Antonio VZQUEZ VIALARD SUMARIO: I. Introduccin. II. Criterios fundamentales para el ejer- cicio de la funcin encomendada a los rganos de trabajo. III. Fun- ciones a cargo del Ministerio de Trabajo. IV. Estructura del sistema de organizacin.
I. INTRODUCCIN
La aparicin del derecho del trabajo en los siglos XIX y XX (en especial en Amrica Latina), signific un cambio fundamental en lo que se refiere a las tareas atribuidas al Estado. De una concepcin fundada en el liberalismo, que propicia la abstencin del Estado respecto de las relaciones laborales, se pas en cierta forma, a una intervencionista, segn la cual se le asigna al mismo un nuevo cometido. ste consiste en la proteccin del trabajador que se con- creta a travs de normas que limitan las facultades, hasta ese momento ejer- cidas por el empleador, respecto de la determinacin, entre otras, de las con- diciones de trabajo. De esa manera se afect la libertad de configuracin del contrato de trabajo, en cuanto el mismo deba sujetarse a incorporar al- gunas normas legales mnimas (orden pblico laboral). De no cumplirse ese requisito, dichas disposiciones se incorporaban al texto en forma automtica. La aparicin de esa legislacin tradujo la preocupacin del Estado para dispensar esa proteccin como un cometido o fin del mismo, hoy inexcusable (pese a algunas corrientes de desregulacin absoluta). Esa incorporacin de una nueva finalidad, trajo aparejada una necesaria concrecin en el campo del derecho (de un constitucionalismo liberal, se pas a otro social) y de su propia estructura, a fin de poder desarrollar las nuevas funciones que se le asignaban. Esto ltimo tuvo como objetivo preservar el ejercicio de la libertad que, de un aspecto meramente formal que no facilitaba que ese derecho fundamental del hombre se encarnara en la realidad, gozara de un fundamento legal que permitiera su concrecin prctica. De esa manera, al principio en forma inci-
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piente, se asegur una proteccin efectiva del trabajo humano en sus diversas modalidades, as como el goce de los beneficios de la seguridad social. Ello signific que el Estado debi adaptar su estructura a fin de poder satisfacer este nuevo objetivo, que no slo se refiere al contenido de la pro- teccin (que antes se consider asegurada por el mercado), sino tambin al mecanismo para facilitar el restablecimiento del orden violado. Tradicionalmente, esa funcin fue ejercida por el juez, pero se consider que ya no bastaba, por lo que se agreg un nuevo mecanismo. El organismo administrativo asumi la funcin de ejercer el control del cumplimiento de las obligaciones laborales por parte de los empleadores y, en su caso, la fa- cultad de sancionar (en su mbito) la infraccin que se considera que no slo afecta al inters del trabajador, sino tambin al bien comn (inters general). De esa manera se le asign al Estado no slo la misin de sancionar (por la respectiva va constitucional) leyes de proteccin del trabajo, sino tambin el control de su cumplimiento por parte del empleador, lo que requiere la realizacin de una accin que se ejecuta a travs de la administracin pblica, no slo de carcter represivo (sancionatorio), sino tambin pedaggico. Ese nuevo cometido poltico, para su concrecin en los hechos, requiere la actualizacin del fin abstracto y general de la proteccin a travs de una accin estatal (funcin administrativa) que, en el caso, se ejerce (proyecta) en el mbito de las relaciones laborales. Esa funcin se rige de acuerdo con los principios y reglas, as como se autoriza, a travs del mismo procedimiento y formas jurdicas que emplea el derecho administrativo respecto de los otros sectores de la actividad estatal. 1
Esa funcin administrativa permite distinguir tres aspectos: a) sustancial; b) orgnico o subjetivo; c) procesal. De acuerdo con el primero, la funcin administrativa implica una actividad directiva (de orientacin) y directa (de ejecucin), que se realiza a travs de la gestin y ejecucin de acciones propias de la prestacin de un servicio para cumplir un fin. 2 La expresin adminis- trativo (etimolgicamente ad ministrare) significa servir, por lo que se en- tiende que la misma comprende acciones (como conjunto de actividades) encaminadas hacia un fin: satisfacer los cometidos estatales, sea que se reali- cen por el propio Estado a travs del rgano central o descentralizado o por uno estatal bajo autorizacin o delegacin del primero. 3
En cuanto se refiere al segundo aspecto que hemos sealado (rgano), el ejercicio de esa funcin requiere contar con una estructura orgnica o aparato
1 Dromi, Jos R., Derecho administrativo laboral, p. 44, indito. 2 Cassagne, Juan C., Derecho administrativo, p. 5. 3 Sayagues Laso, Tratado de la administracin, t. 1, Montevideo, 1959, p. 487. ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 767
administrativo (administracin pblica). sta comprende a los rganos estatales o no (autorizados o delegados) a quienes se les ha encomendado la actividad sustancial de ejecucin y gestin inmediata de los cometidos estatales. En lo que se refiere al aspecto procesal, la administracin tiene formas propias de exteriorizar sus acciones (formas jurdicas administrativas: actos, hechos, superhechos, actos administrativos, reglamentos, contratos administra- tivos), los que se elaboran, emiten y extinguen a travs de los procedimientos especialmente regulados al efecto. 4 Se ha manifestado que cabe distinguir entre acto administrativo y administrativo laboral. 5
Puede considerarse que la funcin administrativa es la actividad desarro- llada por los rganos pblicos (aspecto orgnico) para la ejecucin y gestin inmediata de los cometidos estatales (aspecto sustancial) que se hacen efec- tivos mediante actos y hechos jurdicos pblicos a travs de un procedimiento reglado (aspecto procesal). Se trata de una gestin continua, permanente, con- creta, prctica. La concrecin de ese cometido estatal no puede lograrse slo a travs de las funciones legislativas y jurisdiccionales. Sin duda, no basta la creacin de la norma y su aplicacin en la esfera judicial. Esa tarea no es suficiente; requiere una accin continua a fin de cumplir (ejecutar materialmente) esa finalidad estatal. Para ello, se desarrolla una actividad concreta, prctica. 6
Se ha sostenido que el derecho del trabajo constituye una realizacin que ms que de los rganos legislativos, lo es de la administracin especializada laboral, que no slo tiene a su cargo el control del cumplimiento de las normas creadas, sino tambin la investigacin de la realidad, a fin de implementar los cambios legales pertinentes y la creacin de nuevas pautas culturales, como fundamento real del ordenamiento jurdico.
II. CRITERIOS FUNDAMENTALES PARA EL EJERCICIO DE LA FUNCIN ENCOMENDADA A LOS RGANOS DE TRABAJO
Como idea rectora, debe tenerse en cuenta que dicha accin, si bien se refiere a un aspecto determinado, se realiza dentro de un mbito social que, a travs de la creacin de instrumentos adecuados, tiende a facilitar el desa- rrollo integral del hombre, su promocin, y disolver los factores que frustran
4 Dromi, op. cit., p. 6. 5 Trueba Urbina, Alberto, Derecho administrativo del trabajo, p. 819. 6 Zanobini, Corso di diritto administrativo, t. 1, Miln, 1942-1946, p. 12; Capelli, Humberto, Servicios administrativos del trabajo, Tratado de derecho del trabajo (dirigido por Deveali), t. 4, Buenos Aires, 1972, 7, p. 639. 768 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
esa posibilidad. Su objetivo es la lucha contra la marginacin, a travs de acciones concretas para mejorar la situacin de los sectores sociales menos favorecidos, a fin de hacerlos participar del disfrute de los bienes (no slo econmicos, sino tambin sociales, humanos) que facilitan el ejercicio real de la dignidad de la persona, as como su incremento. De acuerdo con la OIT (Convenio 150), cabe distinguir entre la llamada administracin del trabajo, que corresponde a las acciones que se realizan de acuerdo con lo que establece la poltica nacional del trabajo (su concep- cin), del sistema de administracin del trabajo, que comprende las orga- nizaciones estatales o paraestatales encargadas de ejecutar las respectivas ac- ciones. Al efecto, se aconseja que se delegue o confe el ejercicio de esas funciones a organismos constituidos por trabajadores y empleadores y, cuando ello sea apropiado, a sus representantes (artculo 2, Recomendacin 158, OIT). Tambin se aconseja que determinadas acciones, propias de la poltica la- boral, se regulen a travs de negociaciones directas entre las partes sociales (artculo 1-3, recomendacin 158). Es conveniente que los organismos del sistema asuman la responsabilidad de la preparacin, administracin, coordi- nacin, control y revisin de la poltica laboral nacional o participen en ella. Resulta aconsejable que sea en ese mbito en el que se analicen y emitan los instrumentos para la aplicacin de las leyes y reglamentos correspondientes a esa poltica (artculos 6-1, Recomendacin 150). Como una consecuencia del desarrollo de la poltica de trabajo, que no constituye una funcin aislada, sino que debe integrarse dentro de una poltica general (que incluye la econmica), las funciones propias de los rganos de trabajo se han hecho ms complejos. Al principio, los mismos funcionaban en la rbita de alguno de los ministerios existentes o de otros organismos administrativos. Hoy, en la mayor parte de los pases, integran el ministerio de trabajo o de trabajo y seguridad social. Dicha funcin no puede limitarse al simple control del cumplimiento de las normas (funcin de inspeccin, que constituye, sin duda, un aspecto fundamental de la accin laboral); requiere una presencia y una accin concreta en la elaboracin de los planes nacionales de desarrollo que, obviamente, incluye los de trabajo. No se trata de una accin aislada, ya que debe ser concertada dentro de una concepcin global y sistemtica de la administracin del trabajo. No se trata slo de atender problemas aislados e inconexos referidos a salarios, condiciones de trabajo, de bienestar (importantes de suyo), sino abarcar una totalidad, de acuerdo con la realidad. La accin que debe realizarse no puede limitarse a enmendar deficiencias parciales (aplicar parches), sino ejecutar una poltica global (sembrar semillas). De acuerdo con ello, no puede admitirse ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 769
que la administracin del trabajo funcione como un organismo cerrado; debe abrirse al dilogo (aun dentro de la propia administracin pblica, con las otras reas), con las organizaciones de trabajadores y empleadores. Lo que en una poca pudo caracterizarse como un acto autoritario, debe ceder, para dar paso a un acto negocial. El partidismo y el tecnocratismo deben dejar su lugar a la elaboracin de polticas y a la toma de decisiones concertadas. 7
Si bien desde posiciones neoconservadoras y neoliberales (stas con menos virulencia que las anteriores) se discute la conveniencia de las acciones a cargo del ministerio de trabajo (como rgano central de la administracin laboral), desde las segundas se admite como competencia propia del Estado, reas sociales y de bienestar, de defensa del consumidor y del inters pblico. Sin duda, se impone un cambio, un paso de las relaciones antagnicas en que cada parte (como suele ocurrir en la negociacin de los convenios colectivos) procura obtener el mximo de ventajas materiales y de poder, para pasar a un nuevo trato de concesiones recprocas (rigidez flexible), que se negocian a travs de una relacin ms armoniosa (que debe elaborarse con la activa participacin del Estado), a fin de incrementar la productividad, la eficiencia y la intervencin de los trabajadores. Una nueva modalidad de cooperacin debe comenzar a funcionar a partir de la empresa. Sin duda le compete al ministerio de trabajo una participacin activa en la lucha contra la pobreza y la marginacin, lo que comprende no slo la eje- cucin de acciones concretas, sino el diseo de las mismas en funcin de los objetivos sociales del desarrollo. Las funciones a cargo del ministerio de trabajo deben ser objeto de un replanteamiento; no es posible que se considere que deben mantenerse mode- los que se siguieron en otras pocas que correspondan a coordenadas polticas, sociales y econmicas diferentes. No es factible limitarse a realizar acciones de mero contralor del cumpli- miento de la vigente ley laboral y actuar como moderador en las controversias que se suscitan en las relaciones de trabajo (algunas de las cuales responden a causas sociales, polticas, econmicas profundas). La indicada, constituye una tarea propia de bombero (extinguir el fuego), que hace que la urgencia de las acciones a emprender y la precariedad de los medios disponibles im- pida dedicar tiempo y esfuerzos (humanos y materiales) al diseo e imple- mentacin de planes de investigacin y de estudios permanentes, as como de la provisin de la informacin que los mismos requieren.
7 Di Frieri, Jorge A., Respuestas de la administracin del trabajo frente a la crisis, Lima, OIT-CIAT, 1988, p. 15. 770 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
Los problemas que plantea la turbulencia socioeconmica (entre otros, in- flacin, desempleo, endeudamiento), fragmenta la comunidad en grupos, al- gunos de los cuales (que se incrementan) no tienen capacidad para salir de su marginalidad o caen en ella (no tienen empleo, o si cuentan con uno, perciben un ingreso nfimo, no tienen acceso a prestaciones mdicas, ni a la seguridad social). Encarar esta problemtica que, con frecuencia, tiene su raz en una crisis de valores vividos y compartidos, requiere no slo medios de orden legal, sino, fundamentalmente, lograr un consenso sobre lo que el pas quiere y cmo hacerlo; es decir, preguntarse qu debe hacerse, qu podra hacerse, qu puede hacerse. 8
En la vida social debe distinguirse la existencia de un plano normativo (importante, pero instrumental) y uno comunicacional, que deben ser identi- ficados como diferentes. A ello, cabe agregar que la mejor manera para lograr la composicin del conflicto sobre una base de justicia, es el dilogo, a fin de lograr el consenso que permite superar las pretensiones sectoriales (a veces con vocacin hegemnica), y as construir el orden prctico societal (moral y jurdico). A travs de la discusin (encarada dentro de un clima de dilogo) como mtodo de trabajo se facilita que aflore la racionalidad que debe reen- contrarse, con la moral. 9
Esa accin del ministerio no debe ser vista (obviamente, ni ejecutada) como obstaculizadora de la accin de la empresa o de otros organismos sociales, sino como garanta del principio de seguridad jurdica, a fin de responder a las expectativas sociales que sintonizan con las caractersticas de la comuni- dad. De acuerdo con ello, no debe imponer, sino proponer, explicar, convencer, facilitar el dilogo y que las partes involucradas en el conflicto descubran esta ltima va como la ms indicada para lograr una solucin adecuada de los problemas planteados. De esa manera, la accin encarada hallar su propia legitimacin, en la medida en que se perciba el claro objetivo de facilitar el desarrollo del bien comn (crear las condiciones que coadyuven al pleno despliegue de las po- tencialidades de las personas que integran la comunidad). Dentro de esa tnica, el ministerio del trabajo debe participar en el anlisis e implementacin de las polticas y programas concertados de desarrollo de los recursos humanos y materiales, lo que incluye la orientacin y la formacin profesional (artculo 17, Recomendacin 158).
8 Drucker, Peter, Managing in Turbulent Times, Londres, 1981, captulos 1 y 2. 9 Di Frieri, op. cit., p. 22. ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 771
III. FUNCIONES A CARGO DEL MINISTERIO DE TRABAJO
Las mismas comprenden una variada gama de actividades. Por una parte, el organismo debe garantizar la consulta, la cooperacin con los respectivos organismos representativos de los trabajadores y empleadores, tanto a nivel nacional, regional y local de los diversos sectores de la actividad econmica (artculo 5, Convenio 150). Esa accin no puede limitarse a un aspecto del universo laboral; tiene que alcanzar a los sectores (geogrficos y de actividad) que no han sido incorpo- rados a la rbita de accin de la administracin de trabajo. Entre aqullos, cabe citar a los pequeos agricultores, aparceros o categoras similares de trabajadores agrcolas, cuentapropistas, personal del sector informal de la eco- noma, miembros de cooperativas, de empresas constituidas slo por trabaja- dores que, con frecuencia, no gozan de ciertos derechos que otorga la ley laboral (artculo 7, Convenio 150). Debe prestarse especial atencin a los trabajadores no protegidos que, nor- malmente perciben salarios inferiores al mnimo o estn en situacin de po- breza crtica, sin posibilidades de acceso al mercado por no contar con docu- mentacin, libreta de trabajo (cuando ella es requerida), cuentapropistas con escasa capacidad tcnica, por lo que deben realizar tareas en condiciones pe- nosas, peligrosas, en jornadas extremadamente extensas. A veces, esas labores se realizan en grupos que, por s, no tienen capacidad para salir de su mar- ginacin o caen en ella (no tienen empleo, y si cuentan con uno, perciben un magro ingreso; no tienen acceso a prestaciones mdicas, a la seguridad social). Como ya lo hemos indicado, para encarar esta problemtica cuyas races, por lo comn, corresponden a una ausencia de valores compartidos en la co- munidad, no basta slo con la adopcin de medios de orden legal; fundamen- talmente, se requieren cambios culturales, por lo que es necesario lograr un consenso sobre el nivel de justicia que el pas quiere y cmo hacerlo. 10
1. Diseo de la poltica
En lo que se refiere a las tareas concretas, el organismo de trabajo, en consulta con los que representan a los trabajadores y empleadores, debe par- ticipar activamente en la preparacin y revisin de las normas de trabajo (le- yes, reglamentos; muchos de stos han quedado desactualizados en razn de
10 Drucker, Peter, Managing in Turbulent Times, op. cit., caps. 1 y 2. 772 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
los cambios culturales y tecnolgicos que se producen con cierta rapidez). Como labor propia, dicho organismo debe encarar una de fundamental impor- tancia: la realizacin de investigaciones, a fin de descubrir la realidad social sobre la que debe operar. Se ha considerado que esa tarea, de hecho, integra la investigation power que se funda en la posibilidad de realizar encuestas. 11
Una de las funciones a cargo del organismo central del trabajo, es la referida a la elaboracin de los proyectos de ley que propone el Poder Ejecutivo, as como el apoyo y la crtica a los que elabora el Poder Legislativo. Tambin tiene importancia, en los pases que establecen esa intervencin, la funcin que le compete al ministerio de trabajo en la concertacin del convenio co- lectivo, no slo en lo que se refiere al acercamiento entre las partes, sino tambin, para brindar apoyo tcnico, suministrar informacin (en especial de carcter econmico que los interlocutores sociales soliciten), as como la pre- paracin de los informes necesarios para disponer la homologacin del acuerdo. La labor a cargo de ese ministerio no slo se refiere al diseo de la poltica social (que debe coordinarse con la econmica), sino tambin a establecer modos y mecanismos para solucionar los impactos del cambio tecnolgico, as como lo referido a la extensin de los convenios colectivos de trabajo a otras zonas geogrficas o de actividad (cuando ello es posible de acuerdo con el esquema legal).
2. Funciones de conciliacin y mediacin
En este mbito tienen especial importancia las funciones que el organismo debe realizar para acercar a las partes (individuales, pero en especial las co- lectivas) que tienen puntos de divergencia, as como proponerles pautas y proyectos de solucin del conflicto. En cuanto la norma legal admite el arbi- traje, sea que el mismo se realice a travs de personas designadas por las partes (voluntario) o por funcionarios del Estado (en un procedimiento que aqul impone, obligatorio), dicho organismo debe brindar la informacin (que l u otros organismos del gobierno o particulares han elaborado) que no siempre les es fcil obtener a las partes sociales. Esa funcin adquiere una particular relevancia en los pases en proceso de transformacin tecnolgica, en que el asesoramiento que puede brindar el ministerio del trabajo, por lo comn, no se formula en funcin de un inters inmediato o sectorial, sino desde una visin ms amplia, teniendo en cuenta el inters general de la comunidad.
11 Willoughby, Williams, La legislacin obrera en Estados Unidos, Madrid. ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 773
3. Relaciones de trabajo
Respecto de stas, en especial en lo que concierne a las acciones necesarias para garantizar el ejercicio de la libertad sindical, el organismo administrativo de trabajo debe asumir una funcin importante. A travs de esa accin, debe formularse, conjuntamente con las respectivas representaciones sociales, un plan que tienda a establecer y desarrollar relaciones de trabajo que promuevan (progresivamente) mejores condiciones de trabajo, de relaciones profesionales que respeten el derecho de sindicacin y la negociacin de asesoramiento, as como proveer (en tanto se solicite) instancias de conciliacin y mediacin apro- piadas a las condiciones nacionales, con el fin de evitar o dar solucin a conflictos colectivos (artculos 7, Convencin 150, 8, 1-2, 9 y 10, Recomendacin 158).
4. Servicio de empleo
Uno de los temas de mayor importancia que integran el elenco de las tareas que debe afrontar el ministerio de trabajo, es el referido a la elaboracin, administracin, coordinacin, control y revisin de la poltica nacional de em- pleo tanto a corto, mediano, como a largo plazo, que conviene se realice con participacin de los interlocutores sociales (artculos 11, 1-2; 14, 3, Re- comendacin 158). En su caso, deber coordinar los distintos servicios de empleo (que funcionan en otras reas, pblicas o privadas), as como los pro- gramas de creacin y promocin de empleo, de orientacin y formacin profesional. Esta labor va ms all de la simple gestin a travs de oficinas de colocacin. En razn de los problemas que se plantean en la actualidad, en especial, como consecuencia de los cambios tecnolgicos (aunque los mismos no sean complejos), se producen modificaciones importantes respecto de los requeri- mientos de la llamada mano de obra que, previamente debe ser preparada. Adems, ya por esa u otras causas, el desarrollo de la actividad econmica requiere, por parte de los trabajadores, una movilidad geogrfica o sectorial que exige atenderla a travs de medios adecuados. A veces, en una zona, no se alcanza a satisfacer la oferta de puestos de trabajo (por lo comn, que exigen una cierta calificacin profesional), mientras que en otras del mismo pas, quiz prximas, se da una situacin inversa: trabajadores desocupados no encuentran oportunidad de hallar un empleo. Esa situacin requiere no slo poder realizar acciones a fin de solucionar el problema del necesario desplazamiento geogrfico (con todos los problemas que ello implica), sectorial, sino tambin el de la recalificacin profesional. 774 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
Se trata no slo de fomentar acciones de ese tipo, sino tambin actuar en el diseo y desarrollo de las polticas de reconversin de las capacidades que el cambio tecnolgico ha convertido en obsoletas. Esa problemtica exige brindar la colaboracin necesaria para la elaboracin de los programas a fin de proveerles a los mismos y a los jvenes una formacin polivalente para que estn en condiciones de ejecutar tareas que el desarrollo requiere. Esa realidad del mundo actual tambin plantea la necesidad de analizar la nueva situacin, a fin de escoger, desde el punto de vista de la provisin de bienes y servicios, aquellos procedimientos que (sin ser irrazonables desde el punto de vista econmico) insumen ms mano de obra, tarea que debe ser encarada junto con otros servicios administrativos. Todas esas tareas deben ser diseadas, ejecutadas y coordinadas con la participacin de la repre- sentacin de los trabajadores y empleadores, as como de los respectivos sec- tores de la administracin nacional, tales como los encargados de educacin, economa, desarrollo, promocin humana, etctera. El ministerio de trabajo debe asumir la responsabilidad (o en su caso, com- partirla) en las tareas referidas a la planificacin de la llamada mano de obra, as como la coordinacin de las mismas con los planes econmicos (artculo 14, 1-2, Recomendacin 158). Por otra parte, l mismo tambin debe tener la responsabilidad (o en su caso, compartirla) respecto de la adminis- tracin de los fondos pblicos asignados a la lucha contra el subdesarrollo, el desempleo, as como de las acciones que tienden a lograr una distribucin regional equilibrada del empleo o el fomento o estmulo del mismo en deter- minadas categoras de trabajadores, as como de planes de trabajo protegido (artculo 16, Recomendacin 158). Con frecuencia, los servicios de empleo han sido creados con una asigna- cin de misiones amplias, pero sin los recursos suficientes. Por lo tanto, han actuado como discretas agencias de empleo, a veces diseadas en funcin de las necesidades de otros pases con distinto nivel de desarrollo, por lo que se puso el acento en el desempleo friccional, sin atender al de carcter tecnol- gico, estructural, al problema que plantea un mercado de trabajo desorgani- zado, segmentado. Esta importacin de tcnicas extraas a las necesidades del pas, ha facilitado la adopcin de formas jurdicas y econmicas que propenden a configurar una sociedad dual, en la que algunos sectores disfrutan de un empleo estable, suficientemente protegido por las normas legales, mientras que otros (por lo comn, sin capacitacin tcnica), no tienen empleo, o si lo tienen, el mismo es precario. No siempre en los servicios de empleo se ha puesto el nfasis en la for- macin profesional, en la atencin de trabajadores independientes, contratacin ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 775
de personal para la realizacin de grandes obras, en el desempleo o subempleo en sectores marginales, en la necesidad de ejecutar proyectos generadores de empleo, en orientar migraciones internas y externas (aprovechando la expe- riencia de los profesionales que llegan, para capacitar a los nativos). A veces, los manuales publicados al efecto, constituyen simples traducciones de los elaborados en otros pases con una problemtica distinta, que no visualizan las realidades y necesidades locales o de la regin. No siempre esos servicios cuentan con una clasificacin nacional de las ocupaciones.
5. Investigacin
De lo indicado, surge la importancia que asume sta en materia laboral (tema al que no siempre se le asigna la relevancia que tiene) para tener un conocimiento real de la problemtica sobre la que debe operarse. No se trata slo de una descripcin de la misma, lo que supone una previa identificacin, en especial, de sus causas, que no siempre responden a un solo origen, sino a muchos que, en razn de su ntima interrelacin, provocan problemas no siempre fciles de afrontar. Dichas investigaciones no slo deben ser realizadas por el ministerio de trabajo (como cabeza del sistema de administracin del trabajo), sino que debe fomentarse por otras entidades ya representativas de las asociaciones de tra- bajadores y de empleadores y, en especial, las de carcter universitario, aca- dmico, centros de investigacin nacionales y extranjeras. Lo importante es que las decisiones que se requieren para la implementacin de la poltica nacional de trabajo (integrada dentro de la de desarrollo) se tomen sobre la base de un conocimiento real de los problemas que se quieren solucionar, lo que implica identificarlos previamente dentro de su complejidad, as como las causas que los provocan, la posible eficacia de los medios instrumentales que se proponen y la experiencia recogida en su aplicacin en otros pases. Ello supone no slo una especial capacitacin por parte del personal que integra los cuadros del sistema de la administracin del trabajo, en especial, el dedi- cado a las tareas de investigacin, sino tambin un acceso fluido (que quiz se logra a travs de una adecuada coordinacin) a los estudios que se realizan en otros niveles acadmicos de organizaciones cientficas nacionales o extranjeras.
6. Campos de accin del ministerio
En cada pas, de acuerdo con su propia estructura social, es factible que los distintos organismos que integran el sistema de administracin del trabajo, 776 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
apunten a aspectos determinados, con preferencia a otros. Existen diversas razones que, en ciertas circunstancias, aconsejan darle preponderancia a de- terminados aspectos, tales como favorecer la creacin de pautas culturales respecto de la consideracin que merece el trabajo humano; el que corresponde asignarle a las asociaciones de trabajadores y empleadores que actan como operadores sociales y crean una vasta y calificada red de servicios. stos, segn las circunstancias sociales, pueden ser ms efectivos que una accin de polica que se ejerce en un terreno no muy predispuesto a reconocer el derecho del otro (individuo o grupo), que se concreta a travs de una accin sancio- natoria (represiva) respecto de los casos (por lo comn reducidos) que se detectan. En razn de las diversas reas, puede distinguirse la accin de dichos or- ganismos en cuanto se refiere: a) al campo de las relaciones individuales; b) de las colectivas, y c) de la seguridad social. Respecto de la primera, adems de las tareas vinculadas con el mejoramiento de la norma y de su adecuacin a la realidad, cabe destacar las vinculadas con la capacitacin profesional y la promocin (sea que se encarne en forma directa o a travs de organismos intermedios), de la inspeccin (tema que se analiza en el captulo 44) y con- ciliacin de los conflictos de esa naturaleza. En el mbito de las relaciones colectivas, la funcin del organismo tiene que ver, adems de los temas vinculados con las asociaciones representativas de trabajadores y empleadores, con el fomento de la libertad sindical, la com- posicin de los conflictos de esa ndole y de la participacin. Este es un tema que recin se plantea en algunos pases, pero que tiene una importancia de- cisiva para el futuro. De esa manera, sea que la misma ejerza a nivel funcional o de la intervencin de los trabajadores (a travs de sus representantes) en los sectores de direccin empresarial, as como en los organismos referidos a la gestin de ciertos servicios sociales, se le asigna un mayor protagonismo a los interlocutores sociales. Lo laboral (no obstante su mayor jerarqua, en virtud de su vnculo con la persona, respecto de la que es una forma de su expresin) es un tema que se integra dentro de lo socioeconmico (es un factor de la produccin) y ste, a su vez, en la vida social. En consecuencia, las investigaciones que se realicen en ese mbito, respetando su propio campo de accin, deben estar ntimamente vinculadas con las que se efectan en relacin con otros sectores en que se estudian aspectos (interdependientes) de una misma y nica realidad: la vida del hombre, ser creado, social (no slo individual) que se expresa a travs de una serie de grupos y asociaciones intermedias que complementan la accin ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 777
de la familia y de los dems grupos polticos (que obviamente, incluyen al Estado nacional y a la sociedad internacional).
IV. ESTRUCTURA DEL SISTEMA DE ORGANIZACIN
1. De trabajo
Lo que en las primeras dcadas del siglo XX comenz como una tmida organizacin asignada al mbito de los ministerios existentes (en la mayor parte de los casos de carcter poltico) fue creciendo en razn del mayor volumen de las operatorias realizadas y de la necesaria especializacin que las tareas requeran. Ello hizo ver la conveniencia de unificar el accionar de dichos organismos en un cuerpo central. A ste se le atribuyen diversas de- nominaciones: ministerio, secretara, instituto, departamento, etctera. En la actualidad, en la casi totalidad de los pases, est constituido por el ministerio de trabajo (o de trabajo y seguridad social), que suele contar con diversas direcciones y departamentos dedicados a la atencin de los temas laborales, de seguridad social y de los servicios administrativos comunes. Los distintos sectores 12 que integran el servicio se caracterizan por su dedicacin a atender los temas vinculados con: a) trabajo; b) formacin profesional; c) empleo; d) polica; e) seguridad social; f) bienestar; g) participacin; h) coo- perativa y autogestin. En cuanto al modelo organizativo, Husband distingue diversos niveles: a) alta direccin; b) rganos de asesoramiento; c) de apoyo; d) de tcnicas normativas, a los que se agregan los rganos descentralizados, entre los que se destacan los que atienden lo referido a la participacin de los trabajadores y empleadores en la administracin del trabajo. El Centro Interamericano de Administracin del Trabajo (CEIL) ha acon- sejado a los distintos gobiernos de Latinoamrica que a fin de atender el sector social y laboral (que comprende lo relativo a trabajo, salud, vivienda, promo- cin), se distingan diversos niveles: a) alta direccin; b) organismos consul- tivos; c) de concertacin y coordinacin; d) de lnea (que comprende tanto los de carcter operativo, como normativos); e) regionales; f) organismos des- centralizados. Como tareas propias de la administracin del trabajo que se realizan a travs de distintas direcciones, se indican las de elaboracin, pro- gramacin, evaluacin y control de las polticas laborales. En cuanto se refiere a la estructuracin de los servicios, dicho organismo aconseja tipificarlos en: a) servicios primarios; b) de desarrollo laboral; c) de
12 Husband, J., Introduccin a la administracin del trabajo, 1982. 778 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
asuntos internacionales; d) de bienestar y promocin social; e) de coordinacin y consulta; f) autnomos y semiautnomos. Los primeros comprenden lo referido a condiciones y proteccin del trabajo; higiene y seguridad; inspeccin; relaciones de trabajo (individuales y colecti- vas, mediacin, conciliacin y arbitraje); legislacin del trabajo; trabajo de mujeres y menores; trabajo a domicilio. Por su parte, segn ese esquema or- ganizativo, los servicios de desarrollo laboral comprenden la promocin y formacin de recursos; empleo y servicios de empleo; planificacin y progra- macin de polticas laborales; estadstica e informacin sociolaboral; salarios y salarios mnimos; economa laboral y evaluacin econmica y financiera de empresas. Dentro del mbito del servicio de asuntos internacionales, se incluye lo referido a las relaciones con la OIT, la OEA, y otros organismos regionales, subregionales, de integracin, binacionales, etctera. El rea de los servicios de bienestar y promocin social comprende lo re- ferido a la proteccin econmica del poder adquisitivo del salario, descansos, vacaciones y utilizacin del tiempo libre, cooperativas de consumo; subsidios de alimentacin, transporte, educacin, etctera. Los referidos a coordinacin y consulta tienen a su cargo la atencin de las comisiones paritarias, tripar- titas y gubernamentales, inter e intrasectoriales. Por su parte, de acuerdo con ese organigrama, se le atribuye a los servicios autnomos y semiautnomos, la formacin profesional; seguridad social; estatutos profesionales especiales. De acuerdo con ese esquema, las funciones del sistema se cumplen a nivel de: a) gabinete nacional; b) de los interlocutores sociales, y c) organismos internacionales. El diseo de la poltica nacional de trabajo y la social, as como la consideracin de los impactos sociales de las polticas generales y econmicas del pas, son motivo de tratamiento por parte del gabinete nacional de trabajo. La tutela del orden pblico laboral, lo relativo a la atencin de los conflictos de intereses y la participacin en la elaboracin normativa de los rganos internacionales, constituyen materias a cargo de otros niveles. Por su parte, Sergio Ricci (Los servicios de empleo) distingue, dentro de la administracin del trabajo, las funciones especiales asignadas a la naturaleza y mandato de los servicios de empleo (normas internacionales, servicios de acuerdo con el sistema econmico vigente, estatuto jurdico; estructura); las funciones tcnicas; la informacin sobre el mercado y el empleo. A fin de poder cumplir con su funcin como cabeza del sistema de la administracin, as como para tomar conciencia de la trascendencia social, econmica y poltica que suscita una incorrecta o defectuosa gestin, el mi- nisterio de trabajo debe contar con personal altamente calificado, con acceso a un rgimen permanente de capacitacin y reciclaje que facilite su formacin ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 779
profesional y humana. Como lo hemos indicado, parte importante de la funcin depende de la investigacin y estudios sobre la realidad socioeconmica, que no puede lograrse con una formacin de bajo nivel. Ese requerimiento debe complementarse con una adecuada seleccin de personal con alto nivel tcnico, as como con la posibilidad de que el mismo desarrolle una carrera adminis- trativa que le asegure un ingreso digno, la posibilidad de mejorar la capacidad tcnica y cierta seguridad en el empleo. Al efecto, deben adoptarse tcnicas gerenciales adecuadas, as como la utilizacin de sistemas de computarizacin y procesamiento electrnico de la informacin.
2. De seguridad social
Dadas las particularidades de esta disciplina jurdica, el sistema de su ad- ministracin adquiere caractersticas especiales. En las dems ramas del de- recho, la norma prescribe una conducta a la que los particulares deben ajustarse en sus relaciones y negocios jurdicos. El incumplimiento por parte de una de ellas da lugar a una accin para imponerle una sancin que aplica el juez (ante el requerimiento de la otra) para restablecer el equilibrio que ha sido alterado. En cambio, el mbito propio de la seguridad social consiste en es- tablecer las bases de una redistribucin de las consecuencias de los riesgos sociales (definidos como tales por la ley), lo que requiere que exista un or- ganismo de gestin. A diferencia de las relaciones que se dan en el campo de las otras disciplinas jurdicas (que se rigen en virtud de los criterios propios de la justicia conmutativa, a fin de mantener la equivalencia aritmtica entre las recprocas prestaciones), la que corresponde a la seguridad social, en cuanto el particular es el acreedor de una prestacin, est sujeta a las reglas de la justicia distributiva (distintas de la anterior). El rgano gestor, con el fin de hacer frente a sus dbitos (sea que se realicen en dinero efectivo o en especie) debe recaudar de los miembros de la comunidad los fondos necesarios para tal fin. La cotizacin queda sujeta a las reglas de la justicia legal. La relacin de seguridad social requiere la accin de un rgano de gestin. ste, frente al titular del derecho de prestacin, es deudor, dentro de la llamada relacin de beneficio. Previamente, el acreedor debe satisfacer su dbito de informar los datos pertinentes del que surge su derecho. En cambio, en el otro aspecto de la relacin que tiene como sujeto a la administracin, sta es acreedora del deudor de la prestacin (de cotizacin), a la que se agrega la obligacin de suministrar la informacin pertinente que se le requiere peridicamente y que fije la ley. 780 ANTONIO VZQUEZ VIALARD
Normalmente, la gestin del sistema de la seguridad social estuvo a cargo de organismos estatales. En razn de la diversa ndole de las relaciones jur- dicas que lo vinculan con sus acreedores y deudores, su funcin es distinta a la que es propia de la administracin del trabajo. sta se caracteriza por tener que realizar el control del cumplimiento de las prestaciones a cargo de los empleadores, con el agregado de las tareas relacionadas con la mejora del desarrollo de las relaciones laborales y de la capacitacin. En el caso de la administracin de la seguridad social, no se trata slo de realizar el control del cumplimiento de las obligaciones a cargo de los empleadores (en el caso, son sus deudores), sino gestionar uno de los cometidos asumidos por la co- munidad poltica: la socializacin de ciertos riesgos sociales definidos por la ley (de carcter biolgicos, patolgicos o econmico-sociales). Esa gestin que se refiere a la cobertura de distintos riesgos que requieren la aplicacin de tcnicas diversas, complica su administracin. Aun en aquellos casos en que el dbito se traduce en la concesin de prestaciones en dinero (corresponden a diversas modalidades, algunas de ellas son peridicas, otras ocasionales; algunas son de reemplazo, otras de complemento), en cada caso se debe efectuar un anlisis de la situacin del acreedor. La realizacin de ese servicio exige una atencin especial que complica el trmite de la gestin. La administracin, entre otras, debe recaudar fondos, por lo que debe ejercer el derecho que le compete a todo acreedor al que no se le satisface su crdito (a travs de su ejecucin, previa determinacin de su importe de acuerdo con los parmetros fijados por la ley, etctera). Adems, en su carcter de deudor (relacin de beneficio), no puede limitarse a satisfacer su dbito, ya que debe ejercer el control respecto de que quien solicita su crdito rene las condicio- nes establecidas para reclamar ese derecho. Con referencia a ciertas prestaciones, en especial en el caso del seguro de enfermedad (si bien se lo designa como de salud, pues es sta lo que se quiere preservar, en realidad se trata de hacer frente a las consecuencias de una contingencia social provocada por una enfermedad), la prestacin debe hacerse en especie: atencin mdica, provisin de remedios, internacin cuando no es posible la atencin ambulatoria. Ello obliga al gestor a optar por asumir di- rectamente el servicio, a travs de la contratacin de personal que lo realice (mdicos, enfermeros, personal paramdico), la utilizacin de los medios ins- trumentales necesarios (edificios, etctera), o bien encomendar la prestacin del mismo a terceros, a quienes se les retribuye la prestacin que realizan en nombre de la agencia. Al efecto, por lo comn, se utilizan distintos criterios para determinar el monto del crdito (pago por prestaciones, por capitali- zacin). ADMINISTRACIN LABORAL Y DE SEGURIDAD SOCIAL 781
En la actualidad, en varios pases existe una tendencia a facilitar la posi- bilidad de que ciertos servicios (o aspectos de los mismos) de esa naturaleza sean privatizados. En cuanto se refiere a la financiacin del seguro de vejez, invalidez y muerte, gana terreno el criterio de volver al sistema de capitali- zacin que se administrara por entes privados con el control de la adminis- tracin pblica. Aunque ello liberara a sta de la realizacin de tareas de gestin, aparecera una nueva tarea, de suyo complicada, referida al control del cumplimiento de las obligaciones asumidas por los entes privados como administradores de un aseguro social. En cierta manera, con las complicacio- nes propias, en virtud de la naturaleza de la relacin jurdica de cotizacin y de beneficio, la administracin de los servicios de la seguridad social asumira una caracterstica similar a la que realiza la del trabajo. Por supuesto, como en el caso de esta ltima, el ejercicio de dicha funcin requiere la activa colaboracin del ente en la elaboracin de la norma jurdica, su reglamentacin, as como la realizacin de una prolija investigacin frente a una realidad cambiante, lo que explica la caracterstica de movilidad per- manente de aqulla ante los cambios rpidos que se producen.