Positivismo metodolgico: H. L. A.

Hart
Herbert Hart12 es la figura ms importante de la filosofa jurdica
anglosajona del siglo XX. La estrategia general de Hart consiste en no intentar
responder directamente a la pregunta Qu es el derecho? sino en distinguir
diferentes preguntas que comnmente se han planteado al intentar una respuesta a
la misma. Hart sostiene que quienes han buscado una definicin de derecho han intentado
responder con ella los siguientes interrogantes: En qu se diferencia el
derecho de las rdenes respaldas por amenazas, y qu relacin tiene con ellas? En
qu se diferencia la obligacin jurdica de la obligacin moral, y qu relacin tiene
con ella? Qu son las reglas, y en qu medida el derecho es una cuestin de
reglas? (Hart 1963:16). Intenta responder a las tres preguntas aislando y
caracterizando un conjunto de elementos centrales del concepto de derecho, pues
considera que ninguna definicin simple puede resolver cuestiones tan complejas y
dispares. El propsito de Hart no es dar una definicin de derecho, en el sentido
de una regla segn la cual se puede poner a prueba la correccin del uso de la
palabra; su propsito es hacer avanzar la teora jurdica proporcionando un anlisis
ms elaborado de la estructura distintiva de un sistema jurdico nacional, y una
mejor comprensin de las semejanzas y diferencias entre el derecho, la coercin y
la moral, como tipos de fenmenos sociales. (Hart 1963: 20-21).

Yo entiendo por HABITO, aquel mecanismo que una persona realiza de manera automatizada para realizar algo. Es una conducta personal, carcterstica de la
persona, y que ella misma adopta. Es cualquier comportamiento repetido regularmente, que requiere de un pequeo o ningn raciocinio y es aprendido, ms
que innato.cabe mencionar que para que un habito se forme en una persona debe practicarlo durante varias ocasiones asi tanto el cuerpo como l a mente se
acostumbra a este hecho a lo que el cuerpo va a realizar esto de manera comn.
En cambio la COSTUMBRE, es un hbito adquirido por la prctica frecuente de un acto. Una actividad propia de varias personas pero que se transmite de
generacin en generacin.

2- INTERNO-EXTERNO
Hart31 establece una distincin entre dos distintos tipos o niveles de discurso:
El primero de estos niveles se corresponde con el lenguaje de las normas.
El segundo es el lenguaje sobre las normas en el que, a su vez, cabe efectuar una importante
distincin entre32:
1) Enunciados emitidos desde un punto de vista interno, es decir, formulados por alguien que forma parte
del grupo y acepta las normas y las usa como gua, criterio o pauta de su propia conducta y de la del
grupo como un todo. Quien adopta este punto de vista encuentra en las reglas la razn, la justificacin
no slo de su conducta conforme a ellas, sino tambin de las crticas (y autocrticas) y de las exigencias
de conformidad frente a quienes las incumplen. Se formulara del siguiente modo: Debes hacer tal
cosa o no debes hacer tal otra.
2) Enunciados emitidos desde un punto de vista externo, formulados por un observador desde
fuera del propio ordenamiento y que da lugar a afirmaciones externas. Observador que
simplemente registra las regularidades de conducta observables en que consiste parcialmente
la conformidad con las reglas, as como las restantes regularidades que adoptan la forma de
reprobaciones, reacciones contrarias, castigos, etc., con la finalidad de predecir, pasado un
tiempo, mediante un clculo de probabilidades que una desviacin de la conducta normal del
grupo producir una reaccin contraria o un castigo33. Cuando en un grupo existen reglas y no
slo hbitos colectivos, cabe situarse en un punto de vista externo a tal fenmeno y formular
enunciados (externos)
No queda, sin embargo, muy claro qu es lo que est exactamente implicado en el hecho de
aceptar las reglas o, lo que es lo mismo, adoptar respecto a ellas un punto de vista interno. Lo
explica como algo ms que una simple cuestin de sentimientos34 y como algo menos que una
aceptacin moral de las normas por considerarlas intrnsecamente valiosas35.
Hart distingue un aspecto externo y otro interno de las normas. El aspecto externo es aquel en el que solo importa el comportamiento de las personas,
mientras que el aspecto interno es aquel en el que importan las personas y sus motivaciones.
Pag. 5-6.

Reglas primarias y secundarias. La necesidad de dar cuenta de las
diferentes funciones sociales que cumplen las reglas en un sistema jurdico (cap. 3)
conduce a la distincin entre reglas primarias y secundarias como elemento
esencial a la hora de describir el derecho (cap. 5)15.
El argumento general es que los sistemas jurdicos reales incluyen normas
que, por su contenido, origen o mbito de aplicacin, no pueden ser explicadas
correctamente mediante el modelo de rdenes respaldadas por amenazas. Si
tenemos en cuenta el contenido de las normas, veremos que en los sistemas
jurdicos reales existen normas que otorgan potestades pblicas o privadas, esto es
que establecen la forma en que los particulares pueden generar nuevos derechos y
obligaciones, o la manera en que los funcionarios pueden dictar o aplicar normas.
Estas normas no pueden ser explicadas en el modelo simple sin (a) asimilar
nulidad con sancin o bien (b) considerarlas fragmentos de normas genuinas.
Ninguna de estas alternativas resulta aceptable, pues el resultado obtenido sera la
deformacin de las diferentes funciones sociales que cumplen los distintos tipos de
reglas. Las objeciones que pueden plantearse si se consideran el origen y el mbito
de aplicacin de las normas en los sistemas jurdicos reales, son dos: (a) algunas
normas se originan en la costumbre, no son creadas, y (b) las normas jurdicas se
aplican aun a las mismas autoridades que las emiten. Segn Hart, tampoco estas dos
caractersticas pueden ser explicadas satisfactoriamente con el modelo simple
de rdenes generales respaldadas por amenazas (ver Hart 1963: Cap. 5).

Normas jurdicas primarias y secundarias segn Hart
Segn hart, las normas primarias son normas dirigidas al comportamiento y conducta de los ciudadanos, por lo
que llevan sancin. Pero existe una cierta incertidumbre a la hora de identificar estas normas segn las
circunstancias de aplicacin, por lo que se aplicaran unas reglas de reconocimiento. Otro problema para Hart es el
carcter esttico de las normas, para que se adapten a los cambios sociales, Hart utiliza las reglas de cambio. En
caso de ineficiencia para cumplir ciertas normas se acudir a las reglas de adjudicacin.
La solucin a las incertidumbres de las normas primarias y resolver los casos de adaptacin a los cambios sociales y
la ineficiencia de las normas utilizaremos las normas secundarias compuestas por tres tipos bsicos de
reglas: reglas de reconocimiento, reglas de cambio y reglas de adjudicacin. Las normas secundarias estn
dirigidas a las autoridades e instituciones con el fin de facilitar la organizacin de las normas.
Reglas de reconocimiento: se utilizara el procedimiento de la sistematizacin de las normas a travs del criterio
de validez para identificar las normas y la jerarquizacin en normas superiores e inferiores para completar esta
sistematizacin.
Reglas de cambio: se proceder a travs de autoridades especificas con poderes otorgados por las normas, estas
autoridades se encargaran de modificar, incluir, eliminar lo necesario en las normas primarias.
Reglas de adjudicacin: autoridades con poderes otorgados por ciertas normas se encargaran de aplicar las
sanciones en las circunstancias debidas con los procedimientos debidos, que conlleva la identificacin de la violacin
o no violacin de la norma.


La regla de reconocimiento. La respuesta insatisfactoria que brinda el
modelo simple a los problemas relativos a la existencia e identificacin de un
sistema jurdico, muestra la necesidad de una regla ltima para dar cuenta de los
mismos (cap. 4). Esto lleva a la teora de la Regla de Reconocimiento, la que posee
las propiedades de ser una regla secundaria y la de poder ser vista tanto desde un
punto de vista interno como externo (caps. 5 y 6).
El modelo simple explica la identidad o unidad de un ordenamiento jurdico
mediante la introduccin de la idea de un soberano, independiente y supremo,
generalmente obedecido, del que emanan todas las ordenes generales que
componen un sistema jurdico. Una norma forma parte del derecho cuando la
misma ha sido emitida por el soberano o bien por alguien a quien el soberano haya
delegado parte de su poder normativo. La existencia de diferentes soberanos
supremos e independientes es lo que permite explicar la existencia de diferentes
sistemas jurdicos. El soberano es un sujeto o conjunto de sujetos a los que la
poblacin obedece habitualmente, y que no tienen a su vez el hbito de obedecer a
ninguna autoridad normativa. Hart crtica este aspecto del modelo porque no
permite explicar (a) la continuidad de un sistema jurdico cuando el soberano debe
ser reemplazado, (b) la persistencia temporal de las normas emitidas por un
soberano cuando el mismo es sucedido por otro, y (c ) porque en los sistemas
jurdicos reales no puede identificarse ningn soberano independiente y supremo
habitualmente obedecido, ya que las legislaturas o el electorado, nicos candidatos
posibles en las modernas democracias, no pueden entenderse en esos trminos.
Tambin muestra que las crticas que el realismo extremo formula a
cualquier variante de normativismo se fundan en una inaceptable concepcin de la
actividad jurisdiccional. La misma magnifica los elementos ineliminables de
discrecionalidad presentes en toda decisin judicial por la textura abierta de los
lenguajes naturales en los que se expresan las reglas jurdicas (cap. 7). Esto conduce a Hart
a esbozar una teora de la decisin judicial. Tambin defiende la
distincin conceptual entre derecho y moral, que hace que su teora pueda ser
entendida como una variante metodolgica del positivismo jurdico (cap. 9).
Finalmente trata de explicar las caractersticas particulares del derecho
internacional, sin caer en lo que l cree que es el principal defecto que ha hecho
naufragar otras explicaciones: la proyeccin de las propiedades relevantes para
explicar un orden jurdico nacional a la hora de enfrentarse con un fenmeno tan
distinto como el que constituye el llamado derecho internacional (cap. 10).



NORMAS SOCIALES
Segn el profesor Hart el derecho se divide en dos categoras: hbitos sociales y normas sociales.

Hbitos sociales: los hbitos sociales no son normas, solo estn en el fuero interno de cada
persona; por ejemplo si un individuo tiene una costumbre de ir a la sagrada eucarista un domingo
por la noche, y algn domingo por algn motivo este deja de asistir, esto no ser considerado
como una falta, ni ser el blanco de las criticas.

Aqu solamente el individuo puede experimentar sentimientos de vergenza, remordimiento o
culpa; esta sera la sancin o la amonestacin que experimentara la persona que viola esa
costumbre, y seria una presin social.

Las normas sociales: Una norma entra en esta categora si la presion incluye sanciones fsicas
contra la persona que viola la norma y estas sanciones son aplicadas por la comunidad en
general.

De esta manera podemos concluir que la humanidad estn gobernados por dos reglas de
conducta; el derecho y la moral: son dos maneras distintas de enfocar la conducta del individuo. La
regla moral es norma netamente individual, valora la conducta del individuo en si mismo, su imperio
en su conciencia, su intimidad, el libre desarrollo de su personalidad; en fin no tendr una sancin
fsica por tales hechos. La norma, por el contrario, compara el hecho del hombre con el
comportamiento de otros hombres y empieza a actuar en relacin con la convivencia social.

La moral y la norma vienen de la conciencia humana, ambos son productos sociales, conllevan una
lnea de conducta , busca guiar las acciones internas; sus normas tienden al perfeccionamiento de
la convivencia individual; la norma no se propone hacer al hombre bueno, sino lograr la
coexistencia y la cooperacin, armonizando las condiciones externas del individuo.

Mientras los hbitos sociales se caracterizan por la unilateralidad, interioridad, autonoma, y la
incoercibilidad; a la norma se le puede dar un tratamiento totalmente contrario.

Por otra parte, lo anteriormente descrito debe ser reconocido y busca que la norma como tal sea
obedecida durante largo tiempo, porque si ello no ocurre deja de ser norma. Estas normas tienen
que ser aprobadas por el legislativo, y por lo tanto esta regla de reconocimiento es a la vez ley y
por lo tanto como ley valida debe ser reconocida y obedecida por la mayora de la poblacin es ah
donde podemos afirmar que esta tiene aceptacin. Y por ende se conforma un sistema jurdico
existente.