PROCESSO N. XXXX/XXXX. NATUREZA: Ao de adoo e destituio de poder familiar. JUZO: Vara da infncia e juventude da Comarca de FRANCA/SP AUTOR: Jos da Silva e Maria da Silva. RU: Joana de Souza.
PARECER
1. RELATRIO Tratam os presentes autos de AO DE ADOO E DESTITUIO DE PODER FAMILIAR promovida por JOS DA SILVA E MARIA DA SILVA em face de JOANA DA SILVA, j devidamente qualificada, imputando-lhe a pea inicial a prtica de adoo brasileira. Consta da inicial (f.) o seguinte: a r visitou os autores na data de 08/02/2013 alegando incapacidade de arcar com os prprios gastos e cuidar de seu nico filho Pedro de Souza, com um ano e um ms, devido a sua situao financeira ruim na poca; apresentando tambm sua inteno de entregar tal criana ao casal, visando possveis melhores condies para o crescimento de seu filho. A mesma, tambm, possua conhecimento sobre a boa e estvel condio financeira dos autores, uma vez que havia trabalhado como secretria do lar para eles j h quatro anos. Por comoo, em razo do longo tempo de convivncia que ocorreu no perodo em que a r exercia tal profisso, os autores depositaram a quantia de R$10.000,00 (dez mil reais) na conta da r como ajuda financeira. J no dia 09/02/2013, diante das condies de vida ao qual o infante estava exposto e do incio de desnutrio em que se encontrava a criana, Maria da Silva liga para a r aceitando a proposta de ficar o Pedro de Souza. No dia 10/02/2013, a r entrega a criana ao casal e aps essa data no participou da vida do infante ou realizou visitas. Aps o perodo de um ano e trs meses, Pedro de Souza j havia comeado a formar vnculos afetivos com o casal e surgiram boatos de que o arrependimento da genitora pudesse lev- la a reaver a criana. Desse modo, requereram os autores o pedido de guarda provisria para posterior adoo de Pedro de Souza, destituio de poder familiar e expedio de mandado de averbao determinando a alterao do nome do infante para Pedro da Silva, nos termos do art. 47 do Estatuto da Criana e do Adolescente. A r, ento, apresentou a seguinte contestao: a) Os fatos aparecem distorcidos, uma vez que a r no entregou seu filho ao casal para adoo, e sim para cuidados temporrios; b) Na poca em que ofereceu o infante aos cuidados do casal e recebeu a quantia de R$10.000,00 (dez mil reais), pretendia se recuperar financeira e emocionalmente para ento futuramente poder cuidar de seu filho de maneira adequada e saudvel; c) Ao se sentir segura financeiramente para reaver seu filho, o casal se recusou a devolver o infante; d) A r apresentou recibos do auxlio financeiro recebido do casal para o Ministrio Pblico de modo a tentar reaver seu filho, o que vai contra o exposto de que no teria havido tais tentativas por parte da requerida; e) A suposta adoo segue por vias ilegais, uma vez que configura caso de adoo brasileira, e em momento algum a genitora teve a inteno de entregar o infante de maneira definitiva, e; f) No h por que ajuizar ao de destituio de poder familiar uma vez que a condio financeira da requerida, mesmo inferior a dos autores, no constitui causa como exposto no art. 23 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Foi requisitada pelo Ministrio Pblico a instaurao de inqurito policial para averiguar a possibilidade de compra do menor pelos autores. Tambm foi apresentado um relatrio preliminar da psicloga do municpio indicando que a retirada da criana do lar atual, junto aos pretensos adotantes, trar prejuzos ao desenvolvimento da criana, e tambm afirma que a identificao de Pedro com sua genitora ainda muito grande devido ao convvio de ambos no seu primeiro ano de vida. Em razes finais, a requerida pediu, quanto ao mrito, improcedncia do pedido e o autor reiterou suas alegaes iniciais. Remetidos os autos ao MP. PASSA A OPINAR.
2. Fundamentao
2.1 Entrega do filho, por parte da r, aos requerentes. A r alegou que no tinha a inteno de dar seu filho aos autores de carter permanente, todavia o fato de no presenciar o crescimento da criana durante o perodo de um ano e trs meses desconsidera tal alegao. Uma vez que requerente e requerido afirmavam constituir fortes vnculos de amizade e em nenhum momento foi afirmado que houve algum tipo de impedimento por parte do casal contra a r de ver ou visitar seu filho. O art. 229 da CF afirma que Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. De modo que a genitora foi omissa em relao aos seus deveres parentais, pois mesmo no provendo de meios financeiros suficientes para criar seu filho, no havia motivos para privar a criana de seus cuidados, mesmo que parciais. Como afirma Maria Berenice Dias, a autoridade parental est impregnada de deveres no apenas no campo material, mas, principalmente, no campo existencial, devendo os pais satisfazer outras necessidades dos filhos, notadamente de ndole afetiva. O art. 227 da Constituio Federal, reforado pelo art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente, reitera o dever da famlia de prezar pelo crescimento saudvel da criana e manter os meios que assegurem os direitos da criana e do adolescente, entre eles o direito a convivncia familiar. Alm do mais, o poder familiar constitui um mnus pblico, como diz Carlos Roberto Gonalves, irrenuncivel, indelegvel e imprescritvel. Os pais no podem renunciar a ele, nem transferi-lo a outrem. Ao colocar a criana sob os cuidados dos autores e no ser presente nem afetivamente renunciou e transferiu o poder familiar ao casal. Com isso, ao entregar a criana para os autores e no realizar visitas por um perodo to longo, v-se que a genitora inibiu o convvio de Pedro de Souza com sua famlia natural. 2.2 A possibilidade de adoo brasileira. A requerida entregou seu filho para que os requerentes o criassem, de modo que afirmava sua incapacidade de garantir segurana vida e sade da criana. Recebeu a quantia de R$ 10.000,00 (dez mil reais), como suposta ajuda financeira, fato ainda a ser analisado por inqurito policial. Os autores abrigaram ao filho da r, o criaram como filho prprio e agora realizam ao para adoo efetiva. Para a doutrina e jurisprudncia, a adoo brasileira constitui registro de filho alheio, recm-nascido, em nome de pessoas que no so seus pais biolgicos, tudo com o consentimento da me biolgica, que muitas vezes no tem condies de arcar com as futuras despesas geradas pelo filho. As semelhanas do caso se relacionam ao fato da me ter entregado o filho ao casal por livre e espontnea vontade e estes terem cuidado da criana como se filho fosse lhe dando todo um suporte para um crescimento saudvel. J a nica diferena se encontra no fato da criana no ter sido registrada, ainda quando recm-nascida, pelo casal de maneira ilegal, como explcita o art.242 e 299 do Cdigo Penal. Portanto, pode se considerar que houve um caso especfico de adoo brasileira devido a maior semelhana.
2.3 Improcedncia do pedido de adoo por parte do casal. Os requerentes pedem a guarda provisria para futura adoo da criana, comprovado que h vnculos afetivos entre os autores e Pedro de Souza, de maneira que h relatrio preliminar da psicloga apresentado, comprovando danos ao desenvolvimento do infante caso seja retirado do lar ao qual est atualmente inserido. No caput do art. 19 do Estatuto da Criana e do Adolescente, h a garantia do direito da criana ser criada no seio de sua famlia, e no caso exposto, a r retirou a criana do seio de sua famlia natural e a implantou, por livre e espontnea vontade, em famlia substituta, sem acompanhamento legal. Com base no princpio da supremacia do interesse do menor visando suas vulnerabilidades, e sendo estabelecido no art. 227 da Constituio Federal tal princpio como norma a ser cumprida, a doutrina e jurisprudncia tem dado maior valor ao vnculo afetivo na formao de famlias, do que ao real vnculo biolgico, como entende Pietro Perlingieri ao afirmar: (...) o sangue e os afetos so razes autnomas de justificao para o momento constitutivo da famlia, mas o perfil consensual e a affectio constante e espontnea exercem cada vez mais o papel de denominado comum de qualquer ncleo familiar. A Constituio de Federal de 1988, junto ao Cdigo Civil de 2002, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Lei Nacional de Adoo visam maior facilidade para que haja adoo, e principalmente que ocorra entre famlia extensa atravs da afetividade. De acordo com a doutrina, a famlia atual, com Carta Magna de 1988 reforado pelo art. 20 do ECA; dispensa em muitos casos vnculos de patrimnio e sangue e ao equiparar legalmente filhos consanguneos e adotados demonstra que a afetividade se tornou o princpio norteador do direito de famlia. Como afirma Rodrigo da Cunha: A famlia deixou de ter muitos membros para ser nuclear. A mulher rompeu as barreiras do lar e assumiu uma carreira profissional. Sua contribuio financeira tornou-se essencial para a subsistncia familiar. Diante da sua sada dos limites domsticos, fez-se necessria a efetivao da presena masculina, compartilhando as tarefas familiares, o que provocou, por conseguinte, um repensar do exerccio da paternidade. Diante dessa nova estrutura, a famlia passou a se vincular e a se manter preponderantemente por elos afetivos, em detrimento de motivaes econmicas, que adquiriram uma importncia secundria. No ocorreu o comum delito da referida adoo brasileira, como exposto no item anterior, ao qual se referem os art. 242 e 299 do Cdigo Penal, tendo o requerente agido como uma famlia acolhedora visando a proteo do menor em questo. E assim como afirma Maria Berenice Dias: A filiao socioafetiva corresponde verdade aparente e decorre do direito filiao. A necessidade de manter a estabilidade da famlia, que cumpre a sua funo social, faz com que se atribua um papel secundrio verdade biolgica. J no referente ao acusado de adoo brasileira, apoia-se no que exposto por Maria Berenice Dias: O reconhecimento da chamada adoo "brasileira" visa a impedir o locupletamento de quem procedeu em desconformidade com a lei e a verdade. Tal atitude, ainda que configure o delito contra o estado de filiao (CP 242), nem por isso deixa de produzir efeitos, no podendo gerar irresponsabilidades ou impunidades. Como foi o envolvimento afetivo que gerou a posse do estado de filho, o rompimento da convivncia no apaga o vnculo de filiao que no pode ser desconstitudo. Assim, se depois do registro, separam-se os pais, nem por isso desaparece o vnculo de parentalidade. Tambm importante dispor de uma anlise jurisprudencial, e nela h na maioria dos casos preferncia a garantia do direito convivncia familiar, com favorecimento do vnculo socioafetivo em detrimento do vnculo parental, como pode se observar nos julgados: I - Recurso Especial a que se nega provimento. DIREITO CIVIL. FAMLIA. RECURSO ESPECIAL. AO DE ANULAO DE REGISTRO DE NASCIMENTO. AUSNCIA DE VCIO DE CONSENTIMENTO. MATERNIDADE SOCIOAFETIVA. SITUAO CONSOLIDADA. PREPONDERNCIA DA PRESERVAO DA ESTABILIDADE FAMILIAR. (STJ REsp 1.078.285; Proc. 2008/0169039-0; MS; Terceira Turma; Rel. Min. Massami Uyeda; Julg. 13/10/2009; DJE 18/08/2010) II - Apelao conhecida e no provida. Sentena mantida. DIREITO DE FAMLIA. AO NEGATRIA DE PATERNIDADE C/C ANULATRIA DE REGISTRO DE NASCIMENTO. ADOO BRASILEIRA CARACTERIZADA. ATO JURDICO PERFEITO. AUSNCIA DE VCIO. PEDIDO IMPROCEDENTE. (TJCE APL 631201-19.2000.8.06.0001/1; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Francisco Barbosa Filho; DJCE 17/02/2011) III- Provimento da apelao. Reforma da sentena a quo. Deciso Unnime. APELAO CVEL. DIREITO CIVIL. AO ANULATRIA DE REGISTRO CIVIL. RECONHECIMENTO ESPONTNEO DE FILHA NO BIOLGICA. OCORRNCIA DA DENOMINADA ADOO BRASILEIRA. FILIAO SOCIOAFETIVA. AUSNCIA DE VCIO DE CONSENTIMENTO CAPAZ DE DESCONSTITUIR A PATERNIDADE. (TJPA AC 20103014130-7; Ac. 96921; Belm; Frum Cvel; Rel. Des. Leonam Gondim da Cruz Junior; Julg. 28/04/2011; DJPA 02/05/2011) IV - RECURSO ESPECIAL - ADOO - CADASTRO DE ADOTANTES - RELATIVIDADE - PRINCPIO DA PREVALNCIA DO INTERESSE DO MENOR - VNCULO AFETIVO DA MENOR COM CASAL DE ADOTANTES DEVIDAMENTE CADASTRADOS - PERMANNCIA DA CRIANA POR APROXIMADAMENTE DOIS ANOS, NA SOMATRIA DO TEMPO ANTERIOR E DURANTE O PROCESSO - ALBERGAMENTO PROVISRIO A SER EVITADO - ARTIGO 197-E, 1, DO ECA - PRECEDENTES DESTA CORTE - RECURSO ESPECIAL PROVIDO. (STJ Resp 1172067; Proc. 2009/0052962-4; MG; TERCEIRA TURMA; Rel. Min. MASSAMI UYEDA; Julg. 18/03/2010; DJE 14/04/2010) O pedido de adoo do casal, portanto, vlido, pois assim como afirma o art. 28, 3, do ECA; deve ser levado em considerao o grau de parentesco e a relao de afinidade ou afetividade, ou at mesmo se baseando no princpio da afetividade que coloca a famlia e o convvio familiar acima da instituio. Mesmo tendo o casal nenhuma consanguinidade com a criana, tem maior relao de afinidade. Portanto no h improcedncia no pedido de adoo e destituio de poder familiar pelos requerentes. 3. Concluso Diante do exposto, OPINA O MP pela procedncia do pedido de guarda provisria para futura adoo, de destituio do poder familiar e expedio do mandado de averbao para ento alterao do nome do menor envolvido, assim como assegura o art. 47 do ECA; movido pelos autores para que a criana em questo mantenha seus vnculos socioafetivos formados e seu direito de convivncia familiar adquirido, como defendido pelo art. 19 do Estatuto da Criana e do Adolescente. OPINA tambm por acompanhamento posterior realizado por equipe interprofissional a servio da Justia da Infncia e Juventude, como expe art. 28, 5 do Estatuto da Infncia e da Juventude. o parecer.