento da recuperao. A escolha e pautada em critrios legais, existe dvida na doutrina sobre a possibilidade da assembleia geral deliberar
sobre a escolha de administrador substituto.
Residncia- no exige expressamente que o administrador resida na comarca em que corre o processo falimentar. portanto a doutrina intende por ser
recomendado uma vez que o exrcito da atividade do administrador e indelegvel.
Administrador pessoa jurdica- possvel que o administrador exera sua funo como pessoa jurdica especializada em tal atividade, neste caso o
representante legal determinado pela em presa no estatuto, no contrato social ou no contrato de trabalho, assinar o termo de compromisso e exercer
funo de maneira personalssima, assim somente poder ser substitudo com autorizao do juiz, no podendo qualquer membro da empresa ser o
administrador, somente aquele que assinou o termo.
Impedimentos:
impedido o administrador possui os mesmo impedimentos dos membros do comit de credores. dispostos no artigo 30 da lei 11.101.
outros impedimentos art. 30, alm dos impedimentos dispostos na lei 11.101 no poder ser administrador judicial quem no for dotado de capacidade civil
plena, os proibidos de exercer a empresa (magistrados, membros do MP, militares, falidos no reabilitados e funcionrios pblicos estaduais e federais
se houver proibio estatutrias, federal no pode, os falidos e no reabilitados). Esto impedidos da administrao ainda os condenados por crime
falimentar, crime que impea o exerccio de cargo pblico, crime contra a economia popular e ainda por crimes contra as relaes de consumo.
Impugnao: possvel, em hipteses de nomeao de administrador impedido, que qualquer credor, o devedor ou o MP efetuem requerimento de
substituio do administrador nomeado.
Substituio e destituio: o art. 30 2 e art. 31. A substituio ocorre por motivos de convenincia e oportunidade. Como no configura penalidade, a
substituio pode ocorrer sem a oitiva do administrador. A substituio possibilita o recebimento da remunerao proporcional. J a destituio consiste
em penalidade imposta ao administrador que no cumpriu a lei ou agiu com culpa ou dolo de maneira a causar prejuzo aos credores. Nesse caso somente
ocorrer a destituio com a defesa do administrador, uma vez que este perder o direito ao recebimento da remunerao proporcional e responder
pessoalmente pelos prejuzos que causar a terceiro.
O mero decurso do prazo imposto pela lei no tem sido entendido pela jurisprudncia como causa encenadora da destituio do administrador.
nomeao de substituto - ocorre em hipteses de interdio, impedimento superveniente, insolncia do administrador ou quando o administrador entre
em recuperao judicial ou possui a sua falncia decretada. Ou ainda em caso de morte.
Remunerao/classificao- a remunerao do administrador judicial possui natureza de crdito extra concursal, portanto pago com precedncia em
relao a ordem de credores inscrita no artigo 83. Tal valor ser liberado por deliberao do juiz e no depende de habilitao. Art. 84.
Responsabilidade - o administrador judicia ser pago pela massa falida no caso de falncia ou pelo devedor no caso de recuperao judicial. No entanto
caso seja destitudo do cargo responder pessoalmente com o seu patrimnio pelos danos causados. Obs. A responsabilizao persiste ainda que o ato
tenha sido praticado com autorizao do juiz.
Ao de reparao - a ao de reparao proposta por terceiro prejudicado ser inicialmente dirigida a massa falida e apenas se houver culpa haver
responsabilizao do administrador judicial.
Alcance- e a terminologia utilizada para o desvio de bens ou valores da massa praticado pelo administrador judicial neste caso a sentena do juiz que
reconhece o alcance fixa a destituio do administrador, a responsabilizao financeira bem como determina a indisponibilidade e o sequestro de bens
sem prejuzo das sanes penais.
Funo do administrador/atribuies a funo exercida pelo administrador judicial possui natureza mista ou mltipla uma vez que envolve atividade
executiva e decisrias.
Esto dispostas no artigo 22 na lei de recuperao e falncia e na recuperao dizem a respeito em termos gerais a atividade de fiscalizao do
administrador ao passo que na falncia dizem respeito a gerencia efetiva dos bens. O rol das atribuies dispostas no artigo 22 e meramente
exemplificativo.
Administrador judicial
quarta-feira, 18 de setembro de 2013 10:52
Pgina 124 de Direito Empresarial
relatrios do administrador (peties) -- so documentos de relevncia relativos a atividade do administrador judicial. caso no seja encaminhado por
petio no prazo legal e possvel a intimao pessoal do administrador para apresentao em 5 dias sob pena de desobedincia e destituio.
relatrio mensal 22 inciso II C -- diz respeito ao demonstrativo da atividade do devedor, a lei no fixa prazo mas dever ser apresentado com
periodicidade mensal
I.
exposio circunstanciada (63 III) --- constitui a sntese dos relatrios mensais e objetiva a certificao do cumprimento ou no das obrigaes
do plano. Ser apresentado no prazo de 15 dias a contar da sentena de encerramento.
II.
prestao de contas 63 inciso I -- diz respeito a atividade do administrador judicial. Ser apresentada no prazo de 30 dias a contar da sentena
de encerramento e caso aprovado e liberara a parcela da remunerao restante ( fixa em porcentagem).
III.
- Na recuperao
Relatrio mensal (22 III p) - diz respeito a atividade do administrador judicial (receita e despesa mensal decorrente dos atos da administrao
ser apresentado at o dia dez do ms seguinte ao de referncia.
I.
Exposio circunstanciada (22, III c/c 186) - diz respeito a sntese das consideraes sobre as causas da falncia. E apresentada no prazo de 40
dias contados da assinatura do termo de compromisso pelo administrador, prorrogado por igual perodo. Tal relatrio pode apontar por eventual
pratica de crime falimentar com remessa de cpia ao MP ou ainda se houver necessidade de percia.
II.
auto de arrecadao - tambm chamado de inventario geral constitui relatrio composto por dois sub relatrios inventario de bens art. 110
pargrafo 2 e laudo de avaliao artigo 22 inciso II alnea h.
III.
inventario de bens -- no precisa de prazo - lista do ativo e do passivo. IV.
laudo de avaliao -- da data do inventario tem 30 dias para apresentar a avaliao desses bens, podendo depender de perito. V.
quadro geral de credores --- constitui o relatrio apresentado pelo administrador judicial para sintetizar quais os crditos existentes na falncia
e quais as preferencias que cada um alcana e apresentado aps o termino do procedimento de verificao e julgamento dos crditos.
VI.
prestao de contas - a apresentada no prazo de 30 dais a contar do derradeiro pagamento e constitui questo incidente e cujo julgamento libera
a parcela da remunerao restante (40%). A prestao de contas ser publicada em aviso para que seja possvel eventual impugnao em dez dias.
VII.
relatrio final- diz respeito ao resumo detalhado do processo e fixa o resultado final de dvidas a pagar e eventual responsabilidade
remanescente.
VIII.
Verificao de Crdito
Conceito e o procedimento pelo qual os credores manifestam interesse em receber no processo falimentar e demonstram aptido para tanto por
meio da declarao de credito ou habilitao de credito.
inicio --> procedimento de habilitao de credito se inicia administrativamente uma vez que a petio e apresentada ao administrador judicial.
prazo 15 dias a contar da publicao da primeira relao de credores art. 52 pargrafo 1 ou 99 pargrafo nico.
Representao- a habilitao no exige assistncia de advogado (se for retardada sim).
Requisitos- embora a lei no expresse taxativamente os requisitos a declarao de crdito somente ser hbil se contiver - nome e endereo
credor, valor, origem e classificao do crdito bem como os correspondentes documentos comprobatrios.
Competncia- a deciso de verificao do credito inicialmente compete ao administrador judicial e somente em hiptese de impugnao ser
levada a via judicial.
Natureza embora constitua questo tormentosa o melhor entendimento no sentido de constituir direito subjetivo do credor. Por este motivo
ainda que figure na 1 relao de credores haver necessidade de habilitao no prazo legal.
Rateio--> os valores dispostos para pagamento ficam as disposies do credor pelo prazo de 60 dias caso no haja recebimento sero
disponibilizado para rateio suplementar entre os credores que se habilitaram tempestivamente.
-Relatrio falncia
Relatrios do Administrador
quarta-feira, 2 de outubro de 2013 20:50
Pgina 125 de Direito Empresarial
Remunerao
Teto mximo
Base de calculo
Arbitramento
Proporcional
Natureza
No h
Nomeao de substituto - ocorre em hipteses de interdio, impedimento superveniente, insolncia do administrador ou quando o administrador entre
em recuperao judicial ou possui a sua falncia decretada.
Ou ainda em caso de morte.
Administrador Judicial
domingo, 20 de outubro de 2013 19:26
Pgina 126 de Direito Empresarial
Conceito: constitui o relatrio apresentado pelo administrador judicial para sintetizar quais os crditos existentes na falncia e quais as
preferencias que cada um alcana e apresentado aps o termino do procedimento de verificao e julgamento dos crditos.
Verificao de credito : procedimento pelo qual os credores manifestam interesse em receber no processo falimentar e demonstr am aptido para
tanto por meio da declarao de credito ou habilitao de credito.
Procedimento de habilitao de credito se inicia administrativamente uma vez que a petio e apresentada ao administrador judicial.
prazo 15 dias a contar da publicao da primeira relao de credores art. 52 pargrafo 1 ou 99 pargrafo nico
Prestao de contas - a apresentada no prazo de 30 dais a contar do derradeiro pagamento e constitui questo incidente e cujo julgamento libera a
parcela da remunerao restante (40%). A prestao de contas ser publicada em aviso para que seja possvel eventual impugnao em dez dias.
Relatrio final- diz respeito ao resumo detalhado do processo e fixa o resultado final de dvidas a pagar e eventual responsabilidade remanesc ente.
Verificao de crditos
um procedimento atravs do qual os credores manifestam interesse em receber no processo falimentar e demonstram aptido par a tanto por meio
da declarao de crdito ou habilitao de crdito.
O procedimento de habilitao de crdito se inicia administrativamente uma vez que a petio apresentada ao administrador j udicial. O prazo para
esse procedimento de quinze dias a contar da publicao da primeira relao de credores (art. 52 1 ou 99 par. nico).
A habilitao de crdito no exige assistncia de advogado, ou seja, no obrigatria a representao (exceto no caso de hab ilitao retardatria).
Embora a lei no expresse taxativamente os requisitos, a declarao de crdito somente ser hbil se contiver nome e endereo do credor, valor,
origem e classificao do crdito, bem como os correspondentes documentos comprobatrios.
A deciso de verificao do crdito inicialmente compete ao administrador, e somente em hiptese de impugnao ser levada via judicial. Embora
constitua questo tormentosa, o melhor entendimento no sentido de constituir direito subjetivo do credor. Por este motivo, ainda que figure na
primeira relao de credores, haver a necessidade de habilitao no prazo legal.
Os valores dispostos para pagamento ficam disposio do credor pelo prazo de sessenta dias. Caso no haja o recebimento, se ro disponibilizados
para rateio suplementar entre os credores que se habilitaram tempestivamente.
08.10.2013
Habilitaes de crdito
Publicada a sentena nomeando o administrador, este tem 24 horas para aceitar ou no. Em 40 dias, publica a primeira relao de credores, dentro
da exposio circunstanciada. Publicada a primeira relao, os credores devem se habilitar em quinze dias, sob pena de no se rem inseridos na
segunda lista. Aps certo prazo, o administrador publica a segunda relao de crdito, da qual cabe impugnao. A impugnao ser apresentada
mediante petio dirigida ao juzo com assistncia de advogado e constituir incidente processual apenso aos autos principais . O prazo para
impugnao ser de quinze dias, contados da publicao da segunda relao de credores.
A impugnao de crdito ocorre quando qualquer interessado questiona a legitimidade de algum crdito, seja em relao ao valo r, seja em relao
natureza. J a impugnao relao de credores ocorre quando determinado credor age contra ato do administrador de maneira a questionar a
deciso sobre o seu crdito.
Ocorre ento uma deciso interlocutria (a respeito da impugnao), e finaliza-se homologando o quadro geral de credores, que ser definitivo. H
ainda a possibilidade de habilitao retardatria, a qual ser apresentada aps o prazo de quinze dias, contados da publica o da primeira relao de
credores.
Podem ocorrer em duas hipteses distintas. Uma a habilitao retardatria promovida antes da homologao do quadro geral, q ue ser processada
como impugnao. Ainda que deferida, implicar perda do direito ao rateio, bem como ao voto na assemblia geral e ainda juros e correo correntes
aps o prazo da habilitao tempestiva. J a habilitao retardatria promovida aps a homologao do quadro geral de credore s, que constitui
deciso judicial homologatria, somente poder ser requerida em hiptese de surgimento de documentos ignorados ou descoberta de fraude,
hiptese em que ser possvel a propositura de ao anulatria de ato judicial (que como se fosse uma ao rescisria). Nes se caso, o crdito
somente ser questionado com a apresentao de cauo do valor correspondente. O prazo mximo para interposio desta ao fi nda com a
sentena de extino da falncia.
O quadro geral de credores dever necessariamente ser homologado pelo juiz e fixar todos os crditos da falncia, bem como o respectivo
montante e a classificao. H de se observar que a alterao do quadro geral homologado somente poder ocorrer via ao anul atria de ato
judicial, interposta perante o juzo falimentar (fora atrativa). Da deciso dessa ao cabe apelao.
Quadro de Credores
domingo, 20 de outubro de 2013 19:31
Pgina 127 de Direito Empresarial
- origem o instituto constitui renovao da lei 11.101 e decorre de aprimoramento do instituto da concordata (dilao de prazo) no ent anto ha que se observar que a
justificativa para a recuperao rescinde nos agregados sociais da empresa.
-justificativa funo social da empresa
-funo social da empresa:
atividade
regularidade
no exerccio da funo social constitui obrigao da empresa no que tange ao exerccio regular da atividade manuteno dos ag regados sociais dela correspondentes.
- responsabilidade social diz respeito a opo efetuada pelo empresrio em exercer atividade de interesse pblico e responsabilidade do estado que venha reforar
benefcio da recuperao da empresa.
- natureza jurdica existe divergncia doutrinaria no que tange a natureza jurdica do instituto da recuperao de empresas, neste sentido parte da doutrina entende
se tratar de um contrato em que prepondera o interesse dos credores enquanto outra parte considera se tratar de benefcio leg al que poder ser imposto para
atender a funo social da empresa.
1) contrato
2) benefcio legal
Objees ao plano -- constitui peca que devera necessariamente ser fundamentada pelo credor para que seja deferida de maneira a levar para a assembleia geral a
deliberao sob a aprovao, rejeio ou alterao do plano.
- Fundamentao
* semelhante a contestao
* na rec. extrajudicial / judicial
-> 163
Na recuperao de empresas judicial ou extrajudicial a objeo necessariamente ser fundamentada em ausncia dos requisitos legais para deferimento ou em
inviabilidade econmica da empresa ou da efetivao do plano.
Requisitos
Inviabilidade - empresa
- plano
- Legitimidade ativa - somente o empresrio que atenda aos requisitos legais (empresrio regular a no mnimo 2 anos), diferente da falncia.
* emp. individual quanto ao empresrio individual existe possibilidade de legitimao extraordinria no caso de bito, neste caso a recuperao poder ser postulada
pelo inventariante, cnjuge sobrevivente ou herdeiros.
* sociedade empresaria esta recuperao e necessria a aprovao pela maioria absoluta dos scios a depender do tipo societrio.
- leg. passiva aos credores.
* credores
* no so cobradas art. 5 dbitos gratuito e as custas no so cobrados;
* excludos 49, pargrafo 3
Da recuperao judicial
- Se submetem a recuperao judicial
* trabalhista / acidentrios (com reservas)
* DRG
* p. especial
*p. geral
* quirografrio
* subordinados
_ se submetem a recuperao extrajudicial
163 pargrafo 1
DRG
P. especial
p. geral
Quirografrio
Subordinado
No entra fiscal, trabalhista, acidentrio.
Regime especial art. 70 ao 72-- regulamenta a recuperao de micro empresas e empresas de pequeno porm, assim definidas em legislao
especifica. Conceito de micro empresa e empresa de pequeno porte Lei 123/06 ( simples nacional).
se submetem -somente os quirografrios no art. 71, nico meio e o pagamento parcelado em 36 meses, no existe mas nenhum benefcio da
recuperao judicial.
meios art. 71 36x
Parte da doutrina intende que o regime especial de observncia obrigatria para micro empresas e empresas de pequeno porte.
recuperao de empresas
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 18:20
Pgina 128 de Direito Empresarial
-pressupostos
* pres. subjetivo - somente devedor, empresrio regular a no mnimo 2 anos que exera a atividade de forma ininterrupta.
Obs.: at dois anos aps o casamento regular da empresa o empresrio responde pelas obrigaes ento assumidas e est sujeito a falncia.
* pres. objetivo exposio da crise econmica da empresa. e provar que e sanvel do contrrio ser falncia.
* press. processual
a recuperao da empresa somente poder ser imposta se o credor buscar o judicirio, ainda que para a homologao do plano
requisitos recuperao judicial
- 2 anos de exerccio efetivo da atividade empresarial
-no ser falido
-no ter obtido rec.
* perodo de carncia 5 anos para comum / 8 anos para especial
- no condenao por crime falimentar - do administrador ou devedor,
- exposio da crise com as causas fticas bem com a fundamentao
-escriturao regular - livros obrigatrias do empresrio
-registro ativo/passivo - credores e devedores
- meios de recuperao - o devedor tem liberdade de escolha dos meios para a recuperao desde que atendidos os requisitos legais. pelo
regime especial os meios esto limitados pelo art. 79
viabilidade econmica dos meios escolhidos- provar que o meio e vivel - comprovao por laudo econmico financeiro, demonstrao do volume do
ativo e do passivo, importncia social da empresa, tempo de existncia e capital reputacional ( responsabilidade social).
-- rec. extrajudicial
*p. carncia -- mesmos requisitos do anterior, diferena da carncia \que neste caso ser 2 anos.
meios de recuperao
art 50
Meios de recuperao
art. 50 expem exemplificativamente dos meios para recuperar a empresa, desta forma o devedor poder utilizar de outros meios que no
dispostos na lei 11101 para recuperar a empresa, desde que, respeite as limitaes da normatizao respectiva
Rol exemplificativo
Limitaes dbitos trabalhistas devero ser pagos no primeiro ano da concesso da recuperao ao passo que os crditos vencid os nos trs
meses anteriores ao pedido devero ser pagos nos primeiros 30 dias da concesso da recuperao.
Efeitos da recuperao
Preveno de juzo - tem que aguardar a recuperao j pedida. O deferimento do pedido de recuperao torna juzo prevento para
reconhecimento de eventual pedido de falncia bem como impossibilita o pedido de recuperao extra judicial
Indisponibilidade de bens - o devedor no poder alienar seu patrimnio ou contrair dvidas a no ser nos termos do plano
Suspenso- prazo prescricionais, aes e execues que correm contra o devedor - 180 dias.
Fiscalizao - nomeao do adm judicial para exercer atividade fiscalizatria do devedor
Desistncia (?) - aps o deferimento da recuperao o devedor somente poder desistir do pedido com aprovao da assembleia;
Novao os crditos anteriores ao deferimento da recuperao so novados nos termos do plano, no entanto descumprimento no de sposto no
plano gera restabelecimento das obrigaes originarias,
Extra concursais o credores que negociaram com o devedor em recuperao judicial possuem Benefcio de se habilitarem como cre dores extra
concursais caso haja a decretao da falncia,
Acrscimo ao nome empresarial-expresso em recuperao judicial ou extrajudicial
Desconsiderao
Perodo de acompanhamento tambm chamado de fase de acompanhao ou estado de recuperao e o perodo compreendido nos dois a nos aps o
encerramento da recuperao pelo qual o adm judicial ainda exerce poder de fiscalizao do cumprimento do plano, neste perod o ainda e
possvel a converso em falncia, posteriormente ao perodo de 2 anos caso o plano seja descumprido o credor dever apresenta r pedido de
falncia.
Pgina 129 de Direito Empresarial
Esquema
quarta-feira, 6 de novembro de 2013 19:12
Pgina 130 de Direito Empresarial
Pgina 131 de Direito Empresarial
Texto aula 17/09 --
Petio de Acidente de Trnsito
Esquema zio
sbado, 3 de agosto de 2013 09:54
Pgina 132 de Pratica simulada
Pgina 133 de Pratica simulada
sexta-feira, 20 de setembro de 2013 10:20
Pgina 134 de Pratica simulada
Pgina 135 de Pratica simulada