AVILA EMILSE DEL VALLE

D.N.I. N 29.740.638
ABOGACIA- LEG. N 32.386


SEGUNDO PARCIAL DE SOCIEDADES

CRUZ DEL EJE, 25 DE NOVIEMBRE DEL 2013


AL SR. GERENTE DEL BANCO NACION:
CONTADOR SANTIAGO MIGUEL RODRIGUEZ
S........./..D:

Tengo el agrado de
dirigirme a UD. mediante este dictamen a fin de considerar las acciones
pertinentes para efectuar el cobro de la deuda que el Sr. Francisco Hernandez
ha contrado con dicha entidad bancaria la cual ud. preside:
Del anlisis efectuado sobre el caso en
concreto, se puede sealar que estamos ante una Sociedad de Hecho,
aquella razn social que no esta constituida regularmente, ya que no existe
constancia documental que acredite e instrumente la reglamentacin de la
actuacin conjunta de los socios.
La sociedad de hecho es una sociedad que no est tipificada, por lo tanto no
hay una definicin. En la ley 19550, art. 1 se define lo que es una sociedad; a
ello se puede agregar que puede o no tener acto constitutivo.
Por lo que se puede mencionar como algunas caractersticas de las sociedades
de hecho a:

1- Existencia precaria: cualquiera de los socios y en cualquier momento
puede pedir la disolucin, y en el supuesto de que uno de los socios lo quiera y
no logre la mayora que se necesita, la ley le acuerda el derecho de receso.
2- Representacin promiscua: a pesar de estar nombrado en el contrato su
representante, la sociedad puede ser representada por cualquiera de los
socios.
3- Capacidad de hecho limitada: estos tipos no pueden tener bienes muebles
e inmuebles registrables a su nombre.
Las sociedades de hecho no llevan estatuto, por lo tanto no se inscriben en
Inspecciones de Sociedades Jurdicas. Son sociedades que pueden ser "de
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palabra", si se desea puede hacerse un contrato, pero este ltimo no es un
requisito exigido en este tipo social.
Aqu todos los socios son responsables de
forma ilimitada y solidaria y los acreedores tienen la facultad de accionar contra
cualquier de ellos. Es decir que desde el marco de la responsabilidad, cada uno
de los a socios de una sociedad de hecho responden con la totalidad de sus
bienes, por cualquier obligacin con causa a la operatoria propia de la
empresa, por contingencias o situaciones no habituales en la organizacin, o
por la actuacin de cualquiera de los socios o de cualquier persona en nombre
de la sociedad.
Los socios no pueden alegar la previa exclusin de los bienes sociales, por lo
tanto el banco puede lograr recuperar el total de su acreencia embargando y
ejecutando los bienes de los dos hermanos, tanto de Pedro como de Francisco,
que conforman la Sociedad de Hecho, ya que los mismos responden solidaria e
ilimitadamente frente a terceros.

En cuanto a los argumentos de la exposicin, y
de acuerdo a lo estatuido en la LSC, fundo la pretensin en los Art. 23 y 24 de
dicha ley:

Art. 23: Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn
solidariamente obligados por las operaciones sociales sin poder invocar el
beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social,
La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre
s, derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr
ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados.
Art. 24: En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa
a la sociedad.
En lo que respecta a los medios de
prueba para poder cobrar la deuda sobre los bienes de Francisco y Pedro, se
hace necesario probar la existencia de la sociedad de hecho entre los
hermanos, por lo que indagara a tenor de lo establecido en la LSC, en su Art.
25. Que establece que la existencia de la sociedad puede acreditarse por
cualquier medio de prueba.

En este caso no se puede presentar la prueba del contrato por escrito, ya que
no existe, es decir, que no contamos con la prueba documental que acredite
fehacientemente la existencia de la sociedad pero cabe presumir que la
relacin societaria debe de alguna manera haberse exteriorizado frente a
terceros a travs de otros documentos.
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Dentro de estos documentos podemos citar a modo ejemplificativo, la prueba
testimonial de determinado sujeto que establezca la existencia de la sociedad
de hecho, o algn comprobante o factura que demuestre que las compras se
efectan en forma conjunta, como puede ser el conjunto de maquinarias y
cosas muebles destinadas a la explotacin agropecuaria.

Tambin podemos constatar la existencia de una sociedad de hecho, en la
comercialidad (Art. 208 y 209 del C de Com), si contemplamos lo que establece
el Art. 21 de la LSC, que Las sociedades de hecho con un objeto comercial y
las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente,
quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin.

Se puede acreditar como prueba, la venta de los semovientes (ganado),
siempre y cuando se haya efectuado a tenor de lo que establece la ley de
unificacin del rgimen de marcas y seales 22.939. Podemos alegar como
medio probatorio cualquier certificado de adquisicin (Art. 12 de la mencionada
ley), en donde se demuestre a fe cierta la constancia de la distintas
enajenaciones que fueron efectuando los hermanos en forma conjunta.
Adems el fin con que ha sido efectuado el prstamo reviste o puede ser
calificado como medio de prueba para constatar la existencia de la sociedad,
ya que los fondos utilizados con el capital otorgado en prstamo por la entidad
bancaria, fue aprovechado para subsanar las deudas de la actividad de los dos
hermanos.

La escritura de los respectivos campos, la edificacin de una sola casa para
habitarla en forma compartida, el almacenamiento del cereal en conjunto y su
posterior venta, entre otros aspectos sumados, pueden servir como medios de
prueba.

Como asi tambin las compras como las ventas efectuadas en general, pueden
resultar como medios probatorios que nos determinen que las operaciones y
las acciones se llevaban a cabo en nombre o en razn de una sociedad de
hecho entre los dos hermanos.

TERCERA CUESTION:
En cuanto a la situacin de Pedro, el otro hermano, diremos que este deber
negar rotundamente la existencia de la sociedad de hecho, para impedir que
sus bienes se vean afectados, de lo contrario es imposible que no se vean
perjudicados dado a la responsabilidad emergente que le cabe en ste tipo
de sociedad.
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En la que cada socio queda con responsabilidad personal, solidaria e ilimitada
frente a terceros y acreedores, si se prueba la existencia de la sociedad
irregular o de hecho. El Banco puede ir en contra de la sociedad o de los
socios una vez que demuestra con pruebas idneas la existencia de la
sociedad no constituida regularmente.
Respecto al campo de Pedro diremos que no se encuentra en la misma
situacin que el resto de los bienes, ya que al invocar la inexistencia de la
sociedad, su extensin de campo no se vera afectada por el alcance de la
sociedad irregular. En cuanto que, el resto de los bienes de Pedro estn en la
misma situacin que los bienes de Francisco, frente al Banco, ya que su
hermano se hizo cargo de la administracin de los mismos desde 1995.

Dentro de las defensas oponibles, que podes esgrimir para que Pedro no se
vea afectado en su patrimonio ante esta situacin, es posiblemente una
refinanciacin de la deuda con la entidad bancaria, es decir, que Francisco se
comprometa a cumplir con la obligacin, con el pago de lo producido, a saber,
ya sea a travs del pago con cereal, con ganado, o con cualquier otro bien
susceptible de valor pecuniario que pueda satisfacer la acreencia del Banco
Nacin.
Los hermanos debern negar la existencia de la sociedad de hecho, para que
los bienes de pedro no se vean afectados, si el banco no puede probar la
sociedad irregular, ser responsables de la tercera efectuada sobre los bienes
incautados de Pedro injustamente.

Al respecto la LSC establece: Art. 56: La sentencia que se pronuncie contra la
sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relacin a su
responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa excusin de
los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de
que se trate.
Si el banco logra probar la existencia de la sociedad, de acuerdo al Art. 22 de
la LSC, cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente
puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique
fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de
stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las
formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inscripcin dentro de los
sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin.
Diremos con certeza que la sociedad ya haba sido disuelta en 1995, y que la
deuda es posterior a esa fecha, a tales efectos son inoponibles los bienes de
pedro para satisfacer la deuda.
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Es todo cuanto puedo por el momento informarle, si ud.
Posee otro tipo de documentacin, os solicito me sea remitida para poder
evaluar y brindarle un asesoramiento legal mas certero. Atte.

CASO PRACTICO N 2

Sres. Juan Garcia, Pedro Tapia, Lus Carrizo:
De mi mayor consideracin
cumplo con enviarles la correspondiente informacin y explicacin que ha
motivado su consulta a fin de que uds. puedan organizarse jurdicamente en el
emprendimiento que los ha unido.
Como ventajas a la hora de
constituirse en sociedad, podemos sealar como primera instancia que ambos
debern realizar los aportes pertinentes para poder conformar el capital social.
En este negocio jurdico, podrn crear una organizacin capaz de ser centro de
imputacin y generar para si derechos y obligaciones, habiendo desarrollado
un objeto determinado y afectando para ello su propio patrimonio.
Les comento que se involucraran sobre distintos niveles de relacin:
de los socios entre si,
de la sociedad con los socios,
y de la sociedad con los terceros que contratan o se relacionan con ella.

Por lo que comenzare explicando la existencia de los distintos tipos societarios
y las ventajas y desventajas que brinda la constitucin o no de una u otra
forma:

En la sociedad colectiva:

Aqu los socios contraen responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. La denominacin social se
integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. Si acta bajo
una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los
socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura si en ella no
figuraren los nombres de todos los socios. El contrato regular el rgimen de
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administracin. En su defecto, administrar cualquiera de los socios
indistintamente. El administrador, socio o no, aun designado en el contrato
social, puede ser removido por decisin de mayora en cualquier tiempo sin
invocacin de causa, salvo pacto en contrario. Toda modificacin del contrato,
incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de
todos los socios, salvo pacto en contrario. Un socio no puede realizar por
cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo
consentimiento expreso y unnime de los consocios. La violacin de esta
prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de los beneficios
obtenidos y el resarcimiento de los daos.
En la Sociedad en Comandita simple:

El o los socios comanditados responden por
las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los
socios comanditarios slo con el capital que se obliguen a aportar.
La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en comandita
simple" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar
exclusivamente con el nombre o nombres de los comanditados.
El capital comanditario se integra solamente con el aporte de obligaciones de
dar. La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los
socios comanditarios o terceros que se designen, y se aplicarn las normas
sobre administracin de las sociedades colectivas. El socio comanditario no
puede inmiscuirse en la administracin: si lo hiciere ser responsable ilimitada
y solidariamente. Su responsabilidad se extender a los actos en que no
hubiera intervenido cuando su actuacin administrativa fuere habitual.
Tampoco puede ser mandatario. En caso de quiebra, concurso, muerte,
incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados, puede el socio
comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios
sociales mientras se regulariza la situacin creada. La sociedad se disuelve si
no se regulariza o transforma en el trmino de tres meses. Si los socios
comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, respondern ilimitada
y solidariamente por las obligaciones contradas.

En la sociedad de capital e industria:

El o los socios capitalistas
responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden
hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. La denominacin social
se integra con las palabras "sociedad de capital e industria" o su abreviatura. Si
acta bajo una razn social, no podr figurar en ella el nombre del socio
industrial.
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La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por
cualquiera de los socios. El contrato debe determinar la parte del socio
industrial en los beneficios sociales. Cuando no lo disponga se fijar
judicialmente.

En la sociedad de responsabilidad limitada:

El capital se divide en cuotas;
los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las que suscriban o
adquieran.
La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe
contener la indicacin "sociedad de responsabilidad limitada", su abreviatura o
la sigla S.R.L. El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de
constitucin de la sociedad. Los aportes en dinero deben integrarse en un
veinticinco por ciento (25 %), como mnimo y completarse en un plazo de dos
(2) aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un
banco oficial. Los aportes en especie deben integrarse totalmente. Los socios
garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los
aportes.
El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no
prohibirla. Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o
unnime de los socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o
a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles
o reduce su capital. Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del
socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin
se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el intern actuar en su
representacin el administrador de la sucesin. La constitucin y cancelacin
de usufructo, prenda, embargo u otras medidas precautorias sobre cuotas, se
inscribirn en el Registro Pblico de Comercio. La administracin y
representacin de la sociedad corresponde a uno o ms gerentes, socios o no,
designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo
o posteriormente.

En la sociedad Annima:

El capital se representa por acciones y los socios
limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas.
La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de
existencia visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su
abreviatura o la sigla S.A. La omisin de esta mencin har responsables
ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad
La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico o por
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suscripcin pblica. La sancin por incumplimiento: su omisin responsabiliza
solidaria e ilimitadamente respecto de los administradores y representantes de
la S.A. por los actos que celebre en infraccin.
Responsabilidad de los socios: limitada a la integracin de las acciones
suscriptas. La Administracin estar a cargo del Directorio y la Fiscalizacin
por la sindicatura.

Se incluyen en ste grupo a las siguientes:
S.A. con participacin estatal mayoritaria: En donde el Estado asume la
titularidad del 51 % del capital.
Sociedad en comandita por acciones: Dos tipos los comanditarios con
responsabilidad limitada al capital que suscriba, y el comanditado responde
como el socio colectivo.
Sociedad de economa mixta: Estn legisladas por la Ley 12962 y constituyen
otra de las manifestaciones de la intervencin estatal en la actividad
econmica, o sea la asociacin del estado en cualquiera de sus formas, con
capitales privados para la explotacin de empresas que tengan por fin la
satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, fomento o
desarrollo de actividades econmicas.
Sociedades Cooperativas: Estn legisladas por la Ley 20337, son sociedades
de capital variable con acciones nominativas.
Sociedad de Garanta Recproca: Son incorporadas por la Ley 24467 cuyo fin
es prestar garantas a favor de sus socios partcipes, hay dos tipos de socios:
los partcipes y los protectores.


NOTA:
En definitiva, la empresa es la unidad de produccin bsica. Contrata
trabajo y compra otros factores con el fin de producir y vender bienes y
servicios. La forma de organizacin empresarial mas frecuente es la sociedad
annima. En una S.A. el capital esta dividido en pequeas partes iguales,
llamadas acciones, lo que facilita la reunin de grandes capitales. Cada socio
accionista tiene una responsabilidad limitada, en concreto, slo responde del
capital que ha aportado y no se responsabiliza de las deudas sociales de la
empresa. Al limitarse la responsabilidad de los propietarios, existe una menor
proteccin legal para los acreedores, a quienes la sociedad adeuda dinero.
En las S.A. y especialmente en las grandes empresas hay una clara separacin
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entre propiedad (que es de los accionistas) y la direccin (ejercida por el
directorio) que suele contratar tcnicos especializados en las diversas reas de
la empresa.
En cambio en las sociedades colectivas, se incorporan individuos que son
solidaria e ilimitadamente responsables. En las comanditarias, existen los
socios comanditarios, que aportan capital, pero solo participan de los beneficios
y no en la gestin de la empresa.
En las S.R.L., el capital debe estar totalmente desembolsado en el momento de
constituirse la sociedad. El capital esta dividido en participaciones iguales,
llamadas cuotas. En estas empresas los socios no responden personalmente
por las deudas sociales, solo por el capital aportado. Las sociedades de capital
e industria, se caracterizan por tener socios que aportan dinero, mientras otras
suministran exclusivamente su trabajo. En tanto que, las cooperativas son
asociaciones creadas para satisfacer las necesidades comunes de los
asociados, quienes comparten por igual riesgo y beneficios.
Del relato efectuado y de acuerdo el anlisis de las distintas posibilidades de
constituirse en sociedad, les aconsejo formar una sociedad de responsabilidad
limitada, ya que el capital esta dividido en cuotas, donde la responsabilidad de
los socios esta limitada a integracin de cuotas suscriptas o adquiridas,
garantizando solidaria e ilimitadamente a los terceros. Debern cumplir con los
tpicos desarrollados anteriormente, y espero tenga xitos en el desarrollo y
seguimiento del emprendimiento pretendido.
A la espera de que desarrollen
una sociedad amena, los saludo atentamente.