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Estado: Es una persona de derecho pblico y un sujeto de derecho internacional, que

puede contraer obligaciones.
La relacin del Estado, que tiene el monopolio del ejercicio del poder, es ms intensa con
uno de los poderes. Cundo la srta. Salas se relaciona con el poder legislativo? Al elegir
a sus representantes, cada cuatro u ocho aos. Qu otra vinculacin existe? A travs de
las leyes, dado que somos los destinatarios de ellas.
Cuando tengamos un conflicto acudiremos al poder judicial, pero dichos contactos con el
poder judicial no sern constantes al menos, no en una posicin de persona natural.
As, nuestra vinculacin permanente desde que nacemos hasta la muerte, es con el
poder ejecutivo. Ejemplo: Al nacer una persona se extiende un certificado de nacimiento,
obligatorio para muchos trmites importantes en sociedad. Esta clase de documentos son
actos de la Administracin Pblica. // La Empresa Portuaria de Valparaso es la que
administra los terrenos en que se pretende edificar un Mall. Es una empresa pblica, por
lo que all encontramos otra intervencin del Estado.
Relato del profesor: Una persona nunca haba ido al Registro Civil ni tena ID; al acudir,
fue un absoluto shock, ya que era una persona de la que el Estado no era consciente y
que no constaba en ningn registro, lo que es algo absolutamente inslito.
Todo esto es la razn de ser del Derecho Administrativo, que estudia el poder ejecutivo
y la administracin del Estado. En el mbito legislativo o judicial puede haber actividad
administrativa, pero no es relevante para el curso.
En el interior de cada Ministerio, se tendr una orgnica un conjunto de rganos u
organizacin que llevar adelante o aplicar la poltica pblica del sector, a travs de un
fundamento jurdico.
El Ministro tendr un colaborador llamado Subsecretario. Cada Ministerio tiene al
menos una subsecretara, dentro de las cuales existen departamento, secciones, oficinas,
etc.
Ahora bien, esta no es una estructura local, sino central.
El Estado est divido en:
1) Regiones
Ahora bien, en cada REGIN encontraremos un jefe regional: el intendente, que es
legalmente el representante del Presidente de la Repblica en la regin. El intendente
acta junto al Consejo Regional. Los ministerios, adems, cuentan con un SEREMI
secretario ministerial regional que forma parte del gabinete regional.
2) Estas se dividen en provincias

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Estas PROVINCIA estn a cargo de un gobernador provincial, que ejerce las facultades
de gobierno en la provincia.
3) Y estas a su vez en comunas.
Estas COMUNAS estn a cargo de un alcalde, que es un representante popular, elegido
democrticamente por la comunidad y que tiene a su cargo la administracin de la
comuna.

Dnde entran los servicios pblicos en este esquema?
En cada mbito ministerial Vivienda y Urbanismo, Relaciones Exteriores, Justicia,
Educacin, Hacienda, Minera, Defensa, Medioambiente, Defensa, etc se encontrarn
servicios que tienen una funcin ejecutiva de llevar a cabo las polticas pblicas del
sector.
Ej: En el Ministerio de Justicia tiene a su cargo el servicio de Registro Civil e
Identificaciones, el cual aplica las normas especficas y tcnicas que dicen relacin con el
registro e identificacin de las personas en el pas. Este servicio tiene un Director
Nacional y direcciones regionales.
Por qu es tan importante?
Si bien en el caso chileno siempre hay una discusin poltica respecto del tamao y la
intervencin del Estado, este tiene una influencia preponderante en todos los mbitos de
la sociedad, por lo que las reglas de esos sujetos pblicos son relevantes y son materia de
estudio.

La divisin de poderes realmente sera una distribucin de poderes, ya que no
solamente la funcin judicial est en el poder judicial y as sucesivamente con el resto de
los poderes estatales.
Qu podemos decir de la funcin normativa del Presidente de la Repblica?
Tiene potestad reglamentaria y funciones legislativas como la iniciativa exclusiva para
ciertas materias de ley y el expedir decretos con fuerza de ley previa habilitacin
legislativa o ley delegatoria. Respecto de esta ley delegatoria posee dos categoras de
lmites: temporal y sustantiva.
Otros ejemplos de funciones realizadas por el ejecutivo
Un ejemplo algo antiguo de la administracin ejerciendo funciones jurisdiccionales es el
del director regional del SII que era el juez tributario de primera instancia. Por otro lado,
aplicar sanciones administrativas es parte de la potestad administrativa, por lo que no
sera un proceso judicial, ya que, entre otras cosas, no tiene contraparte, es juez y
parte.

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A veces la administracin acta como rbitro juez, como en materia de salud: La
Superintendencia de ISAPRES arbitra los conflictos entre los usuarios y las ISAPRES.
Aqu se ve que la administracin ejerce funciones jurisdiccionales.
Pese a todo, para el curso nos interesar lo propiamente administrativo.

Qu es lo propiamente administrativo?
Empezamos con una serie de clasificaciones y distinciones que debemos realizar.
Siempre que haya organizacin humana habr una forma de administracin, una
estructura que llevar a cabo la realizacin de los asuntos de esa organizacin. Ser
quien lleva a cabo las labores de gestin, el management y quien administre.
En las organizaciones privadas tambin existe administracin privada. Un banco tiene una
administracin; no se trata de una cosa ideal, sino de un conjunto de personas que
gestiona los asuntos de esa persona jurdica. Cuando hablamos de administracin no
hablamos solo de la administracin del Estado aunque esta sea la que nos interesa
mayormente.
La administracin que nos ocupa est ordenada bajo el poder ejecutivo y est consagrada
en la Constitucin. Cmo podemos ir delimitando esta nocin de administracin?
1. Perspectiva orgnica
Esta es la perspectiva ms fcil, a travs de la cual podemos apreciar la administracin,
porque se refiere al conjunto de rganos creados por la ley y que estn ordenados
bajo el poder ejecutivo. Esta perspectiva no basta, porque lo que se hace como
administracin es algo mucho ms amplio.
2. Perspectiva material:
Desde un punto de vista sustantivo o de la funcin existen rganos que no estn en la
perspectiva orgnica y que ejercen funcin administrativa. Esta perspectiva se refiere a la
funcin administrativa, por lo que englobar a todos aquellos que materialmente
realicen una actividad administrativa. As, habr personas privadas como sociedades
annimas, sociedades, fundaciones, corporaciones, que ejercen actividad administrativa.
Es decir, se trata de sujetos que no fueron creados por la ley, sino a travs de un contrato.
Ejemplos:
1) Corporacin Nacional Forestal: Aplica la Ley de Bosques, fiscaliza, lleva a cabo un
programa de control de fuego, administra los Parques Nacionales.
2) Servicio de Cooperacin Tcnica: Trata de aportar tecnologa, de desarrollar
programas de transferencia tecnolgica a pequeas y mini empresas, es decir,
fomenta el emprendimiento productivo. Realiza actividades de subsidio,
capacitacin y formacin de pequeos empresarios.

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3) Fundacin Integra: Administra jardines infantiles y salas cuna para nios en
situacin de riesgo.
Estas tres tienen en comn que realizan funciones administrativas, que son personas
privadas y que las tres son del Estado no estn creadas por ley, sino autorizadas por
ella. En el primer ejemplo se ejercen funciones claramente administrativas, ya que ejerce
actividades de fiscalizacin y de denuncia. Es una situacin anmala, porque privados
ejercen funciones pblicas, por razones de eficacia, conveniencia, poltica, etc.
As, desde la perspectiva de la funcin encontramos tres categoras:
a) rganos propiamente administrativos creados por ley [Ver perspectiva
orgnica]
b) rganos privados controlados y creados por rganos propiamente
administrativos. [Ver arriba]
c) rganos privados o concesionarios
Cul es el supuesto jurdico para que esto ocurra?
Que la ley lo autorice, es decir, aplicando el principio de legalidad.
Por qu el Estado toma la decisin de crear un rgano en la categora 2 en lugar de la
categora 1?
Hay razones de eficiencia porque el rgano no est sometido a todas las restricciones
que tiene la actuacin de la administracin, sus funcionarios son trabajadores, no se
aplica el Estatuto Administrativo, sino el Derecho Laboral, razones respecto del tamao
del Estado o de cumplir con polticas pblicas. Hay razones de control, porque la
Contralora no puede entrar con poderes tan plenos all o de ideologa poltica, etc.

Sobre los rganos privados o concesionarios
Hay funciones que son propiamente administrativas explotacin de un servicio pblico o
de un bien nacional de uso pblico que son ejercidas por un sujeto privado
normalmente una sociedad annima en que no interviene la administracin del
Estado ni que ha sido creado por la administracin. La administracin estatal solo podra
fiscalizar y controlar que las condiciones para la explotacin sean respetadas.
El Estado no tiene el control en el sentido de direccin sobre ese rgano, solo tiene la
fiscalizacin de ese rgano. As, el Estado ejerce una funcin de Estado regulador o de
Estado Polica. Esto es lo que hace el Estado con las concesiones de obras pblicas.
Estos rganos privados tambin son llamados concesionarios, porque tienen una
concesin. Ahora bien, antes de fiscalizar, el Estado debe regular. No hay que confundir
actividades que son propiamente administrativas de actividades privadas que pueden
tener un inters pblico una clnica, por ejemplo, no es un servicio pblico ni se ejerce

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sobre un bien de uso pblico, por lo que no es una actividad pblica ni propiamente
administrativa, por mucho inters pblico que tenga.

3. Perspectiva formal
Se puede apreciar a travs de la forma en que acta la administracin, es decir,
procedimientos administrativos. La Administracin cuando acta desde una perspectiva
formal, adopta ciertas decisiones que no adoptan otros rganos:
1) De aplicacin del ordenamiento jurdico actos administrativos
2) Contratos administrativos
3) Reglamentos

Para qu el Estado tiene una administracin?
Es una orgnica de poder para poder alcanzar ciertos fines. Desde el punto de vista
jurdico, hay una nica funcin de la administracin: satisfacer ciertas necesidades.
Existen necesidades compartidas por toda la ciudadana y que se transforman en
pblicas cuando el Estado las asume.
El nivel de intervencin estatal depender de la libertad existente, del modelo econmico,
del sistema poltico, entre otros factores. A travs de la administracin, el Estado acta de
forma activa. El tamao de la administracin tiene que ver con una decisin poltica, as.
Cuando hay un inters pblico y parezca importante que haya cierto nivel en la
satisfaccin de una necesidad, el Estado regular y utilizar mecanismos que
denominaremos luego de polica.
Se construye el concepto de multiformidad de la administracin (Pgina 5 del libro
del profesor). El segundo criterio all descrito es el que tomaremos en cuenta, es decir, el
de las funciones de la administracin.

Finalidades de la administracin
1) Administracin del orden pblico.
Recordemos que orden pblico es un concepto indeterminado o flexible, que debe ser
aplicado segn el momento histrico. Por ejemplo: Si vemos a dos hombres jvenes de la
mano, quizs nos llame la atencin aunque no debera, pero no nos parecer un
escndalo, como s lo hubiera sido hace algunos aos.

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No son varios conceptos. El concepto indeterminado tiene una sola definicin en un
determinado momento. Ej: Colgar carteles en el Estadio antes era considerado
adecuado; hoy afecta al orden pblico.
La primera nocin de orden pblico hace referencias a seguridad, a una estabilidad de las
cosas, entre otros. Histricamente, cuando se hablaba de administracin del orden pblico
se haca referencia a una estructura de Estado Polica y de carcter intervencionista. Se
encargaba de que el ciudadano pudiera andar por la calle. Luego, que pudiera
desarrollar un negocio en dicha calle, que no cayeran de las ventanas desechos
orgnicos, etc. As, se empieza a abarcar mbitos de trnsito, de salud, etc. La
Administracin se establece para que las personas puedan ejercer su libertad.
Hoy el orden pblico es mucho ms amplio. La intervencin del Estado es mucho ms
extensa: no es solo asegurar la seguridad de las calles lo que no est totalmente
asegurado, sino tambin otros factores, como la salubridad o la educacin.
Supuestos: Cmo se manifiesta la intervencin de la administracin en, por ejemplo, la
salubridad de los elementos? La administracin autoriza la circulacin de determinado
alimento, que esta sea adecuada y que el alimento no est caducado o vencido, etc.
Entonces, por qu la gente sigue intoxicndose? Evidentemente, porque la
administracin no da abasto para fiscalizar cada local.
Si hubiera una polica en cada local sera un Estado autoritario y polica. Por lo dems, si
los propios ciudadanos pudieran denunciar y llevar a cabo procedimientos, viviramos en
un estado de terror constante.
Supuesto: El transporte de microbuses se encuadra dentro de las funciones de la
administracin de orden pblico, porque son un servicio prestado por un privado, pero
regulado y normado por el Estado.

2) Administracin prestacional
Literalmente significa que la administracin satisface una necesidad pblica mediante
ciertas prestaciones. No toda necesidad colectiva es una necesidad pblica ejemplo: ver
los partidos de la seleccin chilena.
Es un segundo estadio de evolucin de la administracin, en que interviene realizando
prestaciones y no solo controlando o fiscalizando el orden pblico. Que el transporte sea
privado, por ejemplo, es una decisin poltica. Antes exista la Empresa de Transportes
Colectivos del Estado y la Empresa de Ferrocarriles del Estado, ya que el Estado mismo
prestaba el servicio. Despus estas entidades sufren un proceso de privatizacin.
Qu hara falta para que la municipalidad ofreciera un servicio de transportes municipal?
Una ley habilitante. Cmo tendra que ser esa ley? De qurum calificado. Incluso la
Defensa podra ser privada.

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3) Administracin directiva
Es una administracin que planifica y que realiza un pronstico de actuacin, el que se
transforma en un plan o programa y que por lo general se encuentra a nivel de la
actuacin ministerial. En los Ministerios es donde se toman las decisiones polticas y es
all donde se dan las directrices de actuacin del poder ejecutivo.
4) Administracin tributaria
Se encarga de proporcionar recursos al Estado para realizar sus funciones, mediante el
Servicio de Impuestos Internos aplica la legislacin tributaria y establece cunto debe
pagar un ciudadano. Dnde se pagan los impuestos? En la Tesorera General de la
Repblica, que recauda los pagos y realiza cobranzas.
5) Administracin de las necesidades administrativas.
En virtud de una administracin de necesidades administrativas, desde el punto de vista
de recursos materiales y humanos, tendremos una mejor administracin, ms eficaz y
eficiente, con lo que se satisfar mejor las necesidades pblicas.
Qu ser preferible? Qu una municipalidad pequea compre los insumos que necesite
de forma privada o que entre en un convenio para todas las municipalidad para comprar?
Es ms conveniente mediante el convenio, que es armado a travs de esta
administracin, especficamente a travs del Servicio de Compras Pblicas, que depende
del Ministerio de Hacienda.
Desde el punto de vista del personal, abarca la Alta Direccin Pblica, tambin
cuestionado. Lo orgnico que est detrs de esto es el Servicio Civil.

La forma o el procedimiento de contratacin no marca necesariamente el tipo de
contrato o la naturaleza jurdica del contrato. Esto es, que si uno compra por licitacin
pblica, privada o por trato directo, de eso no se sigue necesariamente que cuando el
trato directo, el contrato sea privado.
De qu depender la naturaleza del contrato? Depender de lo que diga la ley, es
decir, si el rgano est habilitado o no para suscribir contratos privados. Lo normal es que
los cuerpos administrativos acten de acuerdo a las normas del Derecho Pblico.
Regla metodolgica: Al enfrentarse a un contrato de la administracin, la presuncin
simplemente legal es que sea un contrato pblico, salvo que encuentre una norma que
diga usted podr contratar de acuerdo a las normas del Cdigo Civil.
Las municipalidades no tienen esa norma, por lo que un trato directo de una municipalidad
es un contrato de prestacin de servicios, por ende, pblico]
***

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Preguntas del libro
1. De qu tipo sera el concepto de Administracin que rige hoy en da en nuestro
sistema? Qu artculo de la LBGAE confirmara esta idea?
Sera un concepto orgnico. El artculo 1 ha sido modificado para agregar ms
rganos, como, por ejemplo, los gobiernos regionales.
Cuando exista un tipo de entidades que no respondan a una denominacin de servicio
pblico, empresa o ministerio, sabremos que se trata de un ente administrativo por la
afirmacin general que dispone la ley al establecer rganos y servicios pblicos
2. Qu casos concretos podra sealar en los cuales la Administracin acte de
forma indirecta?
La forma indirecta dice relacin con la actuacin a travs de rganos privados, como
concesionarios, fundaciones, corporaciones, sociedades, etc. As, la actuacin de CONAF
o de SERCOTEC sera manifestacin de una actuacin indirecta.

El Estado hacia adentro manifiesta una personalidad jurdica hacia la administracin y
hacia afuera como un sujeto de Derecho Internacional Pblico. Esta personalidad
jurdica se resume orgnicamente en el Ministerio de Relaciones Exteriores, que llevar
a cabo las relaciones internacionales, es decir, lleva la representacin del Estado y es la
manifestacin de este sujeto internacional.
No obstante, nos interesa ms el interior de la Administracin, que se relaciona con
nosotros por su personalidad jurdica, que es atribuida por la ley. Esto es lo primero que
lo distingue respecto de otros sujetos.
Todo rgano de la administracin del Estado tiene personalidad jurdica. Si no fuera
as, no podra relacionarse o entablar relaciones jurdicas con otros sujetos de derecho. Lo
que ocurre es que, cuando se atribuye por la ley la personalidad jurdica, lo puede hacer:
Con una personalidad jurdica compartida [rgano centralizado]
Con una personalidad jurdica autnoma [rgano descentralizado]
Dependiendo del sistema de organizacin administrativa, un rgano tendr una
personalidad jurdica compartida o autnoma, pero en estricto rigor la naturaleza jurdica
de una personalidad jurdica es la misma. Cuando una ley orgnica que crea un servicio
pblico no seala que este tiene personalidad jurdica, se subentiende que este es estatal
o Fisco y, por ende, compartida.
Cuando el rgano es de carcter personificado, la ley en su primer artculo sealar la
personalidad jurdica.
Qu importancia prctica tiene esto?

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Desde el punto de vista del rgano, tiene importancia prctica, porque ese rgano que
tiene personalidad jurdica propia respecto de uno que tiene personalidad jurdica
compartida, tendr mayor autonoma, porque no responde a una jerarqua.
En cambio, un rgano de personalidad jurdica compartida queda sometido a un control
jerrquico y contar con menor autonoma. Ahora bien, estos niveles de autonoma, en
la prctica, dependern del ejercicio propio del poder y depender de la poltica o del
carcter que le de el superior del servicio al mismo.
Desde el punto de vista del individuo, esto tendr importancia, porque dependiendo de si
el rgano es personificado o no, las posibilidades de impugnacin de un acto
administrativo procedern o no. Desde el punto de vista judicial, un rgano que tiene
personalidad jurdica compartida es siempre representado por el Consejo de Defensa
del Estado que es el abogado del Estado. En cambio, cuando ese rgano tiene una
personalidad jurdica propia, ser representado por el director del respectivo servicio
que adems podr suscribir contratos, por ejemplo.
En cambio hay otros servicios como el SII o Gendarmera de Chile, que la ley establece:
Crase X, que tendr por objeto Y sin ms. No establece si posee o no personalidad
jurdica, pero luego establece que La representacin extrajudicial del servicio la tendr
su director. No dice nada de la representacin judicial, porque esta la tendr el Consejo
de Defensa del Estado.
Desde el punto de vista de la tcnica legislativa, cmo saber qu tipo de personalidad
jurdica tiene?
Cuando tiene personalidad jurdica propia, la ley debe decirlo expresamente. [De
hecho, en la prctica existen servicios anmalos, que establecen su personalidad
jurdica propia, pero no su patrimonio propio, lo que luego genera problemas]
Cuando el rgano pblico ha sido creado por la ley, deducimos la personalidad
jurdica compartida, a travs de su capacidad relacional con los ciudadanos.
***
La administracin se rige, aplica y se relaciona a travs del Derecho Administrativo. Se
produce as una relacin de poder, porque cuando la administracin aplica derecho
administrativo acta con potestades pblicas. Tambin habr relaciones de poder entre
el sujeto de derecho pblico y los ciudadanos o particulares.
Qu significa que tiene una potestad pblica? Significa que tiene poderes permanentes
que le entrega la ley al rgano y que impliquen una relacin descoordinada en el
sentido de desigualdad respecto de su destinatario.
Ejemplo: El Servicio Agrcola Ganadero que tiene la facultad de fiscalizar y multar a los
aeropuertos que hagan pasar vegetales en mal Estado. // La municipalidad tiene potestad
para elaborar un plan regulador de suelos. En este caso estara regulando, es decir,
ejerciendo la potestad reglamentaria.

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***
Anlisis de la definicin de potestad pblica [dicha en clases]
Poder permanente.
No es como los derechos subjetivos, que tienen un plazo para su ejercicio; la potestad del
rgano pblico la tendr hasta que la ley se la quite. Qu tendencia existe en la
administracin? Aumentar el poder.
Supuesto: La administracin puede expropiar? S, con la autorizacin de una ley. No
es la propia ley la que expropia, sino la administracin. Este es otra manifestacin de un
poder permanente.
Entregada por la ley
El reglamento, puede entregar una potestad pblica? Podra el reglamento entregar
una potestad sancionatoria a un rgano de la administracin? No, porque la
administracin se podra auto-atribuir todos los poderes que quisiera. As, los poderes
solo los atribuye la ley en un sentido estricto.
En relacin descoordinada
Este otro puede ser un rgano pblico o los particulares. Esta relacin es desigual,
pero esto no quita que pueda haber relacin con los particulares.
La administracin toma el parecer de sus administrados a travs de la participacin
ciudadana, mediante consultas, plebiscitos, observaciones, etc. Esta participacin
legitima las decisiones administrativas.
Tambin se puede equilibrar esta relacin a travs de los mecanismos de impugnacin
de las decisiones administrativas, sea ante la propia administracin o ante el juez
contencioso-administrativo.

Cmo nace el derecho administrativo?
Siempre que ha existido poder, ha habido derecho administrativo, porque han existido
reglas para ejercer ese poder. Los autores en el derecho comparado y nacional ponen
como ejemplo, para graficar este nacimiento, el fallo Blanco.
Los hechos: Una nia Agnes Blanc, en Francia, cruza la calle y un carro de una empresa
estatal de tabaco la atropella y la hiere de gravedad. Ocurri en Burdeos y el padre de
Agnes demanda indemnizacin de perjuicios a los conductores [Art. 2314] y,
subsidiariamente, a la empresa estatal. [Art. 2320]
El tribunal resuelve que aquel no era un caso en que pudiera aplicarse el derecho civil,
porque el demandado era una empresa estatal, es decir, se estaba demandando al

11
Estado. El juez se declara incompetente para conocer la causa y establece que el derecho
aplicable no es el del derecho civil, sino el derecho pblico. Este fallo tiene dos elementos:
a) El derecho aplicable: Es el derecho pblico.
b) El tribunal competente: Debe ser un tribunal contencioso-administrativo
,
ya que
una de las partes es el estado.

En el derecho chileno debemos citar una norma clave, que hemos de conocer: El artculo
38, inciso segundo de la Constitucin.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado,
de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que
determine

la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere
causado el dao.
Esta disposicin se asemeja muchsimo al artculo 19, 4 de la Ley Fundamental de
Bonn:
1
Toda personas cuyos derechos sean vulnerados por el poder publico, podr
recurrir a la va judicial [] Ambas son normas de la tutela judicial efectiva frente al
poder pblico.
***
Anlisis de la definicin
Cualquier persona
Esto significa que puede tratarse de personas naturales nacionales y extranjeros y
personas jurdicas. Esto implica accin popular? No, ya que establece una condicin:
que la persona que accione haya sido lesionada en sus derechos.
Lesionados en sus derechos
Qu significa lesin de sus derechos? Podra ser un dao personal prdida de libertad,
por ejemplo o patrimonial, una prdida de una posicin jurdica la posicin de
interesado en el procedimiento administrativo. La actuacin de la administracin es
reglada, por lo que si la administracin no concede lo que alguien pide, puede reclamar.
La Administracin del Estado, sus organismos y sus municipalidades



12
Es una enumeracin algo extraa, porque esta norma [Art. 38, inciso dos] debe
vincularse con el artculo primero de la Ley de Bases de la Administracin del Estado
que enumeran los organismos que componen dicha administracin por lo que no era
necesaria la enumeracin de la Constitucin.
Para darle una interpretacin til a ese artculo de la Constitucin, podramos decir est
refirindose a la administracin tanto centralizada como descentralizada.
Podr reclamar ante los tribunales que determine la ley.
Esta norma no era as originalmente, pues tena un agregado: Podr reclamar ante los
tribunales contenciosos-administrativo que determine la ley. Esta expresin se elimina
el ao 1989, porque estas causas podrn ser conocidas por tribunales civiles a falta de
tribunales contenciosos-administrativos. Los tribunales que conozcan de estas causas
pueden ser:
o Tribunal especial contencioso-administrativo creado por ley.
Ejemplos: Los nuevos Tribunales Ambientales, los Tribunales Tributarios y Aduaneros, el
Tribunal de la Contratacin Pblica y, respecto de algunas de sus funciones, el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia, el Tribunal de Cuentas en primera y segunda
instancia, Comisin Arbitral en materias de concesin pblica.
o Tribunal civil que conoce materias contenciosa-administrativas.
Ejemplos:
1) Serie de procedimientos contencioso-administrativos que sern de competencia
del tribunal civil
Como el reclamo de ilegalidad municipal o regional, reclamo contra las sanciones que
impone la Superintendencia de Electricidad y Combustible o que impone la
Superintendencia de Valores y Seguros, conocidos por la Corte de Apelaciones
respectivas;
2) Acciones de nulidad como la nulidad de derechos pblico que sern conocidas por
el juez civil en primera instancia [S.J.L = Seor Juez de Letras]
***
En la prctica, el recurso de proteccin es un contencioso-administrativo. Cuando se
ejerce esta accin contra la actividad del Estado se realiza para solicitar la nulidad del acto
administrativo; no obstante, sobre el 90% el recurso de proteccin es rechazado, porque
no es la instancia idnea para revisar el acto administrativo.
***

13
Hay una relacin entre el nacimiento del Derecho Administrativo y la Administracin:
van avanzando de forma conjunta. Si tomramos el derecho administrativo actual y
sacramos una foto de la evolucin del Estado chileno y de la administracin chilena,
podemos decir que estn marcados por tres fenmenos:
1) Descentralizacin
2
/ Desconcentracin funcional
Hay una tendencia hacia la especializacin en relacin a la funcin que se ejerce. En
qu vemos esto? En rganos que tienen competencias y potestades, en razn de la
materia, especializadas.
Ejemplos: SERNAC Financiero especializacin en la proteccin del consumidor,
SENAMA o Servicio Nacional del Adulto Mayores, el SENADIS o Servicio Nacional de la
Discapacidad. Todos los rganos que se han ido creando son muy especializados y,
generalmente, se crearon de forma descentralizada.
Cuando se forma un Ministerio Nuevo se establece de una desconcentracin Funcional.
Ejemplo: Ministerio del Medioambiente, Consejo Nacional de la Cultura [Su presidente
tiene rango de ministro
5
].
2) Huida del Derecho Administrativo
Es una expresin espaola que significa que la ley

autoriza a la administracin a aplicar el
derecho privado y a organizar/crear personas jurdico-privadas. Ejemplos: Sociedades,
fundaciones y corporaciones del Estado.
Por qu se hace esto? Por qu se busca esta autorizacin? Por razones de eficacia y
eficiencia, de buscar una actuacin administrativa ms oportuna. Adems, desde el punto
de vista del control, el control administrativo es ms riguroso, por lo que se le hace el
quite. Es ms barato, no crece el Estado, entre otros. El problema radica en la
proteccin de los ciudadanos respecto de estas corporaciones, sociedad y fundaciones.
Ejemplo: Cuando la administracin necesita comprar computadores, deber aplicar un
procedimiento previo o licitacin. Cuando es una fundacin, ella est obligada por la ley
a comprar por licitacin? No, contrata como privado. Entonces el control de esas
administraciones invisibles se hace ms difcil.
Un rgano de la administracin del Estado que se consagran en el artculo 1, inciso
segundo de la Ley Orgnica de Bases de la Administracin se rige por derecho
administrativo, pero hay algunos que se rigen por el derecho privado.
Qu rganos que forman parte de la administracin del Estado, seguro debern aplicar
derecho privado? Las empresas pblicas creadas por ley, de acuerdo a lo establecido en
el artculo 19, n 21 de la Constitucin.



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Si uno va a la Ley de Iglesias o de Confesiones Religiosas, esta establece que las
iglesias tienen una personalidad jurdica de derecho pblico, por lo que nos podemos
preguntar: Una iglesia, es lo mismo que un rgano pblico entonces? Cul es la
diferencia? En que no ejerce potestades ni poder pblico.
De acuerdo al artculo 5 de la Constitucin el ejercicio de la soberana est entregado a
las autoridades que la Constitucin establece poder judicial, legislativo, ejecutivo, el
Tribunal Constitucional, el Banco Central, la Contralora General de la Repblica, el
Ministerio Pblico.
El Consejo para la Transparencia intent crearse como independiente de los poderes
estatales, pero solo mediante un reconocimiento legal. Si se crea un rgano fuera del
artculo 5, tiene el mismo poder que una Iglesia.
3) Pluralidad de fuentes
Existe un conjunto de fuentes, ms all de la ley, aplicadas a las relaciones jurdicas entre
administradores y particulares. Cuando se analiza el ordenamiento jurdico que debe
aplicar la administracin se debe acudir a la ley, porque esta permitir establecer las
potestades de un rgano, dir el procedimiento, el territorio, el rgimen de impugnacin de
los actos, entre muchas otras cosas.
No obstante, la ley ha perdido esa posicin central, porque la administracin es cada vez
ms tcnica y especializada y la ley no puede entrar en ese nivel de detalle tcnico.
Ejemplo: El decreto de tarifas de agua y la forma de calcular esas tarifas estn
establecidos en la ley, pero no hasta el mximo detalle. La administracin est llena de
reglamentos de ejecucin, decretos supremos y resoluciones que se ocupan de estos
asuntos.
Cmo operan los Casinos? Est en la Ley de Casinos? No, la Ley de Casinos
establece el proceso para licitarlos y crear el contrato de concesin de casinos, pero la
regulacin de las mquinas, los horarios, el pblico admisible eso est en normas
tcnicas, dictadas por la Superintendencia
3
de Casinos.

CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
La clasificacin clsica de las normas jurdicas divide a las ramas del derecho en derecho
privado derecho civil, comercial, de familia y derecho pblico derecho
constitucional, procesal, penal, administrativo. Esta clasificacin, no obstante, es muy
artificial, porque al ejercer la profesin, nos encontraremos simplemente con normas que
pueden o no aplicarse a una determinada relacin jurdica.




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Ej: Una persona est en un hospital pblico y sufre un dao personal o incluso puede
resultar muerta por negligencia. Esto genera responsabilidad extracontractual. Dado que
es un hospital pblico se deber acudir a las normas funcionariales o pblicas del hospital.
No obstante, la persona acude a un estudio de abogados despus de seis aos de
ocurrido el incidente. Aparece la figura de la prescripcin, que est encuadrada en el
Derecho Privado y no en el Derecho Administrativo. Se emplearn normas procesales,
administrativas, civiles y quizs hasta penales en esta situacin.
Por ende, esta distincin entre derecho privado y pblico no es prctica, porque los
casos concretos siempre se ven nutridos de normas de distinto tipo.
***
Hay una distincin que se hace y que apunta normalmente a los sujetos y al estatuto
que se les aplica. En ese sentido se dice que existe el llamado Derecho Estatutario.
Atiende a la especial naturaleza que tiene el sujeto al que se le aplicarn esas normas
de derecho.
Existirn as tres clases de derechos dentro de este derecho estatutario:
Derecho del Trabajo: Derecho propio de los trabajadores.
Derecho Comercial: Regula los actos de comercio o de los comerciantes.
Derecho Administrativo: Derecho propio de la Administracin.
El elemento distintivo es el sujeto. En algunos ordenamientos jurdicos, la distincin del
derecho administrativo como derecho estatutario es realmente importante, ya que existe
una separacin total respecto del derecho privado. En nuestro pas, no queda excluida
la posibilidad de que en la Administracin se apliquen otras ramas del
ordenamiento jurdico.
As, el derecho administrativo es un derecho propio de la Administracin del Estado,
tomando a la Administracin como objeto de su regulacin.
***
El Derecho Administrativo como concepto tiene ciertos elementos:
a) Es un derecho pblico
Esto se traduce a que el Derecho Administrativo es derecho constitucional
concretizado.
Ejemplos de normas constitucionales: artculo 24, artculo 32, n 6, artculo 33, inciso
primero, artculo 3, artculo 4, inciso primero, artculo 6, artculo 7, artculo 8, artculo 34,
artculo 38, artculo 110 y siguientes, artculo 98.
***

16
ANLISIS CONSTITUCIONAL DE LA ADMINISTRACIN
Artculo 1, inciso cinco: Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional,
dar proteccin a la poblacin []
A qu se refiere con seguridad nacional? Si la entendemos como la seguridad interna del
pas ante situaciones de conflicto, podemos dar rienda suelta a que las Fuerzas Armadas
como ocurri histricamente puedan involucrarse en poltica. Por ende, una
interpretacin ms adecuada sera que la seguridad nacional dice relacin con la
seguridad externa del pas, como se desprende de otras disposiciones constitucionales.
Por otro lado, el acpite que se refiere a dar proteccin a la poblacin se enmarca en
una situacin de catstrofe natural, en donde las fuerzas armadas y los organismos de
seguridad deben actuar para evitar mayores problemas en este tipo de casos.
Y dnde se encuadra Carabineros?
En al artculo 101, inciso segundo que establece que Las Fuerzas de Orden y
Seguridad Pblica estn integradas solo por Carabineros e Investigaciones. Constituyen la
fuerza pblica y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden pblico y la
seguridad pblica interior, en la forma en que lo determinen sus respectivas leyes
orgnicas.
Artculo 38, inciso primero: Una ley orgnica constitucional determinar la
organizacin bsica de la Administracin Pblica []
La ley a la que hace mencin es la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales
de la Administracin del Estado.
Artculo 110, inciso primero: Para el gobierno y administracin interior del
Estado, el territorio de la Repblica se divide en regiones y stas en provincias.
Para los efectos de la administracin local, las provincias se dividirn en
comunas.
Artculo 32, n 6 [Respecto a las facultades del Presidente] Ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal,
sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes.
Aqu se hace mencin a los reglamentos autnomos muy restringidos, debido a la
amplitud de las materias que son propias de ley y los reglamentos de ejecucin.
Parece apropiado que la potestad reglamentaria autnoma sea tan restringida? As
parece serlo, ya que, de lo contrario, el Ejecutivo tendra facultades muy amplias que
podran menoscabar la legitimidad y la representatividad.
Este artculo 32, n 6 se relaciona estrechamente con el artculo 35 que establece que
Los reglamentos y decretos del Presidente de la Repblica debern firmarse por el
Ministro respectivo y no sern obedecidos sin este esencial requisito. Es decir, si un

17
reglamento o decreto presidencial carece de la firma del Ministro, el propio reglamento o
decreto carecer completamente de eficacia. Estos reglamentos y decretos, a su vez,
se someten al trmite de toma de razn de la Contralora General de la Repblica
[Artculo 98 de la Constitucin].
Algo distinto ocurre con los decretos e instrucciones, que, tal como indica el inciso
segundo del mismo artculo: Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola
firma del Ministro Respectivo, por orden del Presidente de la Repblica en conformidad a
las normas que al efecto establezca la ley. Esto quiere decir que si un decreto o
instruccin es solamente ordenado por el Presidente de la Repblica, puede ir solo con
la firma del Ministro y no se sometern necesariamente al trmite de toma de razn.
Finalmente, el artculo 93, n 16 tambin es relevante a este respecto, pues se refiere al
control constitucional tanto del decreto supremo/acto administrativo, como tambin de
los reglamentos, sean autnomos o de ejecucin. Cabe destacar, sin embargo, que solo
las Cmaras o un cuarto de los miembros del Congreso tienen legitimacin activa a
este respecto. No as los particulares.

El derecho administrativo es la bajada del derecho constitucional.
2. Derecho administrativo como derecho comn de la Administracin
La doctrina administrativista, cuando caracteriza a este elemento, afirma que el derecho
administrativo es el derecho propio de la Administracin y, por lo tanto, es el derecho que
ella aplica. Cuando existen vacos lo que debemos hacer es integrar esos vacos con
principios del derecho administrativo y normas aplicadas analgicamente.
El profesor Vergara Blanco dice que es un sistema cerrado. Esto puede gustarle a un
administrativista, porque as defiende la disciplina y debe manejar menos normas. No
obstante, la realidad no es as.
En la realidad del sistema jurdico chileno lo que tenemos es un sistema ordenado a
partir de la Constitucin. A partir de ella debern ordenarse todas las dems normas
positivas. As, no podemos entender el sistema administrativo como un sistema cerrado,
sino simplemente como un conjunto de normas administrativas, que quizs tengan
lagunas.
*Para que haya relacin jurdico-administrativa debe haber una Administracin.
Este es el derecho administrativo general:
La Ley Orgnica Constitucional de Bases de la Administracin del Estado.
La ley de Bases de Procedimiento Administrativo
La Ley de Bases de la Contratacin Pblica
Estatuto Administrativo

18
Va a estar TODO regulado aqu? Dnde est regulado el ius puniendi del Estado? En
la Constitucin, afirmando que debe respetarse el principio de legalidad, de taxatividad,
debe aplicarse una ley retroactivamente si es ms benigna, debe respetarse un proceso,
entre otros.
La Administracin tambin aplica sanciones. Las reglas y principios de penalidad, se
aplican al mbito administrativo? Por supuesto y sin ninguna duda. As, ya no tenemos un
sistema cerrado, sino una ordenacin que interacta con otras disciplinas.
Ejemplo 1: De dnde sacamos que las Administraciones, para aplicar una sancin
administrativa, debe seguir un proceso racional y justo? De la Constitucin, porque es
un principio que irradia el ordenamiento jurdico.
Ejemplo 2: Un paciente en un hospital pblico sufre un perjuicio derivado de una
negligencia. Hay dao y responsabilidad, pero las normas administrativas [Artculos 4 y 42
de la Ley de Bases] establecen que el Estado responde solo por la falta de servicio.
Hasta cundo puedo ejercer la accin? Cundo prescribe? Cuando lo establezcan otras
normas civiles o penales, porque la figura de la prescripcin vela por la certeza y la
seguridad jurdica. La prescripcin es un instituto de derecho, por lo que opera tambin
para relaciones jurdico-pblicas.
[Se estimaba que se aplicaban las reglas penales cuando no existan normas
administrativas. Se asimilaba la prescripcin administrativa a la prescripcin de las faltas,
es decir, de un perodo de seis meses. Ahora bien, es un perodo muy corto, por lo que
hay jurisprudencia de la Corte Suprema que ha aplicado la regla de prescripcin la de la
accin civil ordinaria, es decir, cinco aos.
En este caso concreto, la accin por responsabilidad civil extracontractual prescribe en
cuatro aos]
La Administracin persigue intereses pblicos, por lo que no es imparcial en ese
sentido. Es imparcial en el sentido de que no puede haber una causal de implicancia
respecto de quien resuelve.
3. La relacin jurdico administrativa requiere de una Administracin pblica
Tenemos una primera perspectiva que establece que aplica el derecho administrativo la
Administracin del Estado. Es decir, quin no aplica derecho administrativo? Los
rganos administrativos de los otros poderes. Ej: La Corporacin Administrativa del Poder
Judicial o la Academia Judicial o las Corporaciones de Derecho Pblico La Biblioteca
del Congreso, La Cmara de Diputados y el Senado del Congreso.
Tambin aplican derecho administrativo ciertos rganos que forman parte de lo que
hemos denominado administracin invisible del Estado, por lo general conformado por
corporaciones, fundaciones y sociedades de derecho privado, en que un rgano del
Estado ha concurrido a su formacin y que tiene su control. Ejemplo: CONAF, confirmada
por el Tribunal Constitucional sobre la Ley de Bosque Nativo.

19
4. Es el derecho del equilibrio
Por un lado existe un grupo de facultades exorbitantes de la Administracin y por otro
hay mecanismo de tutela frente al ejercicio de esas facultades. Es como un sperpoder
versus un campo magntico protector. Es como si la Administracin fuera la Estrella de la
Muerte y uno tuviera un solo misil para pegarle en el corazn y defenderse del mal.
Cules son esos poderes o potestades tan exorbitantes?
Potestad sancionadora, es decir, la administracin puede sancionar a los
nofuncionarios. Es un poder muy fuerte y puede afectar el patrimonio o esfera
jurdica de un particular.
Potestad reguladora, es decir, puede dictar reglamentos, que son obligatorios.
Potestad fiscalizadora, es decir, puede controlar e intervenir.
Potestad expropiatoria, es decir, puede privar de la propiedad privada a travs
de un procedimiento reglamentado, en general, a travs de una ley habilitadora, un
inters pblico justificado y una indemnizacin al dao causado.
Frente a esos poderes, cul es nuestro escudo protector o nuestro misil? La tutela
judicial efectiva, a travs de la indemnizacin, la nulidad, la interpretacin, la
impugnacin, etctera.
En ciertos casos puntuales el poder de autotela no lo tiene la administracin, sino que
debe contar con la autorizacin el juez para llevar al prctica su actuacin.


LA TEORA DEL DOBLE PELDAO O ESCALN O LA TEORA DE LOS ACTOS
SEPARABLES
En la teora del derecho administrativo se pueden distinguir dos peldaos. Esto significa
que en la actuacin administrativa se puede distinguir un proceso administrativo, es decir,
un proceso de toma de decisiones por parte de la Administracin. All siempre tendremos
un mbito que es interno el del procedimiento administrativo y un mbito externo
etapa de ejecucin de la decisin. As:

Etapa interna:
Las personas naturales realizan esta etapa en su fuero interno. En cambio, en la
Administracin esta etapa se denomina procedimiento administrativo y puede dar origen
a distintas formas de actuacin. Tendremos as como producto tres cosas:
o El acto administrativo o resolucin (en otros casos se llama decreto) o El
contrato administrativo de suministro, de prestacin de servicios, de obra pblica, de
concesin, etc. o El reglamento.

20
Estos tres tipos de actuacin que tienen su origen en un procedimiento administrativo
previo, tienen algo en comn: se les aplica derecho administrativo, lo cual es bastante
evidente. Esta es la forma normal de la actuacin administrativa.
Etapa externa
Como producto, sin embargo, puede tambin nacer a la vida jurdica un acto jurdico
privado, como un contrato. Entonces, cuando la Administracin adopta una decisin que
se someter al derecho privado, podemos apreciar que hay un doble peldao o una
teora de los actos separables.
Por qu? Porque tendremos una fase interna regida por el derecho administrativo y
una fase externa ejecucin que se regir por el derecho privado. Esto es importante
porque:
1. Determina normas aplicables
2. Establece jurisdiccin competente.
Ejemplo: Cuando se va a licitar un puerto, el procedimiento licitatorio es un procedimiento
administrativo y sirve para adoptar una decisin la entrega de un bien pblico para su
uso. Para ello, est obligado a realizar una licitacin pblica, a elegir a un particular y a
realizar un contrato. Bajo qu reglas se regir ese contrato? Derecho privado. All hay
teora de los actos separables.
Esto tiene consecuencias, porque hoy tenemos un tribunal de la Contratacin Pblica y la
competencia de ese tribunal incluye solo el proceso de toma de decisin (etapa interna)
que aplicar, entonces, derecho administrativo.
***
Es libre la Administracin para elegir, contratar y expedir actuaciones jurdicas a travs
de las normas de derecho privado?
No, debe haber una habilitacin legal para ello. Es decir, la Administracin debe ser
autorizada, aunque en ocasiones como el de la licitacin del puerto se vea obligada
a regirse por normas de derecho privado.
Cmo adquiere la administracin sus bienes inmuebles?
Hay dos formas para que la Administracin se haga del dominio de un bien inmueble. La
administracin no llega y acta, es decir, no acta de plano, sino que siempre est
precedida de un procedimiento administrativo, que puede dar lugar a:
a) Una expropiacin, en el que el procedimiento se denomina expropiatorio. Esto
es puramente derecho administrativo.

21
b) Un contrato de compraventa, en el que el procedimiento se denomina licitacin
En este caso, tenemos derecho administrativo en la parte de toma de decisin
y derecho privado en la regulacin del contrato.
Supuesto: Contrato privado que contraviene una ley. Qu hacemos? Alegamos nulidad
civil absoluta por objeto ilcito.
***
EFICACIA DEL ORDENAMIENTO ADMINISTRATIVO
Puede ser desde el punto de vista del tiempo y desde el punto de vista del espacio.
Desde el punto de vista del tiempo: Rigen desde su entrada en vigencia, marcada
por su publicacin en el Diario Oficial pese a que la propia norma podra sealar
otro momento posterior o alguna circunstancia o hecho que condicione la eficacia
de la norma.
Desde el punto de vista espacial: Rige, en principio, para todo el territorio nacional.
Pero podra regir solamente para una regin o comuna determinada. Los
reglamentos comunales se denominan ordenanzas.
***

CARACTERSTICAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO ADMINISTRATIVO
1) J erarquizado
Este se ordena a partir de la Constitucin y todas las normas del ordenamiento jurdico
administrativo deben respetar esa jerarqua constitucional. Cada norma debe


Si no se respeta la jerarqua existen normas para velar por esa ordenacin. Los principios
generales del derecho administrativo tienen una funcin moderadora, que permite la
aplicacin analgica; tiene una aplicacin instrumental.
ordenarse de acuerdo a la superior.
Constitucin
Leyes
Reglamentos
Actos administrativos en general

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2) Variable y contingente
Las normas administrativas van siempre cambiando de acuerdo a la contingencia. Hay
una serie de leyes que se dictan para solucionar casos concretos, denominadas leyes
medida, como una ley expropiatoria que mencionara nombre y apellido o una ley que
establece el pago de un bono.
Muchas normas que parten como leyes transitorias, luego se prorrogan en el tiempo una y
otra vez. Ejemplo: Reivindicaciones del gremio forestal sobre el DL 901, que apoya
econmicamente a quienes realizan plantaciones de bosques. No obstante, es una ley
temporal y ahora vence su perodo de vigencia.
3) Complejidad de sus normas
El derecho administrativo se compone de normas generales las normas de la
Constitucin y las leyes administrativas generales y normas sectoriales o especiales
de pesca, de agricultura, de educacin, etc. As, se trata de un derecho muy tcnico.
4) Pluralismo y heterogeneidad de sus fuentes
Esto se ve reflejado en el siguiente fenmeno: En el artculo 32, n 6 de la Constitucin
se hace una distincin entre el reglamento autnomo y el reglamento de ejecucin, siendo
este ltimo el nico relevante. La Constitucin habla de dictar los reglamentos que
estime convenientes.
El Presidente de la Repblica siempre puede dictar un reglamento que ser el
complemento indispensable de una ley. Habr otros casos en que la ley se remite en
bloque al contenido de un reglamento, que nace a la vida jurdica en la forma de un
decreto supremo. Este decreto debe ser firmado por el Presidente y del Ministro.
Al ser el Presidente quien firma, el decreto pasar por el trmite de toma de razn, que
en ocasiones puede tardar aos. Entonces, el reglamento hace una especie de remisin
de la remisin y se remite a una resolucin reglamentaria, que la dicta un jefe de
servicio que en el caso de los Ministerios, son los subsecretarios. Incluso ms abajo
tendremos instrucciones o instructivos o circulares que tambin contienen normas.
Estas contienen las sanciones y son las que componen el derecho regulatorio
(bastante rasca).


FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
I. LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA
Tiene su origen en el ao 1980 y ha tenido varias modificaciones, siendo la ms importante
de ellas la realizada en el ao 2005 por Ricardo Lagos. En esta reforma constitucional,
hubo algunos hitos que tuvieron incidencia en el derecho administrativo:

23
a) Modificaciones en el gobierno regional b) Artculo 8

Artculo 8.- El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto

cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.

Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum
calificado podr

establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la
publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los
derechos de las personas, la seguridad

de la Nacin o el inters nacional.

El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las
dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern
declarar sus
intereses y patrimonio en forma pblica.

Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a

terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de
inters

en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas
apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo
o

parte de esos bienes.

a. Probidad [Inciso primero]: La redaccin es complicada, porque es
doblemente restrictivo.
En la prctica, el principio de probidad tiene un alcance mucho mayor. Esta norma debe
vincularse con los artculos 52 y siguientes, en el Ttulo III de la Ley Orgnica
Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, que se refieren a
la probidad administrativa. Aqu se encuentra el desarrollo normativo de la probidad.
b. Publicidad / Acceso a la informacin Pblica [Inciso segundo]
La publicidad es la regla general, que debera ser un antdoto contra la corrupcin,
mediante la transparencia. Desde una perspectiva subjetiva tiene en el acceso a la
informacin pblica su principal manifestacin en la Ley de Bases Generales de la
Administracin del Estado.
Existen, no obstante, excepciones, que han de ser establecidas mediante una ley de
qurum calificado. Podrn reservarse en secreto ciertos actos y resoluciones, cuando
afecten:

24
El debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos
Los derechos de las personas
La seguridad de la Nacin
El inters Nacional
Esto se regula en la Ley N 20.286, denominada Ley de Transparencia.
c. Declaracin de patrimonio e intereses. [Inciso tercero y cuarto]
La declaracin de intereses

significa que un funcionario, al momento de entrar en su
cargo, debe efectuar una declaracin jurada respecto de la participacin en actividades
econmicas que puede este llevar a cabo. Ejemplo: Participacin en una sociedad o
sociedad annima.
La declaracin de patrimonio es un inventario de los bienes que este funcionario tiene.
Ahora bien, la Constitucin hace referencia al fideicomiso ciego, cuya ley contina
literalmente durmiendo en el Congreso.

Anlisis de los artculos 6 y 7 de la Constitucin
Artculo 6. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.

Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos

rganos como a toda persona, institucin o grupo.

La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la

ley.
Vemos aqu una supremaca constitucional, que se expresa en:
a) La Constitucin es conformadora de las normas, porque estas deben adecuarse
a ella. Esto quiere decir que las leyes deben tramitarse de acuerdo al
procedimiento legislativo.
b) Las normas deben ajustarse a la Constitucin. Esto se expresa en que el
contenido no puede ser contrario a la Constitucin.
El legislador modifica leyes que estaban vigentes desde antes, pero que no regulan
materias de ley. As, estas leyes se mantienen en vigor y siguen siendo norma de rango
legal, pese a no regular materias de ley. Por eso es tan poco utilizada en la prctica la
figura del reglamento autnomo.
Una manifestacin del ajuste de las normas a la Constitucin es el control del
Tribunal Constitucional mediante la inaplicabilidad y la declaracin de

25
inconstitucionalidad. Puede un reglamento ser inaplicado? No, porque solo se controlan
los preceptos legales, entendidos como preceptos de rango legal.
Ahora bien, el Tribunal Constitucional podra controlar los decretos supremos, mediante el
artculo 93, nmero 6. No obstante, el ciudadano no tiene legitimacin, sino solo un
grupo de parlamentarios. Qu pasa entonces cono ese reglamento? Cmo se
controla la constitucionalidad del reglamento? All entra La Contralora General de la
Repblica, a travs del trmite de toma de razn, que es un examen a priori.
El ltimo recurso que queda es el de la tutela judicial efectiva, que podra manifestarse,
por ejemplo, en el recurso de proteccin.
Los destinatarios del inciso primero del artculo 6 son los rganos del Estado. En
una relacin entre privados, hay obligacin a respetar la Constitucin? Por supuesto,
porque el inciso segundo del mismo artculo lo resuelve, ampliando su obligatoriedad a
toda persona, institucin o grupo. As, la Constitucin tiene una EFICACIA DIRECTA
y es una norma que puede invocarse en juicio.
Por qu fue importante histricamente que se incluyera una norma que estableciera su
obligatoriedad a todos? Porque se entenda que tena un valor simplemente programtico
respecto de los particulares y ellos no tenan por qu obedecerlas.
El inciso tercero del artculo 6 establece las sanciones impuestas a quines infrinjan la
Constitucin, remitindose a la ley. Aqu vemos una materia de ley: determinar las
sanciones a las infracciones constitucionales.


Artculo 7.- Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.

Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a

pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale.

La teora de la nulidad de derecho pblico est basada en el inciso tercero de este
artculo. Entonces, cuando un acto administrativo infringe el principio de legalidad es
nulo de nulidad de derecho pblico. Por lo tanto, se extingue por nulidad dicho acto
administrativo.

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El inciso primero tiene por destinatario el Estado. No obstante, el inciso segundo tiene
un destinatario ms amplio: magistratura, persona o grupo de personas. Desde el punto
de vista de la Administracin, esta no puede ejercer ms facultades que aquellas que la
ley entrega [PRINCIPIO DE LEGALIDAD]. No obstante, tambin vincula a los
particulares.
Cundo se crea esta norma? De qu quiere proteger esta disposicin? Es una
proteccin de los caudillos, de los golpes de Estado, de los gobiernos de facto. Viene
desde la Constitucin de 1833. As todo golpe de Estado es, obviamente,
inconstitucional. La norma es vlida para los intentos de golpe de estado.
Discusin: No hay solucin real a los decretos leyes. Es simplemente una cesin
dogmtica y una aceptacin de dichas normas por razones de seguridad y certeza
jurdica. Ejemplo: Rgimen de pensiones de AFP.
Por otro lado, los resquicios legales son una aplicacin de una serie de disposiciones
legales contenidas en decretos leyes y que fueron expedidas bajo la Repblica Socialista
de Marmaduke Grove. El profesor Novoa Monreal descubre esas normas y propone
aplicarlas para llevar a cabo el plan econmico de la Unidad Popular.

Eficacia directa de la Constitucin
La eficacia directa de la Constitucin significa que ella es una norma que podemos
invocar en un litigio o juicio. Cul es la norma constitucional que nos sirve para afirmar
esta eficacia directa? El artculo 6, inciso segundo, que establece que la Constitucin
obliga a toda persona, institucin o grupo.
Si se produce un conflicto en las relaciones jurdicas, se resolver tambin con
referencia a ese sistema que se ordena a partir de la Constitucin. Ahora bien,
tambin puede existir una relacin jurdica en que un rgano del estado acte desprovisto
de poderes pblicos, como el supuesto en que un rgano pblico realice un contrato de
compraventa de forma privada. En ese caso, una ley deber habilitar a dicho rgano para
aplicar normas de Derecho Privado.
La confirmacin de la superioridad jerrquica de la constitucin viene dada por la
existencia de una jurisdiccin constitucional. El Tribunal Constitucional, claro, no solo
controla la constitucionalidad de las leyes, sino tambin de los decretos supremos,
reglamentos, tratados internacionales, auto-acordados, etctera.
Desde el punto de vista de ordenacin de las fuentes, se produce un problema: la
principal fuente que regula las situaciones jurdicas es la ley. Puede el juez dejar de
aplicar la ley para aplicar de manera directa la Constitucin para resolver el problema?
***
Ejemplo: Tenemos La Ley de Monumentos Nacionales por lo que la autoridad mira la

27
Casa Central de la PUCV y determina su carcter de monumento. No obstante, esa
categora tambin le entrega una carga al propietario, con lo que no podr disponer del
bien, modificarlo o demolerlo sin una expresa autorizacin. Se produce un litigio y el juez
establece que se le est dando una carga inequitativa al propietario y aplica la
Constitucin igualdad de las cargas pblicas y no la ley 19.288. Se pueden limitar las
facultades inherentes al dominio sobre la base de la funcin social, que debe soportarse
como una carga.
***
En ese caso, lo correcto sera que el juez planteara el requerimiento de inaplicabilidad.
Cmo compatibilizamos esto? Qu se hace? Requerimiento de inaplicabilidad o
aplicar directamente la Constitucin? En la prctica, el argumento sobre el requerimiento
de inaplicabilidad es el ms fuerte y los jueces no suelen aplicar directamente la
Constitucin.
Al dejar de aplicar una norma legal procede casacin en el fondo, porque no aplicar
una ley es un vicio de derecho. Si el juez tiene una duda respecto de la interpretacin de
una ley, debe busca la interpretacin que sea ms conforme a la Constitucin.
***
La Constitucin tiene un:
1) Un efecto interpretativo
2) Un efecto derogatorio: La Constitucin deroga otras fuentes cuando entra en vigor
y tiene una incidencia en el propio ordenamiento jurdico.
En el artculo 8, inciso dos tenemos el principio de publicidad, que considera
excepciones que debern estar establecidas en una ley de qurum calificado. Antes del
2005, el reglamento estableca las causales de reserva secreta. Cuando se produce la
reforma, ese reglamento se derog tcitamente.
La Constitucin establece que la Ley de la Contralora debe ser Orgnica Constitucional,
pese a que no lo es. No obstante, el vicio se subsana por la Disposicin Transitoria
Cuarta; si no hubiera existido, todas las normas que no cumplieran con la formalidad se
hubieran entendido derogadas.
3) Un efecto regulador: Significa que las normas deben adecuarse a la Constitucin
de manera formal y material.
4) Un efecto conformador de las fuentes: La Constitucin ordena las fuentes limitando
el poder normativo de los rganos con potestad regulatoria y estableciendo
rdenes de prelacin o jerarqua.


II. LA LEY

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Tiene ciertos caracteres de generalidad y permanencia. No obstante, esto no es del todo
cierto, ya que no son caractersticas exclusivas de la ley. En Derecho Administrativo, el
reglamento tambin tiene estas caractersticas; por eso, en el derecho comparado al
reglamento se le denomina ley en sentido material.
La ley administrativa no siempre tiene estos rasgos, porque existen leyes para un caso
concreto, denominadas leyes particulares, leyes medida o leyes transitorias, todas
las cuales no cumplen cabalmente con estos caracteres.
Leyes Particulares: Podra ser una ley especial que autoriza una expropiacin de
determinado bien. Choca con el principio de igualdad ante las cargas pblicas.
No obstante, la propia Constitucin permite que una ley especial autorice la expropiacin,
por lo que dicha ley no es inconstitucional. As, la vigencia de una ley particular se
extiende hasta que se cumple con su cometido. Por ejemplo: Hasta que se expropia.
Leyes Medida: Determinadas decisiones polticas juridizadas que vienen a
satisfacer una necesidad concreta. Ejemplo: Una ley que autoriza el subsidio del
Bono
Marzo

Leyes Transitorias: Ejemplos de ella son el Proyecto de Ley 701 sobre el fomento
a la reforestacin, la Ley 19.713 sobre cuotas de pesca individual que rige cada
cinco aos, o la propia Ley de Presupuestos que no es estrictamente anual. No
son leyes indefinidas, sino que tienen vigencia temporal determinada. ***



TIPOS DE LEYES
Se pueden sacar dos conclusiones:
1. En nuestro ordenamiento jurdico hay una diversidad de normas que tienen rango
de ley.
2. Una de las caractersticas de las normas con rango de ley, es que hay diversos
tipos de leyes.
Estos tipos de leyes formalmente hablando son los siguientes:
a) Ley ordinaria: Son aquellas que no requieren de un qurum especial ni de una
tramitacin especial. [Art. 66, inciso final y artculo 63] Se aprueba, modifica o
deroga por mayora de los miembros presentes en ambas cmaras, es decir, un
mnimo de 21 diputados ya que se requiere 1/3 de los miembros para sesionar.

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b) Ley de qurum calificado: Aquellas que versan sobre materias de especial
relevancia que indica la propia Constitucin y que para su aprobacin,
modificacin o derogacin, por regla general, requiere de la mayora de los
diputados y senadores en ejercicio. [Art. 66, inciso tres] Ejemplo: Actividad
empresarial del Estado.
c) Ley orgnica constitucional: Son aquellas que regulan de manera armnica y
sistemtica ciertas materias que la propia Constitucin indica. Para su aprobacin,
modificacin o derogacin se requiere de los cuatro sptimos de diputados y
senadores en ejercicio y se someten a un control previo y obligatorio de
constitucionalidad. [Art. 66, inciso dos, art. 63, n 1, 93, n 1] Ejemplo: Ley
Orgnica Constitucional de Bases Generales de Administracin del Estado. (Art.
38, inciso primero)
Se discute si estas leyes orgnicas constitucionales tienen un rango de ley, sobre las
leyes, etctera.
d) Ley interpretativa de la Constitucin: Tiene por finalidad aclarar el sentido y
alcance un precepto constitucional controvertido y que para su aprobacin requiere
de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicios. Tambin se
someten a un control previo y obligatorio de constitucionalidad. [Art. 66, inciso uno,
art. 93, n 1 y art. 63, n 1] Ejemplo: Ley 18.152 que interpreta el artculo 19, n 24
sobre reajustabilidad de pensiones.
Se debe tener cuidado de no hacer pasar una ley interpretativa de la Constitucin por
una reforma constitucional.
e) Tratados internacionales: Es un acuerdo internacional, celebrado por escrito entre
Estados y regido por el derecho internacional, ya sea que conste en un
instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera sea su
denominacin en particular. [Art. 54, n 1 y Art. 2 de Convencin de Viena sobre
Derecho de los Tratados] Requieren de la previa aprobacin del Congreso y nace
al derecho como decreto supremo.
f) Decretos con fuerza de ley: Texto normativo que versa sobre materias de ley,
dictado por el Presidente de la Repblica, previa delegacin o autorizacin del
Congreso. [Art. 64] Esto se entiende realizado mediante una ley delegatoria.
g) Decretos leyes: Es un texto normativo que versa sobre materias de ley, dictado por
el Ejecutivo sin delegacin ni autorizacin por parte del Congreso y en
contravencin del ordenamiento jurdico vigente. [Disposicin transitoria quinto]
*El reglamento autnomo no es una ley y las leyes interpretativas a secas se entienden
comprendidas dentro de la propia ley interpretada, pero no afectarn a los juicios ya
fenecidos.

Los trmites para aprobar el DFL son los siguientes:

30
Ley delegatoria
Redaccin y firma
Toma de razn
Publicacin
Podrn existir muchos problemas temporales en la fase de toma de razn y publicacin,
por lo que el plazo de un ao mximo es hasta el momento de la firma del Presidente
de la Repblica. Si la firma es realizada despus de ese perodo se estara dictando un
decreto supremo o un reglamento sobre materias de ley, lo que por supuesto es
inconstitucional.
En la reforma del 2005 se estableci una potestad permanente para fijar el texto
refundido, coordinado, sistematizado de ciertas leyes, sin alterar el sentido o alcance de
ello. Estos textos tambin son decretos con fuerza de ley y tienen como fin el organizar
en un solo cuerpo normativo normas diversas y dispersas. [Art. 64, inciso cinco]
***
Decretos leyes
Son textos normativos que versan sobre materias de ley, dictados por el Ejecutivo sin
delegacin ni autorizacin por parte del Congreso y en contravencin del ordenamiento
jurdico vigente. La disposicin transitoria quinta recoge la validez de ciertos preceptos
legales, entre los cuales se cuentan ciertos decretos leyes.
Adems, por razones de certeza jurdica no se pueden derogar estos textos, pues dejaran
lagunas importantes. Finalmente, dado que el legislador actual e institucional ha
modificado ciertos decretos leyes, se ratifica su validez; por lo dems, el Congreso
Nacional al modificar los propios decretos leyes en lugar de crear una norma nueva,
puede intervenir en materias ajenas al dominio legal.
***
Si tenemos la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin,
que establece la siguiente estructura:
a) Un Ministerio
b) Una subsecretara respectiva
La Ley 20.424 creo el Ministerio de Defensa con sus respectivas subsecretaras. No
obstante, tambin agreg la figura del Estado Mayor Conjunto que no estaba
reconocida en la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin,
por lo que se le tuvo que dar al artculo que lo consagraba el rango de orgnico
constitucional con sus respectivas limitaciones y qurums especiales.
***

31
Sobre instrumentos del ejecutivo
Hay que distinguir entre la decisin que se adopta y su naturaleza jurdica y la forma
en que se va a expresar esa decisin. Hay una distincin entre el contenido, el fondo
y la forma.
Forma: La forma instrumental de las decisiones del Presidente es el decreto supremo.
Las instrucciones son solo internos y son obligatorios para los funcionarios. La actuacin
externa siempre tiene la misma forma y es el decreto supremo, cuyas principales
caracterstica formal son las siguientes:
a) La firma del Presidente y el Ministro respectivo. Primero firma el Ministro y luego el
Presidente.
b) El decreto supremo se somete al trmite de toma de razn ante la Contralora
General de la Repblica.
Esto se ver siempre.
Contenido: Se puede tener un decreto supremo que contiene un acto administrativo que
es una decisin de aplicacin de ordenamiento o un acto promulgatorio como, de un
tratado internacional o de una ley o se puede tener un decreto supremo que contiene un
reglamento.
As, existen actos administrativos expedidos bajo la forma de un decreto supremo y
decretos supremos reglamentarios. Si se dice solo decreto supremo se entiende
como decreto supremo acto administrativo.
Otra situacin distinta es la del decreto supremo por orden del Presidente de la
Repblica, en que solo se exige la firma. No van al trmite de toma de razn, salvo si la
materia hubiera sido objeto de dicho trmite.

III. EL REGLAMENTO
Es la norma administrativa por excelencia. Si uno debiera buscar el fundamento
constitucional para la dictacin de los reglamentos, es decir, de dnde sale la potestad
reglamentaria, uno podra hacer inmediatamente una referencia al artculo 32, n 6.

Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:

6.- Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e

instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes;

Este artculo puede relacionarse tambin con el artculo 35 y el artculo 63, sobre las
materias de ley. Qu importancia tiene esto ltimo? Sabiendo cules son las materias de
ley, podemos saber qu materias pueden ser reguladas mediante un reglamento

32
autnomo. Aun as, es difcil encontrar una materia que no sea de ley, debido a la
amplitud del artculo 63, n 20.
Sin embargo, el reglamento autnomo se expedir en la forma de un decreto supremo,
por lo que no se distinguir a simple vista y al entrar a estudiar el fondo nos
encontraremos con problemas. La disposicin transitoria quinta es relevante, ya que
produce una suerte de petrificacin del ordenamiento jurdico.
Desde el punto de vista pragmtico esto no tiene NINGUNA importancia. Porque,
cundo la administracin dicta un reglamento? Cuando lo estime conveniente, es
decir, es una facultad discrecional y permanente. Ahora bien, el uso de la potestad
reglamentaria supone una limitacin a la actuacin de la Administracin, porque se
trata de una norma jurdica obligatoria, lo que se deriva del artculo 6 de la Constitucin.
Debido a esto, la potestad reglamentaria no opera de forma tan discrecional. La
Administracin no anda buscando leyes para ejecutar, sino que siempre aplica la ley a
priori. Entonces, el reglamento se dicta efectivamente CUANDO LA LEY LO ORDENA
EXPRESAMENTE.
El no dictar un reglamento, cuando esto es ordenado, no produce la caducidad de la
potestad reglamentaria, porque el artculo 32, n 6 no establece un plazo o una
condicin. Ahora bien, si no se dicta un reglamento cuando es debido, puede haber
sanciones poltica-jurdicas (Acusacin Constitucional)
***
Cuando la ley le encomienda al Presidente el uso de la facultad reglamentaria,
normalmente lo hace a travs de dos tipos de clusulas:
a) Encomienda la ejecucin de la norma: Esto simplemente reitera el artculo 32,
n6. No se le agrega un elemento normativo nuevo necesariamente, sino que
simplemente se especifica y detalla.
Ejemplo: La ley establece que ciertas multas podrn ser hasta 1000 UTM y el reglamento
establece la graduacin de dichas multas. El reglamento no podra establecer una multa
de 1100 UTM, pero podra establecer que de 10 a 100 UTM se establecern para tales o
cuales conductas.
Esta clusula es la referida en la Constitucin.
b) Efecta una remisin normativa: Esto significa que el legislador le entrega un
bloque completo o una materia completa al ejecutivo para que lo regule por la
va del ejercicio de la potestad reglamentaria.
Ejemplo: Cuando la Ley General de Pesca y Acuicultura [Art. 86] establece que un
decreto supremo regular las condiciones y requisitos ambientales para el ejercicio de la

33
actividad acucola, est haciendo una remisin al ejecutivo. Me da lata regularlo, hgalo
usted.
Existe una diferencia entre la ley delegatoria y una ley que hace una remisin. La primera
dice expresamente que el Presidente dictar un Decreto con Fuerza de Ley sobre las
siguientes materias. Hay, as, una diferencia formal. La ley delegatoria, cuando efecta
la delegacin, lo est haciendo respecto de otro instrumento que tiene el mismo nivel
jerrquico, pues es una norma con rango de ley. En cambio, la ley que efecta la
remisin, al hacerlo, est encomendando esa labor a un instrumento en un nivel
jerrquico inferior.
La remisin normativa es una prctica legislativa aunque es una institucin en otros
ordenamientos jurdicos que, en el caso chileno, no est reconocida
constitucionalmente. El problema que se produce es que el legislador, muchas veces,
por una razn de poltica legislativa o de acuerdo parlamentario, con el objeto de
destrabar una determinada negociacin, simplemente posterga una regulacin y la
entrega a la reglamento.
Un profesor ms dogmtico dira que esta prctica no est reconocida y es
inconstitucional. No obstante, nuestro ordenamiento jurdico est plagado de
remisiones y no se pueden entender muchas leyes sin revisar su reglamento. Por una
cuestin prctica, la remisin es tolerada. Sin embargo, basta que alguien solicite la
revisin del reglamento para que este caiga a travs del Tribunal Constitucional, lo
que, no obstante, no ocurre, porque los legitimados activos sern los mismos quienes
hagan la remisin los propios parlamentarios.
Podra ejercerse un recurso de inaplicabilidad? No, porque la inaplicabilidad solo opera
respecto de preceptos legales. En conclusin, estamos fritos, no se puede impugnar
ese reglamento; quizs podra utilizar un recurso de nulidad de derecho pblico a travs
de un juicio ordinario de mayor cuanta, pero nadie va a hacerlo.
***
Est el Presidente obligado a dictar un reglamento que una ley ordena? Se requiere la
firma del propio Presidente y del Ministro respectivo, porque de lo contrario no ser
obedecido el reglamento sin ese esencial requisito. Entonces, el Presidente puede
negarse a regular, pero el problema ir al Ministro, porque estar dejando sin ejecucin
las leyes. Esto crea conflicto y tensin con el poder legislativo.
Ahora bien, la Contralora afirma que la ley pbica o de derecho pblico se aplican IN
ACTUM. Por tanto, la Administracin no puede dejar sin ejecucin la ley usando como
excusa la falta de reglamento. La Administracin siempre deber aplicar la ley, lo que
podra crear problemas ante una remisin, ya que podra no haber nada que aplicar.
Ejemplo: La Ley 20.417 crea la nueva institucionalidad ambiental modifica otra ley e
incluye la gestin medioambiental estratgica. La Contralora ha dicho que se debe aplicar
la Evaluacin Ambiental Estratgica [EAE] directamente; no puede esperar a que se dicte

34
el reglamento. Todo esto socava la democracia, porque los llamados a legislar son los
parlamentarios.
***
Parntesis
La potestad reglamentaria derivativa opera cuando la entrega la ley directamente.
Entonces, el Presidente tiene potestad reglamentaria originaria porque est en la
Constitucin, tal como las municipalidades. As, la ley no podra decir que ellos no dictan
reglamentos.
Hay Leyes Orgnicas de Servicios Pblicos que le entregan a estos, potestades
normativas y esta s es derivativa, porque lo entrega la propia ley. Por lo general, se les
entregan a organismos regulatorios, como las Superintendencias.
Potestad reglamentaria originaria => Decreto Supremo
Potestad reglamentaria derivativa => Resolucin Reglamentaria
Esto nos complica, porque no sabemos cundo la Administracin dicta un decreto
supremo, una resolucin reglamentaria o un decreto supremo acto administrativo.
El problema es que son bisexuales. Pueden ser reglamentos o actos administrativos,
pueden ser decretos supremos o resoluciones administrativas.
***
Un decreto supremo puede contener un reglamento. Crea ordenamiento
jurdico. Ejemplo: Reglamento de procedimiento de la EAE. Es POTESTAD
REGLAMENTARIA
Un decreto supremo puede contener un acto administrativo. Ejemplo: Nombrar
un ministro, dar de baja a un general, otorgar concesin de obra pblica. Aplica
ordenamiento jurdico. Es POTESTAD DE MANDO.
Una resolucin reglamentaria puede contener un reglamento, en base a la
potestad que la ley le da a un Servicio Pblico
Una resolucin reglamentaria puede contener un acto administrativo.]
***
La tentacin del ejecutivo es la siguiente: Donde el Presidente es quien dicta los decretos
supremos, puede decir: Exmase al plan regulador de Valparaso de someterse a la
Evaluacin Ambiental Estratgica [EAE].
Existe la derogabilidad o inderogabilidad singular del reglamento, al que est
sometido el Presidente. No puede derogarse una norma reglamentaria para un caso
en particular, porque si en algunos ejemplos anteriores reglamento de procedimiento
de EAE y la eximicin del plan regulador tuviramos que ordenarlos jerrquicamente,

35
quedara primero el reglamento, con lo que habra problemas con el principio de
legalidad.
En ambos casos, sea decreto supremo reglamentario o decreto supremo acto
administrativo el trmite de toma de razn no podr omitirse, porque va firmado por el
Presidente de la Repblica y todo lo que lleva esa firma se somete a dicho trmite.
[Esto lo dice la Ley Orgnica Constitucional de la Contralora]
***
Sobre las resoluciones reglamentarias
Esta es la forma que adopta habitualmente el acto administrativo, pero hay rganos que
tienen potestad reglamentaria entregada por la ley; cuando ejercen dicha potestad
dictarn resoluciones reglamentarias no pueden ser decretos supremos, porque son
exclusivos del Presidente y el Ministro.
La resolucin ACTO ADMINISTRATIVO no innova, sino que aplica leyes.
La resolucin REGLAMENTARIA innova y pasa a formar parte del ordenamiento
jurdico. [Por lo general, los servicios pblicos no tienen este tipo de potestades]
La resolucin es firmada por el Jefe del Servicio. Va al trmite de toma de razn? No se
sabe, porque, si bien es cierto que la Constitucin somete al trmite a varios actos
administrativos, para saber cules son habr que ver si est o no comprendido dentro de
las materias que deben ser controladas por la va de ese trmite. Esas materias estn
fijadas en la resolucin 1.600 de la Contralora General de la Repblica.

Nos daremos cuenta de que un instrumento determinado es un reglamento, porque
siempre innovar en el ordenamiento jurdico. Cuando son aplicacin del
ordenamiento se encuentra bajo una categora genrica denominada acto
administrativo. As podremos distinguir un reglamento de un acto administrativo.

Esta caracterstica que tiene el reglamento nos lleva a una nueva institucin:
INDEROGABILIDAD SINGULAR DEL REGLAMENTO, que se refiere al hecho de que un
acto administrativo no puede dejar sin aplicacin el reglamento para un caso concreto Y
hay dos razones particulares para afirmar esto:
a) Afecta el principio de igualdad, ya que no habra igualdad en la aplicacin en la
ley.
b) El acto administrativo de aplicacin decreto supremo o resolucin en cuanto
acto debe ajustarse al ordenamiento jurdico y respetar el principio de
legalidad.

36
Si se deja sin efecto el reglamento para un caso concreto es un problema de legalidad y
de jerarqua normativa. Ahora, evidentemente, si yo tengo un Decreto Supremo
Reglamentario, esto no quiere decir que ese ordenamiento jurdico est petrificado,
porque puedo dictar otro Decreto Supremo Reglamentario que derogue el anterior. Pero
en ambos casos estamos ante una actuacin normativa que responde al adagio ley
posterior deroga a la ley anterior
***
Una cosa distinta a todo lo anterior es que yo elabore una norma y en el supuesto de
hecho que contempla la norma se encuentre uno o muy pocos sujetos de derecho. Es lo
que se denomina reglamento individual. All ya no hay un problema de norma
aplicacin de la norma, sino un problema de restriccin de sus destinatarios.
En este tipo de normas se soluciona el problema de la legalidad, pero contina vigente el
atentado contra la igualdad. Estas cosas que no se discuten mucho, pero al profesor le
parece impresentable que un gobierno apruebe una norma que exime a su propia

Control del reglamento
1) Tenemos el control del Tribunal Constitucional [Art. 93, n 16]
Sin embargo, se nos presenta el problema de la legitimacin activa, ya que los legitimados
son solo parlamentarios.
2) Trmite de toma de razn [Art. 99]
Se hace referencia aqu a la toma de razn de los decretos en general. Para determinar
que un reglamento debe o no someterse a dicho trmite deber verse si lleva o no la
firma del Presidente de la Repblica. Si la lleva, siempre se someter a este trmite.
Si no la lleva, se tratar de un acto administrativo y no de un acto normativo, por lo que no
se someten a dicho trmite.
Sobre la potestad normativa derivativa, depender de si las materias que regulan estn o
no sometidas al trmite de toma de razn segn la Resolucin 1600 de la Contralora
General de la Repblica.
3) Tutela judicial
Se puede impugnar el reglamento por la va de una accin directa en contra del
reglamento, que normalmente ser la nulidad de derecho pblico. Pero tambin podra
utilizarse la va de una accin contenciosa-administrativa especial si existiera, como
una accin contra un Tribunal Ambiental. Incluso se podra utilizar un recurso de
proteccin para dejar sin efecto la norma.

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Tambin podra plantearse un control judicial a travs de la va de una excepcin, lo que
quiere decir que en el marco de un conflicto jurdico, una de las partes solicita que se
excepcione de la aplicacin de una norma reglamentaria, producto de que est viciada de
ilegalidad.


4) A travs de una acusacin constitucional [Art. 52, n 2, letra b)
En estricto rigor, la causal sera no dictar el reglamento en el plazo determinado, con lo
que se deja sin aplicacin las leyes. Es una causal complicada, porque lo que ocurre
normalmente es que el legislador muchas veces le dice al ejecutivo que debe dictar el
reglamento orgnico del Ministerio del Deporte en el lapso de un ao, por ejemplo. Qu
pasa si no lo dicta? Caduca la potestad? No, porque el artculo 32, n 6 nada dice.
El efecto del plazo radica en la ejecucin de las leyes. En estricto rigor, este no es un
control al reglamento, sino un control a quien debe elaborarlo, es decir, el ministro.
Esta causal existe respecto del Presidente de la Repblica? No.

El artculo 16, letra d) de la Ley Orgnica Constitucional 19.175 sobre Gobierno y
Administracin Regional establece lo siguiente:
Artculo 16. Sern funciones generales del gobierno regional:
d) Dictar normas de carcter general para regular las materias de su competencia, con
sujecin a las disposiciones legales y a los decretos supremos reglamentarios, las que

estarn sujetas al trmite de toma de razn por parte de la Contralora General de la
Repblica y se publicarn en el Diario Oficial.
Aqu se establece claramente la potestad de los gobiernos regionales de dictar
reglamentos. Como tales, se sometern al trmite de toma de razn, pero la
particularidad reside en su jerarqua: en el esquema del sistema de normas, los
reglamentos o normas generales que dictarn estos gobiernos regionales, se sujetarn
a los decretos supremos reglamentarios, es decir, estn por debajo de estos.
***
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Concepto de principios generales: Pautas o directrices que informan el ordenamiento
jurdico y concurren en su interpretacin y aplicacin.
Encontramos as, algunos principios generales a todo el Derecho:

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El principio de equidad o principio de justicia.
El principio de certeza y seguridad jurdica
Por otro lado, encontramos principios propios del derecho administrativo, que al mismo
tiempo son generales, pues inciden y comprenden diferentes ramas del derecho. Como
principios, no pueden encajarse como tal en la pirmide normativa, sino que se extraen
de las propias normas positivas y sirven como herramienta de aplicacin de las mismas.
Estos principios no pueden aplicarse de manera directa a una relacin administrativo, sino
que debe aplicarse mediante una norma positiva, ya sea interpretndola o colmando sus
vacos. As, no pueden aplicarse estos principios de la nada.
Debemos aclarar que la nocin misma de principios generales del derecho
administrativo presenta problemas en su rol como fuente, comenzando por su concepto.

1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD O JURIDICIDAD
Lo primero que cabe discutir es el por qu debe establecerse un principio como este.
El Estado detenta un poder potencialmente ilimitado mediante su Administracin con el
riesgo latente de que este poder pueda volverse abusivo. Debido a ello, debe limitarse
este poder y brindarle legitimidad, ya que al establecer criterios objetivos se puede
controlar el poder de manera legtima y adecuada.
En esta misma lnea, permite proyectar la actuacin de la Administracin, lo que se
relaciona directamente con razones de certeza jurdica: al existir un control, una persona
puede saber qu esperar de la Administracin y qu actuaciones brinda determinados
resultados. El ciudadano as puede realizar un anlisis objetivo de la actuacin del
Estado.
Dnde vemos consagrado este principio?
A. Artculo 6 de la Constitucin
B. Artculo 7 de la Constitucin
C. Artculo 24 de la Constitucin pese a regular la figura del Presidente de la
Repblica, dado el modelo poltico imperante, esta regulacin tambin incide en el
resto de la Administracin.
D. Artculo 2 de la Ley Orgnica Constitucional 18.575 de Bases Generales de la
Administracin que es un resumen de las tres normas constitucionales
anteriores.

A su vez, este principio consagra dos vertientes:
I. Cumplir con el ordenamiento jurdico observancia de las normas

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Se establece que todos los sujetos de derecho nos sujetamos a los mismos deberes, pero
en especial la Administracin, ya que sus consecuencias son muchos ms graves.
Encontramos dos tipos de sanciones a las actuaciones administrativas irregulares:
a) La nulidad
b) Las responsabilidades, sean estas administrativas o funcionariales.
***
II. Atribucin previa del rgano determinado [Art. 7 de la Constitucin]
Esta vertiente indica que el rgano administrativo que acta debe haber estado
previamente investido de las competencias necesarias para ello, que derivan del
ordenamiento jurdico. As, un rgano administrativo no puede actuar si el ordenamiento
jurdico no le ha entregado las competencias para ello, algo muy diferente a lo que ocurre
en el mbito privado, donde los particulares siempre estn habilitados para actuar
exceptuando los casos expresamente prohibidos por la ley.
En este sentido, si la Administracin quiere dictar un reglamento, contratar, sancionar,
nombrar funcionarios, fiscalizar o realizar otras atribuciones, el rgano respectivo debe
haber sido previamente autorizado por el ordenamiento jurdico.
***
El artculo 2 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado tiene dos problemas de tcnica legislativa.

Artculo 2. Los rganos de la Administracin del Estado sometern su accin a la
Constitucin y a las leyes. Debern actuar dentro de su competencia y no tendrn ms

atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico. Todo
abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar lugar a las acciones y recursos
correspondientes.

1. No menciona a los reglamentos en relacin a la primera vertiente, es decir, no
establece expresamente que los rganos de la Administracin del Estado deban
sujetarse a los reglamentos. Una lectura estricta contrariara el artculo 6 de la
Constitucin.
2. Menciona que las atribuciones deban haber sido expresamente conferidas por el
ordenamiento jurdico, lo que podra entenderse como que la propia
Administracin podra darse atribuciones, lo que estara en clara vulneracin del
artculo 7, inciso segundo y el artculo 65, inciso cuarto, numeral dos de la
Constitucin. Sin mencionar que es una aberracin que la Administracin se auto
atribuya funciones o facultades.

40
***
Consecuencias de la vulneracin de este principio
El artculo 7, inciso tercero de la Constitucin podra sealarse para fundar que una
sancin para la vulneracin del principio de legalidad, es decir, la emisin de actos
administrativos que excedan de las atribuciones determinadas por ley, acarreara la
nulidad.
Artculo 7, inciso tercero. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar
las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
NULIDAD DE DERECHO PBLICO
En la Constitucin de 1925 haba una norma similar a la que estamos estudiando y que
habra consagrado esta nulidad de derecho pblico. Esto fue defendido por el profesor
Bernaschina en su poca. Por otro lado, la Constitucin de 1980, segn el profesor Soto
Kloss, consagrara la nulidad de derecho pblico. Esto en virtud del artculo 7, inciso
segundo de la Constitucin y de acuerdo a la misma literalidad de la norma en su
vertiente atributiva, esta nulidad tendra las siguientes caractersticas:
a) Insanable
b) Imprescriptible
c) Con efecto erga omnes
d) Solo requerira una constatacin judicial mediante sentencia declaratoria.
De acuerdo a la posicin del profesor Soto Kloss, los actos que contravinieran la
Constitucin y vulneraran, por ende, el principio de legalidad eran completamente
nulos y enfrentaban todas las consecuencias y efectos anteriores.
Pese a que la jurisprudencia adopt por un tiempo esta doctrina, hoy en da solo es
aceptado que la nulidad de derecho pblico sea imprescriptible. Ahora bien, el artculo
7, inciso tercero establece que sern nulos, no los actos que contraran el principio de
legalidad, sino los que contraren lo dispuesto en el mismo artculo siete. Debido a ello,
nos encontramos con diversos supuestos que se encuentran recogidos en dicha norma y
que exigen:
Investidura legal
Actuacin dentro de sus competencias
Forma prescrita por la ley
Legalidad retributiva, que coincide con la segunda exigencia.
Todas las actuaciones que incumplan con este requisito se sancionaran con la nulidad
del inciso tercero del artculo 7, pero nos falta analizar la segunda vertiente del principio
de legalidad. Qu sucede cuando la Administracin acta en contravencin al

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ordenamiento jurdico? El artculo 6 de la Constitucin que establece la obligacin de los
rganos de someterse a la Constitucin, nos entrega la respuesta:
Artculo 6, inciso tercero. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y
sanciones que determine la ley. Entonces, esta norma remitira las sanciones a lo
establecido por la ley; sin embargo, tambin as lo hace el artculo 7, por lo que podemos
deducir que la nulidad de derecho pblico se aplicara a ambas vertientes del
principio de legalidad.


VIGENCIA DEL PRINCIPIO DE CONFIANZA LEGTIMA
Es un principio que ha agarrado fuerza en la jurisprudencia judicial y administrativa. El
principio de proteccin de la confianza legtima supone el amparo que se debe dar de
parte del juez al ciudadano por o frente a la Administracin Pblica, en los casos en que
ella ha venido actuando de una determinada manera, en cuanto esta lo seguir haciendo
de esa forma en lo sucesivo y bajo circunstancias polticas, sociales, econmicas,
similares.
Sienta una suerte de precedente y de confianza por el actuar de la Administracin.
Ejemplo: (1) Hay una norma que establece que las sanciones que puede aplicar la
administracin son la amonestacin, la multa de 1 a 1000 UTM y la clausura. En principio,
frente a una infraccin al Reglamento Sanitario, se habilita a la autoridad sanitaria para
que aplique cualquiera de estas sanciones.
Cul de ellas? Depender de ciertos factores. Imaginemos que una obligacin de las
Farmacias es tener un listado de los medicamentos mnimos a disposicin del pblico y
una farmacia X no la tiene. Al ser una primera infraccin, se le aplicar una amonestacin.
Supongamos que hay una farmacia de la competencia que tampoco tiene dicho
funcionario. Al ser la primera infraccin, se supone o se proyecta que la sancin ser la
amonestacin. Ahora bien, si viene la autoridad sanitaria y por no tener dicho formulario le
aplica clausura a esa segunda farmacia, algo raro pasa.
Esas actuaciones de la administracin van generando una suerte de precedente que
no es vinculante, en todo caso. Puede cambiar su modo de proceder, pero de forma
gradual y justificada. Por ende, en el ejemplo anterior, la autoridad perfectamente podra
cambiar su modo de proceder y empezar a aplicar clausura por la falta del formulario de
medicamentos, pero debe avisarlo anticipadamente y dar plazos e instrucciones
adecuadas.
Ejemplo: (2) Una concesin martima como un puerto, una marina o un ducto paga
una patente por el uso de ese espacio que es un bien nacional de uso pblico. El
reglamento de concesiones martimas permite una exencin en el pago de la patente,
cuando el concesionario sea sin fin de lucro y realice una labor social.

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La autoridad ha entendido que, por ejemplo, un club de yates cumple con estos requisitos,
por lo que estaba exento del pago de la patente. La Administracin actual ha entendido
que el velerismo y el club de yates no cumplen verdaderamente una labor social y les
quit la exencin.
El Club de Yates exige una proteccin a la expectativa que tena sobre la exencin. La
Administracin no puede llegar y cambiar de un da para otro su modo de actuar y sus
reglas. Lo que protege la confianza legtima son los cambios sin anticipacin. Por
eso existen avisos, plazos y normas transitorias para solucionar estos problemas y
respetar este principio. As, el principio se ajusta a travs de plazos de vacancia, de
instructivos o normas transitorias, lo que permite que la actuacin sea menos resistida y
se proteja la certeza, la seguridad jurdica y la no discriminacin arbitraria.
***
Este principio impone un doble mandato:
a) A la administracin: ya que es un principio con carcter normativo y por tanto
vinculante
b) Al juez: En cuanto debe dar amparo a dicho principio ej: anulando el acto que lo
vulnera.
***
FUNDAMENTOS
a) Principio de legalidad: Esto en el sentido que el derecho (objetivo) implica:
a. Mensurabilidad, es decir, la posibilidad de medir las consecuencias del
actuar administrativo.
b. Posibilidad de previsin
c. Racionalidad.
As, si la Administracin consistentemente, ante la primera infraccin, aplicaba
amonestacin, el particular poda medir las consecuencias del actuar administrativo
(mensurabilidad); poda preverlo y, sin duda, es un actuar racional. Si se cambian las
reglas del juego, estos criterios se rompen y el principio cae. Todo esto se basa en el
gran poder que tiene la administracin y las amplias facultades que posee, en
comparacin con la situacin de indefensin que muchas veces pueden sufrir los
particulares ante ello.



Supone distinguir entre potestad reglada y discrecional, porque la primera es ms estricta
y limitada. Cuando ejerce su poder reglado el principio de la confianza legtima no tiene

43
demasiado sentido, porque la Administracin siempre debe actuar de acuerdo a las
normas.
En cambio, cuando se trata de potestades discrecionales s que entra en juego el
principio de confianza legtima. No obstante, incluso cuando acta la Administracin
con potestad reglada puede entrar el principio, porque la Administracin realiza labor de
subsuncin, por lo que al apreciar ciertos hechos podra apreciarlos de manera distinta.
Por otro lado, el principio de legalidad implica
que:
a) Se le haya atribuido al rgano su respectiva competencia
b) Se determina cmo actuar la administracin.
Entonces, cuando nosotros desde fuera de la Administracin la vemos, podemos prever
la actuacin de la Administracin en virtud del principio de legalidad y ajustar
nuestras decisiones utilizando nuestro principio de libertad.
Ejemplo: La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras es el rgano
regulador del mercado bancario y tiene mltiples facultades de fiscalizacin, normativas y
sancionadoras. Dentro de las facultades normativas, la SBIF expeda circulares de
naturaleza normativa es decir, reglamentos y dicta una circular en que se deroga la
regla que permita a los bancos modificar unilateralmente sus comisiones.
All se podra aplicar el principio de la confianza legtima, ya que si los bancos estaban
autorizados a realizar dichas alzas, no es sensato que de un da para otro no puedan
hacerlo. Esto, quiere decir que la Administracin no puede hacer nada o no puede
derogar dicha circular? Claro que no, solo significa que deba motivar/fundamentar su
actuacin, dar un plazo transitorial, etc. En defensa de la Superintendencia, se puede
alegar el inters pblico y que no est vinculada por un precedente ILEGAL ya que la
interpretacin anterior era ilegal.
Es lgico que haya cambios en el proceder de la Administracin, ya que para eso estn
los cambios de gobierno, para generar cambios en los modos de realizar las cosas.
***
DEBERES QUE IMPONE
a) Deber de actuacin coherente: La Administracin debe actuar de forma lgica y
consecuente.
Esto se manifiesta en dos vertientes:
Coherencia interna: Es la conexin entre fundamentos motivos del acto y la
motivacin expresin de los mismos. Debe haber coherencia en las partes del

44
acto administrativo en cuanto forma. Debera haber una relacin entre los
resuelvo, los considerando y los vistos.
Coherencia externa: En relacin con la actuacin de la Administracin en su
conjunto.
Mantenindose condiciones similares y un ordenamiento jurdico similar, se espera que la
Administracin acte de la misma manera. [Recordar ejemplo de las Farmacias y la
primera infraccin]


b) Vinculatoriedad del precedente administrativo
Es vinculante para la Administracin, es decir, supone una vinculacin unilateral de su
actuacin anterior. Esto no implica que la Administracin no puede cambiar su
criterio sino que debe FUNDAMENTARLO. Todo esto se aprecia mejor en los casos de
potestades discrecionales, porque el ejercicio de las potestades regladas es mucho ms
limitado. Esto es simplemente intensificar el deber de la Administracin de emitir actos
fundados. Esto se relaciona con la doctrina de los actos propios.
c) Deber de anticipacin o anuncio del cambio de conducta
Esta es una consecuencia de lo anterior. La Administracin, al estar frente a la potestad
discrecional, puede optar entre diferentes opciones legales. As, ante una infraccin
administrativa, puede aplicar diversas sanciones.
Quin aprecia cul es la sancin aplicable? La propia Administracin, por lo que la
proteccin de la confianza legtima empieza a formar la expectativa del particular que
frente a determinados tipos de conductas, la sancin ser tal o cual, con lo que el actuar
del particular se adecua a ello.
Si hay un cambio en las sanciones aplicables, se espera una anticipacin o anuncio de
ello a travs de mecanismos de informacin como circulares o instrucciones. Se aplica el
adagio in pari causa turpitudinis cuando ambas partes estaban en situacin de error
error comn en Derecho Civil,que implica que la Administracin, al salir del error, no
puede aplicar una sancin a la otra parte que contina en dicho error. Estos casos son
propios de la potestad interpretativa o sancionadora.

d) Deber de otorgar un plazo de transitoriedad
Es necesario saber qu va a hacer el otro para poder confiar, lo que es una concrecin
de los deberes anteriores. Es la manifestacin de una regla de cooperacin o de un
principio de gradualidad.

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e) Deber de actuacin legal o legtima
No traiciona la confianza la actuacin que, cumpliendo las condiciones anteriores, es
adems legal. En caso contrario, el acto debe invalidarse o anularse. Una anulacin se
denomina invalidacin ante la Administracin y nulidad ante el juez.
***
EFECTOS DE LA VIGENCIA
1. Efecto inhibitorio
Frente al acto administrativo ilegal, la Administracin no puede invalidar. La
consecuencia de esto es en que entre la seguridad jurdica y la legalidad, prima la
primera. Esto se ha fundado tradicionalmente en derechos adquiridos y la buena fe.
Puede limitarse solo el efecto retroactivo de la invalidacinno debe restituir lo
percibido.
Ejemplo: Una persona consigue su preaprobacin de su proyecto de construccin. El
inmueble donde se va a intervenir es declarado monumento nacional, lo que impide que
se realice cualquier obra. Es el caso de la Antigua Compaa Chilena de Tabacos.
La Contralora estableci que, dado que ya se obtuvo el anteproyecto y se consolid esa
situacin, esa inmobiliaria tiene derecho a que se le mantenga la situacin anterior y la
Administracin debe inhibirse de invalidar el acto anterior. Se sopesa la legalidad y la
seguridad jurdica, ganando esta ltima.
2. Efecto indemnizatorio
El acto administrativo favorable es dejado sin efecto. Se compensa la traicin de la
confianza. En el derecho chileno solo procedera en el caso del acto administrativo
ilegal; en el derecho comparado procede tambin en casos de revocacin.
En el ejemplo anterior, se establece dejar sin efecto el permiso de construccin,
invalidndolo. No obstante, como la Administracin actu mal, se indemnizarn las
consecuencias.
3. Efecto invalidatorio/anulatorio
Se aplica en el supuesto de que la Administracin cambie su criterio. Es el caso tpico de
la interpretacin nueva de normas sancionadora. El nuevo acto administrativo, al traicionar
la confianza, adolece de un vicio en el motivo.
El efecto anulatorio establece que la sancin nueva quede sin efecto para restablecer el
principio de confianza legtima. As, el abuso de poder produce la nulidad del acto.

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Ejemplo: Las empresas A, B y C fueron sancionadas con amonestacin y la empresa Zeta
con multa por la misma infraccin. En ese caso, se ha de invalidar la sancin de multa,
porque traiciona la confianza legtima.

PRINCIPIO DE COOPERACIN
La administracin del Estado asume ms tareas de carcter ms complejo, las que
requieren ms recursos patrimoniales y humanos, de carcter mucho ms tcnico.
Ejemplo: Fiscalizacin de productos genticamente modificados; se requieren personal
tcnico, procedimientos especializados y recursos destinados a ese fin. La Administracin
se enfrenta a dos opciones:
- Que el propio servicio a travs de sus funcionarios realice la fiscalizacin. Para eso
siempre se necesitar una ley para mayores recursos, para contratar ms
personal, para capacitar a los funcionarios, etctera.
- Que lo haga a travs de un tercero privado.
No se trata de que el Estado abandone la funcin a un tercero o que el Estado deje de
hacer algo. El Estado asume esa funcin, pero invita e integra a un tercero que debe
responder a una idoneidad tcnica no todos estn capacitados para fiscalizar los
alimentos, por ejemplo, econmica supone recursos; tener laboratorios, kits
especializados, equipos tcnicos u otros y moral por ejemplo, no haya sido
sancionado previamente en el ejercicio de la funcin; tiene que ver con la probidad o los
conflictos de intereses. El Estado as acreditar a ese tercero.
La entrada del principio de cooperacin consiste en la actuacin conjunta de una
Administracin Pblica con los administrados o con otras administraciones pblicas para
el logro de un mismo fin, que en general se identificar directa o indirectamente con la
satisfaccin de necesidades pblicas.
Fundamentos fcticos
a) Aumento cuantitativo y cualitativo de las tareas que el Estado asume.
b) La mayor complejidad de las mismas
c) La disminucin del personal y exigencia de mayores capacidades tcnicas a la
Administracin.
d) Los proceso privatizadores que transforman a la Administracin en reguladora
e) En principio, nadie est en contra de cooperar (se ve bien).
***
Problemas de la cooperacin
Requiere de la participacin de ambas partes.

47
La Administracin puede tener toda la intencin de cooperar, pero el tercero puede que no
exista o no tenga inters en hacerlo. Es lo que ocurre cuando la Administracin debe
declarar desierta una licitacin pblica por falta de oferentes, por ejemplo.
Supone incentivos al administrado, para cooperar, lo que supone tener
presupuesto para ello.
Puede vulnerar el principio de igualdad coopera con uno y respecto de otro dicta
acto restrictivo.
Hace vulnerable a la Administracin a la corrupcin. Quiere decir esto que es
mejor que no opere la cooperacin? No, es una falacia, porque la Administracin
necesita de los particulares.
Cmo solucionamos eso entonces? Con la transparencia, con la publicidad, con mayor
control o fiscalizacin. Existen remedios o paliativos que son a priori y existen remedios
represivos. En nuestro pas la corrupcin no corresponde al soborno, sino al trfico de
influencias y por ende, a los conflictos de intereses.

SISTEMAS DE ORGANIZACIN
ADMINISTRATIVA
Es una materia que puede estudiarse desde una perspectiva terica o desde una
perspectiva algo ms prctica. Con todo, no hay demasiada doctrina al respecto; Manuel
Daniel Argandoa y otros profesores incluido el titular de la ctedra han escrito al
respecto, pero no hay mucho ms.
Los sistemas de organizacin administrativa son un conjunto de principios y de
normas, a travs de los cuales se va a estructurar orgnicamente la administracin;
la administracin es un conjunto de rganos que estn dispuestos, se relacionan entre s y
se relacionan a un poder central, constituido por el Presidente. Esa disposicin responde a
ciertas reglas y principios.
Para analizar estos sistemas debemos analizar la forma del Estado Chileno, la que
encontraremos en el artculo 3, inciso primero de la Constitucin. A. Inciso primero:
El Estado de Chile es unitario.
Esto quiere decir que los tres poderes estatales ejercen sus poderes y facultades en todo
el territorio de la Repblica. El mbito de su competencia corresponde todo el territorio.
Es lo contrario a lo que sucede en el Estado Federal, pues en este tipo de estados existen
ms personas jurdicas y ms poderes, con lo que nos encontraremos, por ejemplo, con
un legislativo federal que ejerce su competencia en todo el territorio y un legislativo
estadual, que ejerce su competencia en el territorio del respectivo Estado. Las
competencias se distribuyen, por lo general, de forma subsidiaria: todo lo que no est
entregado a la competencia del legislativo estadual, se radicar en el legislativo federal.

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Adems, suelen tener su propia Constitucin, su propia judicatura, su propio Tribunal
Constitucional y su propio poder ejecutivo su propio gobernador/presidente del
Estado.
En nuestro caso, existe un solo poder legislativo que legisla para todo el territorio, un
solo ejecutivo y as sucesivamente. Se est reconociendo un primer sistema de
organizacin: un sistema centralizado.
B. Inciso segundo: La administracin del Estado ser funcional y territorialmente
descentralizada, o desconcentrado en su caso, de conformidad a la ley.
Ahora bien, habr grados de traspaso de competencias desde el poder central a niveles
jerrquicos. Con esto convive un sistema centralizado y un sistema descentralizado.
Esto quiere decir que desde el ejecutivo donde rige un sistema centralizado se
efecta un traspaso a otro rgano u otro territorio bajo la forma descentralizada. Para que
siga siendo un Estado unitario debe reconocerse la administracin centralizada, pero
desconcentrada. Bajo la sola Constitucin de 1980, esta norma no reconoca el sistema
desconcentrado, lo que era un error, ya que para que exista un Estado Unitario debe
haber una cierta centralizacin lo que se logra con la desconcentracin.
Al final, es una cuestin de grado.
A. ADMINISTRACIN CENTRALIZADA
Todo el poder se detenta, se ejerce y lo posee el rgano a nivel central, quien lo ejerce
directamente.
Esta es la idea que puede encontrarse en la Administracin Militar, en que en virtud del
determinado mando, hay una sola cabeza, que es la que detenta y ejerce todo el poder.
Los inferiores jerrquicos son solo ejecutores de las decisiones que se han tomado a nivel
central.
Esta visin es la que toma Napolen y la extrapola a la Administracin Francesa; por ello
y por otras razones histricas el Estado Francs se organiza de manera centralizada.
En un sistema 100% puro de centralizacin, en que est todo concentrado en el centro,
hay una unidad en el mando y en la conduccin. Eso no quiere decir que no hayan
funcionarios o entes que operen a nivel territorial, pero son solo ejecutores y no tienen
capacidad de decisin.
Un sistema centralizado tiene ciertas desventajas y complicaciones en un Estado
moderno.
Caractersticas
a) Es totalmente piramidal y jerarquizada. En la cspide est el jerarca que toma las
decisiones y abajo estarn los inferiores que sern solo ejecutores de las rdenes
del superior.

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b) El control del superior jerrquico respecto del inferior es un control total y que
supone todos los mbitos de actuacin, porque estos son propios del superior.
c) Un rgano centralizado tiene una competencia absoluta en un doble sentido.
a. Sobre todo el territorio, lo que coincide con el Estado Unitario
b. Sobre todas las materias.
d) Este rgano coincide con una sola persona jurdica centralizada. En un Estado
Unitario se reconoce solo una personalidad jurdica, tradicionalmente conocida
como Fisco. El resto de los rganos carecen de personalidad jurdica propia, pues
actan con la personalidad jurdica del Estado y no poseen patrimonio propio.
Ventajas tericas de la centralizacin
Mejor control de las decisiones, porque todo lo que ocurra en los niveles inferiores,
lo puede controlar el jerarca.
Mayor eficacia desde el punto de vista de la ejecucin de la decisin.
El Estado siempre podra ser responsable.
Existe una unidad en el mando y hay una sola direccin. Con esto, no podra haber
decisiones contradictorias.
Estas son explicaciones solo tericas, porque el Estado funciona de manera mucho ms
compleja y a medida que las sociedades evolucionan, tambin lo hace el Estado. El
ejercicio del poder se proyecta en territorios y personas, los que tienen diversidad, con lo
que las decisiones no pueden ser uniformes. Es mucho ms eficaz tomar la decisin a
un nivel de mayor de cercana respecto de quien necesita de esa decisin.
***
B. SISTEMA DE DESCONCENTRACIN
Dentro de un Estado centralizado se va a traspasar por la ley el ejercicio de
determinadas competencias y funciones a rganos inferiores. En el Estado
centralizado se crean otros rganos y la ley sustrae el ejercicio de funciones y lo radica en
estos rganos nuevos desconcentrados. Esto se realiza por razones de eficacia, ya que
un sistema centralizado puede ser ineficaz.
Para alcanzar esta eficacia se atender a dos criterios de la desconcentracin [Estn en la
Constitucin]
a) Criterio territorial: Al Estado le interesa que ese poder se ejerza de manera
eficaz en un determinado mbito espacial o territorio. Se crea un rgano para que
en ese espacio acotado de la Repblica se ejerza ese poder. Ejemplo: Regiones,
provincias y comunas. Un ejemplo seran los SEREMIS. Esta radicacin la realiza
la ley.

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b) Criterio funcional: Se especializa la funcin que se va a ejercer. Se requiere de
un cierto grado de dominio o de experticia, por lo que se crear un rgano que
cumpla una funcin especfica. Ejemplo: Un Ministerio.
Ojo! Esto no tiene nada que ver con la administracin invisible.
Por lo dems, en los sistemas desconcentrados, no se pierde el poder de control sobre
inferior jerrquico, pero adems se ejercen poderes de reconstruccin hacia el centro
de la toma de decisiones, es decir, de reconduccin a la unidad
Un poder normativo
Un poder de remocin a los funcionarios de exclusiva confianza. [Gobernadores,
Intendentes, etctera]
Otros mecanismos como previos informes, previa autorizaciones, etctera.

Hay que tener en cuenta que la ley que crea un rgano determinado no establecer si es
centralizado o no. Tendremos que deducirlo en muchos casos, ya que la ley solo se
referir a la personalidad jurdica y el patrimonio propio [si es que procede], en cuyo caso
estaremos ante un rgano descentralizado.
Ahora bien, el rgano separado se une con el Presidente de la Repblica cspide del
Estado mediante mecanismos de reconduccin a la unidad Valga tambin destacar
que la personalidad jurdica y el patrimonio propio de los rganos descentralizados dice
relacin con la autonoma en la toma de decisiones.

Recordando las administraciones centralizadas
Actan con personalidad jurdica comn (Fisco)
Carecen de patrimonio propio
Opera control jerrquico
No existe autonoma decisional
Jefe superior es de exclusiva confianza
Es posible la desconcentracin
Comparacin Francia Alemania
La red de carreteras de Francia es tremendamente centralizada y muchas de ellas llevan
directamente a Pars. [Dibujo de araa desde un punto] En cambio, la red de carreteras de
Alemania es descentralizada, llevan a diferentes lugares. [Dibujo de cuadrados con lneas
paralelas] Todo esto grafica el nivel de centralizacin y descentralizacin existente;
pese a que ambos son pases desarrollados, Alemania es ms desarrollada que Francia.

51
Recordando la administracin desconcentrada
Supone un criterio territorial o funcional [Ya visto anteriormente] Supone
entrega de facultades decisionales al inferior.
Cuando se habla de poder decisional, jurdicamente se traduce en las formas tpicas de
actuacin de la administracin actos administrativos (resolucin en el caso de
rgano desconcentrados), contratos administrativos y reglamentos (por la potestad
derivada).
Cabe la avocacin, es decir, atraer hacia la autoridad la resolucin de un asunto o
causa, cuya decisin le corresponde al rgano inferior, por ejemplo, a travs de un
recurso especial.
Puede radicarse una competencia de forma exclusiva rompe jerarqua del
artculo 34 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado

El patrimonio propio se compone generalmente de a) bienes muebles e inmuebles que
haya adquirido a cualquier ttulo, b) las donaciones y legados que reciba, c) el aporte que
anualmente disponga la Ley de Presupuesto, d) los dems recursos que dispongan las
leyes. Recordemos que el proyecto de Ley de Presupuestos es iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica.

Artculo 34 LBGAE. En los casos en que la ley confiera competencia exclusiva a los servicios
centralizados para la resolucin de determinadas materias, el jefe del servicio no quedar
subordinado al control jerrquico en cuanto a dicha competencia.

Esto implica que el superior jerrquico no puede darle rdenes respecto a dicha
competencia exclusiva ni procede un recurso especial jerrquico
***
Control jerrquico [Respecto de los rganos centralizados]
a) Es permanente
b) Es integral. Comprende todas las competencias del inferior jerrquico respecto
de su legalidad y de su mrito en relacin a su oportunidad y adecuacin, salvo
el caso de la competencia exclusiva.
c) Existen dos manifestaciones:
a. Al interior de toda Administracin Pblica, es decir, entre rganos.
b. Dentro de la Administracin Pblica centralizada, por ejemplo, entre el Jefe
del Servicio y los funcionarios e incluso entre los funcionarios.
En el artculo 38, inciso primero la Constitucin delinea la organizacin del Estado y
establece lo que deber contener la Ley de Bases Generales de Administracin del

52
Estado. Se hace referencia implcita a la jerarqua, independiente del tipo de sistema
organizativo. En todo sistema hay jerarqua, pues los servicios pblicos tienen diversos
grados y plantas jerarquizadas.
***


.
Caractersticas de la administracin descentralizada
1. Cuentan con personalidad jurdica propia de derecho pblico, porque la entrega la
ley.
2. Patrimonio Propio
3. Tienen, en principio, autonoma decisional
4. Internamente opera control jerrquico; externamente, de tutela.
Internamente opera el control jerrquico, porque en toda Administracin hay jerarqua.
Externamente, de tutela, porque hay mecanismos de reconduccin a la unidad, que
llevarn a que cuando se ejerzan facultades ms importantes, se exija un informe
favorable del superior jerrquico o contar con autorizaciones especiales. La tutela es
especfica, se refiere al ejercicio de ciertos poderes y por cierto tiempo.
5. Su jefe superior es:
a. O de exclusiva confianza. En algunos casos es de exclusiva confianza,
pero es elegido a travs del sistema de Alta Direccin Pblica.
b. O elegido por votacin. Como en el caso de la eleccin del Alcalde en las
Municipalidades o, en el futuro, el Presidente del Consejo Regional.
c. O nombrado con acuerdo del Senado e inamovible. Como el Contralor
General de la Repblica [Art. 98, inciso segundo]; los consejeros del
Consejo de Defensa del Estado o los consejeros del Banco Central.
***
Composicin de la Administracin Pblica
Art. 1, inciso segundo LGBAE: La Administracin del Estado estar constituida por los
Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos
creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la Contralora General
de la Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y
Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas
pblicas creadas por ley.


***

53
La modificacin que se introduce el ao 1989 a la Constitucin se hace para reconocer
una realidad: La Administracin es centralizadacomo la Presidencia de la
Repblica y descentralizada como otros rganos.
[Respecto del patrimonio de los rganos] Las municipalidades tienen autonoma
organizacional, normativa, decisional y patrimonial, porque tienen recursos propios,
provenientes de las recaudaciones locales contribuciones, patentes, etctera. Debido a
ello, existen las municipalidad ricas, que son aquellas que recaudan mucho ms dinero
en forma local que lo que recaudan a travs de la Ley de Presupuestos.
Debemos recordar, no obstante, que AL INTERIOR DE TODA ADMINISTRACIN DEL
ESTADO HAY JERARQUA, lo que ser independiente del sistema de organizacin que
exista. La jerarqua se apreciar:
En relacin que existe entre rganos
Al interior de todo rgano
***
Respecto de un rgano descentralizado, no hay ninguna posibilidad de influencia o
control? S, hay modos de control, a travs de los mecanismos de reconduccin a la
unidad. La tutela o supervigilancia en estos casos es especfica y se refiere al ejercicio
de ciertos poderes por un tiempo determinado. El control no ser de legalidad, ni de mrito
ni de oportunidad propio de los rganos centralizados, sino en ciertas materias
especficas o particulares en que la ley haya establecido que procede ese control.
As, en los rganos descentralizados no procede el recurso jerrquico, porque el jefe
del servicio no tiene superior jerrquico, como s ocurre y s procede en los rganos
centralizados.
PRINCIPIOS DE LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA (Pp. 324 y ss)
1. Principio de competencia
Se traduce en el conjunto de facultades y poderes que se entregan a los rganos pblicos
o administrativos. Esa competencia est atribuida por la ley es una especie de
cantidad de poder que se entrega y permite al rgano relacionarse con los dems.
Hay ciertos factores de competencia:
a. Materia, es decir, el mbito objetivo o el sector

donde el rgano ejerce su poder
pblico.
Esto sirve para ordenar a los rganos pblicos y aumentar la eficiencia de sus servicios,
adems de permitir una mejor relacin con la Presidencia de la Repblica en cuanto
rgano.

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b. Territorio, es decir, el mbito espacial. Para ello se utilizar la divisin interior
nacional, regional, provincial y comunal o local. En esos distintos mbitos habrn
rganos ejerciendo sus competencias.
Ahora, la propia ley puede cambiar la competencia territorial de un rgano, como en los
siguientes casos:
El caso de la Corporacin de Asistencia Judicial, que est dividida en bloques
suprarregionales.
El Servicio de Salud Valparaso-Quillota, cuyas competencias son
interprovinciales.
La administracin militar que se divide en zonas, divisiones, etctera que no
corresponden al trazado de administracin interna.
El Consejo de Defensa del Estado, que ejerce sus competencias a travs de las
Procuraduras Fiscales, que tienen competencia territorial propias de una Corte de
Apelaciones.
Si el rgano no ejerce su competencia en el territorio asignado, estaremos ante la
actuacin de un rgano incompetente, lo que traer consecuencias para la validez y la
eficacia de ese acto administrativo.
c. Grado, es decir, la determinada posicin que tiene una rgano en el entramado
administrativo.
En ocasiones, la ley atribuye ciertas competencias a un rgano de inferior jerarqua.
Estamos en el artculo 34 de la Ley de Bases. Esto tiene una implicancia importante: en
caso de que una empresa sea sancionada, puede impugnar dicho acto al superior
jerrquico, pero en el ejemplo del Seremi de Salud, ser este el superior y no el ministro.
Con lo que un recurso jerrquico no procedera.
Es tambin muy importante, porque si uno puede determinar la ubicacin de un
funcionario dentro del organigrama, se puede establecer si es superior o inferior
jerrquico, lo que tiene importancia respecto del principio de delegacin solo se puede
delegar a un inferior, no a un igual o a un superior.
***
La competencia presupone un principio de unidad de competencia, es decir, que no
haya choques de competencia dos rganos de la Administracin se disputan la
resolucin de determinado asunto o un vaco que nadie sea responsable en la
Administracin.
El artculo 39 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado
establece: Las contiendas de competencia que surjan entre diversas autoridades
administrativas sern resueltas por el superior jerrquico del cual dependan o con el cual
se relacionen. Tratndose de autoridades dependientes o vinculadas con distintos

55
Ministerios, decidirn en conjunto los Ministros correspondientes, y si hubiere desacuerdo,
resolver el Presidente de la Repblica.
Supuesto Uno: Los rganos en contienda tienen el mismo superior jerrquico, es decir,
estn dentro del mismo sector. Ejemplo: Entre el Seremi de Salud de Valparaso y el
Instituto de Salud Pblica. Resolver el ministro de Salud.
Supuesto Dos: Los rganos en contienda tienen distintos superiores jerrquicos, es decir,
estn dentro de sectores distintos. Resolvern los ministros conjuntamente o el
Presidente de la Repblica, en caso de desacuerdo.
Sin embargo, se crea un problema con administraciones centralizadas/descentralizadas.
Ejemplo:
(1) Conflicto entre la Municipalidad de Valparaso y la Direccin de Obras Portuarias.
Ah hay un conflicto entre un rgano descentralizado y un rgano centralizado.
(2) Conflicto entre el Ministerio de Medioambiente, la Secretaria de las Fuerzas
Armadas, la CONAF, el Gobierno Regional Magallanes y el Servicio de Pesca y
Acuicultura sobre la pregunta Se pueden dar concesiones de acuicultura en
Parques Nacionales?
Tiene un superior jerrquico comn? No. El Presidente no es superior jerrquico
tampoco. El artculo 39 es una norma pensada para rganos centralizados y est
ubicado en el Ttulo II de la Ley, que se aplica solo a una zona de la Administracin.
En la prctica, se acude a la Contralora General de la Repblica para que emita un
dictamen que ser vinculante y obligatorio para la Administracin.

EL PRINCIPIO DE JERARQUA
Hay una divisin del trabajo en relacin con la importancia que este puede tener. Un
rgano que est en una posicin jerrquica superior tendr un trabajo de una importancia
mayor que otro de carcter inferior.




No en todos los ministerios se tendr est orgnica, depender de su propia ley. Ahora
bien, si, por ejemplo, en el Ministerio de Defensa colocamos un rgano denominado
Estado Mayor Conjunto se requerir una ley orgnica constitucional. El artculo 38,
inciso primero establece: Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin
bsica de la organizacin pblica.

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Esa organizacin bsica debe establecerse por una ley orgnica constitucional, que en
este caso ser la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado. Cuando se
crea un rgano diverso a lo que establece esta ley, se requerir una ley orgnica
constitucional. As, tendremos la ley 20.424 denominado muy pomposamente Estatuto
Orgnico del Ministerio de Defensa Nacional en la cual se establece un artculo que
crea el Estado Mayor Conjunto. Qu ocurre con esa ley?
El artculo en cuestin debe ser revisado por el Tribunal Constitucional, quien no se
pronunciar sobre el resto de los artculos por no ser de materia orgnica
constitucional. Podra revisar el resto de la ley, pero solo por requerimiento de una de las
Cmaras o mediante el recurso de inaplicabilidad.
***
El principio de jerarqua no opera solo entre rganos, sino tambin al interior de los
rganos.

Por qu es importante saber cul es la posicin jerrquica que tiene cada uno de los
funcionarios dentro de determinado rgano? Por ejemplo, para saber quien subrogara al
jefe de servicio en su ausencia; por las cargas laborales que tienen cada uno de ellos,
etctera.
La delegacin
Se relaciona estrechamente con el principio de jerarqua. Est establecido en el artculo
41 de la Ley de Bases Generales de Administracin del Estado.

Artculo 41.- El ejercicio de las Ley 18.575 atribuciones y facultades propias podr ser delegado,
sobre las bases siguientes:

a) La delegacin deber ser parcial y recaer en materias especficas;

b) Los delegados debern ser funcionarios de la dependencia de los delegantes;

c) El acto de delegacin deber ser publicado o notificado segn corresponda;

d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las

actuaciones que se ejecuten recaer en el delegado, sin perjuicio de la responsabilidad del
delegante por negligencia en el cumplimiento de sus obligaciones de direccin o fiscalizacin; y

e) La delegacin ser esencialmente revocable.

El delegante no podr ejercer la competencia delegada sin que previamente revoque la

delegacin.

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Podr igualmente, delegarse la facultad de firmar, por orden de la autoridad delegante, en
determinados actos sobre materias especficas. Esta delegacin no modifica la

responsabilidad de la autoridad correspondiente, sin perjuicio de la que pudiera afectar al
delegado por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada.

No puede haber delegacin si no hay jerarqua. La delegacin tiene como
PRESUPUESTO LA JERARQUA. Si hay una DIVISIN MATERIAL NO HAY UNA
DIVISIN JERRQUICA. As, no puede un subsecretario A delegarle algo a un
funcionario de una subsecretara B.
Con el artculo 41 y 42 tenemos un problema que se remite al artculo 21 de la misma
ley. El inciso primero de ese artculo se establece que la organizacin bsica de esos
rganos ser la que corresponde a ese Ttulo. Sin embargo, el inciso segundo contina
as:
Artculo 21, inciso segundo. Las normas del presente Ttulo no se aplicarn a la
Contralora General de la Repblica, al Banco Central, a las Fuerzas Armadas y a las
Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, a las Municipalidades,
al Consejo Nacional de Televisin y a las empresas pblicas creadas por ley, rganos que
se regirn por las normas constitucionales pertinentes y por sus respectivas leyes
orgnicas constitucionales o de qurum calificado, segn corresponda.
Resulta que el artculo 41 delegacin y 42 responsabilidad por falta de servicio
no se aplican a dichos rganos (entre las dems del ttulo). Salvo que una
Municipalidad o un Gobierno Regional tenga una ley especial que no las tienen, no es
posible dentro de ellas la delegacin. Sin embargo, esto no es as en la prctica. La
delegacin es una institucin que se aplica a toda la Administracin del Estado. Por
qu?
a) Es algo muy prctico y esencial para un buen funcionamiento del rgano.
b) Porque su regulacin no corresponde a una norma de organizacin bsica, sino
una norma para el ejercicio de las competencias.
El artculo 41 tambin permite hacer una gran distincin entre dos tipos de
delegaciones:
1. Atribuciones y facultades [inciso primero]
No se puede delegar la competencia, sino las facultades y atribuciones que ella otorga.
2. Firmar por orden de la autoridad delegante [inciso segundo]
Esto nos evoca al artculo 35 de la Constitucin respecto a un decreto supremo por orden
del Presidente de la Repblica. Ahora, en este ejemplo se deben tener en cuenta dos
cosas:

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a) De acuerdo al Tribunal Constitucional, la facultad del Presidente de delegar la firma a
un decreto supremo no puede versar sobre un decreto supremo que contenga un
reglamento y b) No necesariamente pasa por el trmite de toma de razn.
***
Limitaciones a la delegacin de facultades o atribuciones
Estn consagradas respecto de la posibilidad de delegar facultades y atribuciones.
a) La delegacin deber ser parcial y recaer en materias especficas. No puede
delegarse todas las facultades del superior.
b) Los delegados debern ser funcionarios de la dependencia de los delegantes.
Ejemplo: El subsecretario puede delegarle a cualquiera de sus subalternos incluso al
Jefe de la Oficina de Partes. Sin embargo, esta delegacin debe ser criteriosa. Es el Jefe
de Servicio es el que establece la organizacin y distribucin de las atribuciones en sus
distintas divisiones.

En algunas ocasiones, la ley establece:

Ministerio de Educacin


Ministro


Divisin de Educacin Superior

La ley seala tambin que Divisin de Educacin Superior deber fiscalizar el
cumplimiento de los Estatutos de las universidades privadas. Aqu, la ley confiri una
competencia exclusiva, es decir, DESCONCENTR. [Artculo 34 de la Ley de Bases]
Ahora supongamos que de acuerdo a su Ley Orgnica ocurriera lo siguiente:
Ministerio de Educacin




Ministro


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Divisin de Educacin Superior


Departamento
de Acreditacin

Departamento de
Universidades Privadas

En este caso la Divisin de Educacin Superior podra delegar la fiscalizacin de
universidades a otro departamento podra delegar. Sin embargo, el ministro no podra
atribuirle esta facultad a otro rgano, porque no es el ministro quien tiene dicha
facultad ni es su superior jerrquico para efectos de ella.
El artculo 41 letra b) tambin utiliza la palabra funcionario, la cual que se emplea en
un sentido tcnico; es decir, se refiere solo a los servidores pblicos vinculados en virtud
de un Estatuto Administrativo con el rgano. Un trabajador no es funcionario. Y si hay
personal contratado a honorarios que se rige por las normas del contrato tampoco son
funcionarios.
Por ende, la delegacin no procede hacia esos trabajadores.
c) El acto de delegacin deber ser publicado o notificado segn corresponda.
d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las
actuaciones que se ejecuten recaer en el delegado, sin perjuicio de la
responsabilidad del delegante por negligencia en el cumplimiento de sus
obligaciones de direccin o fiscalizacin legalidad, mrito y oportunidad.
Ejemplo: El Jefe de Servicio siempre deber preocuparse de que las facultades delegadas
se ejerzan bien. As, las facultades de direccin y fiscalizacin del inferior son
INDELEGABLES.
e) La delegacin es esencialmente revocable.
La revocacin se define como una actuacin de contrario imperio, que cambia el sentido
de la actuacin anterior. Siempre se puede revocar la delegacin, mediante la dictacin
de una nueva resolucin.
El inciso segundo del artculo 41 establece que: El delegante no podr ejercer la
competencia error, es la facultad o atribucin delegada sin que previamente revoque
la delegacin.
Qu pasa si un Jefe de Servicio delega una facultad, luego lo olvida y ejerce
directamente esa atribucin o facultad? Es nula la actuacin? No acta
incompetentemente, porque l solo deleg el ejercicio de la competencia, pero esa
actuacin fue realizada en contravencin del artculo 41. Y si se realizan actuaciones

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contradictorias? Solo si la ilegalidad es esencial y causa perjuicio, se viciar el acto. Si no,
no lo alcanzara a viciar.
La revocacin posterior actuar como una convalidacin del acto viciado.
***
Delegacin de firma
Ese acto saldr bajo la forma de: Por orden del Jefe de Servicio. Qu ocurre en este
caso con la responsabilidad en el ejercicio de esta facultad de firmar? Esta delegacin no
modifica la responsabilidad de la autoridad correspondiente, sin perjuicio de la que pudiera
afectar al delegado por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada
***
Pregunta de Gabriel: Qu pasara si un delegado se rehsa a asumir su atribucin? El
artculo 7 de la Ley de Bases responde la pregunta: El Jefe de Servicio

, al final del da,
podr golpear la mesa y gritar: Esto es una orden! y el delegado deber cumplir. Ahora
bien, el delegado puede rechazar la facultad o atribucin, pero puede ocurrir que le
obliguen a renunciar.
Si el delegante es un Jefe de Departamento tope de la carrera funcionaria tendr
propiedad en el empleo estabilidad y permanencia, es decir, ser inamovible
(exceptuando ciertas causales). Qu ocurre si es el Jefe de Departamento quien se
rehsa a cumplir? No ocurrir nada.
***
PRINCIPIO DE COORDINACIN [ART. 5]
Artculo 5. Las autoridades y funcionarios debern velar por la eficiente e idnea
administracin de los medios pblicos y por el debido cumplimiento de la funcin pblica.
Los rganos de la Administracin del Estado debern cumplir sus cometidos
coordinadamente y propender a la unidad de accin, evitando la duplicacin o
interferencia de funciones.
No hay una definicin de coordinacin, pero lo que se sabe es que los rganos deben
coordinarse con otros rganos, evitando las contradicciones o los vacos. Se
pueden producir superposiciones, como cuando dos rganos fiscalizan la misma cosa; o
contradicciones, como cuando un rgano permite una actividad y otra la prohbe.
Esto tiene importancia, porque la Administracin entra en contacto con los particulares,
con lo que las contradicciones o vacos podran generar un problema para que ellos
ejerzan sus derechos. Tiene importancia prctica.


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PRINCIPIOS DE EFICACIA Y EFICIENCIA [Art. 5, inciso primero]
A partir del logro de metas se persigue el principio de eficacia y cuando se consiguen de
manera ms econmica se alcanza el principio de eficiencia. Cmo se controla el logro
de determinadas finalidades y cmo se logra controlar la eficiencia o no? El primer
encargado de controlar ser el superior jerrquico, quien tiene dentro de las facultades
de direccin debe velar por el cumplimiento de los principios de eficacia y eficiencia.
El artculo 11, inciso segundo establece: Este control se extender tanto a la eficiencia
y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones.
***
PRINCIPIO DE PROBIDAD
Debemos revisar el artculo 8, inciso primero de la Constitucin: El ejercicio de las
funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de
probidad en todas sus actuaciones.
El artculo 52 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado define
probidad: El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta
funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con
preminencia del inters general sobre el particular.
Una conducta funcionaria intachable se refiere al cumplimiento de los deberes que
emanan del Estatuto Administrativo; por desempeo honesto y leal de la funcin o
cargo podemos entender como el cumplimiento fiel de las rdenes que da el superior
del servicio.

Esto se traduce en una serie de reglas que son manifestacin del principio de probidad:
a) Deber de abstencin respecto de actuaciones que puedan beneficiar al funcionario
o a sus parientes hasta cierto grado o cnyuge. Se pretende evitar conflictos de
intereses. Se exige no intervenir en la decisin que pueda ser conflictiva.
b) Un rgano no puede renunciar a su poder y debe ejercer sus facultades, lo que se
extrae del desempeo honesto y leal.
c) Un funcionario no debe prometer, hacerse prometer o aceptar prebendas, regalas,
obsequios o beneficios. El cohecho, que es un delito, tambin es una vulneracin
al principio de probidad, desde el punto de vista de quien acepta el beneficio.
La Contralora ha dicho que se afecta el principio de probidad cuando el funcionario no
realiza un desempeo eficaz de su funcin retardo en el cumplimiento del trabajo o mala
calidad del trabajo encomendado. El funcionario tambin debe guardar cierto grado de
decoro en su vida privada.

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La mayora de los casos de corrupcin dicen relacin con los conflictos de intereses, en
que se influye en las decisiones que beneficiarn o perjudicarn a un tercero sin
atencin al inters general.
PRINCIPIOS DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD [Art. 8, inciso segundo]
Artculo 8, inciso segundo. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del
Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo
una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos,
cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos,
los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
Esto significa que las actuaciones administrativas son pblicas, lo que implica que
cualquier persona puede conocer esa actuacin. Esto incluye el acto mismo y todos
sus antecedentes fundamentos plasmados en informes, por ejemplo. La ley 20.285
establece una obligacin de transparencia activa, es decir una serie de contenidos e
informacin y de antecedentes que la Administracin est obligada a poner de manera
permanente a disposicin del pblico a travs de Internet.
Sin embargo, ah no est toda la informacin, con lo que aparece el deber de
transparencia pasiva, en que el particular ejerce su derecho de acceso a la
informacin y solicita el informe, usualmente tambin a travs de Internet. La
Administracin ah debe entregar la informacin, a menos que est en situaciones de
excepcin, que son las siguientes:
a) Debido cumplimiento de las funciones de los rganos: Ejemplos de esto es pedir
TODOS los informes de cuotas de pesca de los ltimos 10 aos. O pedir los
antecedentes de un juicio contra el Estado al Consejo de Defensa del Estado.
b) Cuando afecte los derechos de las personas: Un ejemplo de esto sera que
CELCO, que pide la concesin, entregue una serie de antecedentes tcnicos de
cmo va a construir el ducto, los que suponen un cierto secreto industrial. Un
particular lo solicita. No tiene deber de entregarlos.
En la prctica, quienes ms solicitan informacin son los competidores y los bancos.
c) Cuando afecte la seguridad de la Nacin: Esto significa la defensa exterior del pas
en situaciones de guerra o conflicto internacional.
Un particular podra preguntar cuntos F16 pueden volar hoy da, lo que entrara en este
supuesto. O preguntar cundo est previsto que entren a dique los submarinos y por
cunto perodo.
d) Cuando afecte el inters nacional: Esto es una especie de causal genrica y la ley
la particulariza en distintos tipos de intereses, especialmente mercantiles:
econmico, financiero.

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Ejemplo: Una empresa pidi preguntar cuntos antibiticos se haban empleado en las
salmoneras. Si un particular no est de acuerdo con la negativa puede acudir al Consejo
Para la Transparencia; si no queda conforme el Consejo para la Transparencia podra
no entregar la informacin puede realizar un reclamo de ilegalidad ante la Corte de
Apelaciones.